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O direito do trabalho e o fenmeno da pejotizao em sua origem, contextualizao e consequncias - Trabalho - mbito Jurdico

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Trabalho O direito do trabalho e o fenmeno da pejotizao em sua origem, contextualizao e consequncias

Silvnia M endona Almeida M argarida Resumo: O trabalho em epgrafe visa a analisar a viabilidade e legalidade das contrataes de trabalhadores como pessoas jurdicas. Esto envolvidos neste aparato as relaes trabalhistas, o empregado e o empregador. Trata de esclarecer o fenmeno da pejotizao como fraude ilcita e condenvel no Direito do Trabalho. Palavras-chave: pejotizao, empregador, empregado, relao trabalhista, pessoa jurdica 1 INTRODUO A preocupao de ordenar e esclarecer o tema leva-nos a, em primeiro lugar, a delimitar, com a maior preciso possvel, qual o nosso assunto, ou seja: a pejotizao. A delimitao tem alcance puramente metodolgico e elucidativo. Trata, portanto, do estudo da utilizao ilcita do trabalhador na figura da pessoa jurdica, que descaracteriza as relaes trabalhistas existentes, numa fraude do ordenamento jurdico justrabalhista. Em primeiro lugar explanado sobre o Direito de Trabalho como ramo especializado e autnomo do Direito. Em seguida, ao longo do texto, ilustrado o fenmeno da pejotizao e respectivas consequncias para o trabalhador. 2. DIREITO DO TRABALHO O Direito do Trabalho um conjunto de princpios, normas e instituies atinentes relao de trabalho subordinado e situaes anlogas, visando a assegurar melhores condies sociais e de trabalho ao trabalhador, de acordo com as medidas de proteo que lhe so asseguradas. Regula, assim, a relao empregatcia, sendo ramo especializado e autnomo do Direito. Sua denominao e sua natureza jurdica, entretanto, no so pacficas na doutrina, razo pela qual, tais temas sero abordados (BARROS, 2008, DELGADO, 2010) . Como acontecia na Europa, no Brasil, o sistema trabalhista na evoluo histrica se mostrava conforme o autor Jorge Luiz Souto M aior: [...] primeiro, porque essa classe era formada, basicamente, por imigrantes, que ainda sonhavam em voltar para a Europa, e ex-escravos, que consideravam j ter conquistado muito ao terem sido libertados; segundo, porque, a indstria no ocupava um lugar de destaque no cenrio econmico nacional, e as greves feitas pelos trabalhadores, decorrentes das pssimas condies de trabalho a que eram submetidos, semelhantes s do inicio da Revoluo industrial na Europa, no geraram um risco para a estabilidade econmica do pas (as conquistas de alguns direitos eram momentneas e logos perdidas); terceiro, porque o poder estatal era integrado por uma aristocracia, preocupada com os negcios internacionais do caf e com a consagrao de seus privilgios.[i] Postula-se aqui o entendimento de Evaristo de M oraes Filho apud M aurcio Delgado sobre o direito do trabalho: O direito do trabalho um produto tpico do sculo XIX. Somente nesse sculo surgiram condies sociais que tornaram possvel o aparecimento do direito do trabalho, como um ramo novo da comum cincia jurdica, com caractersticas prprias e autonomia.[ii] No mbito do direito do trabalho ocorre fraude no vnculo empregatcio, quando no obedecida Consolidao das Leis Trabalhistas e forem violados os requisitos previstos nos artigos 2 e 3, CLT, in verbis: Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. 