DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL

UNIDAD I INTRODUCCIN AL ESTUDIO EN LA PARTE ESPECIAL: SISTEMATIZACION DE LOS DELITOS EN LA PARTE ESPECIAL EN BASE AL BIEN JURIDICO TUTELADO- VENTAJAS E INCONVENIENTES. OTROS CRITERIOS USADOS EN LAS LEGISLACIONES Y EN LA DOCTRINA. SISTEMAS AGRUPADOS POR EL CODIGO PENAL ARGENTINO Y LOS PROYECTOS DE 1941 Y 1960. Se trata de una sistematizacin fragmentaria y exegtica; lo que permite la parte general no lo permite la especial, en esta el sistema viene dado por el legislador, ese sistema implica un orden valorativo dentro del cual el legislador otorga preponderancia a la proteccin de determinados intereses o bienes jurdicos, sobre otros. BIENES JURIDICOS PROTEGIDOS COMO PAUTA CLASIFICADORA: A partir de Carmignani se ha dado el criterio de los bienes jurdicos protegidos como pauta para agrupar los distintos tipos, grupos principales y subgrupos, y los cdigos han seguido tal sistemtica. A veces en un mismo tipo se conjuga la proteccin de muchos bienes jurdicos, pero la idea del legislador al incluirlos en un Ttulo que agrupa a los delitos referidos a un determinado bien jurdico, indica lo predominante de la proteccin de ste, y que es fundamento de la interpretacin. Como desventajas se puede comentar la repeticin de los mismos conceptos en distintos tipos (ejemplo: respeto a los medios; a las relaciones causales; a las caractersticas de la culpabilidad; expresiones como violencia, malicia, fraude, si resultare, si causare, etc. ..), pero una correcta ubicacin con relacin al bien jurdico protegido permite exponer esos conceptos pocas veces, evitando repeticiones por medio de remisiones a lugares ya tratados; la clasificacin usada es por los bienes jurdicos protegidos (Ttulos) y las subclasificaciones por las particularidades que asume esa proteccin, o por el modo de ataque (CAPITULOS), partiendo de las ofensas al individuo, para seguir con las que le interesan a la sociedad y al estado; es suficientemente adecuada desde el punto de vista cientfico para permitir una exgesis (explicacin interpretacin) sin incongruencias expositivas. OTROS CRITERIOS UTILIZADOS: Von Litz propugn una clasificacin fundada en los medios de que se vale el agente para atacar los bienes jurdicos, segn la cual los grandes CAPITULOS de la parte especial seran: delitos de violencia y fuerza; delitos de intimidacin; de engao (falsedad y fraude); de abuso; etc..., esta forma de exposicin obliga a un doble esfuerzo: construir una teora general de los medios y aplicarla despus a los tipos particulares, manteniendo una exposicin exegtica. Sauer, propuso otra clasificacin basada en las motivaciones del autor; otros criterios se basaron en el sujeto activo; los resultados; sujeto pasivo; etc. En Alemania Wolff, en 1931 propuso sistematizar creando una parte general de la parte especial; idea que prendi en Italia con Gregori y entre nosotros fue comentada por 1

Jimnez de Asa, pero su aplicacin resulta inoportuna al introducir un elemento perturbador entre sus dos grandes sesiones, ya que el estudio de los principios y reglas de la mayor parte de los delitos corresponde a la parte general y sera igualmente necesario un encuadre para el tratamiento particular de los tipos. Nuestro CODIGO PENAL se compone de dos Libros: Libro I: DISPOSICIONES GENERALES (Contiene 13 Ttulos) Libro II: PARTE ESPECIAL: DE LOS DELITOS Ttulo I: DELITOS CONTRA LAS PERSONAS. Ttulo II: DE LOS DELITOS CONTRA EL HONOR. Ttulo III: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL. Ttulo IV: DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL. Ttulo V: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD. Ttulo VI: DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. Ttulo VII: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PUBLICA. Ttulo VIII: DELITOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO. Ttulo IX: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION. Ttulo X: DELITOS CONTRA LOS PODERES PUBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL. Ttulo XI: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA. Ttulo XII: DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS CODIGO PENAL ARGENTINO Y LOS PROYECTOS DE 1941 Y 1960: En 1941 el diputado nacional, Jos Peco, catedrtico de la Universidad Nacional de La Plata present en la cmara un proyecto que haba elaborado sin comisin alguna, que defina como: lnea neopositivista; acompaada por una extensa y documentada exposicin de motivos. El proyecto no fue tratado por el Congreso. En l960 nace el proyecto redactado por Soler y revisado por una Comisin asesora; el proyecto mejora las medidas de seguridad previstas en el cdigo, ampliando su aplicacin a los semiimputables no peligrosos o peligrosos, con lo que llena un vaco de aquel. En lo que atae a las penas este proyecto prev atenuantes especiales y generales; adopta el sistema de das multas y de la multa conjunta, que es aplicable si el hecho fue cometido por codicia. Excluye la regulacin de los delitos cometidos por menores de l8 aos. En comisin, fue sometido a una encuesta pblica, a la que respondi el autor. Producida la disolucin de las cmaras en l962, qued sin tratamiento. DELITOS CONTRA LAS PERSONAS DELITOS CONTRA LAS PERSONAS: (bien jurdico tutelado sistemtica) Queda comprendido en la proteccin penal el inters de la integridad fsica y psquica del hombre, en todas sus manifestaciones: su vida, su estructura corporal, su desarrollo fisiolgico y mental. Esta proteccin se cumple contra delitos de resultados daosos (homicidio, aborto, etc.); delitos de peligro (duelo sin lesiones, abuso de armas, etc.); o que se pueden dar de una u otra forma (ejemplo: instigacin al suicidio). 2

Los dems atributos de la persona, que constituyen su personalidad, como el honor, honestidad, libertad, encuentran amparo en otros Ttulos. La sistemtica en ste primer Ttulo del libro II, se divide en seis CAPITULOS: 1) DELITOS CONTRA LA VIDA (excepto vida in vitro), desde el seno Materno. Homicidio; instigacin y ayuda al suicidio; aborto. 2) LESIONES: leves; graves; gravsimas; etc. 3) HOMICIDIOS O LESIONES EN RIA. 4) DUELO (regular; irregular; instigacin; vilipendio; por objeto Inmoral; deslealtad en el combate; alevosa de padrinos; duelo a muerte) 5) ABUSO DE ARMAS (figura bsica y derivadas) 6) ABANDONO DE PERSONAS (exposicin a peligro; por causa de honor; Omisin de auxilio). DELITOS CONTRA LA VIDA PROTECCION DE LA VIDA HUMANA Los delitos contra la vida amparan la vida humana, la animal y vegetal se amparan en otros ttulos o en leyes especiales, como son las de proteccin de la fauna, regulacin de explotacin forestal, etc. EL CONCEPTO JURIDICO DE VIDA HUMANA Hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera sea la etapa de su desarrollo, desde que es concebida por medio de la unin de las clulas germinales, que marcan el punto inicial de ese desarrollo hasta que se acaba con la extincin del funcionamiento orgnico vital (muerte), las precisiones de estos conceptos se ven complicados a causa de los adelantos cientficos que han trastocado los criterios clsicos sobre la vida humana al influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser, como en su extincin (viabilidad autnoma de rganos utilizados en trasplantes). VIDA LOGRADA FUERA DEL SENO DE LA MUJER La ley protege la vida desde su forma ms simple, es decir, desde el momento de la concepcin; pero de acuerdo con los conceptos civiles de vida, y con las nociones que surgen de su proteccin penal por medio de los tipos de aborto, tiene que tratarse de una vida que este en el seno de la mujer, cualquiera sea el medio utilizado para lograr la concepcin (natural o artificial). El producto logrado fuera del seno de la mujer, que no a sido implantado todava en el, que se sostiene artificialmente fuera del mismo (vida in vitro), aunque biolgicamente puede catalogarse como vida humana, no es lo que la ley protege bajo este titulo, aun cuando su destruccin puede afectar otros intereses y constituir otros delitos, pero si este producto ha sido implantado ya en el seno materno, la proteccin legal por medio del delito de aborto se da hasta el momento en que se produce el alumbramiento, cualesquiera que san las posibilidades de viabilidad de el: hasta que funcione como complejo vital. HOMICIDIO HOMICIDIO SIMPLE: Sujeto activo y pasivo, concepto de muerte, la ley 24.193: cuestiones respecto a su constitucionalidad y al consentimiento del donante. Los medios comisivos y las llamadas concausas. ACCION TIPICA Y SUBSIDIARIEDAD LEGAL DEL TIPO: se castiga con reclusin o prisin de 8 a 25 aos al que matare a otro siempre que en este cdigo no se estableciera otra pena. La accin tpica es la de matar; la figura bsica se define con un 3

sentido negativo: el homicidio del Art. 79, se da cuando matar no est sancionado por la ley con una pena diferente a la prevista en ese artculo. Quedan fuera los casos de muerte por aborto; por homicidio agravado o atenuados; y tambin cuando el homicidio est contemplado por la ley como resultado (agravatorio) de otros delitos. Es un delito de comisin que tambin puede ser realizado por omisiones (comisin por omisin), en todos los casos en que el autor tiene la obligacin de preservar la vida del sujeto (Ej. madre que omite amamantar a su hijo). MODALIDAD DE LA COMISION AUTOLESIN La accin del agente es compatible con la propia actividad de la vctima que se autoinfiere la lesin letal cuando esta actividad provino directamente de aquella accin, como ocurre cuando el pasivo acta como instrumento del agente que, con ese fin, despliega sobre aqul violencia, coaccin o lo induce a error sobre el resultado de su actividad. Tambin los casos en que la vctima se causa la muerte al tratar de eludir la agresin del autor (Ej. clavarse el arma del atacante al pretender quitrsela). LA RELACION DE CAUSALIDAD Puesto que estamos en presencia de un delito de resultado, este, es decir la muerte, debe haber sido causada por accin del autor, lo cual ocurre tanto cuando el ataque infligido es de suyo, normalmente letal, como cuando sin serlo normalmente, a resultado letal en el caso concreto al unirse con circunstancias que han contribuido a la causacin, sin haber interrumpido la secuencia causal entre la accin del agente y el resultado (por ej. Pequea herida de arma blanca en la piel que produce una septicemia). Cuando la muerte puede considerarse causada por la accin del agente, el tiempo transcurrido entre la realizacin de esta y la produccin de aquella, no altera jurdicamente la relacin causal, salvo en los casos en que el derecho tiene en cuenta otro resultado intermedio para asignar responsabilidad penal al autor por el, con lo cual descarta su responsabilidad penal por la posterior muerte de la victima (por ej. Cuando se ha inferido lesiones que produjeron una enfermedad cierta o probablemente incurable, el autor responder por lesiones gravsimas, aunque despus de su juzgamiento el sujeto pasivo muera a consecuencia de aquella enfermedad). La accin del agente puede detenerse en la fase de tentativa. EL PROBLEMA DE LOS MEDIOS.Cualquier medio es tpico en cuanto pueda designrselo como causa de la muerte, esto resuelve la cuestin de los impropiamente llamados medios morales que, por oposicin a los medios materiales, son los que obran sobre el psiquismo del agraviado afectando a su salud, producindole la muerte, (por ej. La mala noticia dada al cardiaco).SUJETO PASIVO: es una persona en el sentido otorgado precedentemente. Pero la previsin penal del aborto nos fuerza a distinguir desde cuando la persona deja de ser sujeto pasivo de ste delito para convertirse en sujeto pasivo de homicidio. El hecho de que el llamado infanticidio (Art. 81 inc.2), sea un homicidio posible durante el nacimiento, indica que es el momento del nacimiento el que delimita el carcter de sujeto pasivo de aborto o de homicidio. La cuestin es saber cuando ocurre el nacimiento para poder hablar de homicidio. Una vez comenzado el nacimiento ya puede ser sujeto pasivo de homicidio, al margen de sus dems condiciones. En este delito el dolo se presenta directo o eventual. En nuestro derecho cabe en el homicidio bsico del Art. 79, an el llamado homicidio premeditado (tratado con anterioridad por el agente), lo cual no ocurre en otros sistemas por ser considerado agravado. Las figuras agravadas del Art. 80, estn agrupadas por las razones que fundamentan la agravacin: 1. Por el vnculo entre el agente y la vctima (Art.80 inc.1) 2. Por el modo de comisin (Art.80 inc.2 y 6) 4

3. Por las causas o los motivos (Art.80 inc.3,4,7) 4. En razn del medio empleado (Art.80 inc.5) CONCEPTO DE MUERTE: la vida humana est all donde una persona existe, en cualquier etapa de su desarrollo, desde su concepcin (unin de las clulas germinales) hasta la muerte (extincin del funcionamiento orgnico). Estos conceptos se complican por los adelantos de las ciencias: inseminacin artificial, fecundacin invitro; y tambin respecto a la muerte: autonoma de rganos utilizados en transplantes. Inicialmente debemos tener en cuenta que lo protegido es el funcionamiento vital y no cualquier manifestacin de vida. Se destruye la vida humana cuando se hace cesar la actividad del organismo humano; la ley no tutela la actividad autnoma de un rgano ni de un conjunto de ellos (quien destruye un cerebro que se est haciendo funcionar artificialmente, por medios separados del cuerpo, no mata en el sentido de la ley). CLASIFICACION DE LOS HOMICIDIOS AGRAVADOS HOMICIDIOS AGRAVADOS: A) Por el vnculo personal: cuestiones con respecto al vnculo y su prueba; b) por el modo de ejecucin; c) Por el mvil: diversos casos, la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio y el problema que suscita la existencia de normas legales contradictorias; d) Por el medio empleado, e) Por su conexidad con otro delito; f) Por el motivo u ocasin. Circunstancias extraordinarios de atenuacin. Las figuras agravadas del homicidio se contemplan en el Art. N 80, para su exposicin se agrupan en razn del vnculo agente vctima en el Inc. 1; modo de comisin en el Inc. 2 y 6; causa o motivo en el Inc. 3, 4 y 7; y por los medios empleados en el Inc. 5 . a) POR EL VINCULO PERSONAL (Inc. 1) Se faculta al juez para aplicar reclusin accesoria del Art. N 52 al que matare a un ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo son. Al pie del Art. N 80 se expresa: cuando en el caso del Inc. l mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos (como homicidio simple). Los vnculos pueden ser legales o naturales, pero en lnea ascendente o descendente; para el caso de cnyuge debe tratarse de matrimonio vlido, lo que crea complicaciones en caso de divorcio; anulabilidad; etc.; el divorcio no disuelve el vnculo, pero hace desaparecer el deber de respeto ante los cnyuges y hace situar al homicidio en el Art. N 79. La doctrina seala como fundamento de la agravante al deber de respeto; si el matrimonio es anulable, mientras no se declare la nulidad el homicidio cae en el Art. N 80 Inc. 1; en el caso de matrimonio absolutamente nulo, no hay vnculo, por lo tanto sea el sujeto activo, cnyuge de buena o mala fe, el homicidio queda fuera del Art. N 80, y cae en el Art. N 79. El elemento subjetivo cognoscitivo es saber que se mata a quien se est unido por vnculo de ascendencia o descendencia. La aberratio ictus y el error in persona hacen caer al homicidio en el Art. N 79. La figura de infanticidio figuraba en el Art. N 81 Inc. 2, actualmente derogado, y se la consideraba incluida en el Art. N 81 Inc. 1, por ser figura atenuada de homicidio calificado por el vnculo (estado de emocin violenta; preterintencional...). b) EN RAZON DEL MODO: (Art. N 80 Inc. 2 y 6) La agravante acta cuando se da el homicidio con ensaamiento, alevosa, insidia, o en concurso con otros agentes. 5

Ensaamiento: objetivamente requiere que la agona de la vctima sea un padecimiento innecesario; esto no requiere gran magnitud del dao inferido, una pequea lesin en un centro nervioso puede originar ms padecimiento que otras grandes lesiones. Subjetivamente el padecimiento debe ser un acto de crueldad del agente; los medios deben ser elegidos para matar causando sufrimiento innecesario. Aqu se da el desdoblamiento de la voluntad: la voluntad de matar, mas hacerlo de un modo cruel. Alevosa: este modo agrava por las menores posibilidades de defensa de la vctima. Acorde la frmula espaola: obrar a traicin y sobre seguro, (traicin: aprovechar la indefensin de la vctima; sobre seguro: obrar sin riesgos para s). La alevosa se da igual ante la resistencia mnimamente riesgosa para el ofensor (exigencia objetiva); el querer obrar sobre seguro es la exigencia subjetiva (preordenacin de la actividad del agente para actuar con seguridad), pudiendo darse o no la premeditacin. Veneno y procedimientos insidiosos: (veneno: sustancia que introducida en el cuerpo humano por cualquier va, normalmente mata en virtud de las transformaciones qumicas que produce). No son veneno las sustancias que introducidas en el cuerpo matan por procesos mecnicos (ejemplo: vidrio) o trmicos (producen calor al ser introducidas al cuerpo), tampoco las que no son normalmente letales aunque puedan serlo por las condiciones de la vctima (ejemplo: azcar para un diabtico) aunque pueden ser agravantes si se las suministra insidiosamente. En el caso del veneno, es un procedimiento insidioso, no por la sustancia empleada, sino por el modo como el autor la utiliza para matar (ocultando a la vctima la calidad de la sustancia, inducindola a error sobre ella, para que se la introduzca, o se deje introducir en su cuerpo). Si la insidia no est presente se tratar de un homicidio simple. Es insidioso todo procedimiento que sin constituir administracin de veneno, implica un engao que impide a la vctima conocer su daosidad. Concurso de agentes: Art. N Inc. 6. Homicidio con el concurso premeditado de dos o ms personas, (el agente y dos ms), puede tratarse de coautores o como cmplices necesarios o secundarios; queda fuera el instigador. La agravante requiere aparte del concurso de varias personas, que stos se hayan puesto de acuerdo para matar en concurso. c) EN RAZON DEL MOVIL: (Art. N 80 Inc.3, 4 y 7) Causa o motivacin: La ley agrava los homicidios por precio o promesa remuneratoria; por placer, codicia, odio racial o religioso; y los que estn final o causalmente relacionados con otros delitos. Por precio o promesa remuneratoria: aqu se da el bajo motivo del ejecutor y el peligro que representa el homicidio lucrativo, el ncleo de la finalidad agravatoria se basa en el pacto y en su contenido. El ejecutor debe haber aceptado el mandato de un tercero para matar y haber actuado en cumplimiento de l. El objeto del mandato es el homicidio, y su retribucin es en dinero o bienes apreciables en dinero. Instigador y ejecutor son autores. El pacto no entra en la tentativa, queda fuera porque el pacto es solo preparatorio, y como tal, inmune en nuestro derecho. La tentativa se da con la agravante cuando realmente se ha intentado la muerte, que no se logra por causas ajenas a la voluntad del ejecutor. Producida la tentativa, el desistimiento voluntario, no favorece al mandante, con quien se da el supuesto de tentativa acabada. Los partcipes del homicidio estarn comprendidos por la agravante cuando obren conociendo el pacto, aunque no intervengan en los beneficios de la retribucin. Es aplicable la accesoria del Art. N 22 bis como punibilidad accesoria (multa por comisin con nimo de lucro). Por placer: Art. N 80 Inc. 4. El texto original se refera al impulso por perversidad brutal; actualmente el fundamento de la agravante es la mayor perversidad del autor, que mata por placer (sensacin de satisfaccin que produce un hecho), sin que exista otra motivacin. Comprende a quien mata sin motivo o por motivos banales (ejemplo: probar un arma); o por curiosidad malsana 6

(ver sangre o la agona, etc.). El elemento subjetivo es la finalidad de sentir placer, sin otra motivacin o por motivos banales. Por codicia: (Inc. 4): no figuraba en el texto original, fue introducido posteriormente, y se fundamenta en la perversidad del agente revelada por el bajo motivo de su obra. Codicia es el afn de lograr ganancias o provecho material mediante dinero, bienes, librndose de cargas o por ventajas patrimoniales; se distingue del nimo de lucro (porque ste se agota en la finalidad de obtener beneficio econmico); la codicia importa un apetito desordenado de riqueza (inclinacin exagerada al lucro). La agravante se da en el caso de ganancia considerable o pequea. El requisito subjetivo es que la ventaja econmica debe ser el mvil del agente. Basta que el agente obre con la esperanza de obtener ventaja aunque no se logre. Por odio racial o religioso: (Inc. 4): el fundamento es la perversidad y el gran peligro social que representa. El odio es la aversin que siente el agente por un grupo de personas, motivado por aversin o la adhesin a una raza o religin; en ste tipo de homicidio queda comprendido el genocidio. La ley de sanciones contra actos discriminatorios da un tratamiento especial al odio racial o religioso en su Art. N 2, en ste caso el odio a la nacionalidad no est comprendido en la agravante del Art. N 80 Inc. 4, el que solo podr incluirse cuando coincida con el odio a la raza correspondiente a esa nacionalidad. El error in persona no excluye la calificante. Homicidio causal o finalmente conexo: Inc.7. generalmente llamado homicidio crminis causa, est regulado por el Art. N 80 Inc. 7, que castiga al que matare para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar impunidad para s o para otro, o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. Este homicidio se conecta ideolgicamente con el otro delito, sta conexin puede ser final o impulsiva; final cuando el otro delito ha sido el motivo del agente (preparar, facilitar, consumar, ocultar, o procurar impunidad...); es impulsivo o causal cuando el otro delito ha sido la razn por la que el agente acto (ejemplo: matar por no haber logrado el fin propuesto al intentar el otro delito). En los casos de preparacin, facilitacin y consumacin, el otro delito debe ser doloso, pero en caso de ocultamiento y procurar la impunidad, puede ser doloso, culposo, o preterintencional. Requisitos subjetivo es la conexin subjetiva entre el homicidio y el otro delito; la agravante no se aplica cuando el homicidio haya servido para preparar, consumar, etc., el otro delito por causas ajenas a la voluntad del agente. Cuando el otro delito ha sido consumado o tentado por el mismo autor del homicidio, se da entre ambos un concurso real. Conexin impulsiva (causal): cuando el autor mata por no haber logrado el fin, al intentar otro delito, por despecho, rabia, o frustracin. Requisito objetivo: es necesario que la accin que constituye el otro delito haya sido emprendida por el agente, lo que no era necesario en la conexin final. Tanto se agrava el homicidio de quien intent el otro delito y no llego a consumarlo, como el de quien habindolo consumado, no ve que se hayan producido los efectos que se haba propuesto conseguir con esa consumacin (ejemplo: el que consumado el robo, advierte que lo obtenido est lejos de la esperado). La ley no utiliza intentar como tentativa, sino como sinnimo de emprender. El fundamento de la agravacin es subjetivo: es necesario que el autor haya actuado por aquel despecho. CONVENCION PARA LA PREVENCION Y SANCION DEL DELITO DE GENOCIDIO: Nuestro pas se adhiri en el ao 56, a la convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas. Se castigan el genocidio. La asociacin para cometerlo. La instigacin directa y pblica. 7

