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comumente elencadas pela doutrina, a maioria, contudo, das quais j referida. Tratandocaminhos nos estudos sobre o tema. Mencionemos agora, de forma mais ordenada, as caractersticas da norma
se de matria de elevada indagao doutrinria e filosfica, evidente que h diferentes Imperati Imperatividade
sem dvida, a norma jurdica tpica ser um comando legal, portanto, imperativo. Essas apenas, que certa conduta fica sujeita sano.
normas so uma proposio que no se apresenta como verdadeira ou falsa. Indicam, As disposies de carter no imperativo, encontrveis no sistema, devem ser
ordenamento. Da mesma forma devem ser entendidas as chamadas normas supletivas omisso das partes. O campo mais frtil para as normas supletivas o do direito privado. Nestas no h propriamente um comando, mas um complemento dos imperativos legais. Observa, quanto a esse aspecto, Paulo Dourado Gusmo (2003:83):
"No fogem regra a de da imperatividade est, a as normas a
dispositivas vontade do
ou
supletivas, na
porque
nelas
segundo das
legislador, elas, no
dependncia
vontade
partes.
Podem
caso
dessas normas, estabelecer regra diversa daquela prevista, como ocorre no direito dos contratos. Nesse caso, a imperatividade da lei se transfere para a regra
mencionadas normas permissivas, isto , aquelas que atribuem uma faculdade e que se de ao para qualquer direito violado, no est impondo, mas facultando.
relacionam com os direitos subjetivos. Assim, quando o ordenamento assegura um direito Desse modo, no mesmo diapaso, aduz Ronaldo Poletti (1996:183) que "a
imperatividade, s vezes, no promana diretamente da norma, embora derive da sua essncia (no caso de normas tcnicas e pragmticas)".
Hipotecidade
um juzo hipottico do qual decorrem certas consequncias. A norma define a conduta que evita a sano. O roubo proibido. Quem rouba ser punido. Destarte, basta no roubar para no ser atingido pela norma. Segundo essa concepo, toda regra jurdica contm a previso genrica, a Veja o que j expusemos sobre essa caracterstica. Para Kelsen, a regra de direito
hiptese, de um fato ou conduta, com o consequente enunciado do que ocorrer em caso de transgresso. De plano, vimos que nem todas as regras jurdicas possuem essa caracterstica. Portanto, essa caracterstica, essa estrutura lgica somente est presente
em parte das normas. H normas, conforme descrito, que no possuem uma descrio hipottica, como aquelas que atribuem direitos subjetivos, as que definem institutos, as que so meramente supletivas, entre outras. Da decorre a afirmao de Miguel Reale (1981:95):
"O que efetivamente caracteriza uma norma jurdica, de qualquer espcie, o fato de ser uma estrutura proposicional enunciativa de uma forma de organizao ou de conduta, que deve ser seguida de maneira objetiva e obrigatria."
Porm, mesmo sob essa concepo, difcil admitir certas modalidades de normas
Desse modo, a nosso ver, essa afirmao estaria mais correta se apenas se referisse ao normas no obrigatrias ou que se tornam obrigatrias apenas por vontade dos interessados.
Generalidade e abstrao
caso em particular, mas todas as situaes fticas que se subsumem sua descrio. E A norma geral e abstrata, no direito contemporneo, pois no deve regular um
abstrata porque prescreve uma conduta; geral porque se destina a um nmero indeterminado de pessoas, nmero mais ou menos amplo. A generalidade permite que a norma alcance atos, aes, condutas de um nmero indeterminado de pessoas.
"Resulta da aplicao do processo lgico de abstrao pelo qual so abstradas as circunstncias, os detalhes, as particularidades de aes e atos, isto , como eles ocorrem na vida real, para regular-lhes naquilo que lhes for essencial"
(Gusmo,
entende por contrato de compra e venda ou locao e por crime de furto ou roubo. Se examinarmos o curso da histria do direito, porm, veremos que somente com as sociedades mais evoludas se tornou possvel elaborar normas abstratas e gerais. As sociedades mais antigas elaboravam normas descritivas e particulares, assim se colocando, por exemplo, o Cdigo de Hamurabi. Na generalidade das normas est a garantia do tratamento igualitrio e imparcial.