3 A PESSOA JURDICA - PJ A criao da pessoa jurdica procedeu de uma desenvolvimento histrico, diante das necessidades emergentes de se criar um sistema normativo regulador das atividades empresariais coletivas. Uma sociedade empresarial no tinha pensamento, no decidia nada, no praticava atos, no sofria reao reparadora do sistema, no assinava documentos. Entretanto, passou a ser objeto da regulao jurdica. Havia de reparar danos causados, devolver imvel objeto de esbulho, pagar o aluguel, satisfazer os salrios, etc. Essa presena no mundo jurdico era regulada de que maneira? Por intermdio de sua representao individual, que vinha determinada e esclarecida no ato constitutivo. E tudo foi feito, no havendo mais qualquer dvida sobre a responsabilidade civil das pessoas jurdicas. Assim, o instituto pessoa jurdica passou a ser um mero patrimnio. E esse patrimnio somente recebe significado jurdico, porque a norma lhe empresta esse significado. No por outro motivo que uma sociedade pode contratar. Insere-se no ramo de Direito Privado, visto que a liberdade de vontade regulada. A vontade da pessoa jurdica, portanto, teve de ser reconhecida, consubstanciando-se no seu crebro que a pessoa jurdica gerenciadora das atividades sociais (CDIGO CIVIL, 2002).Em contrapartida, no que tange s relaes trabalhistas, a pessoa fsica um dos institutos mais contundentes para a relao de emprego. Quando um servio prestado por uma pessoa jurdica, poderamos caracteriz-lo como um contrato de prestao de servios que regido pelo Cdigo Civil de 2002, especialmente nos artigos 593 a 609. O artigo 593 postula o seguinte: A prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas disposies deste Captulo. 4 O FENM ENO DA PEJOTIZAO E SUA CONTEXTUALIZAO No possvel, portanto, uma pessoa jurdica ser um trabalhador. A legislao trabalhista tutela a pessoa fsica do empregado. Os servios prestados pela pessoa jurdica so regulados pelo Direito Civil. O fenmeno da pejotizao infringe as relaes trabalhistas e precariza a funo do trabalhador. Pode-se, assim, conceituar a pejotizao como uma represso realizada pelos empregadores, com o fim de no cumprir a ordem legal trabalhista, ou seja, no preencher os requisitos legais que determinam os arrolamentos empregatcios. O fenmeno pejotizao se estendeu em carter personalssimo por intermdio de servios intelectuais e especficos. Esta prtica foi viabilizada pelo artigo 129 da Lei n 11.196/2005, in verbis: Art. 129. Para fins fiscais e previdencirios, a prestao de servios intelectuais, inclusive os de natureza cientfica, artstica ou cultural, em carter personalssimo ou no, com ou sem a designao de quaisquer obrigaes a scios ou empregados da sociedade prestadora de servios, quando por esta realizada, se sujeita to-somente legislao aplicvel s pessoas jurdicas, sem prejuzo da observncia do disposto no art. 50 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil.

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H uma intensa amplitude de tal fenmeno que considerado recente no Brasil. As pessoas fsicas ao conseguir adentrar no mercado de trabalho, por receio de perder o seu emprego, obedecem aos empregadores e se estabelecem como pessoas jurdicas. Constituem a o fenmeno da pejotizao (DELGADO, G. 2006) O exemplo abaixo explicita a coao realizada por um empregador em M inas Gerais, no intuito de forar um trabalhador a abrir uma empresa de fachada, para realizar vendas de consrcios para a reclamada e caracterizar o fenmeno da pejotizao: Ao analisar o recurso de uma administradora de consrcios, que no se conformava com a sua condenao a anotar a CTPS do reclamante e a lhe pagar as verbas tpicas da relao de emprego, a 8 Turma do TRT-MG decidiu manter a sentena. No entender dos julgadores, a constituio de empresa pelo trabalhador, para realizar venda de consrcios da reclamada, caracteriza o fenmeno da pejotizao, o qual visa a fraudar a legislao trabalhista. A juza convocada Maria Cristina Diniz Caixeta observou que a pessoa jurdica criada pelo reclamante tinha capital social de cinco mil reais, dividido em cem cotas e que apenas uma delas pertencia ao outro scio, que parente do trabalhador. Alm disso, o reclamante, atravs de sua empresa, vendia consrcios da recorrente, ou seja, ele realizava atividades imprescindveis ao empreendimento da reclamada. Embora a recorrente sustente a existncia de um contrato de prestao de servios entre as duas empresas, para a relatora, no h dvida de que o