La tentativa. La complicidad en l. Por genocidio se entiende la matanza de miembros de un grupo tnico racial o religioso. La lesin grave fsica o mental de ellos. El sometimiento intencional del grupo a su destruccin fsica. Impedir los nacimientos en el grupo. Traslados forzosos de nios del grupo, a otro grupo. Argentina se reserva el derecho de no someter las controversias que surgieran a la corte internacional de justicia. El genocidio y los actos relacionados, no sern considerados delitos polticos, a los efectos de la extradicin. HOMICIDIO PARA ASEGURAR EL RESULTADO DE OTRO DELITO (LATROCINIO) La diferencia entre la muerte dolosa del latrocinio y la del Art. N 80 Inc. 7, es que esta ltima debe ser preordenada con anterioridad o inmediatamente antes, al correr del acontecimiento; existe tambin correlacin directa entre la muerte y el apoderamiento (caso de robo); mientras que en la primera el resultado letal no ha sido buscado ni querido, sino que se produce en virtud de una conexidad material y objetiva. En el robo con homicidio, es la violencia desplegada para robar, la que dio motivo u ocasin para matar. La muerte no es querida ni buscada, y generalmente se produce como consecuencia de la actitud de la propia vctima por resistencia o ademn sospechoso; as el homicidio mantiene su carcter doloso, y esto no puede confundirse con el trmino asegurar sus resultados, cuando el delincuente huye sin consumar el hecho. En cuanto al Art. N 165 ...si con motivo u ocasin del robo resultare un homicidio; resulta necesario hacer una comparacin entre ste y el homicidio crminis causae previsto en el Art. N 80 Inc. 7. Art. N 165: aqu estamos ante un hecho cuyo autor se ha propuesto atentar contra dicho bien jurdico (la propiedad) y ha orientado su accionar, el que se diferencia de la accin de quien comete un robo simple por la circunstancia de cometer homicidio con motivo u ocasin de la realizacin de aquel. Esto deriva del CODIGO PENAL Espaol: ...la resolucin homicida es improvisada y surge durante la sustraccin..., apareciendo en el cdigo de l92l, figura que fue copiada del proyecto de l906. En la figura existen dos delitos: el robo y el homicidio, siendo el primero deliberado y resuelto de antemano, y el segundo meramente incidental que quizs no haban pensado los ladrones. La muerte debe tratarse de un homicidio intencional o culposo (negligencia o imprudencia), o simple o preterintencional. Algunos discrepan porque el Art. N 165 se refiere a un homicidio como resultado del accionar del ladrn. Asimismo la comparacin de las escalas penales: robo simple; homicidio culposo o preterintencional con motivo u ocasin del robo. Se concluye que al emplear la palabra resultare, el legislador ha querido referirse a aquellos casos en que, con motivo u ocasin de un robo, se haya cometido un homicidio, sea este doloso, culposo o preterintencional. En cuanto al homicidio crminis causae: para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o asegurar sus resultados o procurar impunidad para s o para otro, o no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. Es una figura ampliada de la antigua figura de latrocinio (homicidio con el fin de lucro) lo que sera el lucro como fin y el homicidio como medio; no bastando por lo tanto que el robo concurra con el homicidio, si este no est preordenado a aquel; aqu el medio prevalece sobre el fin, y el robo lo califica no por su materialidad, sino como fin determinante para el homicidio. Esta figura exige una conexin de aspecto subjetivo, pues es una figura inaplicable si en la conciencia del autor al cometer el hecho, no estuvo presente el motivo de preparar, facilitar u 8

ocultar otro delito o procurar impunidad mediante el homicidio, o el despecho por el fracaso de un intento criminal. Existe una cercana de este hecho, con el homicidio premeditado. Ninguna de esta caractersticas pueden darse en el homicidio con motivo u ocasin de robo, ya que en este caso debe descartarse al inicio todo tipo de preordenacin de un hecho a otro, siendo esencial la resolucin homicida imprevista y un accidente del robo; siendo el robo la finalidad y la muerte una incidencia de la sustraccin. Mientras que en el homicidio crminis causae existe una conexin subjetiva de medio a fin, en el robo con homicidio hay solo una conexin objetiva de tipo ocasional. No hay superposicin entre las dos figuras; sino que cada un a tiene su mbito propio (delitos contra la vida; y contra la propiedad). JURISPRUDENCIA: Para que proceda el encuadramiento en el Art. N 165, la muerte debe ser el resultado ocasional e incidental del robo. Si los antecedentes del obrar del agente demuestran que su propsito fue el robo y como medio elige el homicidio, el hecho ser homicidio crminis causae. No existe homicidio agravado por el mvil cuando el crimen no fue el medio pensado para llegar al robo, pues el propsito inicial no fue matar. Si el agente ha matado para robar, el hecho cae dentro del homicidio calificado: Art. N 80 Inc. 3; pero si al robar ha matado, caer en el Art. N 165. La diferencia entre el homicidio crminis causae y el homicidio con motivo...; se da en el propsito inicial que gua al autor: matar para poder robar; o proponerse un robo y al cometerlo, por circunstancias ajenas al plan, se da lugar al homicidio. En el Art. N 165 se configura un tipo complejo, integrado por el concurso material de robo y homicidio simple. En el caso del Art. N 80 Inc. 3, hay referencia exclusiva para los hechos de extrema peligrosidad, donde el agente, despreciando la vida humana, decide por anticipado y reflexivamente la eliminacin de un semejante con miras a ejecutar un delito futuro. No se puede restar gravedad a los hechos del Art. N l65 donde con el propsito de robar, los delincuentes proceden armados y dispuestos a enfrentarse con las vctimas en caso de resistencia, pero no obstante no es un acto premeditado la muerte. Homicidio en ocasin de robo: tentativa: El Art. N 165 describe un robo calificado que puede relacionarse con el Art. N 42 (tentativa). Ello es distinto en lo que concierne al homicidio, el cual es un elemento normativo en el Art. N l65, debiendo consumarse para la aplicacin de dicho figura, sea en su forma consumada, o en grado de tentativa. Es jurdicamente imposible declarar consumado un robo meramente tentado por el solo hecho de haberse perfeccionado solo un elemento normativo de la figura. La agravante del Art. N l65 es una de las mas importante del cdigo, y contiene un mnimo mayor al del homicidio simple. c) EN RAZON DEL MEDIO EMPLEADO: (Art. N 80 Inc. 5) Algunos lo llaman homicidio catastrfico: aquel en que se mata por un medio idneo para crear un peligro comn (el texto original hacia referencia a: incendio, inundacin, etc...). El poder letal del medio elegido por el autor, facilita la extensin de los daos a terceros extraos; aqu est en juego la expansin del acto delictivo. Requisito objetivo: que el medio seleccionado por el autor para matar, sea idneo para crear peligro comn, aunque por razones ajenas al autor el medio no haya sido idneo: ejemplo: bomba que el agente arroja a la vctima dentro de una manifestacin pblica, que la mata por el golpe, sin estallar por razones ajenas al agente. Requisito subjetivo: aqu la conexin subjetiva es fundamental: el medio debe haber sido seleccionado como tal para matar; se debe haber querido matar con ese medio. Respecto a la idoneidad del medio, basta que el agente 9

haya aceptado la produccin del peligro utilizando el medio, aunque no tuviere certeza de aquella idoneidad. Si el medio no fue seleccionado por el autor, ser delito contra la seguridad comn agravado por la muerte, o delito contra la seguridad comn en concurso con el homicidio. Ante un homicidio agravado, y un delito de peligro comn por parte del mismo agente, se dar el concurso real. El error in personam no excluye la agravante del Art. N 80 Inc. 5. CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION: 1) homicidio en estado de emocin violenta. 2) Infanticidio: (figura derogada; se considera incluida en el Art. N 80 Inc. 1). En cuanto al homicidio preterintencional, Creus sostiene que no es una figura atenuada, ya que la culpabilidad del agente que en l se tiene que dar, est ausente en el homicidio preterintencional, donde la voluntad del autor no se dirige al resultado de muerte del otro, sino a otro distinto, y aunque se trate de lesiones calificadas por el resultado, tal como est reconocido en la ley, constituye un delito autnomo. HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCION VIOLENTA: Art. N 81 Inc. 1: atena la pena del homicidio (3 a 6 aos de reclusin, o l a 3 de prisin). Al que matare, encontrndose en estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieren excusable. En este caso el autor ha sido impulsado por la fuerza de las circunstancias sobre su nimo, dificultando el pleno dominio de sus acciones. Se trata de una circunstancia externa al autor que le ha producido un estado de emocin violenta, dentro del cual decide matar, y lo ejecuta sin que su estado haya pasado. El autor obra violentamente emocionado (estado que afecta el nimo, los sentimientos se exacerban alcanzando gran intensidad). Puede traducirse en ira; miedo; dolor; abullia; etc. La emocin debe ser violenta (sentimientos desordenados y potentes) por la cual resulte difcil controlar los impulsos contra la vctima. La capacidad de reflexin debe haber quedado afectada (no permitir una conducta distinta) pero no es imprescindible que se vea afectada la comprensin o la inteligencia del agente, solo es necesario que se afecte la capacidad deliberativa (sin anularla totalmente). Si se traspasa el lmite indicado (cuando el sujeto no sabe lo que hace o no puede dirigir sus actos), sern casos de inimputabilidad. Cuando la ley menciona: que las circunstancias hicieren excusables, se refiere a que lo que las circunstancias tienen que excusar, es el hecho de haberse emocionado violentamente (que exista causa provocadora de la emocin, que sea un estimulo recibido por el autor desde afuera). Un determinado temperamento no estar excluido a priori de la atenuante, ya que puede ser campo frtil para que el estmulo externo opere eficientemente. El hecho no debe afectar necesariamente al agente, con tal que revierta sobre l como estimulo (ejemplo: situacin desesperada de un ser querido, etc.). La causa debe ser eficiente respecto de la emocin que alcanza niveles de violencia: la que normalmente acorde las particularidades del autor, puede suscitar una emocin de esa ndole; debe pues revestir cierta gravedad. La llamada causa ftil no es eficiente (bromas o comentarios intrascendentes); la eficiencia causal se da por distintos criterios pero ninguno permite resolver los casos, sin atender a las circunstancias particulares. 10

La emocin respecto a la accin de homicidio, requiere que sea actual (matar en estado de emocin violenta). El error o ignorancia del autor sobre las circunstancias, no eliminan la atenuante (ejemplo: esposo que mata al extrao en el lecho conyugal, ignorando que es el hermano de la esposa que estaba como husped Art. N 81 Inc. 1, ap. a). Extensin de la atenuante: acorde el Art. N 82, para los casos del Art. N 80 Inc. 1 igual pena de l0 a 25 aos de prisin; en los dems Inc. del Art. N 80, se produce por que en ellos la influencia del dolo directo con referencia al resultado o al uso de los medios y las conexiones subjetivas que requieren las agravantes, las hacen incompatibles con el tipo atenuado. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL: El Art. N 81 Inc. 1 ap. b). Es aquel en que el agente, con el propsito de causar un dao en el cuerpo o la salud, produjere la muerte de una persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte. No es una figura atenuada de homicidio, sino es una figura autnoma dado que la culpabilidad del agente, en el caso de homicidio preterintencional, est ausente. Requiere que se acte con un dolo que excluya la muerte del pasivo como resultado querido; si la muerte como resultado ha sido prevista como posible, estaremos en casos de homicidio. El dolo de lesin (propsito o aceptacin del dao personal) sustenta subjetivamente la punibilidad del resultado de muerte como homicidio preterintencional; cuando ese dolo est ausente, saldremos de la figura del homicidio preterintencional para entrar en el homicidio culposo. Cuando la ley indica: un medio que no deba razonablemente ocasionarla, esa razonabilidad atae a la capacidad letal del medio empleado: el que normalmente es apto para causar la muerte , por su propia finalidad, ejemplo: un arma, o por ser vulnerante (un objeto pesado), impide la aplicacin del tipo; pero la ley usa la expresin medio, y no lo hace solamente en sentido instrumental, sino de procedimiento empleado por el autor, razonabilidad letal del procedimiento; lugar; tiempo; caractersticas de la vctima (nios o valetudinarios, etc...). En este marco, el querer del autor puede transformar a un instrumento no letal, en letal, cuando quiso usarlo para matar. La no razonabilidad del medio para ocasionar la muerte debe estar presente en el conocimiento del autor, que obra segn ese conocimiento, para que sea posible aplicarle la figura preterintencional. En cuanto al nexo causal entre la accin y el resultado mortal, el tipo requiere que la muerte sea producida directamente por la accin del agente. El homicidio preterintencional solo se agrava, acorde el Art. N 80 Inc. 1, indicando para l la misma pena que para el homicidio emocional calificado por iguales circunstancias, las otras agravantes se excluyen por iguales motivos del caso de emocin violenta. El homicidio preterintencional se puede cometer en estado de emocin violenta (querer causar un dao y no la muerte, mediante un medio que razonablemente no deba ocasionarla). La ley 24192, agrava la pena de los delitos que hemos visto para el caso de los espectculos deportivos, con ms inhabilitacin y multa especial como pena conjunta. La ley 24192 sobre violencia en espectculos deportivos, prev: prisin al que introdujere, portare, o guardare armas de fuego o explosivos en circunstancias de un espectculo deportivo, ordenando en todo los casos el decomiso. Asimismo se pena a los dirigentes, empleados o dependientes de entidades deportivas que acepten guardar en las dependencias del estadio armas de fuego o explosivos. Por modificacin efectuada por la ley 25086 - l999 se incorpora el Art. N l89 ter.: prisin...al que proporcionare un arma a quien no acredite ser legtimo usuario. Si el autor hiciere de la venta de arma actividad habitual, se le impondr adems inhabilitacin especial. INSTIGACIN Y AYUDA AL SUICIDIO 11

INSTIGACION Y AYUDA AL SUICIDIO: (concepto de suicidio antecedentes de su punibilidad concepto de instigacin y ayuda el homicidio piadoso: concepto y sistemas legislativos - proyectos argentinos de 1937 1941 y 1960) El Art.83 reprime con prisin de 1 a 4 aos al que instigare a otro al suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado. El bien jurdico protegido es la vida humana; el autor con su participacin en el suicidio de otro, revela su menosprecio por la vida ajena, por ello la ley penal lo reprime. La actividad del suicida que ejecuta el hecho acorde su voluntad, es lo que deja el acto fuera del homicidio; as ante la imposibilidad de sancin penal del suicidio consumado y ante la inconveniencia de penar a quien intent suicidarse, la ley penal castiga a los partcipes. En el derecho patrio, el cdigo de Tejedor sanciona al que a sabiendas preste a otros medios para que se suicide y al que lo ayude a la ejecucin del homicidio cooperando personalmente. El proyecto de Villegas, Urquiza, y Garca reproduce la 1 parte de la norma de Tejedor, y reemplaza la referencia al homicidio, de la 2 parte, por el suicidio, dando as a la figura carcter de participacin en este hecho. Hasta el proyecto de 1906, la intervencin en el suicidio solo se pena cuando ste ha sido consumado. A partir de la ley vigente se castiga la actuacin del 3 tambin, en el suicidio tentado. El suicidio castigado en otros tiempo, en los bienes, en las disposiciones de voluntad, en los parientes, y an en el propio cadver; a desaparecido de todos los cdigos modernos. La confusin entre pecado y delito fue el principal motivo de que por mucho tiempo se amenazara penalmente el suicidio y su tentativa. La tipificacin de formas de cooperacin o instigacin al suicidio aparece en muchos cdigos contemporneos como un delito autnomo, as el Art.83 se trata de una figura autnoma, que pena per-se la instigacin o la ayuda a suicidio, cuando ste se haya tentado o consumado (se trata de un delito de dao). El lmite de la figura se da cuando la intervencin no alcanza a constituir intervenir en el acto material mismo del suicidio, dado que se tratara de una accin de matar. La accin penada por la norma consiste en instigar a otro a que se d muerte a s mismo o en ayudarlo a hacerlo. La escala penal es la misma para la instigacin o ayuda al suicidio de un extrao, ascendiente, descendiente o cnyuge; la instigacin y ayuda deben ser dolosas, con conciencia y voluntad de intervenir en un suicidio. El instigador acta psicolgicamente sobre el instigado; el que ayuda presta cooperacin material para que el otro se suicide. Las formas culposas no son punibles, lo que excluye algunos actos que si bien pueden tener influencia en la decisin de suicidarse, no estn destinados a causar el suicidio (malos tratos, bromas, malas noticias, etc.). En cuanto al pasivo, la participacin de la voluntad del instigado o ayudado en el acto de quitarse la vida, hace necesario que el suicida sea un sujeto capaz, y conforme ello se debe situar en el mbito del homicidio los casos en que se instiga a un inimputable (Soler). INSTIGAR: quiere decir inducir o persuadir, no siendo suficiente la incitacin, la proposicin, ni la provocacin; o sea que el acto debe tener eficacia sobre la voluntad del instigado (que se d la ejecucin del suicidio). No basta entonces, la accin plena de capacidad para inducir al suicidio; es preciso el acto voluntario de eliminarse en el instigado, por eso no es una accin de suicidio la del que lo hace bajo coaccin o por error; no es accin de instigacin la del que coacciona o induce a error, puesto que sobrepasa la induccin, cayendo en el mbito del homicidio. La ausencia de la actividad voluntaria del instigador e instigado excluye la tipicidad penal. La instigacin puede ser recproca y condicionada, cuando se da la concurrencia de voluntades y la condicin que determina la suerte u otro elemento; tal el Ej. de la ruleta rusa. En los casos del suicidio comn rigen los principios generales del homicidio o instigacin o ayuda al suicidio, segn el que sobreviva haya intervenido en la ejecucin de la muerte de otro o solo haya inducido o ayudado a otros al suicidio (si el sobreviviente es pasivo, su accin es impune). La instigacin no necesita ser directa pero si 12

debe dirigirse a persona determinada. La instigacin sin xito no es delito, por lo tanto no es posible la tentativa. LA ACCION DE AYUDAR: es la otra modalidad de la accin tpica, se trata de ayudar materialmente al suicidio de otro antes del hecho o durante su ejecucin. Los actos del que ayuda no deben llegar a constituir actos de ejecucin del delito de lesiones o de homicidio. La figura se completa con una actividad del sujeto instigado o ayudado: tentar o consumar el suicidio. En el Cdigo de 1886 solo se penaba la instigacin o ayuda al suicidio cuando ste tuviere lugar; actualmente la ley incluye tambin el caso de tentativa de suicidio, con la misma escala penal (la tentativa se da con el comienzo de ejecucin). La tentativa desistida voluntariamente es apta para configurar el delito, puesto que se ha llegado a un comienzo de ejecucin. HOMICIDIO PIADOSO: llamado tambin eutanasia, se caracteriza por que su mvil est inspirado en el sentimiento humanitario de evitar la prolongacin del sufrimiento producido por una enfermedad incurable, y a condicin de que sea el propio paciente quien pida que se le d la muerte. Existen diversas posiciones doctrinarias pero el criterio ms extendido es el que ve en el homicidio piadoso una circunstancia atenuante de responsabilidad, como en los casos en que se ha practicado, con consentimiento de los padres sobre nios recin nacidos con taras graves e incurables. Una forma de eutanasia corrientemente practicada en medicina es la de abstenerse de prolongar la agona dolorosa de un moribundo, dejando de suministrarle medicamentos que no resultan eficaces para curarlo; lo que no se discute como acto lcito. En nuestra legislacin existen proyectos de ley que guardan relacin con lo antes indicado: Proyecto de ley: derechos de enfermos terminales: toda persona que padezca enfermedad irreversible y en estadio terminal (acorde dictamen escrito de una junta mdica) o haya sufrido un accidente que lo deje en igual situacin, luego de ser informada de los tratamientos mdicos posibles, podr oponerse a la aplicacin de estos cuando sean desproporcionados con relacin a la mejora, que produzcan dolor o sufrimiento permanente; sin perjuicio de continuar con las curas normales debidas. La negativa del paciente se acatar cuando el mdico haya informado su diagnostico, tratamiento, apoyo psiquitrico y las medidas necesarias para mantener vivo al paciente; cuando la oposicin sea firmada por el interesado o persona a su ruego, ante el mdico y dos testigos no parientes; cuando se necesite interprete o traductor y ellos tambin firmen. La solicitud de exposicin se archivar en la historia clnica. Queda expresamente prohibida la eutanasia. Proyecto de ley: morir con dignidad: toda persona mayor de edad con enfermedad terminal juzgada por el inaceptable, tiene derecho a oponerse a los tratamientos mdicos o quirrgicos que prolonguen su vida, produzcan dolor o sufrimiento, sujeto a las disposiciones de esta ley. Tambin podr solicitar la interrupcin de los tratamientos mdicos que solo le causen perjuicio econmico. Requisitos: paciente mayor de edad, enfermedad grave e incurable (producir la muerte); carencia de tratamiento mdico que permita la curacin; que un segundo mdico no familiar ni empleado del mdico que lo estuviera atendiendo, y un psiquiatra hubiesen confirmado: gravedad de la enfermedad; posibilidad cierta de muerte; inexistencia de una depresin; dolor y sufrimiento por la enfermedad; que se haya informado al paciente; pleno ejercicio de facultades mentales y libertad de decisin en cuanto a la voluntad del paciente; firma del certificado de solicitud en presencia del mdico; inexistencia de beneficios econmicos por la muerte del paciente; paso de 48 hs. desde la firma del certificado. El que firme un certificado a nombre de un paciente pierde los beneficios econmicos que obtendra con la posible muerte; el paciente puede anular la solicitud en cualquier momento y entonces el mdico destruir el certificado y har constancia en la historia clnica. Proyecto de ley: derechos de los enfermos terminales: toda persona que sufriera enfermedad terminal o irreversible podr solicitar asistencia mdica para terminar con su vida. Requisitos: 13

mayora de edad, documento escrito de solicitud, diagnstico de 2 profesionales mdicos especialistas, informe de los mdicos, posibilidad cierta de muerte, carencia de tratamiento mdico que lo cure, informacin al paciente. Proyecto de ley: prolongacin artificial de la vida humana: toda persona y sus familiares tienen derecho de solicitar a los mdicos que lo atiendan que no se prolongue su vida, por mtodos artificiales, cuando se encuentre en estado clnicamente irreversible. Bastar la expresin del enfermo y sus familiares directo en forma escrita u oral, cuando no exista esperanza de vida. Se prohibe expresamente la eutanasia activa. Como se ver no se pretende provocar la muerte, sino aceptar que no se puede impedirla, evitando el sufrimiento y dolor innecesario; al mismo tiempo se respeta el derecho del paciente a morir naturalmente sin que ello implique abandono de persona o negligencia del mdico. PROYECTOS ARGENTINOS DE 1937-1941-1960: ampliar con material especfico. El proyecto de l937 es del doctor Gmez Coll. El proyecto de l941 es del doctor Jorge Peco (UNLP) El proyecto de l960 es del doctor Soler ABORTO ABORTO (Concepto, cuestin acerca de su punibilidad. Sistemas legislativos. Diversas figuras. Casos de no punibilidad) En este delito el objeto de la proteccin penal es la vida del feto (ser concebido, pero no nacido); la ley tutela la vida del feto independientemente de la de la madre. La mujer que ha consentido el aborto no es vctima de l, sino que lo es el feto, la madre inviste calidad de victimaria. En Francia comenz una campaa contra la punibilidad del aborto; en los pases Iberoamericanos se destacan las ideas de supresin de la punicin del aborto, que por ejemplo figura consentido en el cdigo Uruguayo de 1934 (el hijo es parte visceral de la madre y sta tiene derecho a interrumpir el proceso de la concepcin). La libertad del aborto se impuso en Rusia en 1922 (en hospitales y por mdicos en forma gratuita). En la actualidad son mayora los cdigos que penan el aborto pero existe una corriente que admite cada vez mas excepciones a favor de la impunidad y la atenuacin (aborto teraputico, eugensico, por honor o motivos econmicos y sociales); ejemplo de esto se da en la cmara de los comunes de Inglaterra sancionando una ley (de 1967) que autoriza el aborto teraputico, el eugensico y el sentimental. Posicin que favorece la impunidad del aborto: a) b) c) d) El feto es una porcin del cuerpo de la madre La punicin del aborto es perjudicial para las clases humildes La pena es ineficaz para evitar la ejecucin de abortos Es necesario proteger la salud de las mujeres que, ante la ilicitud de su hecho, recurren a personas inescrupulosas o inexpertas. Posicin a favor de sancionar el aborto: a) b) c) d) El derecho a disponer sobre la propia vida, no justifica el ataque hacia otra El feto no es jurdicamente una persona individual, pero tiene derechos como persona por nacer. El hecho de que la amenaza penal no tenga eficacia para evitar el aborto no es argumento de peso. La impunibilidad del aborto relajara la moralidad sexual. 14

e)

Los riesgos de la prctica del aborto no desaparecen por la intervencin de mdicos, y aumentaran si la cantidad de abortos.