2003:81). 2003:81).
pessoas s formalmente pode ser qualificada como lei. H, porm, quem critique essas
caractersticas, a comear pela rotulao, duvidando se os termos generalidade e abstrao devem ser tidos como sinnimos ou, ainda, se necessariamente devem ser doutrina tradicional, por um lado imprecisa, porque no esclarece com frequncia se os vistos em conjunto. Bobbio afirma que essa classificao, presente sistematicamente na dois termos, geral e abstrato, so sinnimos ou se possuem significados diferentes. Trataremos dessa hiptese a seguir. O mestre turins conclui que a generalidade
e abstrao da norma tm origem ideolgica e no lgica, "isto , julgamos que por trs dessa teoria haja um juzo de valor do tipo: ' bom ( desejvel) que as normas jurdicas sejam gerais e abstratas'" (Bobbio, 2003:182). Ainda que, como sempre ocorre no pensamento do filsofo, absolutamente lgica essa posio, fiquemos, porm, por ora, com as opinies mais correntes.
legislador continuamente se referir a casos particulares e concretos. As particularizaes particulares na descrio legal, menor ser evidentemente o alcance da norma. Sob esse prisma, comenta Inocncio Galvo Telles (2001:123):
"Por fora do seu atributo da generalidade, a norma jurdica, ao ser formulada, deve ter em conta o que na vida sucede com mais frequncia, abstraindo das particularidades que concorram mltiplas hipteses. Isto oferece a grande e dupla vantagem do prvio conhecimento das solues jurdicas e da igualdade no
de fiana, seja particular, bancria, civil ou mercantil, s pode ser elaborado e ter validade
por escrito, e no admite interpretao extensiva", significa que todo e qualquer contrato
Quando, por exemplo, o Cdigo Civil estampa, no art. 819, que "a fiana dar-se-
e eficcia se feito na forma escrita e o intrprete no pode estender o alcance de sua interpretao. No se pode, por exemplo, majorar unilateralmente o valor da garantia que foi especificada no contrato. Por vezes a generalidade poder acarretar uma situao injusta ou inqua no caso
concreto. Trata-se do nus da generalidade. Caber ao juiz, sempre que possvel, adaptar
a norma soluo mais adequada, dentro dos limites do sistema, sem que se desprenda da integrao das normas.
da aplicao do ordenamento. Voltaremos ao tema quando tratarmos da interpretao e Pode ocorrer que, por distoro do sistema, a generalidade da lei seja apenas
concreto ou alguns poucos casos concreto, beneficiando ou prejudicando uma nica ou algumas pessoas. Nessa hiptese, estaremos perante uma lei apenas formal e no diante de uma verdadeira norma:
"Uma lei no pode nunca ser individual e concreta, pois doutro modo violar-se-ia o princpio da igualdade perante a lei, e com ele o princpio da igualdade dos
encargos e vantagens, respectivamente impostos ou reconhecidos aos cidados. S sero admissveis diferenciaes fundadas em elementos objetivos (a
diversidade das circunstncias, a 'natureza das coisas'), e so justamente esses elementos objetivos que permitiro conferir categoria de situaes visada pela norma o seu recorte e carter genrico"
ou heteronomia da norma. Esta prevalece independentemente de os destinatrios desejarem cumpri-la. A norma , portanto, indiferente vontade individual.
A sentena como norma individual emanada de um juiz, como manifestao de um poder estatal, tambm deve ser considerada dentro da normatividade em geral. A deciso judicial ir aplicar ao caso norma, tambm emanada do Estado, devendo ser respeitada por todos. O juiz busca, em concreto o comando abstrato contido na lei. Ao fazer isso, a sentena converte-se numa cada caso, o sentido mais apropriado da norma ou do conjunto de normas, dentro do Hamilton Elliot Akel (1995:131), em monografia sobre o tema, O poder envolve vrias formas de manifestao normativa. A deciso judicial,
"a deciso judicial no a concluso necessria de um silogismo, mas sempre uma 'deciso' que, como tal, pressupe a possibilidade de optar por uma ou outras solues. O processo judicial o reino do discutvel, do dual, do duelo dialtico que abre caminho para uma escolha entre as vrias solues possveis, porque a sentena no encerra nunca a justia absoluta, mas um ponto de vista sobre a justia".
espontaneamente, com o cumprimento livre ou espontneo por parte da sociedade. Quando uma lide, um conflito de interesses, levada deciso judicial, a sentena opera a concretizao da norma abstrata para a questo sob exame. Na verdade, a sentena o exemplo mais patente, embora no o nico, da
concretizao
da
norma
pode
ocorrer
de
vrios
modos,
inclusive
juiz deve comportar-se, dessa forma, como o interlocutor e o eco dos anseios da lei em geral que no atende a nossas necessidades. para esse aspecto que constantemente devem estar atentos os julgadores:
"essa atividade criadora, que se revela em todos os momentos de criao da norma individual, livre, mas no incondicionada. O sentimento individual de
justia do julgador no pode ser tomado como substituto do direito, mas sim como pedra de toque na interpretao, integrao e correo do direito"
(Akel,
1995:132).