reclamante foi obrigado a criar uma empresa de fachada, para trabalhar para a reclamada. o que se conhece como Pejotizao. Tanto que a pessoa jurdica do trabalhador tem sede no mesmo endereo da filial da reclamada. O documento emitido pela Secretaria da Receita Federal comprova que a recorrente pagava rendimentos empresa do reclamante, decorrentes de comisses pela venda de consrcios. O prprio preposto confessou que, na poca do reclamante, a venda de consrcios era terceirizada. Com efeito, o quadro ftico comprova a existncia de fraude legislao trabalhista, na medida em que o reclamante foi inserido no processo produtivo da atividade econmica da reclamada, desempenhando atividades imprescindveis consecuo do empreendimento empresarial, por meio de interposta empresa. A hiptese atrai a aplicao do artigo 9 da CLT, convergindo para o entendimento de que o vinculo se formou diretamente com a reclamada e nos moldes do artigo 3 da CLT concluiu a magistrada. [Disponvel em: http://prof.ivanildo.zip.net/arch2010-05-02_2010-05-08.html Acesso em: 10 out. 2010] Outro exemplo caracterstico foi uma vendedora contratada por uma empresa de previdncia privada, como pessoa jurdica, que consegue na Justia do Trabalho o reconhecimento de vnculo empregatcio: Ao rejeitar (no conhecer) recurso da Bradesco Vida e Previdncia S/A, a Sexta Turma do Tribunal Superior do trabalho manteve, na prtica, deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF/TO) que reconheceu a relao de emprego entre uma corretora e a seguradora, embora a legislao especfica da categoria profissional (Lei 4.594/1964) vete esse tipo de vnculo. No caso, o TRT entendeu que a lei no impede o reconhecimento do vinculo de emprego entre o vendedor de seguros e a seguradora quando presentes os seus elementos ftico-jurdicos (prestao de servios por pessoa fsica com subordinao, pessoalidade, no-eventualidade e onerosidade). Descontente com a deciso do TRT, a seguradora recorreu ao TST, mediante recurso de revista. Alegou que a corretora mantinha uma relao jurdica de cunho eminente civil, na qual era autnoma, no sendo, portanto, sua empregada. De acordo com o artigo 17, alnea b, da Lei 4.594/64, vetado aos corretores serem scios, administradores, procuradores, despachantes ou empregados de empresa de seguros. No entanto, o ministro Augusto Csar Leite de Carvalho, relator do processo na Sexta Turma do TST, ao no conhecer o recurso da Bradesco Vida e Previdncia, argumentou que a deciso do Tribunal Regional encontra-se embasada na confisso do preposto (representante da empresa), em depoimentos testemunhais e na anlise do contrato firmado entre as partes. O ministro ressaltou ainda que a trabalhadora, de acordo com o TRT, foi obrigada a constituir empresa corretora de seguros com a finalidade de mascarar a verdadeira relao de emprego [grifos nossos]. Nesse cenrio, inegvel que a reviso do julgado somente seria possvel mediante nova anlise do contedo ftico-probatrio constante dos autos, o que incabvel em recurso de revista, nos termos da Smula 126 do TST, concluiu o relator (RR-27900-92.2007.5.10.006). Diante dos exemplos citados neste artigo, to dolosa conduta, para o trabalhador, o fenmeno da pejotizao uma realidade irregular e ilcita, visto que, princpios trabalhistas so agredidos por pseudo-empregadores. As relaes principiolgicas trabalhistas de onerosidade, no-eventualidade, pessoalidade e necessidade de prestao laborativa com reciprocidade so violados em vs promessas de ganhos comissionados, regras produtivas infiis e a constante subordinao, falta de horrio preciso, sem o elemento empregatcio e todos os direitos trabalhistas advindos do vnculo de trabalho. O artigo 9 da CLT se transforma num importante mecanismo de defesa, uma vez que fornece o amparo legal ao trabalhador e relao trabalhista. Ao cit-lo, pode-se perceber, que embora deficiente, a legislao trabalhista ainda no abarca todo o fenmeno de forma eficaz: Art. 9. Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Tambm, como citados, anteriormente, ao longo deste artigo, temos os artigos 2. e 3. da CLT, que ao serem aplicados, com preciso, combatem a pejotizao de maneira eficaz. 5 CONSEQUNCIAS DA PEJOTIZAO A pejotizao ainda burla na realidade brasileira os direitos do trabalhador e totalmente antagnica ao empregado. Cada vez mais, principalmente, em trabalhos especficos e intelectuais, empresas tentam lograr a lei em seus direitos trabalhistas. A demanda por recentes prticas brasileiras relativas s cooperativas, contrato provisrio de emprego, banco de horas e a terceirizao aumentaram a acumulao de capital pelos empregadores sem reciprocidade e de enorme injustia para os trabalhadores. As conseqncias para os empregadores, segundo estes, tm figurao positiva para os contratos realizados com os pejotizados. Ao diminuir os encargos sociais, empregadores alegam que os preos dos produtos so melhores, aumentando o consumo dos mesmos, num grau de produtividade jamais visto num pas capitalista. E alegam que tal medida ajuda no desenvolvimento socioeconmico do pas, escalando o Brasil como forte potncia emergencial. Empresrios, lderes e chefias que no se interagem na conservao do direito trabalhista, em seus ambientes de trabalho, se associam a velhas formas de gesto e so capazes de arbritariedades variadas. A valorizao exacerbada do capital e das posies de mercado, somada ao incessante apelo ao consumismo globalizado, faz com que este empregador no assegure direitos oriundos da lei , tais como: FGTS, 13. salrio, produtividade, frias, dentre outros. Assim, o trabalhador sofre uma srie de tenses e frustraes que podem culminar com o aparecimento de problemas sociais e morais causados pela violncia de trabalho e equvocos no entendimento anti-dominante da comunicao empresarial. Constrangimentos laborais no dia a dia so exposies e falhas do sistema da produtividade, quando pessoas pejotizadas no recebem as devidas verbas trabalhistas, ilimitao da carga horria de trabalho (no se configuram as 44h semanais), falta do descanso remunerado, a falta de amparo s regras da CLT. Existe tambm a possibilidade de o destinatrio da norma trabalhista despojar-se da proteo que o Direito de Trabalho lhe confere, inclusive, contrao de seguro de vida e acidentes (BELM ONTE, 2007). Estender nas conseqncias funestas para o empregado seria tambm afirmar que este ficar a merc do empregador na ilicitude da fraude. Por isto, com exemplos anteriores deste artigo jurdico, pode-se demonstrar que empregados acionam os tribunais, na recompensa da desvantagem sofrida, quando se tornam pejotizados. Os diversos tribunais do territrio nacional tm vrias decises sobre a matria, e isto, no nosso entendimento, pode reverter o fenmeno da pejotizao em sua origem e condenao. 6 CONSIDERAES FINAIS A utilizao da figura da contratao de pessoa jurdica para embaar a legislao trabalhista evita pagar aos trabalhadores as verbas a que eles tm direito como empregados celetistas. Esta prtica ilegal e ilcita que pode diminuir um empregado, individualizando-o, no intuito de no estabelecer uma situao legal entre empregador/empregado camufla o princpio da dignidade humana e os direitos fundamentais expressos na nossa Constituio Federal. Pode-se aduzir tambm que tribunais e jurisprudncias manifestam-se no sentido de reconhecer a pejotizao como fraude trabalhista, sendo que nos exemplos citados o vnculo empregatcio foi comprovado. Todos os casos pesquisados, em sua maioria, na nossa pesquisa, corroboram-se como observncia da pejotizao, citada ao longo deste trabalho. O novo olhar que o Direito do Trabalho e as relaes trabalhistas necessita de uma reflexo sobre o contexto scio-poltico e sobre a diferena na sociedade empresria e os servios prestados por empresas jurdicas. preciso repensar sobre o papel do Direito Civil e seus ajustes no Cdigo de 2002 e suas diferenas com a CLT.