El aborto es la interrupcin del embarazo, con muerte del feto; el delito existe ante una preez de fecundacin material como de inseminacin artificial. La expulsin o no del feto no forma parte del aborto, por lo que el delito se consuma en el momento de ser destruida la vida intrauterina que es el objeto de la tutela penal. La definicin mdico legal se basa en la expulsin del feto provocada prematuramente. En derecho Argentino el presupuesto es la existencia del feto vivo, y la limitacin es que la muerte sea causada antes de comenzar a nacer; pero no es indispensable que muera dentro del seno materno, dado que puede ser expulsado con vida y morir posteriormente por su expulsin prematura sin mediar hecho posterior alguno. Solo cuando la causa de la muerte es la expulsin prematura que sigue a la interrupcin del embarazo, se produce el aborto; si el ser nace con vida (an si es precaria), y la muerte se causa durante el nacimiento o por un acto posterior a l, esa muerte es un homicidio. Si no obstante la ejecucin de maniobras tendientes al aborto, el ser sigue viviendo dentro o fuera del seno materno, solo se configura una tentativa de aborto, la que al ser ejecutada por la propia mujer, no es punible: Art. N 88 CODIGO PENAL. ABORTOS DOLOSOS: Art. N 85-86-88 CODIGO PENAL; el CODIGO PENAL argentino no pena el aborto culposo; pero prev el aborto violento no intencional: Art. N 87 (...con violencia causare un aborto, sin tener ese propsito, si el embarazo fuere notorio o le constare). El dolo consiste en conocer el embarazo y la voluntad de matar el feto (se requiere dolo directo); por lo que no es punible la expulsin prematura provocada para que la criatura viva. CONSENTIMIENTO: las figuras del Art. N 85 (aborto causado por tercero) tienen distinta gravedad segn se d o no el consentimiento de la mujer. Para la mujer es punible consentir que otro provoque el aborto y la escala penal de 1 a 4 aos es la misma para la mujer y para el tercero que obra con su consentimiento, pero la pena es menos grave para la mujer (prisin- Art. N 88) mientras que para los 3 es prisin o reclusin (Art. N 85 Inc. 2). Al dar consentimiento la mujer es punible como coautora. El consentimiento puede ser expreso o tcito, y la mujer debe tener capacidad penal (quedando excluidos los menores, inimputables, y los que actan bajo error o amenaza). El consentimiento de los padres, curadores o tutores no es eficaz (la ley solo se refiere a la mujer). El desistimiento voluntario de la mujer la exime de pena, y el tercero a partir de la retractacin, obra sin consentimiento. El error esencial de la mujer sobre el acto no representa consentimiento y queda afuera de la previsin legal. La fuerza fsica y la coaccin colocan al tercero como nico autor de aborto, agravado por la falta de consentimiento (La violencia incluye medios hipnticos o narcticos: Art. N 78 CODIGO PENAL). MUERTE CONSECUENTE: esta eleva el mximo de la pena hasta 15 aos (sin consentimiento) y hasta 6 aos para el aborto consentido (Art. N 85). nicamente la muerte de la mujer agrava el aborto; las lesiones en el cuerpo por las maniobras abortivas quedan dentro del delito de aborto consumado o tentado, salvo las inferidas para doblegar la voluntad u obtener su consentimiento. La muerte de la mujer debe objetivamente proceder de la maniobra abortiva; y la culpabilidad se 15

estructura por un lado al querer causar el aborto y por otro que la conducta no haya estado guiada a causar la muerte de la mujer (lo contrario dara lugar al homicidio). LA Doctrina y la jurisprudencia discrepan en cuanto a la expresin hecho (Art. N 85 Inc. 2) que emplea la ley para consagrar la agravante: a) para unos es necesaria la consumacin del aborto con la muerte del feto; si el feto no muere la muerte de la mujer sera homicidio culposo en concurso real con la tentativa de aborto. b) Para otros la base de la agravacin comprende al aborto consumado y al tentado, an en el caso de delito imposible para el aborto (inidoneidad de las maniobras abortivas) c) Esta posicin extiende la agravante al aborto putativo (sobre una mujer no embarazada o sobre un feto ya muerto), lo que es inaceptable ya que no se puede agravar un aborto que no existe como tal; la ley agrava el hecho de aborto que origina la muerte de la mujer. La agravante se da por lo tanto, en los casos de consumarse o tentarse el aborto, que da lugar a la muerte de la mujer; requirindose un embarazo y un feto vivo, de lo contrario tendremos homicidio culposo de la mujer. CASO DE ABUSO DE LA PROFESION (Art. N 86) I PARTE: En este caso se aplica la pena del Art. N 85 con mas inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena (PPL): los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar aborto o cooperar en l. Se trata tanto del que usa sus conocimientos o de cualquier otro modo material o moral; si el profesional produce culposamente el aborto, no hay abuso y queda al margen de la punibilidad (el aborto culposo no est previsto en la ley penal). Abortos no punibles en su II parte el Art. N86 declara como no punible los practicados por un mdico, con consentimiento de la mujer, ya sea para evitar un grave peligro para su vida o salud (de la madre), si ste peligro no puede ser evitado por otros medios (acorde Inc.1); o para los casos de embarazo originado por una violacin o un atentado al pudor sobre mujer idiota o demente (acorde Inc. 2). El Inc.1 indica el aborto teraputico, con tres requisitos agente con calidad particular, consentimiento de la mujer y una especial finalidad: mdico diplomado ejerza o no, consentimiento solo de la mujer (nadie mas), finalidad de evitar peligro para la vida materna, pero solo cuando el peligro no pueda ser evitado por otros medios. Los bienes que tienen que ponerse en peligro por el embarazo o el eventual parto, son la vida o salud de la embarazada. El peligro citado debe ser grave, un simple debilitamiento probable y recuperable, por ejemplo: no cabe en la figura. Esta justificacin del aborto no descarta la vigencia del estado de necesidad para cuando se dn los recaudos tpicos, en cuyo caso la justificante se aplica cualquiera sea el agente y exista o no el consentimiento; si madre y feto peligran su vida, no es bice para la justificante del estado de necesidad, puesto que el bien mas importante es la vida de la madre, como realidad actual y desarrollada, frente al feto que es una eventualidad de posterior desarrollo. EL ABORTO EUGENESICO O IMPUNE: (sentimental) Art. N86 Inc. 2: Antes bastaba que el embarazo se origine en una violacin (sea mujer demente o normal), ahora se declara la impunidad del aborto practicado en las circunstancias tpicas sobre mujer idiota o demente exclusivamente, esto sera la impunidad del aborto eugensico, pero debe existir violacin o un atentado al pudor, afirmndose en ste caso que la ley llama atentado al pudor a la violacin prevista en el Art. N 119 Inc.2 y en consecuencia la impunidad sancionada en el Art. N 86 alcanza a todos los casos de violacin y no solo al de la mujer idiota o demente (Soler); contrariamente el texto de la ley indica solo el caso de mujer idiota o demente, y toda otra impunidad solo puede basarse en razones teraputicas o estado de necesidad (Nuez). Antes la ley 16

requera procesalmente el inicio de la respectiva accin penal por el delito provocador del embarazo, o sea que el aborto se efectuase despues de producido el acto de instancia penal; con el texto actual el aborto resultar impune cuando se invoque con seriedad (estimada por las pruebas) la existencia de un hecho ilcito, an cuando no se haya investigado o cuando el aborto fuere antes de iniciado ese proceso legal. Tambin en caso de violacin o atentado al pudor el aborto debe practicarse por mdico diplomado, mediando consentimiento de la mujer o representante legal para el caso de estar psquicamente incapacitada para prestarlo. ABORTO POR VIOLENCIA SOBRE LA MUJER (preterintencional): El tipo exige que el autor haya ejercido violencia (cualquier tipo de energa fsica para daar: golpes o malos tratos, o para obtener otros resultados: coaccin o violencia carnal) que puede operar sobre el cuerpo o la psiquis. Es indiferente la existencia o no del consentimiento de la mujer; los resultados de la violencia culposa se canalizarn como tipos culposos de homicidio o lesiones (sobre la madre) y la muerte del feto se podr tener en cuenta al graduar la pena. La figura requiere que la muerte del feto sea causada por la violencia, si esta coexiste con el proceso de un aborto en curso que ha sido la causa de la muerte del feto, la violencia sobre la mujer ser castigada por otros tipos (por ejemplo: lesiones). La tentativa es inadmisible ya que la mera amenaza importa violencia (Nuez). Es requisito subjetivo para la punibilidad, que el autor conozca que despliega violencia sobre una mujer embarazada, porque est informado o por la notoriedad del embarazo. Acorde el propsito que indica la ley, con la sola eliminacin del dolo directo (dolo propsito) quedan comprendido en el tipo tanto el caso de dolo eventual (voluntad de violencia y aceptacin del resultado de aborto que poda producirse) como en el caso en que ese resultado no paso por la mente del autor (culpa inconsciente). El Art. N88 se refiere a los casos en que la mujer opera como agente o concurre en el aborto: causacin de su propio aborto; prestacin de consentimiento a otro; y tentativa de aborto por la mujer que se indica impune. En el 1 caso no es indispensable que la mujer acte sola, cuando un tercero efecte los actos principales su punibilidad cae en el Art. N85 Inc.2; pero la mujer puede contar con cmplices necesarios o secundario y su punibilidad se rige por el Art. N 45 y 46. El consentimiento de la mujer no es punible en s mismo sino cuando el tercero que obra como agente a consumado o tentado el delito, de lo contrario es impune. Si la mujer que consinti se retracta de modo vlido antes de las maniobras abortivas, desaparece el consentimiento y ella quedar impune, cayendo la conducta del agente en el Art. N85 Inc.1; la retractacin es til hasta el momento de las maniobras para el aborto. La tentativa de la mujer embarazada se declara impune, sea tentativa de delito imposible, inacabada, o delito frustrado; la doctrina mas actual indica que la impunidad se extiende a los partcipes colaboradores de la mujer que tent el aborto, aunque algunos tribunales no diferencian entre tentativa del tercero con consentimiento de la mujer, y tentativa de la mujer participando terceros. El aborto como dao a la persona incluye el estudio de tres derechos: a) Derecho a nacer b) Derecho de la madre a interrumpir el embarazo c) Derecho del padre biolgico a vetar esa decisin a) Son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno, Art. N63 CC; se trata de un ser distinto a la madre en estado previo a la existencia visible (nacimiento); dice V. Sarfield que las personas por nacer no son personas futuras pues ya existen en el seno materno. Pueden adquirir derechos antes de su nacimiento y son irrevocables si nacieren con vida aunque sea por instantes luego de separarse de la madre Art. 17

N70 C.C. Para el derecho argentino el hombre existe desde su concepcin y no puede carecer del derecho fundamental a la vida. Este derecho es protegido por la CONSTITUCION NACIONAL (derechos implcitos Art. N33, el pacto de San Jos de Costa Rica; la declaracin de los derechos del nio de la ONU; la declaracin de los derechos humanos de la ONU; otras legislaciones internacionales; constituciones provinciales; etc. Hoy el nuevo ser puede ser un paciente y el mdico lo puede tratar y tiene derecho a vivir gracias a los adelantos de la ciencia mdica; asimismo siendo la violacin un acto de violencia terrible, no puede ir seguido de otro acto no menos terrible . b) Es justa la legitimacin del aborto sentimental (Art. N86 Inc.2) pues contempla la situacin moral de la mujer que ha concebido al ser vctima de un delito sin capacidad de aceptar el acto o sin voluntad de realizarlo. El aborto teraputico, eugensico o sentimental no constituye un dao a la persona toda vez que no es ilcito; fuera de estos casos y practicado con consentimiento, aparte de constitur delito penal, constituye un ilcito civil y un grave dao a la persona. c) El padre biolgico del por nacer fuera de las causas de justificacin, frente a la determinacin de la madre de abortar, el padre biolgico tiene derecho a oponerse a la decisin, dado que ambos tienen los mismos derechos y obligaciones sobre el por nacer, lo que se fundamenta en el Art. N264 CC. Que dispone la patria potestad compartida (conjunto de deberes y derechos de los padres sobre las personas y bienes de los hijos para su proteccin y formacin, desde la concepcin de stos, y mientras sean menores y no emancipados. En el tema del aborto existe una colisin de intereses entre la vida del feto, la libertad de la madre y el derecho de veto del padre y se debe considerar que hay dao a la persona cuando se decide la muerte del feto (aborto), salvo los supuestos que lo justifican legalmente. UNIDAD II LESIONES: concepto. Problemas respecto a la llamada lesin levsima, a la tentativa y a la preterintencionalidad. Clasificaciones de las lesiones: a) segn su gravedad, b) segn la culpabilidad que requieren. Agravantes. Atenuante. En estos delitos el bien jurdico protegido es la incolumidad de la persona, dado que el delito consiste en daar a la vctima en su integridad fsica o psquica. La lesin corporal consiste en cualquier dao ocasionado al cuerpo, a la salud o a la inteligencia del hombre, en virtud del cual queda (el cuerpo) afectado en su estructura anatmica o fisiolgica aunque sea transitoriamente. Nerio Rojas opina que las lesiones son el resultado de una violencia que causa un dao anatmico o fisiolgico, comprendiendo no solo la violencia de tipo mecnico: heridas, golpes, etc.; sino tambin las fsicas (temperatura, las explosiones, y las de efecto moral, que pueden producir desequilibrios en la salud: choque emocional), aunque la prueba en el caso resulte difcil. Nuez sostiene que para la ley, es lesin todo dao en el cuerpo o en la salud de otra persona, representando un dao de esta naturaleza una alteracin de la contextura fsica (cuerpo) o un detrimento en el funcionamiento del mismo (salud). No debe hacerse diferencia entre la lesin producida por medios materiales y la causada por medios morales (a los efectos de la proteccin legal a la persona); el medio empleado puede ser directo o indirecto, material o moral, bastando que exista el nexo de causalidad entre el acto del activo y el resultado daoso en el cuerpo o la salud del pasivo. CONCEPTO LEGAL DEL TIPO: El Art. N 89 indica el concepto legal: al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un dao que no este previsto en otra disposicin de ste cdigo. Es decir, el delito consiste en causar a otro un dao en su cuerpo o su salud, sin intencin de matar. Este concepto tiene su antecedente en el CODIGO PENAL Italiano de l889. 18

Son objetables las definiciones que incluyen como elemento esencial el dolor, dado que en muchos casos puede no existir a pesar de haberse producido el dao. Nuestro cdigo en lugar de enumerar actos lesionantes (herir, golpear, etc.), opta por tener en cuenta el resultado del ataque y no la accin u omisin en s misma. Para que haya lesiones es necesario que la vctima sufra un verdadero y efectivo dao en el cuerpo y la salud, que pueda ser comprobado por cualquier medio, no bastando el dolor, miedo, espanto, o sensacin desagradable, si estos desaparecen al cesar la accin del activo sin producir daos; por Ej.: tirar los cabellos, torcer el brazo, etc., aunque provoque dolor. Nez piensa que el dolor es un dao en la salud (en contra), al inspirarse en el CODIGO PENAL Alemn. Quien aplica una cachetada o un empelln sin consecuencias, no comete lesiones, sin embargo puede configurar delito de injurias, si el agente ha tenido intencin de ofender a la vctima. El corte de cabello sin consentimiento, configura lesiones (dao esttico y fsico por la proteccin que representa para la cabeza); Nez sostiene que no constituye lesin dado que el pelo est naturalmente destinado a ser cortado. La cmara de apelaciones de La Plata ha considerado la quemazn de cabello y su cada, como una lesin (antiguamente se consideraba no punible la quemadura de cabello por ser dao esttico transitorio). El estado de inconsciencia causado por narcosis o bebidas alcohlicas, contra la voluntad, constituye lesiones; tambin si solo hay malestar sin prdida de conocimiento. El contagio de una enfermedad es un medio de cometer lesiones, y al tratarse de una enfermedad venrea transmitida por alguien consciente de ella, se configura un delito especial previsto en la ley de profilaxis (Art. N 202 CODIGO PENAL delito contra la salud pblica). La mayora de la doctrina entiende que la ley no requiere que el dao tenga determinada importancia, basta que se haya producido y que pueda ser apreciado, para que el hecho sea punible. En el proyecto de l960 de estableca como de instancia privada a las lesiones leves, dolosas, y culposas, lo que en la cmara de diputados de la nacin origin debates indicando que atentaba contra la tranquilidad social y que la peligrosidad potencial de los autores exige que proceda la accin pblica. La jurisprudencia casi en su totalidad ha reaccionado en contra de la tendencia a dejar impunes las lesiones levsimas, al igual que la legislacin comparada. Por ltimo se aclara que el delito de autolesin no existe en nuestra legislacin, siendo una excepcin el indicado en el cdigo de justicia militar, en el caso de autolesin para sustraerse a cumplir obligaciones militares del ciudadano. Aunque se causen varias heridas a la vctima, si fueron inferidas en un mismo acto, no existe concurso material, sino un delito nico, salvo que mediara un intervalo de tiempo entre cada ofensa (habra reiteracin en las determinaciones criminales; si el agente daa sucesivamente o simultneamente a dos o mas personas, incurre en lesiones reiteradas). LESIONES LEVISIMAS: Son las que al constituir una afectacin mnima, no son base objetiva suficiente para sostener la tipicidad penal de la conducta (Art. N 94 CODIGO PENAL); hay dos posiciones principales: una afirma la tipicidad como lesin leve, de estas afectaciones insignificantes; la otra lo rechaza siendo que la lesin debe reunir ciertos requisitos mnimos de intensidad y permanencia; todo depende de la interpretacin del texto legal como medio de formular el juicio de tipicidad legal (determinar la adecuacin de la conducta a la descripcin de la figura). La finalidad de la legislacin penal no es sancionar la violacin de los deberes jurdicos, sino proveer a la seguridad jurdica, procurando proteger a ciertos bienes jurdicos; as resulta tutelado por la ley el bien jurdico, que es la relacin de disponibilidad entre un sujeto y un ente necesario, para su existencia en sociedad (del sujeto). Hay que considerar que la afectacin del bien jurdico debe ser efectiva y suficiente dado que no podra discutirse ante la ausencia de dao al bien jurdico ajeno, lo que impide la conminacin penal, y la injerencia estatal a la luz del Art. N l9 de la CONSTITUCION NACIONAL. En el caso de afectacin insignificante ocurre un fenmeno constituido por la comprensin de la finalidad general del orden normativo, que por una razn de seguridad jurdica, excluye de la prohibicin a las conductas que solo producen una lesin nfima 19

del bien jurdico; la finalidad antes citada apunta a la prohibicin y prevencin de conductas sociales intolerables (con una entidad mnima). Operara aqu el principio de insignificancia (la conminacin penal es el ltimo medio, entre los posibles, para lograr control social y tutela de los intereses jurdicos). As, creara inseguridad, la sancin penal a conductas que por su nimiedad, el juez y la comunidad consideraran no merecedoras de la consecuencia penal, lo que tambin sera injusto (Zaffaroni). Estos conceptos sostienen la atipicidad penal de una conducta daosa nfima, a pesar de su adecuacin al tipo. La valoracin de la afectacin depender de la proporcionalidad de la pena sobre la conducta o el resultado; en ste caso la pena pecuniaria prevista en el Art. N 94, no parece discordante con lesiones levsimas ya que puede individualizarse ajustndose a casos mnimos, sin embargo la inhabilitacin resultara excesiva, para una lesin corporal superficial, de curacin espontnea y sin incapacidad laboral ni mengua o deterioro alguno para el cuerpo o la salud. La consideracin de atipicidad se dio en la causa CORREA S/LESIONES POR CULPA ante la cmara penal de apelaciones de Tucumn. Entre otros fundamentos se menciona en el fallo la posicin de Sebastin Soler toda vez que exista dao en el cuerpo o la salud, hay lesiones por leves que sean; y la otra lnea doctrinal (Nuez Nerio Rojas, Zaffaroni, etc.) que sostiene que las simples contusiones curables a la brevedad, sin incapacidad laboral, que importan una afectacin insignificante, no constituyen lesiones, sino una contravencin. Asimismo se considero la no afectacin laboral de la vctima, la no imposibilidad de locomocin, y la inexistencia de menoscabo sufrimiento o dolor para la vctima, siendo la excoriacin en cuestin un simple desgaste epitelial (afectacin insignificante) resultando la conducta de Correa atpica; lo que no obsta otro reproche penal por conducir en estado de ebriedad (fallo de l983): sobreseimiento de Correa. LA TENTATIVA: Ciertos autores indican que el delito de lesiones no puede ser cometido en grado de tentativa, en razn de la dificultad para establecer la gravedad del dao que el agente se propona causar a la vctima. Tratndose de un delito de resultado o material o de dao, jurdicamente es posible la tentativa de lesiones (Nez, Soler, Fontan Balestra, etc.) dado que lo antes apuntado no es motivo para justificar la impunidad de la tentativa (por ejemplo: cuando el sujeta golpea a otro con la intencin de lesionarlo pero no lo logra porque la vctima lo esquiva), y en muchos casos la intencin del activo puede ser probada. Otros autores centran la tentativa en el abuso de armas previsto en el Art. N l04 y l05 CODIGO PENAL (Soler), para el caso de que no surja un delito mas grave, si la agresin se produjo sin armas ser tentativa de lesiones. LA PRETERINTENCIONALIDAD: El criterio adoptado por la ley vigente es ser indiferente ante la accin y los medios empleados. Es posible cometer lesiones por omisin y por medios morales, asimismo la ley considera los medios para agravar la penalidad. En el CAPITULO de lesiones no aparece ninguna figura preterintencional por la que se vinculen entre s, con ese carcter, las lesiones de distinta gravedad considerndose el medio empleado y la culpabilidad; pero para determinar la responsabilidad la ley no deja de lado los principios generales de culpabilidad. Las lesiones del Art. N 89 a 93 son dolosas; en cuanto preterintencionales, cuando el autor no tuvo posibilidad de representarse la eventual ocurrencia de una lesin grave o gravsima, su responsabilidad dolosa se debe reducir a la lesin leve (Nez). En cuanto a las eventuales lesiones mas graves producidas sin dolo, aplicando los principios generales de culpabilidad sera improcedente imputar a ttulo de dolo las consecuencias no previstas, pero una accin inicial dolosa lleva consigo la responsabilidad para imputar a ttulo de culpa por los resultados mas graves previsibles. EL caso debe ser resuelto mediante las reglas del concurso ideal de la lesin dolosa y la culposa, puesto que son las etapas de la preterintencin, y existe unidad de hecho y resolucin. 20

CLASIFICACION DE LAS LESIONES: LESIONES LEVES: Son lesiones simples (todo dao en el cuerpo o en la salud no previsto como lesin grave o gravsima) Art. N 89. Dao en el cuerpo: cualquier modificacin mas o menos duradera en el organismo, en forma interna o externa, emane o no sangre exista o no dolor. Dao en la salud: toda modificacin funcional del organismo que comprende la salud mental. Importancia del dao: Art. N 89 cuando se cause incapacidad laboral, sern leves las lesiones que han inutilizado a la vctima por aproximadamente un mes excepto el caso del Art. N 90. Las lesiones leves dolosas pueden existir aunque no exista incapacidad laboral de la vctima; y quedan como dependiente de instancia privada, excepto caso de seguridad o inters pblico (Art. N 72). LESIONES GRAVES: EL Art. N 90 indica las modalidades agravadas de lesiones, penadas con reclusin o prisin: si la lesin produjere un debilitamiento permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, lo hubiere inutilizado para el trabajo por mas de un mes o le causare una deformacin permanente en el rostro. La debilitacin permanente de la salud se trata de una debilidad funcional que puede no ser una enfermedad; tambin debilitamiento en el caso de un sujeto ya enfermo que sufriera lesiones. Debe ser permanente pero como es difcil asegurarlo, basta que se prolongue por mucho tiempo. El debilitamiento permanente de un sentido, rgano o un miembro, se refiere primero a los dispositivos sensoriales humano que nos permiten el contacto con el mundo exterior; por rgano se entiende a las partes que desempean en el organismo una determinada funcin; por miembro se entiende el de extremidad. Se produce una reduccin en su acepcin fsica como rgano, ya que existen rganos iguales por pares, o el caso de las manos en cuanto su funcin especfica. La ley da mayor tutela penal a los rganos de locomocin y de aprehensin. La debilitacin permanente de estos rganos constituye lesiones gravsimas. La dificultad permanente en la palabra debe basarse en problemas para comunicarse por medio del lenguaje, la deficiencia puede ser total o parcial, pero no pequeos defectos en la pronunciacin (Ej. por falta de un diente), se incluyen los trastornos de afasias o parafasias donde la persona pronuncia bien pero las palabras no corresponden a sus ideas. En cuanto al peligro para la vida hay que tomar en cuenta la constitucin de la vctima y el efecto que ha causado el dao, dado que una idntica lesin puede ser leve en un caso y grave en el otro; el pronostico de peligro para la vida del lesionado es siempre relativo, y al no morir siempre quedar dudas respeto al peligro que existi. La inutilidad laboral por mas de l mes, acorde la doctrina y la jurisprudencia no se refiere al trabajo habitual de la vctima, ni al que desempeaba al momento de la lesin, sino al trabajo en general (perodo de inactividad de labores); no importando si el lesionado percibe su remuneracin durante su incapacidad, ni que carezca de actividad laboral, asimismo esta incapacidad no tiene porque coincidir con el tiempo de curacin, siendo cosas distintas. El lapso mayor de l mes se computa acorde los Art. N 24 y 25 de CODIGO CIVIL segn el Art. N 77 Prrafo 2 de CODIGO PENAL. La deformacin permanente del rostro est agravada, por ser esta parte del organismo la que exterioriza sentimientos, es medio de identificacin, etc., y la jurisprudencia incluye las orejas cuando produzca su amputacin un afeamiento que atraiga la atencin; tambin hay que considerar las condiciones personales de la vctima, hombre, mujer, edad, profesin, etc. LESIONES GRAVISIMAS: 21