Bilateralidade bilateralidade. Isto , enlaam-se e entrelaam-se os direitos de um aos deveres de outrem. Tambm confere o direito a algum de exigir que outro se comporte desta ou reciprocidade de direitos. daquela forma. Sendo atributiva, a norma deve ser vista como estabelecendo uma Essa bilateralidade a base da relao jurdica. No h direito de algum que no A norma jurdica, ao descrever, estabelecer e impor condutas caracteriza-se pela
se oponha obrigao ou dever de outrem. A norma jurdica possui, em princpio, dois lado (Telles, 2001:121).
destinatrios: o sujeito de um dever, por um lado, o titular do correlativo direito, por outro Coercibilidade e sano
pena de estabelecer-se o caos em sociedade. Por isso, inimaginvel que no exista uma presso sobre os indivduos para que se comportem sob determinada maneira ou para que no pratiquem determinadas condutas.
modalidades de normas, como as religiosas, morais, ticas, a norma jurdica dotada de coero. Se inobservada a regra jurdica, a sano, chamada a operar, imposta pelo Estado.
instrumentos do Estado, traduztraduz-se pela coero. Desse modo, ao contrrio das outras
"A primeira das misses atribudas lei foi garantir a paz e a segurana. A lei constitui, no mundo das relaes humanas, o ponto de partida para regular os imperativos de convivncia ordenada e pacfica" (Lima, 2002:119).
norma, pois no sentida permanentemente (Vasconcellos, 2001:15). meio pelo qual chamada a atuar, que as normas sempre fossem cumpridas. Tanto assim que Arnaldo aumentar ou a diminuir.
se perfaz a norma na hiptese de transgresso. O ideal seria que a coao nunca fosse Vasconcellos (2001:1906) questiona se a incidncia da coao na vida quotidiana tende a
de que cada vez mais haver de imperar a solidariedade humana, aumentando o cumprimento espontneo da norma. Para isso, no entanto, h necessidade de que se criem condies sociais e
espirituais. A solidariedade requer uma base forte; requer meios econmicos e condies do desenvolvimento social de um povo:
"Quanto mais educado for um povo, quanto mais civilizado e quanto mais justo for o direito, menos uso da coao fsica ter de fazer a autoridade pblica"
morais, como aponta esse autor. O nvel de transgresso das normas um termmetro
(Gusmo,
2003:84).
maior ser o desajuste da sociedade. Na verdade, o Direito ou, melhor ainda, o ordenamento, deve operar simplesmente pelas normas, sem que se recorra coero ou coao fsica, isto , mediante a denominada adeso espontnea da sociedade s normas.
Estado que a regulam. No se concebe estrutura estatal que permanentemente tenha que recorrer a meios coercitivos. Quanto mais amplo o efeito dissuasrio ou a adeso espontnea, sob o prisma psicolgico, melhor ser a estrutura da sociedade. Leva-se em conta, como afirmamos a coerncia das normas e de todo o ordenamento. intranquilidade e insegurana social.
"No h Direito sem a conscincia permanente do valor que ele representa para a afirmao social da dignidade do homem. E nem, muito menos, sem o sentimento de que, aquilo que chamamos Direito, algo de nsito ao ser do homem, pela razo nica e suficiente de sua humana superioridade. Fora desta situao, todo Direito tender a aparecer como ddiva, para os bons, ou castigo, para os maus" (Vasconcellos, 2001:113).
imperatividade. Goffredo da Silva Telles (2002:43), contornando essa distino com Esclarece que autorizante possui sentido estrito e peculiar: engenhosidade, propugna que a norma jurdica consiste em um imperativo autorizante.
"A norma jurdica autorizante porque ela autoriza quem for lesado por violao dela a empregar, pelos meios competentes, as sanes da lei, contra o violador (violador efetivo ou provvel), para fazer cessar ou obstar a violao, ou para obter, do violador, reparao pelo mal que a infringncia causou; ou para forar o violador a repor as coisas no estado em que estavam antes da violao; ou, por ltimo, nos casos de crime, para submeter o violador s penas da lei e s medidas legais de segurana social."
imperatividade e coero. Completando a ideia, o insigne professor da USP conclui que se unificam os conceitos jurdicos de lei aos de uma portaria, de um regulamento, de uma resoluo ou de um contrato, bem como de uma deciso administrativa ou judicial. Todos podem ser vistos sob o prisma de normas autorizantes.
violadas, no autorizam qualquer exigncia para o seu cumprimento. Assim se colocam os mandamentos puramente religiosos, as regras exclusivamente morais e sociais, de
autorizantes, no possuindo o requisito bsico da coercibilidade para serem consideradas cumprem as normas basicamente por trs motivos: alistar-se como eleitor);
normas jurdicas (Telles, 2002:46). Orlando de Almeida Secco (2001:51) observa que se (a) porque se tem plena conscincia do dever (como, por exemplo,
(c) porque ocorrem as sanes pela transgresso (pagar o aluguel para no sofrer despejo; no roubar para no ser preso).