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As previses legais que aqui enumeramos devem estar articuladas a outras desta e de outras reas e tm por objetivo a compreenso de que a contradio faz parte da vida humana e social. De nada adianta querermos eliminar o que consideramos negativo para, em outra dimenso, reproduzirmos a ao "hitleriana" e contarmos apenas com a perfeio e com o ideal mais vantajoso ao trabalhador. O idealismo, s vezes, no fomenta o bolso dos empregados brasileiros (DELGADO, 2010, BARROS, 2008). O papel dos tribunais, da justia trabalhista e de seus magistrados o de instituir caminhos entre os opostos que liguem os contratantes e contratados, reclamantes e reclamados, para que o acesso ao conhecimento real da lei trabalhista. Ao mesmo tempo, no se deve furtar ao empregado o seu direito de trabalhador; descobrir as prticas ilegais e punir da maneira mais correta os empregadores que a usurpam em benefcio prprio na relao empregatcia. E que sejam desmascaradas as falsas analogias. Que as decises justrabalhistas tenham um novo combate s novas fraudes de pejotizao que possam surgir em todas as unidades federativas do Brasil.

Referncias BARROS, Alice M onteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 4. Ed. So Paulo: LTr, 2008. BELM ONTE, Alexandre Agra. Pejotizao, intermediao de venda de seguros, participao em blogs de consultas e opinies e contratos de figurao avulsa algumas reflexes. Suplemento Trabalhista n 066/07. So Paulo, LTr, 2007. BRASIL. Constituio 1988. Constituio da Repblica Federativa do Brasil . Braslia, DF: Senado, 1988. BRASIL. VADE M ECUM . Cdigo Civil de 2002. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. BRASIL. VADE M ECUM . CLT- Consolidao das leis do trabalho. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. BRASIL. Lei n 11.196 de 21 de novembro de 2005. Institui o Regime Especial de Tributao para a Plataforma de Exportao de Servios de Tecnologia da Informao REPES, o Regime Especial de Aquisio de Bens de Capital para Empresas Exportadoras - RECAP e o Programa de Incluso Digital; dispe sobre incentivos fiscais para a inovao tecnolgica. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Poder Executivo. Braslia, 21 nov. 2005. DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006. _________. Trabalho e Movimentos Sociais. Belo Horizonte : Del Rey. 2008. DELGADO, M auricio Godinho. Capitalismo, Trabalho e Emprego: Entre o paradigma da destruio e os caminhos de reconstruo . 1. ed. So Paulo : LTr, 2006. _________. Curso de Direito do Trabalho.. 6. ed. So Paulo : Ltr, 2010. M AIOR, Jorge Luiz Souto. Breves consideraes sobre a histria do direito do trabalho no Brasil. In: Correia, M arcus Orione Gonalves (org.). Curso de direito do trabalho. vol. 1: Teoria geral do direito do trabalho. 1.ed. So Paulo : LTr, 2007. M ORAES FILHO, Evaristo de. Tratado Elementar de Direito do Trabalho. Vol. 1. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1960. Internet Disponvel em: http://prof.ivanildo.zip.net/arch2010-05-02_2010-05-08.html Acesso em: 10 out. 2010 Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/noticias/2084333/o-que-se-entende-pelo-fenomeno-da-pejotizacao-ou-pejutizacao-fernanda-carolina-silva-de-oliveira Acesso em: 10 out. 2010 Notas: [i] M AIOR, Jorge Luiz Souto. Breves consideraes sobre a histria do direito do trabalho no Brasil. In: Correia, M arcus Orione Gonalves(org.). Curso de direito do trabalho. vol. 1 : teoria geral do direito do trabalho. 1.ed. So Paulo : LTr, 2007. p. 78. [ii] DELGADO, M auricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Curso de Direito do Trabalho. 6. ed. So Paulo : Ltr, 1960. p. 86 apud M ORAES FILHO, Evaristo de. Tratado Elementar de Direito do Trabalho. Vol. 1. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1960, p. 69.

Silvnia Mendona Almeida Margarida

Doutora em Educao, M estre em Educao M estre em Estudos Lingusticos Bacharel em Direito M BA em Gesto Ambiental

Informaes Bibliogrficas
M ARGARIDA, Silvnia M endona Almeida. O direito do trabalho e o fenmeno da pejotizao em sua origem, contextualizao e consequncias. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 84, jan 2011. Disponvel em: < http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=8824 >. Acesso em ago 2013.
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