El Art. N 91 pena con reclusin o prisin las lesiones si produjere una enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir. La enfermedad mental de referencia debe ser considerada incurable al momento de la sentencia, de ser curable luego se puede revisar la sentencia; en cambio de sobrevenir la muerte por el estado de enfermedad no da lugar a modificar la sentencia. La inutilidad permanente para el trabajo se considera igual que en el Art. N 90; asimismo los casos de prdida de un sentido, miembro u rgano. En los casos de rganos gemelos la prdida de uno sera debilitamiento pero no prdida de un sentido quedando configurada LESIONES GRAVES; en cambio la prdida de un miembro o la capacidad de uso de l es LESION GRAVISIMA. La capacidad del rgano, miembro o sentido se refiere a la que el sujeto tena en el momento de ser lesionado (como mnimo) o a la capacidad normal de uso. La prdida de la palabra se refiere a la incapacidad de la comunicacin oral. En cuanto a la incapacidad de engendrar o concebir puede tratarse de una supresin anatmica de rganos o de una incapacidad funcional; el principio es general, y excluye los casos de incapacidad temporaria y natural (caso de un nio). LESIONES SEGN SU CULPABILIDAD: Las lesiones del Art. N 89 a 93 son dolosas, el tipo culposo figura en el Art. N 94. El dolo: en ste caso no requiere forma particular puede ser directo indirecto cierto o condicionado; el dolo directo puede sustraer el dao como lesiones y situarlo como tentativa de homicidio (en las lesiones no puede requerirse que haya querido causar el dao que ocasiono, excepto en el dolo directo). En la tentativa de homicidio, si el autor pudiendo haber matado desiste voluntariamente, solo es punible por las lesiones causadas (homicidio desistido). Lesiones culposas: figuran en el Art. N 94, cualquiera sea su gravedad, adoptando un denominador comn en cuanto a la penalidad. Se requiere imprudencia o negligencia, impericia en su arte o profesin, inobservancia de reglamentos o deberes a su cargo, causando a otro un dao en el cuerpo o la salud. AGRAVANTES Y ATENUANTES: Las agravantes figuran en el Art. N 92: si concurriera alguna circunstancias de las indicadas en el Art. N 80 (ascendiente, descendiente, o cnyuge, ensaamiento, alevosa, veneno, precio o promesa remuneratoria, placer, codicia, odio racial o religioso, crear peligro comn, concurso de 2 o mas personas, facilitar consumar u ocultar otro delito o sus resultados), la pena ser para el Art. N 89 de 6 meses a 2 aos; para el Art. N 90 de 3 a l0 aos; y para el Art. N 91 de 3 a 15 aos. Cuando concurrieren algn tipo de lesiones con agravantes del homicidio (por ejemplo: veneno), la adecuacin de la figura de lesiones, rechazando la tentativa de homicidio, estar determinada por el contenido del dolo en cuanto este no incluya el propsito de matar. En cuanto a los atenuantes el Art. N 93 contempla la concurrencia del estado de emocin violenta: prevista para el homicidio en el Art. N 81 Prrafo a): la pena ser en el caso del Art. N 89 de l5 das a 6 meses; en el caso del Art. N 90 de 6 meses a 3 aos; y en el Art. N 91 de l a 4 aos. En el caso de concurrencia de la emocin violenta con la agravante de parentesco, se trata de un tpico concurso ideal y por consiguiente corresponde la aplicacin de la pena de la agravante (Art. N 54: se aplica solamente la sancin de pena mayor por el principio de absolucin) (posicin de Nez). HOMICIDIO O LESIONES EN RIA 22

HOMICIDIO Y LESIONES EN RIA: Concepto de ria y de agresin. Fundamento de su punibilidad. Sistemas legislativos. Anlisis de los elementos del tipo. El CODIGO PENAL no pune autnomamente el delito de ria, sino que en los Art. N 95 y 96 castiga las lesiones y el homicidio perpetrados en una ria donde no se puede determinar con certeza, quienes fueron autores entre todos los intervinientes. El Art. N 95 dispone: cuando en ria o agresin en que tomaren parte mas de dos personas, resultare muerte o lesiones de las indicadas en los Art. N 90 y 91 (lesiones graves y gravsimas), sin que constare quienes la causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido. El tipo requiere: a) b) c) d) Existencia de una ria de tres o ms personas. Los resultados se generen en la violencia ejercida en la ria. Autores indeterminados, entre los intervinientes en la ria, que causaron los resultados. Que sean intervinientes en la ria que hayan ejercido violencia sobre el pasivo.

RIA: es un ataque y defensa recprocos, entre 3 o mas personas (la ley dice mas de 2), no necesita tratarse de un acontecimiento confuso y tumultuario; un tiroteo a distancia, no es tumultuoso, y puede ser considerado ria para el derecho argentino. AGRESION: es el acontecimiento de varios contra otro u otros que se limitan a defenderse pasivamente (parando golpes, huyendo, etc.); cuando la defensa es activa (devolver golpes) ya se est en presencia de una ria. En la agresin es indispensable que intervengan por lo menos cuatro personas: mas de dos atacantes y el atacado. Tradicionalmente se distingua la ria de la agresin, considerndose sta como la simple agresin colectiva contra la vctima, quedando encuadrada en las reglas comunes de la participacin, lo cual no ocurre con la agresin del Art. N 95, pero debe tratarse de una agresin colectiva espontnea, que no se haya fundamentado en un acuerdo previo para matar o lesionar. AUSENCIA DE CERTEZA SOBRE LA AUTORIA DE LOS RESULTADOS TIPICOS: El hecho de que la ley no castigue la intervencin en la ejecucin, sino cuando en ella se ha producido un resultado daoso para la vida o la salud de un sujeto, sin que se pueda sealar cuales de los intervinientes han sido realmente los causantes; tenindose como autores a todos los que ejercieron violencia en la vctima; ha permitido afirmar que se ha consagrado una presuncin de autora. Pero esa presuncin nicamente puede darse en base a los elementos tpicos (intervencin en la ria; ejercer la violencia; causalidad entre la violencia desplegada en la ria y el resultado producido) y solo puede plantearse cuando falte la certeza de la autora. Determinado el autor, responder por homicidio o lesiones, y los dems intervinientes como partcipes; o por lesiones en ria o podrn quedar al margen de la punibilidad por el hecho consumado, si la vctima no recibi otra lesin. JUSTIFICANTES: Quien se defiende activamente del ataque que contra l ejercen varias personas; o la autoridad que interviene en la ria para restablecer el orden; etc., entran en la justificacin e inculpabilidad. ORIGEN DEL RESULTADO: El dao tiene que haberse originado en las violencias desplegadas durante la ria o agresin; no se computan los originados en una actividad extraa a stos acontecimientos (Ej.: disparo efectuado por quien pasaba por el lugar, sin intervenir en los hechos mas que con la accin de disparar al tumulto); tampoco se computan los resultados producidos con motivo o en ocasin de la ria, pero 23

sin relacin directa con las violencias desplegadas, (ejemplo: ataque cardaco de un protagonista, a causa de la tensin). Lo dicho no indica que los resultados necesariamente caigan sobre algn interviniente, ya que puede sufrirlo un tercero extrao (curioso que mira la ria y recibe un disparo). REQUISITO DE LA AUTORIA: Necesariamente el autor debe haber ejercido violencia sobre la vctima, desplegada durante la ria; no puede ser autor quien ha tenido una intervencin moral o verbal (alentar a los violentos, gritar, etc.), es una limitacin de la ley. ESPONTANEIDAD: La ley exige una intervencin dolosa en la ria o agresin, que importa haber querido intervenir en ellas desplegando violencia sobre otro. La doctrina insiste sobre la indeterminacin de la finalidad de los agentes, quienes actan desplegando violencia, pero sin proponerse un determinado resultado de ella (matar, lesiones); y al mismo tiempo la espontaneidad de la ria o agresin (que no exista proceso deliberativo anterior). La exigencia de espontaneidad ha inducido a rechazar el caso de la actuacin de cmplices acorde el Art. N 45 y 46 CODIGO PENAL, ya que no puede darse una convergencia intencional en cuanto a esos resultados, y menos una posible instigacin; tambin rechaza la extensin de la tentativa ya que las caractersticas de la culpabilidad no permiten emprender la accin con la voluntad de cometer un delito determinado. El mero hecho de la ria sin daos personales, no es delito y generalmente se pune como falta o contravencin (desorden). EXCLUSION DE LA CULPA: La ley no atribuye los daos a ttulo de culpa: podr presumir la autora, pero la responsabilidad del autor lo es a ttulo de dolo (se castiga la causacin de los resultados a raz de la violencia que ejerci). En la ria o agresin pudieron producirse lesiones a distintas personas o varias muertes, o lesiones a unas y muerte a otras; y ya que en nuestro sistema se castiga los resultados producidos en la situacin tpica, que son atribuidos a ttulo de dolo, esos mltiples resultados son hechos distintos en concurso real. PUNIBILIDAD: El Art. N 95 castiga el homicidio en ria con reclusin o prisin de 2 a 6 aos; las lesiones graves o gravsimas en ria con reclusin o prisin de l a 4 aos; y el Art. N 96 las lesiones leves en ria con prisin de 4 a 120 das. La ley 24192, agrava la pena de los delitos que hemos visto para el caso de los espectculos deportivos, con ms inhabilitacin y multa especial como pena conjunta. DUELO DUELO: (concepto, cuestin de su incriminacin, sistemas legislativos, figuras, situacin de los padrinos) Tradicionalmente el legislador argentino a colocado el duelo entre los delitos contra las personas, atendiendo el peligro que corren o el dao a la integridad fsica de aquellas. A diferencia de la ria y la agresin, la ley argentina pune en forma autnoma al duelo, aunque en el no se produzcan daos personales, ya que estos solo agregan gravedad a la sancin. CONCEPTO: Duelo es un combate singular y con armas, en condiciones de igualdad preestablecidas por terceros; por motivos de honor. Combate singular se entiende: lucha entre dos personas (dos autores), la lucha entre ms de 2 personas es ria. Para el duelo basta el enfrentamiento armado, con acometimiento aunque ste sea 24

unilateral, es decir que es duelista tanto el que acomete como el que se limita a la defensa. No hay combate si ambos duelistas disparan al aire, pero si uno solo dispara al aire subsistir el delito, pues la incriminacin del duelo radica en el peligro general para las personas incluso del duelista. Armas: Se deduce del Art. N 77 y 78, que se trata de un combate con armas; las armas tienden a establecer una cierta paridad entre los duelistas; nuestra legislacin no exige que las armas sean mortferas. Lo importante respecto a las armas para que el duelo sea regular es que ellas sean iguales. Las condiciones de paridad tambin se extienden a los duelistas (no sera duelo regular el combate entre un sujeto normal y un ciego). Previa concertacin por terceros: las condiciones del lance, eleccin de las armas, determinacin del lugar y tiempo, deben ser predeterminadas. Carrara no estima esencial la intervencin de padrinos, pero nuestra legislacin si exige la intervencin de padrino dado que las condiciones de paridad son sometidas a un juicio objetivo que generalmente se esfuerza por evitar el lance. Los padrinos deben ser mayores de edad (edad civil). Motivo de honor: la doctrina acepta (no lo requiere) que el motivo de honor es indispensable; debe tratarse de un motivo moral y adems que no sea de inters pecuniario. Cuando un hecho rene todas estas condiciones se da el duelo regular; ste hecho es punible en s mismo con independencia de que se produzcan resultados de muerte o lesiones. El delito se consuma con la iniciacin de la lucha (se crea el peligro para las personas); nuestra ley no prev la tentativa. Dentro del duelo regular son distintas las consecuencias penales, segn el resultado, salvo el resultado de lesiones leves que se consume por la penalidad comn Art. N 97 Prrafo 1 (menor que la del Art. N 89). Los casos de muerte o de lesiones graves o gravsimas dan lugar a una figura calificada de duelo ya que se castiga no al duelo en s, sino a las lesiones causadas de esa manera; es punible solamente el que las caus sin perjuicio de la aplicacin de la penalidad comn del duelo Art. N 97 1 al duelista gravemente herido. Impunidad de los partcipes: La participacin no se rige por los principios generales; en el duelo regular los partcipes no resultan punibles, incluidos los padrinos y otros cmplices necesarios (director del lance) o secundarios (testigos, mdicos, armeros, etc.), pero la ley castiga autnomamente a determinados partcipes en figuras especficas: Art. N 99: el que instigare a otro o desacreditare a otro. Art. N l00: el que provocare con inters pecuniario. Art. N l02: los padrinos que usureen de alevosa para la ejecucin del duelo. Art. N l03: cuando los padrinos concertaren duelo a muerte. Duelo regular Art. N 97: los que se batieren a duelo, con intervencin de 2 o mas padrinos, mayores de edad, que elijan armas y arreglen las condiciones del desafo sern reprimidos: 1. prisin de l a 6 meses al que no infiriere lesin a su adversario, o solo le causare lesiones leves. 2. Prisin de l a 4 aos al que causare la muerte de su adversario o le infiriere lesiones graves o gravsimas. Punibilidad del duelo: La sola realizacin del duelo es punible, aunque no se infieran lesiones. Si en el duelo se causan muerte o lesiones a sujetos distintos de los adversarios, que estn en el lugar cumpliendo una funcin en el duelo (padrinos, testigos, etc.), o no cumplan funciones (Ej.: persona que pasa por el 25

lugar), esos resultados se penan por las figuras de homicidio o lesiones. Al duelo no se aplican agravantes o atenuantes previstas en el homicidio o lesiones. Duelo irregular: Art. N 98: pena a los que se batieren sin intervencin de padrinos mayores de edad, que eligen armas o arreglen las condiciones, cuando no se causaren lesiones. Si se mata al adversario o se lo lesiona, se aplica la pena correspondiente a stos delitos. Lo que convierte en irregular al duelo es la ausencia de la intervencin de padrinos, por lo dems debe reunir los requisitos del duelo regular: desafo previo por causa de honor; combate con armas elegidas de comn acuerdo; haber pactado las condiciones de combate. Los cmplices se punen con las penas de los combatientes si tienen la intervencin del Art. N 45 (los que tomasen parte o prestaren auxilio o cooperacin esencial). Pero esas normas no se aplican al instigador, el cual se castiga especialmente en el Art. N 99. La consumacin se da con el inicio del combate y se admite la tentativa. El duelo irregular consume por especialidad al homicidio o lesiones que recaigan sobre los combatientes. INSTIGACION A BATIRSE EN DUELO: EL Art. N 99 pena al que instigare a otro a provocar o a aceptar un duelo, con pena de multa si el duelo no se realizare o si realizndose, no se produzca muerte ni lesiones, o solo lesiones leves; y con prisin de l a 4 aos si se causare muerte o lesiones graves o gravsimas. La instigacin debe ser dolosamente dirigida (no lo es la opinin, el consejo, etc.); tiene que tratarse de un estmulo de un tercero en el eventual combate. El delito se consuma con la sola incitacin aunque resulte ineficaz, en esto se distingue de la instigacin del Art. N 45 in fine (los que hubiesen determinado directamente a otro...). VILIPENDIO POR CAUSA CABALLERESCA: Art. N 99: mismas penas de la instigacin al que desacreditare pblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafo. Carcter de injuria especializada: hay dos modos para la desacreditacin, en el 1 se da una incitacin directa al duelo, en el 2 un verdadero delito contra el honor que la ley pune en ste lugar, en razn de la especificidad del objeto del descrdito; en ambos modos se trata de una injuria especializada por la causa y el modo. La publicidad de la injuria tiene aqu un sentido de divulgacin indeterminada, y se da con la posibilidad cierta de ella, aunque no se usen medios de publicidad. La consumacin se da con la referencia menospreciadora hecha pblicamente, sin requerirse resultado alguno, los resultados solo agravan la punibilidad; no es posible la tentativa. AUTORIA: aqu puede ser autor el 3 respecto del desafo, como el desafiante cuyo desafo se ha rehusado, o el ofensor que cuenta con ser desafiado (Ej.: quien ha tenido expresiones injuriosas para otro, lo tilde de cobarde por no desafiarlo). DUELO POR OBJETO INMORAL Art. N l00: prisin al que provocare o causare un desafo, proponindose un inters pecuniario u otro objeto inmoral, cuando no se realice el duelo o no se produzcan resultado daoso alguno, si resultaren lesiones de cualquier tipo la pena ser reclusin o prisin, la que se agrava si se produjere la muerte. Provoca el desafo el que reta o hace retar a duelo; da causa al desafo el que con un fin inmoral, coloca a una persona en situacin de retar a duelo a l o a un 3. El objeto inmoral se da cuando el 26

autor trata de obtener una finalidad distinta a la reparacin del honor; puede ser un inters pecuniario o de otra naturaleza (Ej.: matar a un rival en los amores de una mujer). El hecho se consuma con la formulacin del reto, dando causa a un desafo; aqu no se pune la incitacin al duelo con objeto inmoral, sino la causacin del desafo en virtud de ese clculo, aunque no se llegue al combate. No es posible la tentativa. DESLEALTAD EN EL COMBATE Art. N 101 pena las lesiones causadas en duelo, de cualquier clase, con prisin o reclusin..., y la muerte causada en duelo con prisin o reclusin de l0 a 25 aos, si el combatiente faltare, en dao de su adversario, a las condiciones ajustadas por los padrinos (Ej.: cambiar el tipo de municin, etc.). La accin consiste en causar lesiones o muerte adoptando medios que violan las condiciones estipuladas y conocidas por los combatientes. Esta figura es propia del duelo regular (en el irregular no se puede cometer: falta el acuerdo de condiciones). Es responsable el combatiente desleal; para los otros el duelo sigue siendo regular. La consumacin se da cuando la infraccin se traduce en dao del adversario (lesiones o su muerte). La tentativa se dara cuando aparece la deslealtad en el combate, sin producirse dao. ALEVOSIA DE LOS PADRINOS: Art. N l02: pune a los padrinos que usaren alevosa en la ejecucin de un duelo con las penas agravadas como en el Art. N l0l, segn los resultados: lo que en realidad se castiga son las lesiones o la muerte en duelo, a raz de la alevosa de los padrinos. La alevosa debe ser usada en la ejecucin del duelo, por uno o ambos combatientes. Pasa a ser un acto ejecutivo cuando el modo alevoso se utiliza en la ejecucin del duelo sin resultado de dao (surge el peligro de dao) que es una tentativa que pasar a delito consumado, cuando el dao se produce. Se requiere que uno o ambos duelistas desconozcan el modo elegido por los padrinos. El combatiente que lo conoce no es desleal, sino un homicida (homicidio calificado si actu sobre seguro). Tambin hay alevosa cuando los padrinos ocultan a ambos combatientes el carcter de los modos o medios, causndoles riesgos mayores con relacin a las condiciones que se les haba hecho conocer. Esta figura consume la del Art. N l03, pues aunque el duelo se pacte a muerte, de darse ese resultado provendra del modo alevoso. Ser punible solo el padrino que conoci o acepto el modo alevoso. CONCERTACION DE DUELO A MUERTE Art. N 103: castiga a los padrinos que pacten un duelo a muerte, o en condiciones tales que debiera resultar la muerte, con reclusin o prisin de l a 4 aos si se produce la muerte de alguno de los duelistas, y con multa si no se produce ese resultado. Medios seleccionados haya de resultar la muerte....: no basta la seleccin de armas mortales, sino se considera el carcter extraordinariamente mortfero de ellas (ejemplo: granadas de mano); o por los modos de ejecucin (con poca luz, en lugares reducidos, combatir atados, etc.). Son punibles solo los padrinos; respecto a los combatientes el duelo sigue siendo regular pero estos deben conocer los modos o medios pactados por los padrinos al concertar el duelo a muerte, pues si les hubiesen ocultado esa informacin, la conducta podr clasificar como alevosa (Art. N l02). La consumacin se da con la concertacin, penndose con la multa; la tentativa no es posible. La punibilidad se agrava con la muerte de uno o ambos combatientes; no as las lesiones de cualquier tipo. La concertacin requiere el dolo directo. Jurisprudencia: 27

C.N.CRIM. 1998 JURISPRUDENCIA DE LA NACION: No resulta aplicable la legtima defensa a quien acepta por determinacin propia, el desafo a pelear, o media una situacin de duelo irregular o criollo, de ria, de posible lucha recproca; en tanto su conducta se vuelve imprudente y la ley no ampara al que busca el peligro o se somete a l por puro culto al coraje. ABUSO DE ARMAS ABUSO DE ARMA: a) Disparo de arma de fuego; b) agresin con toda arma. Agravante. Atenuante. El CAPITULO V comprende dos figuras: el disparo con arma de fuego, y la agresin con cualquier arma, las que se agravan o atenan en funcin de los agravantes o atenuantes del homicidio. Ambas figuras son de agresin contra el fsico del pasivo, y se castigan por el peligro que la conducta del agente constituye para la integridad de aquel. El CODIGO PENAL asigna mayor pena al uso de armas de fuego por lo letal del medio. FIGURAS BASICAS: 1) Disparo de arma de fuego 2) Agresin con armas CAPTULO V ABUSO DE ARMAS Art. 104. Ser reprimido con uno (1) a tres (3) aos de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla. Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave. Ser reprimida con prisin de quince (15) das a seis (6) meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida. 1)El Art. N 104 reprime en su prrafo 1, a quien disparare...sin herirla; o en su Prrafo 2 aunque se causare....delito mas grave. La accin es disparar un arma de fuego (que dispara proyectiles por medio de la ignicin de sustancias que producen gases que los impulsan), no es arma de fuego la que arroja proyectiles mediante procedimiento mecnico(arco, ballestas, etc.) o no arroja proyectiles (lanzallamas). Tambin el arma de fuego debe utilizarse como tal y no por ejemplo como elemento contundente. La tipicidad requiere que el disparo se dirija contra una persona, aunque no se tome puntera, basta la orientacin del arma hacia la vctima, (son atpicos los disparos al aire o donde no hay nadie). Pero es suficiente que se dispare poniendo en peligro la integridad fsica de alguien, por ejemplo atravz de una puerta sabiendo que detrs se encuentran varias personas. El tipo tiene una funcin absorbente de los daos que se castigan con penas menores, y una funcin subsidiaria respecto de los delitos mas graves perpetrados con la misma conducta. En cuanto a las lesiones, el disparo de arma de fuego solo absorbe a las leves, siendo subsidiaria respecto de las graves y gravsimas. La funcin subsidiaria (cuando el hecho importa delito mas grave) se da ante las lesiones graves, gravsimas o muerte. El delito se consuma cuando el proyectil ha sido disparado del arma con la direccin que el arma le imprime. No hay consumacin cuando el proyectil no se impulsa por defectos del arma o su carga explosiva (ej: humedad), cuando no tomo direccin hacia la vctima, por intervencin de un tercero 28

que desva el arma: estos ltimos actos son de tentativa, pero ser delito consumado cuando habindose producido el disparo el proyectil se desva por defecto del arma o por dar en elementos interpuestos. Este delito puede concurrir con otro mas grave que lo presupongan en los modos comisivos (ej: atentado calificado contra la autoridad); tambin puede concurrir con delitos menos grave, perpetrados autnomamente. (ej: lesiones leves, ajenas al disparo, pero causadas por el mismo agente en el mismo hecho). Los disparos mltiples no multiplican el delito, tampoco el disparo contra un grupo de personas; pero si los varios disparos dirigidos contra distintas personas, aunque sean en el mismo hecho. El dolo requiere conocer el carcter del arma y la voluntad de dirigir el proyectil contra la vctima; es compatible con el dolo eventual (voluntad de accionar el arma contra alguien, ignorando si est o no cargada, pero aceptando que lo est). La tentativa de muerte o lesiones gravsimas (pretender directamente este resultado), desplaza la figura del Art. N 104 Prrafo 1. No se excluye la culpabilidad en los casos que el agente rechazando la posibilidad de daar, acta por ejemplo para hacer una broma, siempre que el disparo sea dirigido contra el pasivo (existe peligro concreto, y adems voluntad de dirigir el disparo), aunque sin pretender daarlo (ej: arrancarle un botn de la manga). 2)Art. N 104 Prrafo 3: prisin de l5 das a 6 meses a la agresin con toda arma, aunque no se causare herida. Agresin es atacar con un arma al cuerpo de la vctima, y el tipo se da cuando no se lo alcanz o se lo alcanz sin causar dao. No hay ataque (agresin), cuando el arma solo se exhibe o el agente se limita a amenazar con ella, aunque sea de fuego que apunte a la vctima (caera en amenazas). Arma es todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre; pueden ser propias (ataque o defensa activa), mientras no se trate de armas de fuego ya que su uso en forma propia (disparndolas) cae en el Prrafo 1, a no ser su uso en forma impropia (ej: elemento contundente); como tambin las armas calificadas de impropias, que sin estar destinadas al ataque o defensa activa, son utilizadas por el agente como instrumentos para atacar la integridad fsica de las personas (bastn, tintero, zapatos, etc, basta que sea empleado como arma), el carcter lo dara la subjetividad del autor. Dentro de las armas impropias, se consideran las equiparadas a las propias (no insidiosas: EJ: cuchillo de mesa); las impropias en s mismas (ej: instrumentos de labrar la tierra, tintero de bronce, gases, lquidos calientes, etc.), quedaran as comprendidos todos los instrumentos que tengan un mnimo de eficacia para crear el peligro, (ej: un pesado bastn puede resultar un arma para el agente, pero no una zapatilla de baile o un guante de lana). Aqu la agresin tambin se presenta como un delito subsidiario; como delito de peligro queda desplazado en los casos en que la agresin produjo el dao y cuando el agente acto para producir directamente un dao determinado (ej: muerte), incluso cuando se acredite que agredi para producir una lesin leve; entonces el hecho se calificar de tentativa del delito que se trate y no de agresin. El dolo implica conocer el carcter del arma, y la voluntad de usar como arma un instrumento que no es tal y acometer contra la vctima con la intencin de daar su cuerpo; hay que considerar que el dolo directo de daar con un determinado efecto (ej: muerte), excluye este delito para caer en el dolo directo de las tentativas de homicidio o lesiones. FIGURAS AGRAVADAS: Art. 105. Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artculos 80 y 81, inciso 1, letra a), la pena se aumentar o disminuir en un tercio respectivamente.