termos, possvel identificar a coero e a sano como duas faces da mesma moeda. A sano o instrumento constrangedor que atua de modo direto ou indireto. A sano, modernamente, pode ser pessoal ou patrimonial. por meio da sano, a face externa e efetiva a obrigatoriedade, se no houvesse um meio constrangedor.
material da coero, que a lei torna-se consequentemente obrigatria, pois no seria Nem todos os doutrinadores concordam com essas afirmaes, alguns distinguindo
coercibilidade
e colocando lado a lado a sano e a coero. Santos Justo (2001:143) entende que a
"no
confere
juridicidade
normas
nem
sempre
est
presente:
desnecessria nas sanes que operam automaticamente; no possvel nas normas que regulam os poderes dos rgos supremos do Estado; no funciona em alguns Direitos por carncia dum aparelho capaz de impor as suas normas; e no existe nas normas desprovidas de sano. A sua funo, que no deixa de ser importante, cumpre-se na contribuio para dotar as normas jurdicas de
eficcia".
facilmente contornar as dificuldades descritas pelo autor lusitano. Curioso lembrar que o termo sano possui dois significados. O primeiro este que ora tratamos e o segundo diz respeito a uma das fases do processo legislativo. Neste ltimo sentido, afirmamos: o Presidente sancionou a lei. Aqui, nesta hiptese, o sentido de aprovao. Como No se identifica o conceito de coao e coero, embora, por vezes, sejam
primeiro sentido, tido como material, a coao entendida como violncia fsica e mental. jurdico (arts. 151 a 155 do Cdigo Civil).
Nesse sentido se entende o vcio de vontade, que pode tornar nulo ou anular o negcio
absoluta. Se o agente sob coao na sua manifestao de vontade ainda tem escolha de dois caminhos, praticar ou no o negcio, o ato anulvel. Sob diverso ponto de vista, a coao deve ser entendida como fora organizada
para fins de estruturar e fazer cumprir o Direito. No dizer de Miguel Reale (1981:72), "a Sob esse prisma de presso psicolgica que pode ser entendida a coao sob o mesmo aspecto da coero, sem que exista sinonmia. Lembra Maria Helena Diniz (1979:107) que astcia do Direito consiste em valervaler-se do veneno da fora para impedir impedir que ela triunfe..."
"a coero no privativa da norma jurdica. O cumprimento de normas morais pode tambm ser motivado pelo medo das conseqncias que decorrem de sua violao. Os castigos e recompensas ultraterrenos, os veredictos da opinio
pblica, a excluso de certos crculos sociais, podem constituir uma coero, que, no raras vezes, mais forte que as sanes jurdicas".
entendem equivalentes os termos e outras que fazem distines mais detalhadas entre O sentido da sano neutralizar, desfazer ou reparar um mal causado por um ato
ilcito. Por meio da citada presso psicolgica traduzida pela coero, cria-se uma a lei. O juiz no pode aplicar qualquer sano que no esteja prevista no ordenamento.
situao desfavorvel para o transgressor. A sano s pode ser aplicada de acordo com Nem sempre foi assim, porm, no curso da histria. Nas sociedades primitivas, a
sano no guardava proporcionalidade com a falta praticada. medida que se abandona a pena privada e o ius puniendi passa s mos do Estado, este se organiza primeira forma. A sano penal paulatinamente se espalha posteriormente ao direito inculpando o seu autor, ou algum por ele, gerando o dever de indenizar. para estabelecer as sanes. Em matria de sano, foi no direito penal que residiu a privado. Desse modo, o direito privado herdou o princpio da reparao dos danos,
indenizar o maior nmero possvel de prejuzos, estabeleceu-se que terceiros, ainda que
no causadores diretos dos danos, devem tambm responder pela indenizao. O Cdigo terceiro. por essa razo que, por exemplo, os pais podem responder pelos danos praticados pelos filhos menores e os empregadores, pelos danos praticados pelos empregados.
normalmente ocorre nas normas de direito penal, da ser tambm conhecida como peri perinorma, em virtude de a sano constar do permetro da norma. Em outras hipteses a ordenamento, quando, por exemplo, diz que todo ato ilcito gera o dever de indenizar. sano no est presente na norma especificamente, mas se liga ao conjunto de todo o
Venosa, Slvio de Salvo. Introduo ao estudo do direito: primeiras linhas. 2 edio. So Paulo: Atlas, 2009. (p. 85-94).
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