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Presenta un diagrama de atenuantes y agravantes de los delitos del Art. N 104 (disparo de arma de fuego y agresin con arma no de fuego). 1) si concurren circunstancias del Art. N 80 (homicidio calificado), las penas aumentan en 1/3. 2) Si concurren circunstancias del Art. N 81 Inc. 1, a); (emocin violenta excusable), las penas disminuirn en 1/3. Concurrencia de agravantes y atenuantes: Aqu se plantea una complejidad por la duda sobre la pena aplicable a los abusos de armas perpetrados en estado de emocin violenta sobre alguno de los sujetos del Art. N 80, Inc. 1 (ascendiente, descendiente, o cnyuge, sabiendo que lo son), o en otras circunstancias de dicho artculo cuando no demostraren un dolo directo de dao determinado (Nez). Como en los CAPITULOS anteriores los abusos de armas tambin se agravan en las condiciones previstas en la ley 24.192 VIOLENCIA EN ESPECTACULOS DEPORTIVOS ABANDONO DE PERSONAS ABANDONO DE PERSONAS: (Figura bsica, elementos, agravantes. Omisin de auxilio) El bien jurdico protegido es la integridad fsica y psquica de las personas, previndose los resultados de dao real producido, como agravantes. Figura bsica: exposicin a peligro por abandono o desamparo La figura bsica est contemplada en el Art. N 106 Prrafo 1: prisin de 2 a 6 aos, al que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, colocando en situacin de desamparo, o abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar, o a la que el mismo autor haya incapacitado. La accin es la de poner en peligro la vida o la salud mediante el abandono o dejarlo en situacin de desamparo; esto exige un especfico resultado: la situacin de peligro efectivamente corrido por la vctima. Abandona quien deja a la vctima privada de auxilio imprescindible para su vida o su salud, cuando ni ella misma ni terceros pueden prestar auxilio (abandono a su suerte). El abandono puede darse cuando el agente se aparta de la vctima o quedndose con ella, no le presta auxilio. El pasivo queda en situacin de desamparo cuando el activo lo pone en circunstancias que impiden que obtenga el auxilio que necesita su condicin (ej: traslado de la vctima a un lugar donde no puede obtener auxilio: sitio deshabitado); o aislarlo de las comunicaciones que necesita o mantenerlo en condiciones donde no pueda recibir auxilio (encierro). La exposicin a peligro, colocando la vctima en desamparo, puede cometerse contra cualquier persona, y por cualquier persona, est o no relacionada con la vctima. Por el contrario, la exposicin a peligro por medio de abandono, solo puede recaer sobre una persona incapaz de obtener el auxilio necesario por s mismo, y autor nicamente puede serlo el que jurdicamente tiene el deber de prestrselo (deber jurdico preexistente), o porque el mismo creo aquella situacin de incapacidad (imposibilidad de lograr por s misma...), ejemplo: minoridad, enfermedad, etc., aunque esa imposibilidad se haya originado en la culpa del pasivo, ejemplo: un alcohlico, o por las circunstancias en que se encuentra, ejemplo: el turista que no sabe bajar de una montaa por desconocer las tcnicas para hacerlo. En estos casos los sujetos activos solo pueden ser los que por ley (padres, tutores, descendientes, etc.) o por convencin (enfermeros, guas, nieras, mdicos que tratan a un enfermo, etc.), tienen obligacin de cuidar a la vctima. 30

Esta incapacidad puede proceder tambin de un acto propio del agente colocando a la vctima en la imposibilidad de proveerse auxilio; ese acto puede ser lcito (ejemplo: atropellar a un suicida que se arrojo bajo a su automvil) o ilcito, doloso (ejemplo: privacin ilegtima de libertad) o culposo (ejemplo: quien atropella un transente mientras manejaba negligentemente); tambin aqu es necesario que el pasivo quede sin posibilidad de obtener auxilio de terceros (policas, ambulancias, mdicos, etc.). No comete el delito por ejemplo el conductor que atropella un peatn y que al concurrir en auxilio la polica o los mdicos, se aleja del lugar para no ser identificado. El delito se consuma cuando el abandono o el desamparo han creado una situacin de peligro para la vida o la salud de la vctima; sino corri peligro, la conducta tendiente a lograr ese resultado queda como tentativa (son actos ejecutivos del delito). El delito concurre realmente con aquellos otros en los cuales la conducta del autor ha incapacitado a la vctima (ejemplo: lesiones); y concurre idealmente con aquellos en los cuales el abandono o desamparo peligroso han sido realizados con el dolo del Art. N l06 Prrafo 1, pero la voluntad del autor comprende otras finalidades delictuosas (Ej.: convertir en incierto el estado civil de un menor). El dolo est constituido por el conocimiento del carcter de las acciones y por el resultado de la creacin del peligro, sea que se lo quiera directamente, o se lo acepte como eventualidad. Si el dolo es para obtener con las conductas tpicas, determinados resultados daosos, la conducta del agente puede caer en figuras distintas. FIGURAS AGRAVADAS: El Art. N 106 Prrafo 2: pena con reclusin o prisin de 3 a l0 aos, si ha consecuencia del abandono resulta grave dao en el cuerpo o la salud de la vctima, elevndose por el Prrafo 3 de 5 a l5 aos, si ocurriere la muerte. El grave dao, para algunos implica lesiones graves o gravsimas, en tanto para otros es suficiente un perjuicio importante, ejemplo: inhutilizacin para el trabajo por menos de l mes (mas de l mes sera lesiones graves Art. N 90). La muerte o daos deben ser consecuencia del abandono o desamparo, y deben ser resultados preterintencionales, con lo cual cuando la exposicin a peligro ha sido conducta expresamente seleccionada por el autor, los tipos aplicables sern los que punen esos resultados como dolosos (lesiones u homicidios). ABANDONO AGRAVADO POR PARENTESCO: Aqu los sujetos activos son: padres, hijos y cnyuges; el conocimiento de la relacin con la vctima por parte del autor es necesario para la punicin agravada; el error de creer que no existe relacin, deja el caso en la figura bsica, pero no as la duda sobre tal circunstancia; en estos casos el mximun y el mnimun de las penas se aumentan en 1/3 (Art. N 107 que se refiere al Art. N 106). OMISION DE AUXILIO: Art. N l08: multa a quien encontrando perdido o desamparado a un menor de l0 aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal, o no diere aviso inmediatamente a la autoridad. 31

La ley pune una conducta omisiva que presupone la previa existencia de un deber de actuar. Aqu la misma ley configura el deber y fija sus lmites. La vctima puede ser encontrada, por habrsela buscado expresamente o se da con ella accidentalmente, pero tambin queda comprendido el caso de quien es llamado a colaborar con el auxilio de la vctima por un tercero que la encontr (ej: mdico que se niega a un llamado para atender a un herido). La persona encontrada debe estar perdida o desamparada; est perdida la que se encuentra fuera de los lugares que conoce (no sabe donde est) o sabindolo desconoce como llegar a su destino. Est desamparada la persona que no puede proveerse el auxilio que necesita en su actual situacin o cuando terceros no pueden prestrselo. Calidad y condicin del pasivo: El perdido o desamparado tiene que ser un menor de l0 aos o una persona mayor herida invlida o bajo peligro. Si se trata de un menor basta que el agente lo halle perdido o desamparado (ya est en peligro). En cuanto al riesgo no quedan comprendidos los distintos de los que amenazan la integridad fsica si lo estn los casos en que esa integridad est comprometida aunque el peligro principal incida sobre otros bienes jurdicos de la vctima, ejemplo: delinque quien no presta auxilio a una mujer que est por ser violada, o al que sufre coaccin fsica para ser robado. La conducta tpica implica la omisin de cumplir el deber de prestar auxilio, cuando puede hacerlo sin riesgo personal (posibilidad serio de sufrir dao fsico al prestar auxilio), se excluye el riesgo de otros bienes, las molestias propias del auxilio o los daos de poca entidad (rasguos). Cuando existe ese riesgo la omisin deja de ser tpica, pero la ley consagra otro deber a su cargo: dar aviso inmediato a la autoridad, lo que es un deber subsidiario; el aviso no elimina la tipicidad de la omisin de ayuda cuando el agente pudo brindarla sin riesgo personal. El aviso debe ser inmediato, o sea sin solucin de continuidad entre la formulacin y el hecho de haber encontrado a la vctima; si es dado por un medio inadecuado por ejemplo: carta postal, no significa cumplir con el deber: la omisin seguir siendo tpica. El hecho se consuma con la omisin aunque la vctima reciba auxilio de un tercero que la encontrase despus que el agente no actu, y no admite tentativa. Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso quien por su estado o funcin est obligado a prestar auxilio. Es inadmisible la participacin ya que la omisin tpica pone a cargo de todos los que violan el deber de auxilio, la calidad de autores (ejemplo: caso de que un grupo de personas encuentre a la vctima, cada integrante ser autor de su omisin, aunque se hayan puesto de acuerdo para no prestar el auxilio). El dolo requiere conocer la situacin de la vctima y la voluntad de no auxiliarla, pese a la ausencia de riesgo personal (el error sobre el riesgo puede eliminar la tipicidad) o de no dar aviso a la autoridad. DELITOS CONTRA EL HONOR: Bien jurdico tutelado. Sistemtica. Sujetos activo y pasivo. Medios y formas de comisin. BIEN JURIDICO TUTELADO: Tiene naturaleza inmaterial, algunos piensan que estos delitos en lugar de integrar un ttulo autnomo, deberan constituir un CAPITULO de los delitos contra las personas. Para la doctrina y la jurisprudencia, el concepto de honor difiere bastante del comn de la gente.

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Honor subjetivo y objetivo: el honor subjetivo es el valor en que cada cual tiene su propia personalidad. As, para algunos autores el honor no es otra cosa que la situacin social de la persona, y para otros es la razn de ser de stos delitos. El honor objetivo: es el juicio que los dems se forman de nuestra personalidad, y a travs del cual la valoran. Una persona puede ser considerada por su entorno, en lo que realmente vale, o bien mas o menos (juicio puede ser equivocado, y en el caso de la valorizacin positivo o negativo); lo que es consecuencia de las apariencias no siempre responden a la realidad. Esta distincin es importante porque la reputacin de que l individuo goza en su medio, es de inestimable valor (con independencia de la reputacin que merezca). HONOR PROTEGIDO POR LA LEY ARGENTINA: Nuestra ley tutela el honor en el aspecto subjetivo y en el aspecto objetivo; prevaleciendo la proteccin del honor subjetivo, pero tenindose en cuenta que ambos aspectos difcilmente pueden ser escindidos. La apreciacin social y tambin la de orden jurdico, presentan al honor como sentimiento en el caso de calumnia, tipificada nicamente cuando la imputacin es falsa, aunque cuando es verdadera puede sentirse herido el sentimiento del honor. Lo mismo pasa en los supuestos en que la ley admite la prueba de la verdad en la injuria, caso en que el autor queda exento de pena si el hecho es cierto, habindose lesionado el honor de la vctima. El derecho Argentino extiende la tutela penal a un nivel objetivo del honor, o sea a una medida del honor que la ley presupone con carcter general, que puede coincidir o no, con el real o con el que la persona se precia, o con la estimacin por los dems. El honor en su concepto jurdico es el valor individual de estimacin que la sociedad otorga a todo hombre, tutelndolo contra los ataques de los dems en la medida que la propia sociedad estima relevante. No se limita la proteccin legal a las cualidades morales de la personalidad, no obstante es difcil separar el aspecto moral humano de la persona del aspecto social jurdico; comprendiendo as la nocin del honor, tambin a condiciones profesionales, sociales o polticas. Podemos decir que el concepto jurdico de honor indica que es el conjunto de cualidades valiosas que, revistiendo a la persona en sus relaciones sociales, no solo se refieren a sus calidades morales o ticas, sino tambin a cualquier otra que tenga vigencia en esas relaciones sociales (profesionales, jurdicas, familiares, culturales, etc.). Nuestro sistema jurdico protege el honor en cada persona, ya que considera que todos los individuos lo poseen. Al honor se lo ofende mediante la difamacin: desacreditar ante terceros, perjudicando la fama; y tambin mediante el ultraje (deshonra) personal. En nuestro sistema legislativo las dos figuras principales: la injuria y la calumnia admiten, indiferentemente tanto la difamacin como el ultraje directamente personal. La punicin no requiere la trascendencia a terceros de la ofensa; es mas cierta trascendencia (divulgacin) puede presentarse como agravantes. MODALIDADES: Puede ser directa o indirecta (la que se formula a una persona para que recaiga sobre otra: ejemplo: hijo de ladrones; explcita (expresiones unvocamente ofensivas) o implcita (expresiones que pueden tener distintos significados que el ofensivo): injurias equvocas o encubiertas Art. N 112 CODIGO PENAL. En nuestro derecho no hay personas deshonradas o sin honor (por mas infame que sea su moral o haya sido condenado por ilcitos cualquiera). Los incapaces tambin pueden ser pasivos en los delitos contra el honor, aunque no puedan comprender el dao que se les infiere; pero nuestra ley 33

exige que la accin por calumnia e injuria sea ejercida solo por el ofendido, lo que impide accionar a los representantes, crendose as por va indirecta la impunidad de tales delitos en stos casos, excepto que el incapaz, luego de recuperada su capacidad para estar en juicio, podra accionar siempre que no haya operado la prescripcin de la accin. Tambin nuestro sistema legislativo requiere que la ofensa se haya inferido a una persona viva, solo en este caso ser perseguible penalmente, se haya iniciado o no la accin en vida del ofendido ya que el Art. N 75 CODIGO PENAL autoriza al cnyuge, hijos, nietos, o padres a continuar la accin iniciada por el fallecido, y an a ejercer la accin si el ofendido no lo hubiese hecho en vida. No son ofensa al muerto las que, haciendo referencia a su persona, constituyen ofensas contra los vivos, ejemplo: sus descendientes. Los entes colectivos, no tienen honor, pero pueden gozar ante la sociedad de confianza como institucin, por ello se los considera pasivos, en el caso de afectarse su buen nombre o su crdito. Si los hechos falsos propalados sobre la persona colectiva o sus autoridades, son delitos de accin pblica, el hecho quedar como calumnia respeto de cada autoridad afectada. Si esos hechos importan deshonra o desacreditacin, se tipificarn como injuria, considerndose pasivos a los componentes individuales de la persona colectiva. SISTEMATICA: I - CALUMNIA: El Art. N l09 pune con prisin la calumnia o falsa imputacin de un delito que de lugar a la accin pblica. Se trata de una imputacin deshonrante, cuya accin es atribuir un delito o una conducta criminal, a uno o ms sujetos determinados (deben poder determinarse autores o partcipes a los que el agente imputa el delito). No es calumnia afirmar que alguien va a realizar un delito puesto que se atribuye solo una intencin (aunque puede configurar injuria). La imputacin ser suficiente, aunque se atribuya a un tercero (me dijo fulano) aunque no se de cmo segura (se dice que); la imputacin debe ser la de un delito que de lugar a una accin pblica. Las calumnias e injurias son delitos de accin privada (Art. N 73 Inc. 1). La imputacin debe referirse a un delito determinable como hecho real; es imprescindible que la determinacin se establezca por sus circunstancias fcticas (vctima, lugar, tiempo, objeto, etc.) aunque no sean todas pero que basten para permitir la determinacin. Puede ser calumnia el agregado, a un hecho cierto no delictuoso, de circunstancias falsas que lo tornan delictuoso; como la falsa eliminacin de circunstancias reales, que quitan al hecho el carcter delictuoso. El honor tambin puede afectarse con atribuciones falsas de un delito, aunque se lo mencione como justificado. No solo la falsa atribucin de un delito doloso o en ciertos casos preterintencionales cabr en la calumnia, sino tambin la que verse sobre un delito culposo. La atribucin falsa puede efectuarse por cualquier medio escritos u orales, an por los que no son expresin directa de las ideas (calumnia real: que es la preparacin de indicios materiales que implican la atribucin falsa a quien no cometi el delito; simular contra una persona la existencia de pruebas materiales que lo sealen como autor o partcipe de un delito). El delito se consuma cuando la falsa imputacin ha llegado a conocimiento de un tercero, que puede ser el propio deshonrado o un extrao; admitindose la tentativa cuando los actos ejecutivos pueden interrumpirse antes de la consumacin. (Ej.: falsa atribucin formulada por carta, cuyo curso se interrumpe). La calumnia puede concurrir con la injuria (confluencia) cuando la imputacin calumniosa contiene elementos injuriosos (Ej.: mat con ensaamiento porque es un asesino); la calumnia absorbe a la figura de injuria.

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Puede ser sujeto activo cualquiera; y sujeto pasivo, aunque se trate de incapaces que no resultaran punibles por el delito falsamente, podran verse afectado por medidas restrictivas o en su honor, lo que justifica el castigo de la calumnia. INJURIA: Art. N 110: Prisin de l mes a l ao o multa al que deshonrare o desacreditare a otro. Deshonra el que ofende el honor subjetivo de otra persona, por medio de imputaciones agraviantes que violan el respeto debido a la persona como tal. Esta injuria en el derecho comparado se denomina CONTUMELIA, resultando indiferente que la ofensa inferida trascienda a terceros. Se desacredita: cuando se vierten imputaciones ofensivas ante terceros, que pueden menoscabar la reputacin que como persona goza el pasivo, ante los terceros. Esta es la llamada difamacin, que requiere trascendencia a terceros y tambin la voluntad de lograr esa trascendencia; siendo indiferente la ausencia (ej: comentario maldiciente) o la presencia del ofendido (en ste caso pueden darse ambas formas: dirigirse a los terceros que estn con el ofendido). En cuanto a los medios, la ley no restringe los mismos, ni los determina; pueden ser expresiones verbales, escritas, o simblicas; tambin se puede cometer mediante omisiones (Ej.: en ciertos casos puede ser injurioso, la negacin del saludo, a una persona determinada); no es injuria lo que no pasa de ser un acto de desconsideracin, Ej.: negar el saludo a cualquier persona. La injuria para ser tpica debe estar formada por imputaciones que atribuyan calidades, costumbres, o conductas que puedan ser apreciadas como peyorativas para la personalidad del ofendido. Las simples ofensas al decoro (Ej.: comportamientos sociales inconvenientes) carecen del necesario carcter imputativo y no constituyen ofensa contra el honor, sino una mera desconsideracin social. Es un delito formal que se consuma con la conducta deshonrante o desacreditante, aunque el ofendido no se sienta de tal forma, lo que se requiere para la consumacin es que la ofensa sea percibida por terceros: el ofendido u otros; en el caso de la deshonra, es suficiente que haya llegado al ofendido. La actual doctrina Argentina ha llegado a admitir la tentativa en razn que pueden darse actos ejecutivos injuriantes que no lleguen a trascender al ofendido o a terceros. SUJETO PASIVO: puede ser cualquier persona, en el caso de la deshonra es necesario que se trate de un sujeto que tenga posibilidades de recepcionar la expresin ofensiva del agente, captando su sentido, cuando el pasivo no pueda percibir el significado ofensivo, se tratara de un delito putativo por falta de sujeto pasivo. Siempre el pasivo se establece en un otro, la autoinjuria es inconcebible desde el punto de vista de la punibilidad. El honor es un bien renunciable, por lo cual el consentimiento expresado taxativa o implcitamente (no el presunto), elimina el carcter delictuoso de la injuria; pero el consentimiento expresado luego de la consumacin solo puede considerarse como renuncia a la accin penal privada que extinguira esa conformidad. Cuando la ofensa ataca el honor de varias personas se multiplica la delictuosidad (concurso real de varias injurias); lo mismo pasa cuando la misma injuria se repite en distintas oportunidades sobre el mismo sujeto. La injuria puede justificarse segn los principios generales del Art. N 34 CODIGO PENAL: estado de necesidad, cumplimiento de un deber, legtima defensa, o legtima defensa por terceros. El dolo requiere solo la faz cognoscitiva y la bolitiva y puede darse el dolo directo y eventual. III PRUEBA DE LA VERDAD EN LA INJURIA: 35

El Art. N 111 solo admite prueba de la verdad al acusado de injurias en tres casos: l. Si la imputacin fuere para defender o garantizar un inters pblico actual. 2. Si el hecho atribuido al ofendido, hubiere dado lugar a proceso penal. 3. Si el querellante pidiere prueba de la imputacin contra l. Parte de la doctrina sostiene que cuando se trata de expresiones agraviantes no atributivas a calidades costumbres o conductas, no es fcil determinar que sera demostrable mediante la prueba sobre lo imputado, siendo en esos casos inadmisible la prueba. Las limitaciones a la prueba de la verdad, no se refieren a los elementos del delito, ya que el agente sin limitaciones puede probar que no existi la conducta agraviante, que acto justificado o bajo inculpabilidad, pero esta libertad no puede ser invocada para lograr que se admita la prueba de la verdad de la imputacin que la ofensa contiene, fuera de los casos del Art. N 111. Art. N lll Inc. l (Justificacin): En ste Inc. la ley otorga prevalencia a la defensa o garanta del inters pblico sobre el honor individual (caso de justificacin que excluye la antijuridicidad del hecho). El inters pblico es lo que interesa al buen orden, gobierno, prosperidad, felicidad, etc. de toda la sociedad (de una nacin, provincia, municipio, o zona). Actual: es el inters pblico vigente cuando se formula la imputacin, pudiendo tratarse de situaciones actuales, de las que se prevn determinadas proyecciones futuras (ej: crtica a la inaccin de un funcionario que permite el uso de alimentos para animales que alteraran la calidad alimenticia para los humanos, de las reses en el futuro). El requisito subjetivo es que la imputacin debe haber tenido por objeto la defensa o garanta del inters pblico. En cuanto al Inc. 2 debe tratarse de un proceso por delito, el proceso debe existir o haber existido; no basta con que pueda iniciarse. En cuanto al Inc. 3 la doctrina coincide en que la precedencia de la prueba de la verdad, consagra una excusa absolutoria que mantiene el carcter delictivo del agravio, eliminando solo su punibilidad, siendo procedente la reparacin civil por algn dao distinto del moral (este queda eliminado por la propia voluntad del querellante que pide la prueba). Pedida la prueba, el querellante no puede oponerse o renunciar a ella, una vez que su pedido fuera aceptado por el juez (desde ese momento el querellado tambin tiene derecho a producirla). La prueba solo puede versar sobre la imputacin (sobre el hecho, calidad, costumbre o modo de ser que se atribuye). El xito de la prueba de la verdad, causa la exencin de la pena. PRUEBA DE LA VERDAD EN LA CALUMNIA: Algunos autores encuadran a la calumnia en la excusa del Art. N 111, pero la calumnia al ser una falsa imputacin de un delito, la prueba de su existencia sera la afirmacin de la atipicidad de la conducta por la que se querella; en principio la prueba no podra quedar limitada en la forma prevista en el Art. N 111 (que nicamente se refiere a la injuria). En la calumnia siendo la falsedad del hecho atribuido, un elemento necesario del tipo, la prueba de la verdad debe admitirse como principio general para situar al agente al margen de la delictuosidad. IV CALUMNIAS E INJURIAS EQUIVOCAS O ENCUBIERTAS:

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Es la distincin entre injurias y calumnias manifiestas y no manifiestas; (equvocas o encubiertas), que asumen tal carcter por ser dudosas, por cuanto el contenido o el sujeto vctima, dependen de la interpretacin que se de a las expresiones del agente. Art. N ll2: el reo de calumnia o injurias equvocas o encubiertas que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del mnimum a la mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta. La tipicidad depende entonces de una injuria o calumnia no manifiesta, y que el agente rehse dar en juicio explicaciones satisfactorias (niegue darlas o que las dadas no sean satisfactorias). a) injuria o calumnia no manifiesta por ser equvoca: esto obedece a dos circunstancias, la equivocidad por el contenido (una significacin inocente y otra ofensiva); y la equivocidad por la direccin (puede dirigirse al ofendido o a otro, pero no ambos a la vez). b) Injuria o calumnia no manifiesta por ser encubierta: cuando las expresiones no muestran ofensividad, pero adquieren esa calidad por las circunstancias a que se refieren o en que se producen (injuria oblicua o indirecta). Tanto la injuria como la calumnia pueden asumir carcter equvoco o encubierto; el otro elemento tpico, es que el agente rehusare dar en juicio. Explicaciones satisfactorias sern aquellas por medio de las cuales el agente asigne a sus expresiones el sentido no ofensivo o muestre que la ofensa no se dirigi al querellante. A diferencia de la retractacin, el agente no reconoce la ofensa para retractarse, sino que demuestra que no hubo ofensa o que no se dirigi al querellante; si las explicaciones son satisfactorias para el querellante, su voluntad debe ser aceptada por el juez. Si no ha mediado requerimiento no puede haber rehusamiento, por tanto faltar tipicidad; las explicaciones deben ser dadas en el juicio, (en la querella). V PUBLICACION O REPRODUCCION DE LA INJURIA O LA CALUMNIA: Art. N ll3: al que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro. La finalidad de la ley es impedir que el que publica o reproduce la ofensa pueda escudarse en el pretexto de que fue otro su autor, tipificando la accin como delito autnomo (la accin de publicar o reproducir). Reproduce quien repite la especie ofensiva, llevndola a conocimientos de personas que no la haban captado cuando el autor original la produjo. Publica: el que la reproduce llevando a conocimiento de un nmero indeterminado de personas. Cuando el agente agrega detalles que la convierten en otra ofensa nueva, comete calumnia o injuria, eventualmente agravadas por el modo. La reproduccin o publicacin puede hacerse por cualquier medio; el delito se consuma con estas acciones, aunque alcance al conocimiento de un mnimo de personas. Se trata de un delito de peligro, que admite la posibilidad de tentativa. El dolo se estructura en el aspecto cognoscitivo y el volitivo. VI REPARACION DEL HONOR OFENDIDO POR MEDIO DE LA PRENSA Art. N ll4: cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la Capital y Territorios Nacionales, sus autores quedarn sometidos a la sanciones del presente cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin. El texto vigente, no permite, siendo imposible la publicacin en el mismo rgano que publico la ofensa (ej: por su desaparicin), se pueda ordenar la publicacin del pronunciamiento en otro rgano distinto, lo que ser factor a tener en cuenta, al estimar la reparacin civil. 37

La publicacin de la sentencia o satisfaccin, es considerada por la doctrina como el supuesto de retractacin.

VII CASOS DE IMPUNIDAD (Art. N 115 y ll7) o que pueden producir esa impunidad (Art. N ll6) Art. N ll5: las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn sujetas nicamente a correcciones disciplinarias correspondiente. Como se ve, solo se contempla el caso de las injurias producidas en juicio, quedando excluidas las calumnias, pudiendo dar lugar a querellas. La excusa solo se aplica a las injurias que no hayan sido dadas a publicidad (se refiere a que el agente obre intencionalmente para dar a conocer a terceros ajenos al juicio; no se refiere al procedimiento destinado a que la ofensa llegue a conocimiento de un nmero indeterminado de personas); los autores son los indicados: litigantes, procuradores, y los defensores. SUJETO PASIVO puede ser cualquier persona, contraparte; un tercero interviniente en el juicio (testigo, etc.) o un extrao al juicio, con tal que la ofensa que se le infiera guarde relacin con el objeto del juicio. No quedan exentas de punibilidad las ofensas que se consideran desacatos, dirigidas a los jueces o funcionarios durante el juicio. Se trata de una excusa absolutoria concedida por la ley para preservar el ejercicio de la defensa; y las correcciones disciplinarias se indican para mantener el buen orden en el proceso. INJURIAS RECIPROCAS: Art. N 116: ...cuando las injurias fueren recprocas el tribunal podr, segn las circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas. La ley solo menciona injurias recprocas, excluyendo las calumnias. No sern recprocas cuando una de las imputaciones est justificada, pero no es indispensable que todas ellas sean punibles; tampoco las injurias deben ser simultneas, mientras se guarde proporcin de la injuria inferida con la recibida. Pero si la 2 injuria recae sobre un tercero no interviniente en la ofensa precedente, la excusa es inaplicable; quien produjo la 2 injuria tiene que ser el que sufri la primera. La doctrina coincide en que se trata de una excusa absolutoria que mantiene intacto el carcter delictivo de las distintas injurias reciprocas, quedando en pie los efectos civiles del delito; pero es una excusa facultativa para el juez. RETRACTACION: Art. Nll7: el culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin, quedar exento de pena si se retractare pblicamente antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. Se incluye aqu las injurias y calumnias, originales o reproducidas por un tercero, y las difamaciones de personas colectivas. Dentro de las injurias, inclusive los ultrajes de hecho admiten retractacin, ya que toda injuria tiene carcter imputativo. La retractacin supone: la tipicidad de la ofensa, su ilegitimidad y su punibilidad; debiendo el agente reconocer su autora o participacin (quien las niegue no puede retractarse). 38

El contenido no est determinado por la ley, pudiendo ser solamente la expresa manifestacin del agente de que se retracta, reconociendo carecer de razn al ofender o haber cometido un error al imputar. No es retractarse, la mera exposicin de las razones que lo llevaron a ofender. La expresin retractante carece de eficacia cuando al mismo tiempo contiene la ratificacin de la ofensa inferida. Debe hacerse pblicamente, lo que doctrinariamente corresponde a la publicidad de los actos del proceso; no es tpica la retractacin hecha privadamente, si el querellante la acepta, lo que hace es renunciar a la accin penal. La publicidad puede ser dispuesta por el juez, cuando as lo hubiese solicitado el ofendido. REQUISITOS PROCESALES: La ley consagra un requisito procesal como presupuesto para la admisibilidad de la retractacin: debe ser formulada antes de contestar la querella (ej: audiencia de conciliacin) o en el acto de contestarla. Este requisito procesal integra el tipo, por lo cual no puede ser modificado por la ley procesal local. Cuando la retractacin fuere admitida, se extinguir el proceso antes de la sentencia, y la resolucin pertinente ser el sobreseimiento. El delito dirigido contra el honor del funcionario pblico no es susceptible de retractacin. La excusa absolutoria se fundamenta en el arrepentimiento activo del ofensor que procura reparar as, la lesin inferida al honor del pasivo. La admisibilidad o no de la retractacin no queda librada a la aceptacin de la contraparte, sino a la decisin del juez; su admisin excluye la punibilidad pero no las consecuencias civiles.

UNIDAD III VIOLACION: ACORDE LA LEY 25.087, EL Ttulo III DEL LIBRO II ACTUALMENTE SE LLAMA: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL (B.O./99) Actualmente la violacin se clasifica en: Abuso sexual (Art. N 119 Prrafo 1) Abuso sexual agravado (Art. N 119 Prrafo 5) Sometimiento sexual ultrajante (Art. N 119 Prrafo 2) Acceso carnal abusivo (Art. N 119 Prrafo 3) Agravantes: (Art. N ll9 Prrafo 4) Aprovechamiento de la inmadurez sexual del menor de l6 aos (Art. N 120 Prrafo 3) agravantes: (Art. N l20 Prrafo 2) Agravantes en todos los casos del Art. N ll9 y l20: resultado de muerte de la vctima (Art. N l24) Art. N ll9: Ser reprimido con reclusin o prisin de 6 meses a 4 aos el que abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando, sta fuera menor de l3 aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin o dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. 39

La pena ser de 4 a l0 aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima. La pena ser de 6 a l5 aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del Prrafo 1 hubiere acceso carnal por cualquier va. En los supuestos de los dos Prrafos anteriores, la pena ser de 8 a 20 aos de reclusin o prisin si: a) b) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima. El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda. c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido peligro de contagio. d) El hecho fuere cometido por 2 o mas personas, o con armas. e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones. f) El hecho fuere cometido contra un menor de l8 aos, aprovechando la situacin de convivencia preexistente con el mismo. En el supuesto del Prrafo 1, la pena ser de 3 a l0 aos de reclusin o prisin si concurren las circunstancias de los Inc. a), b), d), e) o f). Actualmente el bien jurdico protegido es la libertad sexual y el normal desarrollo del trato sexual en el individuo. Integridad referira a todas las partes que integran un todo, pero la ley hace referencia al normal ejercicio de la sexualidad en base a la libertad del individuo y al normal desarrollo de la sexualidad. La ley 25.087 ha reunido los distintos tipos en grupos de figuras a partir de intereses comunes protegidos. El acceso carnal est previsto en Prrafo 3 del Art. N ll9; en tanto que en el Prrafo 1 la ley incluira como abuso sexual a todo acercamiento o contacto con el cuerpo del sujeto pasivo, con sentido sexual, an en los casos en que no medie acercamiento o introduccin con rganos del autor sino con instrumentos (con cualquier objeto), acciones que son abusivas por no mediar en el acercamiento o contacto, el consentimiento del pasivo, lo que surge de la enunciacin de los procedimientos tpicos (violencia, amenaza, etc), o por la calidad o circunstancias en que el sujeto se encuentra (menor de l3 aos, vctima que por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin). Entre aquellos medios se incluye el abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder. El empleo de estos medios sin concretar acercamiento o contacto (acoso sexual), podr revestir carcter de tentativa, pero no se tratar de un delito consumado. Las agravantes del abuso sexual simple del Prrafo 1, estn enunciadas en el Prrafo 5, Prrafo 2 y 3 y del Prrafo 4 se excluye el punto c), y se debera pensar en ese caso en concurso con tipos contra la salud o la integridad fsica, en principio de carcter ideal. La ley menciona entre las formas de accin, por un lado lo coactivo y por otro lo intimidante; en tanto en otras figuras como por ejemplo: Art. N 125 Prrafo 3, se refiere a la intimidacin y a la coercin con la misma actitud diferenciadora. La coaccin o coercin sera un resultado o efecto de la intimidacin (vis moral) y en la doctrina penal se emplea tambin para comprender la vis fsica (fuerza o violencia). 40

La duda radicar en discriminar si el legislador al utilizar ambos trminos se refiri a lo mismo o a procedimientos distintos. En el Prrafo 2 se expresa sometimiento sexual gravemente ultrajante, sometimiento se refiere a la ausencia de la voluntad del pasivo; ultrajante para la doctrina es una utilizacin imprecisa ya que cualquier abuso sexual, por ser abuso, tendra carcter ultrajante. Gravemente ultrajante no se refiere a la naturaleza del abuso sino a su prolongacin en el tiempo o a las circunstancias de su realizacin (por el carcter degradante: ejemplo: abuso sexual con trascendencia pblica). El Prrafo 3: ...acceso carnal por cualquier va, lo que incluye la penetracin del miembro masculino por cualquier orificio del cuerpo de la vctima, en tanto revista contenido sexual, y se incluye como acceso carnal al coito bucal. El tipo previsto en el Art. N l20 es el equivalente al que la doctrina denominaba estupro, pero ahora se incluye aparte del acceso carnal los abusos del Prrafo 2 del Art. N ll9; asimismo se excluye la referencia a mujer honesta (carente de experiencia o conocimiento sexual aunque no sea virgen), hacindose referencia como sujeto pasivo, a cualquier persona menor de l6 aos de uno u otro sexo, incluyndose como elemento subjetivo el aprovechamiento. Calificacin por los medios: fuerza e intimidacin. La fuerza o violencia fsica debe aplicarse sobre la vctima o sobre las cosas que impiden el acceso carnal (prendas, pero no sobre las que son obstculo como sera una puerta, aunque la fuerza ejercidas sobre ellas puede constituir intimidacin) o sobre terceros que se oponen o se pueden oponer a aquel siempre que constituyan impedimentos en los que participa la vctima. La intimidacin se da por el anuncio de un mal que vaya a sufrir la vctima o terceros (tratase de un supuesto de coaccin). La violencia o la intimidacin se ejercen para vencer la resistencia de la vctima al acceso o para impedir que esa resistencia se produzca, lo cual requiere la actual resistencia de la vctima o la posibilidad de que la despliegue; queda fuera del tipo la violencia cometida durante el acto carnal consentido por la vctima con finalidades extraas al logro de la cpula (ej: actos de sadismo)asimismo la discreta energa con que el varn vence el pudor de la doncella Soler que en realidad consiente el acceso aunque ponga obstculos secundarios (ej:sobre el lugar elegido). Entra en el cuadro tpico de violencia o intimidacin el vencer la resistencia de la vctima que se opone al modo de acceso que pretende el agente, cuando se ha consentido hacerlo de un modo distinto. La resistencia opuesta por la vctima debe ser seria y constante (no debe ser simulada y debe ser mantenida hasta las ltimas posibilidades). El hecho se consuma con el acceso (penetracin), los actos ejecutivos de la cpula sin alcanzar la penetracin constituye tentativa, pero es necesario la finalidad de lograr el acceso carnal. El desistimiento elimina la punibilidad de la tentativa, permaneciendo la de los delitos que integraron los procedimientos efectuados para lograr el acceso (lesiones causadas por las violencias). SUJETOS: como autor directo nicamente puede actuar el hombre, pero esta limitacin no alcanza a los partcipes en grado de coautora participativa (ej. quien ejerce violencia para que otro logre el acceso) o complicidad (ej. quien facilita instrumentos para desplegar la violencia), ni al instigador; sujeto pasivo puede ser cualquier persona que est viva (nuestra ley no pune estos actos de ultraje sexual a los cadveres). El acceso carnal como derecho exigible por el sujeto activo: caso de relaciones conyugales, concubinarias y de meretricios; en estos casos el pasivo habra prestado su consentimiento anticipadamente, para el acceso: la esposa en razn del dbito conyugal; la concubina por la cohabitacin que implica cpula; la prostituta por el ofrecimiento promiscuo para que la accedan por un precio. La violacin en el matrimonio: el acceso carnal est comprendido en las obligaciones legales de la esposa por lo que no se dara la violacin por el acceso ejercido por el esposo; pero esto es exacto mientras el acceso no trascienda los lmites del dbito conyugal (ej. requerimiento abusivo por el modo de la cpula o por el peligro para el pasivo: ej. relaciones pre y postparto) o cuando se agravia el pudor de la esposa. Mediando separacin personal (A-201 CC) lo que importa la desaparicin del dbito conyugal, los accesos perpetrados por el marido constituyen 41

violaciones punibles. Concubinato: aqu no se crean obligaciones jurdicamente exigibles ni derechos jurdicamente protegidos: la expresa voluntad de negarse al acceso por parte de la concubina, coloca al concubino como autor de violacin; pero no es lo mismo cuando esa negativa no es expresada del modo indicado, y se admite que existe el consentimiento que el concubinato implica. En el caso de la prostitucin (meretriz) la que est en un prostbulo reglamentariamente instalado, el cliente que ha cumplido con la prestacin que se le requera tiene derecho al acceso, sin embargo si utiliza la fuerza o intimidacin caera en la coaccin; cuando la prostituta no se encuentra en la situacin indicada y se niega a prestar servicios el agente cometera violacin ya que ella es sujeto pasivo como cualquier otro. Concurso aparente: la confluencia de distintos modos comisivos no multiplica la delictuosidad; las lesiones producidas por el acceso mismo quedan absorbidas por la violacin. La privacin de la libertad necesaria para el acceso se absorbe por la violacin, pero no la que se prolonga en el tiempo lo cual constituye un rapto, que opera en concurso real con la violacin. El dolo exige el conocimiento de la ilicitud del acceso por falta de consentimiento de la vctima. La duda sobre la edad o condicin de la vctima, equivale a ese conocimiento. Agravantes por la calidad del autor y modo de ejecucin: INSESTO: se comete si el hecho lo ejecuta un ascendiente, descendiente, afn en lnea recta o hermano; puede ser parentesco fundado o no en el matrimonio, la agravante radica en el carcter insestuoso de la relacin (relacin parental). El dolo exige que el agente conozca el vnculo. DEBERES RESPECTO DE LA VICTIMA POR PARTE DEL AUTOR: Se tiene en cuenta la particular situacin en que la vctima puede encontrarse respecto del autor, siendo peligroso para el bien jurdico protegido. La calidad de sacerdote es de todo ministro de una religin cualquiera reconocida por el estado y debe existir una relacin entre el autor y la vctima fundada en la calidad o el respeto que inspira dicha calidad del autor, debiendo conocer la vctima la calidad de sacerdote del autor. Encargado de educacin o guarda: la ley tiene en cuenta la particular relacin del agente con la vctima (ej. cuando el autor ensea o educa a una alumna del colegio donde trabaja; pero no cuando el acto lo sufre una estudiante de otro colegio, con el cual el autor no est relacionado). Tiene la guarda quien asume voluntariamente sobre un menor abandonado o un insano, por su propia voluntad, y basta que esa relacin est materialmente establecida, an al margen de las disposiciones legales. Encargado de educacin: es el que de modo mas o menos regular, por funcin como profesores o maestros, o convencin: profesores particulares, instruyen a la vctima en cualquier materia y gua su formacin en un ambiente de estudio (Ej. celadores que vigilan y corrigen la conducta de los educandos). Encargado de guarda: el que de modo regular cuida a la persona de aquella, aunque no conviva con ella (Ej. acompaante de un menor en un prolongado viaje); puede tratarse de un encargo (Ej. director de un hospital de enfermos mentales) o en una convencin (Ej. enfermero contratado para cuidar un insano) o en una situacin de hecho que puede ser ilcita (Ej. el que ha secuestrado y guardado con l a un menor). la jurisprudencia ha reconocido la calidad vista en el concubino o en un padrastro que asumen funciones de jefe de hogar, respecto de los hijos de la concubina o de los hijos del anterior matrimonio de la esposa; estos sujetos no quedan comprendidos en la agravante cuando no han asumido esas funciones.

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Concurso de agentes: el Art. N 119 Prrafo 4 Inc. d) agrava la pena cuando el hecho se cometiere con el concurso de 2 o mas personas, o con armas, lo cual se fundamenta en las mayores posibilidades de xito de la accin delictuosa, dado que la pluralidad de agente disminuye la capacidad de resistencia de la vctima. La violacin tiene que ser cometida por la pluralidad, interviniendo los que la componen aunque no todos alcancen la calidad de coautores; quedan fuera de la agravante las formas de complicidad que no implican tomar parte en la ejecucin (Ej. el auxiliador subsecuens); no es necesario que todos accedan carnalmente, es suficiente que lo haga uno solo. El acceso mltiple de distintos coautores en el mismo hecho, no multiplica la delictuosidad: se trata de una violacin agravada. Agravante por los resultados: en el Art. N ll9 Prrafo 4 Inc. a)) la agravante se basa en el grave dao en la salud fsica o mental de la vctima; en el Art. N l24 con la muerte de la vctima. En el Art. N ll9 Prrafo 2 cuando el abuso por su duracin o circunstancias de realizacin configure sometimiento sexual gravemente ultrajante. En el Prrafo 3, cuando mediando las circunstancias del Prrafo 1, hubiese acceso carnal por cualquier va. El grave dao en la salud comprende normalmente las lesiones del Art. N 90 y 91, y tambin comprende al dao de importantes consecuencias (enfermedad curable que no origine incapacidad de trabajo por ms de un mes), que no alcance a las lesiones del Art. N 90 91. El grave dao atae al desequilibrio fisiolgico causado por la violacin (ej. el resfro por la exposicin al roco durante el hecho no lo es; pero si puede serlo una infeccin pulmonar). nicamente caen en la agravante los graves daos que resulten para la salud de la vctima, no de un tercero, cuando procedan del acceso carnal mismo o de la violencia ejercida por el autor, los daos perpetrados durante el inter crminis de los actos ejecutivos anteriores a la consumacin (ej. golpes para hacer callar a la vctima) y los posteriores a ese momento, se excluyen. Tambin se excluyen los daos que la vctima se causa as misma (ej. al tratar de huir), pero quedan comprendida en la agravante los daos que se ha causado la vctima por el propio esfuerzo para impedir la penetracin (ej. una hernia). Desde el punto de vista subjetivo se ha mirado el grave dao agravatorio como un resultado preterintencional; los graves daos nicamente tienen que ser previsibles; pero sta tesis es rechazada por un sector de la doctrina que considera que an los graves daos comprendidos en el dolo del autor como resultado de la consumacin, se insertan en la agravante, y no solo se refieren al hecho de la violacin, no se punen autnomamente a no ser que constituyan lesiones graves o gravsimas. Resultado de muerte: Art. N l24, cuando en el caso del A-119 y l20 resultare la muerte de la ofendida. Para algunos solo queda comprendida en la agravante la muerte como resultado preterintencional; para otros adems de ste resultado preterintencional, quedan comprendidos en la agravante los supuesto en el que resultado de muerte haya sido previsto como consecuencia probable y eventualmente aceptada su produccin. Cuando la violacin ha sido elegida por el autor como medio para matar, ambos delitos concurren realmente; cuando la muerte es el medio para conseguir el acceso, la violacin concurre con el homicidio calificado del A-80 inc.7 (ej. el que por impulso sdico quiere acceder a un agonizante y el acceso se produce despues del golpe mortal pero antes de ocurrir la muerte). ESTUPRO: (elementos, sujeto activo, pasivo agravantes estupro fraudulento) Art. N 120: Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 6 aos el que realizare alguna de las acciones previstas en el 2 o 3 Prrafo del Art. N ll9 con una persona menos de l6 aos, aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito mas severamente penado. La pena ser de prisin o reclusin de 6 a l0 aos si mediare alguna de las circunstancias previstas en los Inc. a), b), c), e) o f) del Prrafo 4 del Art. N ll9. 43

El estupro se caracteriza por la condicin del sujeto pasivo. Sujeto pasivo: es el menor de l6 aos, cualquiera sea su sexo. La consumacin del delito se da con el acceso carnal o sometimiento gravemente ultrajante, y se admite la tentativa (actos ejecutivos de la cpula donde no se completa con la penetracin); los actos anteriores: conversaciones amorosas, tocamientos, caricias, etc. Son actos preparatorios impunes. Es un delito doloso que requiere la voluntad de lograr el acceso, el conocimiento de los elementos tpicos y de la edad de la vctima; la duda sobre ellos no equivale al error, sino al conocimiento de ellos. AGRAVANTES: el estupro se agrava en los mismos casos en que lo hace la violacin: los Art. N ll9 Inc. a, b, c, e, o f; y Art. N 124, le son aplicables ( resultare grave dao en la salud fsica o mental; hecho cometido por ascendiente... etc., autor portador de enfermedad de transmisin sexual grave con peligro de contagio, autor perteneciente a las FFPP o FFSS en ocasin de sus funciones, cometido contra menor de l8 aos aprovechando convivencia con el mismo; cuando resultare la muerte). Asimismo el estupro consume las lesiones leves que produce el acceso carnal, aunque no recaigan sobre los rganos sexuales de la vctima (ej: luxaciones por una postura incorrecta voluntariamente adoptada por la vctima); pero no las lesiones que son extraas a la consumacin del acceso (hematomas por transporte preparatorio del acceso) que concurren con la figura bsica del estupro. El Art. N l20 viene a ser el equivalente al que se denominaba estupro, pero antes la accin era la del acceso carnal, en el nuevo texto abarca otros abusos (los del Prrafo 2 del Art. N ll9); asimismo antes se hacia referencia a la mujer honesta, y ahora se trata de cualquier persona menor de l6 aos, de uno u otro sexo, que pueda ser catalogado como sexualmente inmaduro, y se incluye como elemento subjetivo el aprovechamiento por parte del autor de esa condicin. Puede ser difcil de interpretar la expresin en razn de la mayora de edad del autor, lo que significara que el aprovechamiento solo sera tpico cuando el autor fuese mayor de edad . Tambin puede ser discutible el significado de relacin de preeminencia, al menos por lo novedosa que resulta en el derecho comparado. El actual Art. N l20 es una figura especificada por el carcter de los medios empleados; el Prrafo 1 se refiere al aprovechamiento de la inmadurez sexual de un menor de l6 aos; y el Prrafo 2 se refiere a las agravantes; en el caso del Art. N l24 tambin se prev la agravante para el Art. N 120, cuando resultare la muerte de la vctima. PROMOCIN Y FACILITACION DE LA PROSTITUCIN O CORRUPCIN DE MENORES PROXENETISMO (concepto pasivo proxenetismo de menores: elementos y agravantes proxenetismo de mayores: elementos.) La prostitucin: concepto y sistemas legislativos ley 12.331. la trata de personas elementos Actualmente la ley 25.087, en su Art. N 125 bis y 126, ha independizado como normas autnomas la promocin o facilitamiento de la prostitucin de menores de l8 aos y de mayores de esa edad. El Art. N 126 se refiere a los mayores de l8 aos y limita la funcin no solo a ciertos procedimientos de perpetrar el hecho (engao, abuso de relacin de dependencia o de poder, violencia, amenaza, o cualquier intimidacin o coercin), sino tambin por la introduccin de un particular elemento subjetivo: nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos. 44

El Art. N 127 trata un tipo de proxenetismo desarrollado con los medios propios de la prostitucin agravada de menores y de la prostitucin de mayores (Art. N 125 bis Prrafo 3 y 126), y con una finalidad especfica: la explotacin econmica de la prostitucin de la vctima. Aparentemente en el nuevo Art. N 127 el sujeto pasivo ya tiene que estar ejerciendo la prostitucin, al margen de la promocin o facilitamiento del agente para la explotacin econmica de la actividad. Lo cierto es que el mero rufin, que simplemente aprovecha econmicamente, no cabe en el Art. N 127, mientras no emplee los procedimientos indicados en el artculo. La coaccin o coercin sera un resultado de la intimidacin (vis moral) y en doctrina penal tambin incluye la vis fsica (fuerza o violencia). En cuanto al abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder; se tendr en cuenta que una relacin de autoridad es ya una relacin de poder, y puede decirse que son aquellas que colocan al sujeto pasivo en la precisin de obedecer las decisiones del autor, no derivada ni de la dependencia ni de la autoridad en sentido funcional, incluido el sentido laboral. El Art. N 127 bis contempla la trata de menores de l8 aos, incluyendo como agravante la circunstancia del empleo de particulares procedimientos y de relaciones del autor con el sujeto pasivo; denominado: proxenetismo rufianstico. El Art. N 127 ter: pune la trata de mayores de l8 aos condicionando dicha punibilidad al empleo de los procedimientos que agravan la trata de menores de l8 aos (excluyndose las relaciones del autor con la vctima). De tal forma que la sistematizacin de los delitos sexuales en ste CAPITULO, queda conformada: Promocin y facilitamiento de la prostitucin: De menores de l8 aos: Art. N 125 bis Prrafo 1 De menores de 13 aos: Art. N 125 bis Prrafo 2 Agravantes: Art. N 125 bis Prrafo 3 De mayores: Art. N 126 Proxenetismo rufianstico: Art. N 127 Trata de personas: De menores: Art. N 127 bis De mayores: Art. N 127 ter

En la antigua Roma y Grecia proxeneta era un intermediario en las compraventas y para los matrimonios. Es la accin de una persona que solicita a otra para usos lascivos con un hombre o que encubre o permite en su casa esta ilcita comunicacin. Jurdicamente constituye delito el hecho precitado an cuando la vctima no sea una mujer y porque el hecho delictivo est determinado: por el nimo de lucro; por el propsito de satisfacer deseos ajenos; para hacerse mantener por la persona prostituda o por la facilitacin de la entrada o salida del pas de una mujer o un menor para el ejercicio de la prostitucin. El sujeto activo puede ser cualquiera; en cambio el pasivo por su edad y condicin moral tienen soluciones legales discutibles; puede ser de cualquier sexo, la ley habla de menores de edad, y es indiferente su estado civil. La ley guarda silencio con relacin a que el sujeto pasivo pueda ser o no persona ya corrupta. La prostitucin de una persona ya corrupta, es perfectamente posible. La doctrina y jurisprudencia coinciden en que el sujeto pasivo debe ser persona capaz de comprender el 45

acto corruptor. El consentimiento del sujeto pasivo no desincrimina el hecho, pero la falta del asentimiento libremente prestado agrava el delito. Promueve quien engendra en el menor la idea de ejercer la prostitucin o las prcticas corrompidas, o lo incita a un grado mayor de depravacin; en todos los casos la iniciativa debe partir del autor (al facilitar, la iniciativa parte de la vctima quien ya posee la idea). Facilitar es poner a disposicin la oportunidad o los medios para que el pasivo se corrompa o prostituya. La jurisprudencia exige que se produzca prostitucin; la cmara del crmen de la Capital seal que lo que se requiere es que la conducta del autor tenga idoneidad para prostituir. La prostitucin implica el trato sexual promiscuo, habitual y por precio (deben darse los tres requisitos). La prostitucin es delito doloso por la conciencia del que obra, al promover o facilitar los actos; con nimo de lucro (beneficiarse econmicamente) o el propsito de satisfacer deseos propios o ajenos.

LA PROSTITUCIN: es el ejercicio del comercio carnal mediante precio; generalmente es practicado por la mujer en una relacin heterosexual, pero tambin se admite una relacin homosexual y la prostitucin masculina. Se trata de un delito contra la integridad sexual y su gravedad puede aumentar en razn de la edad de la vctima y el empleo de engao, violencia, etc., y si el autor fuere ascendiente, descendiente, etc. El ejercicio voluntario de la prostitucin en provecho de quien la ejerce no es delictivo. Se deben dar tres requisitos: entrega indeterminada, habitual y por precio; el pago del acto sexual es una caracterstica de la prostitucin al igual que la habitualidad de la entrega, no requerida en el caso del lenn (proxeneta). Histricamente aparecieron tres sistemas distintos frente a la prostitucin: El sistema reglamentarista El abolicionista El prohibicionista El primero tolera la prostitucin la reconoce y admite las casas de tolerancia y el regente o administrador, pagando abultados impuestos, e imponiendo restricciones sanitarias. El sistema abolicionista sostiene la abolicin de toda reglamentacin, e indica que la prostitucin es un hecho inmoral pero no constituye delito; solamente sanciona al proxeneta o intermediario, que es quien lucra. Propugna la abolicin de las casas de tolerancia. El prohibicionismo considera la prostitucin como delito, y la represin penal alcanza al que promueve, facilita, intermedia, y tambin a la prostituta (es delincuente). Este sistema es inaplicable y ha sido rechazado. En nuestro pas antes de l936 la prostitucin se encuadraba bajo ordenanzas municipales que determinaban cierta condicin sanitaria en los prostbulos y castigaba la prostitucin clandestina. En l936 se sanciona la ley de profilaxis venrea, adoptando la Argentina el sistema abolicionista, prohibiendo las casas o locales de prostitucin, siendo delito la actividad de los administradores (la ley castiga al proxeneta que administra, pero no prohbe la prostitucin que es inmoral pero no ilcita) Por casa de tolerancia se entiende el local donde se ejerce habitualmente la prostitucin, y es administrado por un lenn o proxeneta. No es correcto decir que es casa de tolerancia, la que sostiene o administra la mujer que en forma individual e independiente ejerce habitualmente la prostitucin. La cmara criminal y correccional de la Capital en pleno, resolvi por mayora, en fallo de 1940, que el simple ejercicio de la prostitucin, en forma individual e independiente configura la infraccin del Art. N 17 de la ley 12.331 (alcance prohibicionista), lo que fue rechazado por la doctrina y posteriormente la jurisprudencia retorno a la correcta interpretacin (abolicionismo). 46

Entre 1976 y 1984 el proxenetismo puro resultaba un hecho impune siempre que la prostitucin fuera de mayores de edad y con su libre consentimiento; luego la ley restablece el Art. N 17 de la ley 12.331, pasando a ser el proxenetismo un hecho tpico y punible. Actualmente el CODIGO PENAL establece la figura de promocin y facilitamiento de la prostitucin desde el Art. N 125 bis al Art. N 127 ter (incluyendo la trata de personas). Los sistemas legislativos previstos en la profilaxis social son medidas que adoptan los poderes pblicos para evitar el contagio y propagacin de las enfermedades venreas. Incurre en delito quien sabindose afectado por estas enfermedades transmisibles, la contagia a otra persona. Otra norma de profilaxis consiste en exigir el certificado prenupcial de inexistencia de enfermedades venreas (ley 12.331): Art. N 15: se prohbe en toda la Repblica el establecimiento de casas de prostitucin. Art. N 16: se penar con multa a los oficiales del registro civil que autoricen un matrimonio sin exigir el certificado de examen prenupcial obligatorio. Art. N 17: los que sostengan, administren o regenteen casas de tolerancia sern castigados con multa y en caso de reincidencia prisin de 1 a 3 aos. Si fuese ciudadano naturalizado la accesoria de la pena ser la prdida de la carta de ciudadana y la expulsin del pas, la que tambin se aplicar si el penado fuese extranjero. Art. N 18: ser reprimido conforme el Art. N 202 CODIGO PENAL (reclusin o prisin de 3 a 15 aos) el que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa (delitos contra la salud pblica), sabindose afectado por ese tipo de enfermedad. LA TRATA DE PERSONAS: Nuestro pas fue por mucho tiempo, propicio para la trata de blancas, aprovechando la liberalidad de nuestras leyes, el desarrollo econmico, la inmigracin, etc.; aparecieron asociaciones de extranjeros que comerciaron con la trata de mujeres desde la importacin hasta su colocacin en el mercado local. El Art. N 127 bis castigaba al que se hiciere mantener por una persona que ejerza la prostitucin mediante las ganancias de esa actividad, pero la ley de reformas ha desincriminado sta conducta y actualmente el artculo no alcanza a reprimir el simple rufianismo. Ahora el rufin que no utilice los medios indicados en el Art. N 126, podr trabajar tranquilo mientras no regentee casas de tolerancia (ley de profilaxis antivenrea). Actualmente el Art. N 127 bis pena al que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de menores de l8 aos, o menores de l3 aos, o cualquiera fuera la edad de la vctima para que ejerzan la prostitucin; el delito se consuma con la accin de promover o facilitar la entrada o salida, aunque no se logren resultados. Sujeto pasivo puede ser un menor de l8 aos, de 13, o de cualquier edad para el caso del Art. N 127 bis y persona mayor de l8 aos de cualquier sexo, para el caso del Art. N 127 ter. Solo admite el dolo directo. ABUSO DESHONESTO (Concepto, diferencias con la corrupcin y las exhibiciones obscenas. Anlisis de los elementos del tipo. Agravantes. El llamado acoso sexual)

El actual Art. N ll9 en su Prrafo l establece el caso del abuso sexual de una persona de uno u otro sexo, cuando esta fuere menor de l3 aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. El tipo se agrava cuando se trate de un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima, y cuando resulte grave dao fsico mental; 47

Hecho cometido por ascendiente, etc.; Autor conociera ser portador de enfermedad de transmisin sexual grave; Hecho cometido por dos o mas personas armadas; Autor perteneciente a las FFPP o FFSS en funciones; Accin contra un menor de l8 aos, aprovechando convivencia con el mismo; El actual Art. N l27 se refiere a un tipo de proxenetismo llevado a cabo con los medios propios de la prostitucin agravada de menores y de la prostitucin de mayores (Art. N l25 bis Prrafo 3 y Art. N 126) y con una finalidad especfica: la explotacin econmica de la prostitucin de la vctima; aparentemente en este nuevo Art. N l27 el sujeto pasivo ya tiene que estar ejerciendo la prostitucin al margen de la actividad promotora o facilitadora del autor. Pero lo cierto es que el mero rufin (que no emplea aquellos procedimientos sino que simplemente se aprovecha econmicamente del ejercicio de la prostitucin), no cabe en los trminos del Art. N l27. DIFERENCIAS CON LA CORRUPCION Y LAS EXHIBICIONES OBSCENAS: Actualmente conforme las modificaciones de la ley 25.087, el Art. N 125 pune la promocin o facilitamiento de la corrupcin de menores de l8 aos, aunque medie el consentimiento de la vctima; agravndose la pena si la vctima fuera menor de l3 aos. En el nuevo Art. se obvia el enunciado del elemento subjetivo que contena el anterior texto (nimo de lucro o satisfaccin de deseos propios o ajenos). La referencia que hace el Prrafo 3: cualquiera sea la edad de la vctima, apunta a las circunstancias de mediar engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad, o cualquier tipo de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, etc. La corrupcin tiene diferente carcter de la prostitucin, las cuales sin embargo tienen una nota comn, que debe estar presente en la culpabilidad del autor; tanto una como otra constituyen estados de las personas. La ley castiga al que facilita la permanencia en ese estado o al que vuelve corrupta prostituta a una persona. Aqu se protege el normal desarrollo de la sexualidad. La promocin puede llevarse a cabo por medio de actos sexuales realizados sobre la vctima o con terceros ante la vctima, o por medio de otros actos materiales de significacin sexual o enseando o aconsejando, etc. actos de significacin sexual. En cuanto a las exhibiciones obscenas del actual Art. N 129, la reforma ha consagrado legislativamente la interpretacin de la doctrina sobre el texto anterior que el sitio en que deba llevarse a cabo la exhibicin era aquel en el cual poda ser visualizada por terceros resolviendo as las dudas que acarreaba la expresin sitio pblico. En el Prrafo 2 del artculo hay dos especies de figuras diferenciadas por la calidad del sujeto pasivo, previendo primero una agravante para el caso de menor de l8 aos; y la segunda parte se presenta prcticamente como un delito autnomo cuando el tercero es un menor de l3 aos, puesto que tanto puede mediar la involuntariedad de la visualizacin como una contemplacin voluntaria (con independencia de la voluntad del afectado, dice la ley). 48

El abuso deshonesto solo se puede cometer a travs de la voluntad directa del agente vulnerando el pudor sexual de la vctima; la culpabilidad se determina en la trascendencia sexual del acto y en la subjetividad del autor; dirigiendo la accin hacia la obtencin del objetivo tpico. CORRUPCION: (Ampliacin de lo visto) La corrupcin tpica es el estado en que se ha deformado el sentido naturalmente sano de la sexualidad, sea por lo prematuro (edad de la vctima) sea porque el sujeto pasivo acepta como normal la depravacin de esa actividad sexual. La corrupcin se promueve en dos supuestos: cuando se incita a quien no est corrompido a que se corrompa (se lo impulsa a una conducta sexual prematura o depravada) y cuando se incita a quien se considera corrompido a mantenerse en ese estado o aumentarlo (parte de la doctrina lo niega porque no se puede corromper al corrompido). La promocin se lleva a cabo mediante acto sexuales sobre la vctima o con terceros ante la vctima, o mediante acciones de valor intelectual (consejos enseanza, etc.); estos actos son perversos de la vctima (caso de un menor); es excesivo: cuando implica lujuria (reuniones donde prematuros o excesivos. El acto es perverso cuando es depravado (ejercicio anormal de la sexualidad); es prematuro: cuando no condice con el desarrollo sexual acorde la edad se dan tratos sexuales promiscuos). Quedan fuera de la tipicidad los actos materiales o morales con significacin sexual que sean normales con relacin a la condicin de la vctima por mas aberrantes que resulten (ej. relacin incestuosa). Promueve el que engendra en el menor la idea; facilita el que pone a su disposicin la oportunidad o los medios (consejos, promesas, seduccin, una orden, etc.); la reiteracin no es necesaria siendo suficiente el acto nico.

ACOSO SEXUAL: la dificultad inicial que plantea el 1 prrafo del nuevo A-119, es la de precisar qu acciones quedan comprendidas en la nocin de abuso sexual (previsto por la ley espaola y el CP Francs como agresin sexual). Si descartamos el acceso carnal previsto en el 3 parr., se puede pensar que la ley comprende dentro del abuso sexual a todo acercamiento o contacto con el cuerpo del sujeto pasivo, con sentido sexual (o fin libidinoso), an en los casos que no media acercamiento con rgano del autor sino con instrumentos, acciones que son abusivas por no mediar en el acercamiento o contacto, el consentimiento del pasivo, lo que surge de la enunciacin de los procedimientos tpicos del autor (violencia, amenaza, etc.) o por la calidad del sujeto (menor de 13 aos, carente de libertad para consentir). Entre aquellos medios se incluye el ABUSO COACTIVO O INTIMIDATORIO de una relacin de dependencia de autoridad, o de poder. Considerando una relacin de autoridad como que ya es una relacin de poder, se puede concluir que son todas aquellas relaciones que colocan a la persona del sujeto pasivo en la precisin de obedecer las decisiones del autor, no derivadas ni de la dependencia ni de la autoridad en sentido funcional. El empleo de stos medios sin concretar los acercamientos o contactos, se denomina comnmente ACOSO SEXUAL, que puede revestir carcter de tentativa, pero de cualquier modo no se tratar de un delito consumado. Como figura autnoma la exclusin es una realidad, pero como tentativa de abuso sexual, el acoso caera en la punibilidad. Lo que no se puede hacer es considerar al estupro como una especie que reemplazara el acoso solo porque enuncia la relacin de dependencia entre los medios de comisin (lo que somete sexualmente a la vctima no es el acoso sino la utilizacin de la relacin de dependencia a travs de la coaccin. En nuestro rgimen la tipificacin autnoma del acoso implicara convertir la tentativa de abuso sexual en un delito consumado. ULTRAJES AL PUDOR: (concepto y criterio de obsceno publicaciones obscenas exhibiciones obscenas casos) 49

Estos delitos tutelan el pudor como sentimiento de decencia sexual, o sea el sentimiento que limita las manifestaciones de lo sexual que se pueden hacer a terceros, al margen de las relaciones privadas en que los lmites estn condicionados por el comn asentimiento de los que integran esa relacin. El pudor es un valor social que se da en una comunidad; ste se afectara pblicamente cuando su ataque puede ser receptado por un nmero indeterminado de personas, o privadamente cuando se ataque sobre un nmero de personas determinadas. Obsceno: el pudor se ataca por medio de la obscenidad, y ello no es lo simplemente inmoral (no est acorde la moralidad), ni lo malicioso (actitud anmica), ni lo meramente impdico (importa un concepto muy general). Lo obsceno es la manifestacin torpe de lo sexual que condensa la lascivia en un modo indecoroso, o sea que nos choca por la manera como expresa la sexualidad ante la nocin que tenemos de cmo deben ser los lmites de esa expresin; para la ley penal es necesario que lo obsceno est conformado por lo sexualmente torpe con trascendencia a terceros que no lo asienten (un campo nudista no ofrece para los que concurren conocindolo una visin obscena); lo punible para la ley es que se sorprenda a alguien con la deshonestidad ultrajante del obsceno (SOLER). En el actual Art. N 128, se contemplan tres tipos distintos: Denominacin: pornografa De imgenes y espectculos (Prrafo 1) Distribucin de imgenes pornogrficas (Prrafo 2) Acceso de menores a la pornografa (Prrafo 3) Publicar (imprimir), es fabricar (quien construye) o reproducir (copiar un original); los objetos tpicos son: libros o escritos con imgenes pornogrficas (si se trata de prensa escrita funciona la restriccin del Art. N 32 de la CONSTITUCION NACIONAL); imgenes (dibujos, fotos, etc.) u objetos (de representacin o uso sexual). La obscenidad puede darse al margen de la visualizacin, por ejemplo: de rganos sexuales, ya que sin esto igual puede darse la obscenidad (en el texto del Art. N l28 no figura la obscenidad sino imgenes o escenas pornogrficas textualmente). Acciones tpicas: distribuye el que lo hace llegar a sus destinatarios; publica el que imprime; fabrica quien construye; facilita el que colabora en el acceso de un menor; y suministra el que provee el material pornogrfico al menor. Siendo lo protegido el normal desarrollo de la sexualidad de los menores y el pudor pblico, es necesario que cada una de estas conductas est destinada a que el objeto llegue a conocimiento de un nmero indeterminado de personas, pero tratndose de un delito de peligro, para su consumacin es suficiente la accin idnea para dar a conocer aunque ste conocimiento no se d por razones extraas al autor (una exposicin pblica a la que nadie concurre o el impreso distribuido que nadie lee). La multiplicidad de conductas delictivas del mismo sujeto respecto del mismo objeto plantea una continuacin que no multiplica la delictuosidad (exponer fotos pornogrficas y al mismo tiempo distribuir sus copias). El momento de consumacin del delito se hace discutible, para unos basta que el objeto est destinado a la publicidad, otros consideran necesario la posibilidad de que el objeto alcance la publicidad, y unos terceros exigen que se haya llegado a la publicidad dado que sin ella no se da el tipo. En ambos tipos puede ser autor cualquier persona, y puede ser el mismo agente el que ejecuta ambas conductas; ambos tipos admiten la participacin, sin perjuicio de excluir de la culpabilidad a quienes presten colaboracin material en el caso de delito cometido por medio de la prensa (Art. N 49 CODIGO PENAL). Se exige el dolo directo (conocimiento del carcter del objeto); la doctrina reconoce la posibilidad del dolo eventual (ej. exponer en privado el objeto, pero en un lugar donde podra ser visto por personas indeterminadas, aceptando la concrecin de esa posibilidad). 50

El nuevo Art. N 128 regula los delitos atinentes a la pornografa; en los Prrafos 1 y 2 no se trata de la simple pornografa sino del empleo de menores en las composiciones pornogrficas. El sentido tradicional de la exhibicin pornogrfica (de imgenes, espectculos, etc.) s aparece en el Prrafo 3 del artculo pero con un sujeto pasivo calificado (tiene que ser un menor de l4 aos). Puede acarrear dudas el decidir cuando se estar ante un material caracterizable como pornogrfico para la ley en general y para la ley penal en particular, para lo que se considerar la naturaleza del bien jurdico protegido. Acorde el nuevo texto, pornografa es la obra de contenido lbrico (lujurioso) con capacidad para alterar el normal desarrollo de la sexualidad de los menores que intervengan en su confeccin (Prrafo 1 y 2) o en su exhibicin (Prrafo 3); aunque necesariamente existe una indirecta referencia al criterio de obscenidad. EXHIBICIONES OBSCENAS: el Art. N 129 reprime con multa (acorde lo antes visto), protegiendo tambin el pudor pblico. Las acciones tpicas son las de ejecutar o hacer ejecutar estos actos (exhibiciones obscenas), (toda mostracin obscena sea de la persona misma, sus actividades o gestos con significacin sexual: realizar o simular un acceso carnal); quedan excluidas las palabras; aqu la obscenidad importa por la eventual trascendencia a 3, as lo torpe no est en el acto sino en su mostracin (orinar nada tiene de obsceno, si lo sera hacerlo ante 3 que no han consentido precenciarlo). La punibilidad de la accin est en la publicidad del acto a personas indeterminadas. En cuanto a la publicidad objetivamente se necesita que el acto se d en un lugar donde quede propenso a ser visto involuntariamente por terceros. No se da la tipicidad cuando los terceros solo pueden presenciar los actos mediante una actividad tendiente a contemplarlos (subirse a un muro, usar prismticos, etc.). En el aspecto subjetivo basta con que los actos se den en un lugar privado expuestos a terceros involuntarios, lo cual solo requiere que el agente afronte el acto conociendo la posibilidad de su trascendencia a terceros. El delito se consuma con la realizacin del acto obsceno en las condiciones tpicas, aunque no trascienda a 3 (delito de peligro), y no impide la punibilidad las circunstancias ajenas al agente que impiden la trascendencia (ej: .apagn elctrico); asimismo rige la impunidad cuando los 3 estn imposibilitados o incapacitados para verlo (ej.: actos obscenos tras una vidriera que impide visin o ante un grupo de ciegos). Es autor tanto el que ejecuta como el que hace ejecutar actos obscenos por otro; la autora mediata y la participacin son aplicables. Se trata de delitos dolosos y no es indispensable que el autor quiera mostrar la obscenidad, es suficiente con que acepte que su acto pueda tener trascendencia pblica (que acte con dolo eventual), de lo contrario ser una simple contravencin (ej. orinar en lugar oscuro y repentinamente ser iluminado por un automvil que pasa). El actual Art. N 129, en su Prrafo 2, prev como agravante penar con prisin de 6 meses a 4 aos, cuando los afectados fueren menores de l8 aos; y lo mismo valdr con independencia de la voluntad del afectado, cuando se trate de un menor de l3 aos. El actual texto expresa ... expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros, lo que disipa las dudas de la anterior expresin sitio pblico. En el Prrafo 2 hay dos especies de figuras que se diferencian por la calidad del sujeto pasivo, es decir, del tercero que puede visualizar la exhibicin obscena (menor de l8 aos, y menor de l3 aos con independencia de la voluntad del afectado...) RAPTO: diversas figuras. Sujetos activo y pasivo. En los delitos de rapto es indudable la restriccin de la libertad individual de la persona pasiva, conforme la ley 25.087, modificatoria del CODIGO PENAL, determina ahora al Ttulo III del libro II del CODIGO PENAL como delitos contra la integridad sexual; y al debatir sobre los alcances de los tipo puede existir discordancia en lo que se concibe como integridad sexual; la figura del rapto sigue existiendo a partir del nuevo Art. N l30: ser reprimido con prisin de l a 4 aos, el 51

que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual. La pena ser de 6 meses a 2 aos, si fuere menor de l6 aos, con su consentimiento. La pena ser de 2 a 6 aos, si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de l3 aos, con el mismo fin. El rapto propio queda cubierto por el Prrafo 1 y se agrava cuando el sujeto pasivo fuere un menor de l3 aos (tercer Prrafo del art.). el rapto impropio est tipificado en el Prrafo 2, aunque el sujeto pasivo que consiente debe tratarse de un menor de l6 aos. En lneas generales la norma sigue la poltica del sustituido captulo 4; siendo la diferencia mas importante: que el Art. N l30 y l31 anteriores, el sujeto pasivo del delito puede ser una persona de uno u otro sexo, no solo una mujer, como lo indicaba el texto anterior; el delito del Art. N l30 al igual que ll9, l20 , son delitos de acciones dependientes de instancias privadas, que figuran en la modificacin al Art. N 72 CODIGO PENAL Inc. 1; sin nominarlos (rubricarlos) tal como era costumbre del legislador argentino. Lo novedoso en materia de accin procesal es que la primer clusula del Art. N l32 admitira el instamiento por parte de la vctima, aunque fuese menor de edad, con el asesoramiento de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro, y de proteccin o ayuda a las vctimas (intervencin que sera necesaria para que pueda instar el menor), estas instituciones adems podran instar en representacin de la vctima. El problema radicar en determinar si la representacin institucional puede funcionar contra la voluntad de quienes estn autorizados a instar segn el Prrafo 2 del Art. N 72, especficamente cuando se trata de los representantes designados por la ley civil. La ley 25.087 ha descartado la excusa absolutoria que prevea el texto del Art. N l32, sin embargo a partir del nuevo Art., ha introducido una especie equivalente, aunque mediante la regulacin de la accin procesal. La ley habla de propuesta de un avenimiento por parte de un menor mayor de l6 aos. La propuesta de avenimiento aunque dirigida al autor o partcipes, deber presentarse al juez, haya o no consentido la contraparte en las condiciones del avenimiento, con lo que en el 2 caso la propuesta podr ser comunicada por el juez, si la considera viable, ya que nada impide que lo rechace, o procure conciliar a las partes, modificando el contenido del avenimiento, con lo que no queda excluido el matrimonio de los sujetos del delito. Lo que ser discutible es si ser admisible el perdn liso y llano de la vctima, con capacidad para proponer el avenimiento o para instar por s. De cualquier modo no se trata de una excusa absolutoria en sentido propio; el juez no est obligado a aceptar el avenimiento acorde el mrito de las circunstancias que cita la ley, lo har o no. Si lo acepta declarar extinguida la accin procesal o suspender el juicio a prueba acorde el Art. N 76 ter., sin perjuicio de las sanciones del Art. N 76 quater. En cuanto al rapto impropio tambin se lo ha denominado por seduccin pues es lo que puede mover al sujeto pasivo a prestar su consentimiento para que el agente acte. El dolo solo puede ser directo, y el error sobre la edad de la vctima puede excluir la culpabilidad. El delito de rapto se consuma con la sustraccin o la retencin y la accin permanece mientras dura sta ltima, pero la privacin de libertad debe alcanzar entidad suficiente. La tentativa es posible, y el error sobre el consentimiento prestado por la vctima es indiferente. Conforme la ley 25.087, el Art. N l30, reprime al que sustrajere o retuviere una persona, mediante fuerza intimidacin o fraude, con intencin de menoscabar su integridad sexual. Se reduce la pena tratndose de menor de l6 aos con su consentimiento; se agrava la pena si se sustrajere o retuviere con fuerza intimidacin o fraude a persona menos de l3 aos.

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El Art. N l32 estipula para los delitos del Art. N ll9 Prrafos 1, 2, 3 abuso sexual; Art. N l20 Prrafo 1 sometimiento gravemente ultrajante; Art. N l30 rapto; la vctima podr instar accin penal pblica con representacin de instituciones oficiales o privadas. Si fuere mayor de l6 aos podr proponer acercamiento con el imputado. El tribunal podr excepcionalmente aceptar, resguardando el inters de la vctima, extinguindose la accin penal, o en el mismo caso puede aplicarse el Art. N 76 ter. Y Art. N 76 quater (suspensin prescripcin accin penal no cometer otros delitos, reparar daos, reglas de conducta, caso contrario se hace el juicio, etc.; quater: la suspensin del juicio a prueba no permite aplicar las reglas de prejudicialidad Art. N ll0l y ll02 CODIGO CIVIL, no obstar las sanciones contravencionales disciplinarias o administrativas). Art. N l33: los ascendientes, descendientes, etc, etc. Y cualquiera, que con abuso de una relacin, dependencia, de autoridad, poder, confianza, encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos de ste ttulo, sern reprimidos como autores. (participacin de sujeto calificado) UNIDAD IV DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL: (bien jurdico tutelado sistemtica) Aqu se protege el estado civil que la persona tiene por sus relaciones de familia, originadas en un hecho natural (nacimientos, sexo, etc.) o jurdico (legitimacin, reconocimientos, matrimonios, etc.); que la individualiza en la sociedad. Se protege al estado formal de la persona y la correcta formacin de la situacin de la persona cuando depende de un acto jurdico (ej: celebracin de matrimonio), llegndose a punir la atribucin de un estado que la persona no posee (suposicin de parto). No cabe duda que la ley a preferido acentuar la proteccin jurdica individualizadora de la persona por encima del ataque que el delito puede efectuar sobre los datos que sirven para individualizar a las personas (que son objeto de registracin pblica). La consecuencia de los actos que afectan el estado civil deben recaer sobre una persona viva. Si bien es cierto que tambin puede alterarse el estado civil de un muerto, ello no se contara para la punibilidad en tanto no signifique una alteracin de vnculos de familia que repercutiera sobre los vivos; sin perjuicio de que pueda darse otro delito (ej: estafa). MATRIMONIOS ILEGALES: Se protege la legalidad del matrimonio civil, en lo que hace a la existencia del acto formal (simulacin de matrimonio), evitando vicios que nulifiquen la celebracin (matrimonios ilegales, bilaterales y unilaterales) o los vuelvan anulables (consentimiento indebido), as como las formalidades que hay que cumplir para la celebracin (violaciones del oficial pblica). I MATRIMONIO ILEGAL BILATERAL: El Art. N l34 del CODIGO PENAL impone una pena de l a 4 aos de prisin para los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta. Se requiere la celebracin efectiva del matrimonio (que se contraiga) con todos los requisitos legales, o sea que sea vlido de no haber mediado el impedimento. Elemento subjetivo: ambos contrayentes deben saber que existe impedimento que causa nulidad absoluta del matrimonio; debe ser un conocimiento cierto, y no se necesita que sea de los dos el mismo conocimiento (uno puede conocer un impedimento y el otro uno distinto, desconocido para el anterior); tampoco es necesario que cada contrayente que el otro conoce la existencia del impedimento; ambos deben saber que no pueden legalmente casarse entre s. Segn el Art. N 219 CODIGO CIVIL, los impedimentos que causan nulidad absoluta son: cosanguinidad entre ascendientes y descendientes; cosanguinidad entre hermanos; el vnculo por 53

adopcin plena; y el caso de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos; afinidad en lnea recta en todos los casos; el matrimonio anterior mientras subsista autora, complicidad, o instigacin en el homicidio doloso de uno de los cnyuges; y la doctrina agrega otros casos previstos en leyes especiales: por cuestiones de profilaxis (lepra o enfermedades venreas). IMPEDIMENTO POR MATRIMONIO ANTERIOR (BIGAMIA) Cuando el impedimento que causa la nulidad absoluta es un matrimonio anterior, vlido y subsistente de uno o ambos contrayentes. El matrimonio nulo o anulable cuya nulidad fue declarada, no importa tal impedimento; ste desaparece cuando se produce esa declaracin, aunque el segundo matrimonio se haya celebrado con anterioridad a ella, lo cual si bien es una excepcin al principio de consumacin, surge de la prejudicialidad dispuesta por el Art. N ll04 CODIGO CIVIL; respecto a la accin de nulidad del 1 matrimonio: promovida esa nulidad antes o durante el proceso investigativo, no se puede dictar sentencia penal antes de la sentencia en el juicio civil, ni el juez penal puede cambiar lo declarado por el civil sobre la nulidad. EL IMPEDIMENTO DE CRIMEN: Se da cuando uno de los contrayentes ha dado muerte a uno de los integrantes del matrimonio formado por aquel con quien contrae matrimonio. No aparece el impedimento cuando el occiso era su propio cnyuge en anterior matrimonio (ej: impedimento para el hombre que ha dado muerte al esposo de la mujer con quien despues se casa; pero no para el hombre que mata a su esposa para casarse con otra). El impedimento, aparte del autor alcanza al instigador y al cmplice (los que prestan auxilio, cooperacin, ayuda y tambin al auxiliador subsequens; el homicidio debe ser doloso, o sea no ser ni justificado ni culposo. Se consuma al contraer, luego del consentimiento de los contrayentes y la declaracin del oficial pblico que los declara unidos en matrimonio. Es un delito de los llamados de participacin necesaria ambos contrayentes son autores y comparten la materialidad del hecho y tienen conocimiento de que media impedimento, pero puede darse que no ambos sean responsables penalmente: ej: uno de ellos puede resultar inimputable. Partcipes como instigadores o cmplices necesarios pueden ser: testigos del acto, apoderados, (matrimonios por poder); el representante que consiente por el menor contrayente; o secundarios: el que facilita el local, el que busco al oficial pblico, etc. Solo se admite el dolo directo. La culpabilidad se excluye por el error de hecho (desconocer la existencia del impedimento) como de derecho o error iuris (desconocimiento de que el hecho conocido sea un impedimento jurdico causante de nulidad absoluta del matrimonio (actuar incurablemente quien matare al esposo de la mujer con la que despues se casa, ignorando que ello es un impedimento causante de nulidad absoluta). II MATRIMONIO ILEGAL UNILATERAL: El Art. N l35 Inc.1 castiga con prisin al que contrajere matrimonio cuando, conociendo el impedimento que causa nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente. Se trata de un delito autnomo, cuya accin tpica es la de ocultar al otro el impedimento; pero es necesario tambin contraer matrimonio conociendo la existencia del impedimento. No interesa si se trata de un ardid (CI: falso soltero) una mentira (afirmar soltera) o guardar silencio cuando sabe o supone que el otro ignora el impedimento. Si el agente ha procurado ocultar el impedimento, y el otro lo conoce por otros medios antes de celebrarse el matrimonio, desaparece la conducta del Art. N l35 Inc. 1 y aparece la codelincuencia del Art. N 134, aunque uno ignore que el otro conoce la 54

existencia del impedimento. La previa comunicacin al oficial pblico o a los intervinientes, no elimina la tipicidad sino que los encuadra como cmplices si actan a pesar del conocimiento. Se trata de un delito de comisin que se consuma con la celebracin del matrimonio formal. Se requiere el dolo directo; el error sobre la existencia del impedimento puede excluir la culpabilidad, y el error sobre la existencia del conocimiento del impedimento por el otro contrayente (errnea creencia de que lo conoce) puede conducir la conducta del agente al tipo del Art. N 134. III SIMULACIN DE MATRIMONIO Prisin de 2 a 6 aos Art. N l35 Inc.2 CODIGO PENAL al que: engaando a una persona, simulare matrimonio con ella. Algunos sostienen que nada alterara el estado civil, un matrimonio inexistente; otros sistemas lo punen como delito contra la honestidad o buenas costumbres (simulacin utilizada para que el pasivo consienta el acceso carnal). Pero en el hecho emerge un atentado al estado civil asignndose falsamente a la persona, un estado civil que no tiene. La accin es la de simular matrimonio con el pasivo (presencia del oficial pblico, consentimiento de las partes, formas del acto registral, etc). La simulacin debe producirse engaando a la persona con la que el agente simula casarse; el agente debe suscitar en el pasivo el error sobre la realidad del matrimonio que simula; la vctima debe creer que celebra un matrimonio formalmente vlido. Si el error es sobre la identidad u edad o el representante del contrayente, etc. no se dar el tipo. El delito se consuma con la realizacin del matrimonio simulado sin ser necesario que el agente haya logrado los objetivos que lo motivaron a simular. Puede darse la tentativa (interrupcin del acto simulado antes de que la vctima considere celebrado el falso matrimonio). Se requiere dolo directo. IV PUNIBILIDAD DEL OFICIAL PBLICO: Art. N l36 CODIGO CIVIL: prev tres figuras distintas: Autorizacin dolosa de matrimonio ilegal; Autorizacin de matrimonio ilegal ignorando el impedimento; Celebracin del matrimonio sin cumplir las formalidades legales. En los tres casos se consuman con la celebracin del matrimonio; el 1 admite tentativa, no los otros dos: el 2 porque excluye el dolo directo; el 3 porque la estructura del tipo es omisiva. El Art. N l36 Prrafo 1 pena al oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio comprendida en los Art. N l34 y l35; aqu autorizar equivale a celebrar; la ley pune autnomamente la coautora del oficial pblico en el delito que consuma/n ambos contrayentes (Art. N l34) o uno de ellos (Art. Nl35 Inc.1)el oficial pblico debe actuar a sabiendas del impedimento y que a uno de los contrayentes se le ha ocultado. Se requiere el dolo directo. El Art. N l36 Prrafo 2: pena con multa e inhabilitacin especial al oficial pblico que autorizare un matrimonio nulo (acorde Art. N 134 y 135), cuando su ignorancia surja de no haber llenado los requisitos que marca la ley para celebrar el matrimonio. Tambin quedan comprendidos los casos en los que la culpabilidad del agente se asienta sobre la duda de la existencia del impedimento (no es conocimiento cierto). La tipicidad requiere de que el funcionario no haya llenado los requisitos que la ley indica para la celebracin del matrimonio, por lo que resulta ignorante o con dudas acerca del impedimento. El agente es voluntariamente negligente en cuanto a sus deberes en su cargo (averiguacin y corroboracin de los datos previos y reglamentarios). Si el impedimento se ha desconocido por otras razones (ej: engao contra el funcionario, no se da la tipicidad). 55

El Art. N 136 Prrafo 3: `pena con multa al oficial pblico que, fuera de los otros casos de este art. celebrare un matrimonio sin observar la formalidades legales (declaracin de la unin matrimonial, y con fines regstrales), as la norma procura el cumplimiento de los requisitos legales para preservar la validez de los matrimonios. La tipicidad exige la celebracin sin las formalidades legales, aunque se trate de una sola, y el matrimonio resulte nulo anulable o vlido. Este tipo es incumplimiento de los deberes de funcionario pblico que absorbe, por especialidad, el abuso omisivo del Art. N 248 (abuso de autoridad), pero como aquel tambin requiere la voluntariedad de la omisin. Es un delito doloso, por lo menos bajo dolo eventual (ej: cuando se menciona la existencia de un poder que el oficial no ha tenido a la vista y formaliza el matrimonio aceptando que se lo haya otorgado antes de la celebracin). V CONSENTIMIENTO ILEGITIMO DEL REPRESENTANTE El Art. N l37 pena al representante legtimo de un menor impber, que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo. La ley procura evitar la celebracin de un matrimonio anulable. Se puede dar que la edad de impber no coincida con aquella en la que no puede contraer matrimonio, como ahora dado que menor impber es el menor de l4 aos (Art. N 127 CODIGO CIVIL), y la ley 23515 solo permite el casamiento de la mujer de l6 aos y al varn de l8 aos. Para la ley penal menor impber es el que no tiene edad para casarse, aunque sta no coincida con la edad impber de la ley civil. Lo punible es dar el consentimiento para que se case un menor que por su edad y circunstancias, no puede contraer matrimonio (Art. N 168 CODIGO CIVIL: los menores que aunque emancipados no cuenten con la autorizacin del padre tutor o juez). Este delito es relativamente subsidiario de los contemplados en los Art. N 134/135: si junto al impedimento de edad, se da algn otro que provoque nulidad absoluta, y el agente ha querido contribuir a su celebracin, ste puede ser castigado como partcipe principal acorde el Art. N 45 CODIGO PENAL (tomasen parte o prestaren auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse...). El delito se consuma cuando se otorga el consentimiento; si se lo hace por acto separado, cuando se lo completa formalmente (cierre y firma de la escritura o acta pblica); si se lo da en el acto mismo, cuando puede considerarse celebrado el matrimonio. Es admisible la tentativa; y autor solo puede ser el representante legal del menor, padre, madre, padres adoptivos, o tutor o curador; no lo es el juez que autoriza, en los casos en que medie oposicin ausencia o incapacidad de los representantes legales. Es un delito doloso que requiere que el agente conozca la edad del menor y de las consecuencias de la anulabilidad en razn de esa edad. El error sobre la edad excluye la culpabilidad, tambin el error iuris (error sobre norma extrapenal); pero la simple duda equivale al conocimiento y no da pie a la inculpabilidad; solo es factible el dolo directo, Nuez admite el eventual. CAPITULO II: SUPRESION Y SUPOSICION DE ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD: Los delitos de ste captulo contemplan acciones que tornan imposibles o dificultosas la determinacin del estado civil de una persona o le atribuyen uno que no debe tener, incidiendo sobre cualquier relacin (filiacin, matrimonio, adopcin). Tales acciones pueden ser: falsedades documentales o simular ocultar o suprimir datos de una persona que la sitan en un determinado estado. Aqu se protege la posesin del estado civil de las personas. La reforma de la ley 244l0, adems de aumentar las penas introdujo un nuevo delito, el de intermediacin prohibida, modifico los Art. N l38 y l39 Inc.2. 56

El Art. N l38 CODIGO PENAL: prisin de l a 4 aos al que por un acto cualquiera hiciera incierto, alterare, o suprimiere el estado civil de otro. Hace incierto: el que transforma el estado civil en dudoso (ejemplo: mayor de l0 aos cuyo nacimiento an no ha sido registrado, lo cual puede hacerse accionando sobre los documentos probatorios del estado, ejemplo: eliminando algn dato de la partida de nacimiento). Alterar el estado civil es sustituir el verdadero que posee la persona por otro distinto (ejemplo: cambiando una partida de nacimiento por otra). Se suprime el estado civil cuando la accin impide a la persona determinar o acreditar su estado civil (ejemplo: destruyendo su partida de nacimiento, sin asignarle otro estado civil), asignado otro estado sera alteracin. Las acciones de este tipo no son punibles sino cuando a la vez constituyan falsificaciones documentales encuadradas en los Art. N 292 y subsiguientes CODIGO PENAL (falsificaciones documentales en general); tampoco es punible el que participa en la accin que otro realiza sobre su propio estado civil, ni el que lo hace como autor instigado por aquel cuyo estado se ataca, o con su consentimiento vlido. El pasivo tiene que ser persona viva mayor de l0 aos (si es menor se aplica el Art. N l39 Inc.2). No se puede cometer este delito contra una persona viva, accionando materialmente sobre los datos del estado civil que tuvo un fallecido. Fuere cual fuese el propsito del autor al atacar el estado civil de una persona, queda comprendido en el tipo. Admite la tentativa, y se da el dolo directo y el eventual. SUPOSICION DE ESTADO CIVIL: EL Art. N 139 Inc.1: pena con prisin de 2 a 6 aos, a la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan, y al mdico o partera que cooperare a la ejecucin del delito. La doctrina mira esta figura como agravante del Art. N l38 (pero tiene un particular modo de comisin). Puede fingirse la preez y el parto cuando no existieron; o el parto cuando existi la preez interrumpida; puede existir la preez y el parto presentando un nio con vida cuando el nacido lo fue muerto, o un distinto nio del que naci en el parto. Se debe fingir para dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden, sin ser necesario la voluntad de perjudicar a un tercero. SUPRESION Y ALTERACION DE IDENTIDAD DE MENORES: El Art. N 139 Inc.2: pena al que por un acto cualquiera hiciere insierte, alterare o suprimiere la identidad de un menor de l0 aos, y el que lo retuviere o ocultare (se puede alterar la identidad del menor sin afectar su estado civil: cambindole el nombre o la edad); se requiere dolo directo. INTERMEDIACION PROHIBIDA: La ley 244l0 introdujo el nuevo Art. N l39 bis: reclusin o prisin de 3 a l0 aos al que facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en ste captulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad. Las penas antes indicada , y adems inhabilitacin especial por el doble tiempo que la condena caern contra el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas previstas en ste CAPITULO. Facilita quien proporciona medios o permite las acciones; intermedia quien pone en contacto a los activos de esos delitos. La mediacin de amenazas o abuso de autoridad no originarn un concurso ideal sino que el Art. N l39 bis Prrafo 1 absorber por especialidad, a los tipos que prevean esos medios comisivos. 57

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD: (bien jurdico tutelado sistemtica) Si bien la libertad del individuo es un presupuesto de cualquier delito, ya que toda ilicitud penal se funda en la pretensin de que no se restrinjan abusiva o arbitrariamente los medios que le permiten al individuo desarrollar su actividad protegido de la indebida intromisin de terceros; hay hechos en los que la libertad aparece como el inters preponderante que es objeto de la proteccin legal, y su ofensa se muestra autnoma respecto a la de otros intereses, a los que tambin puede referirse la libertad. La libertad se protege aqu en un doble aspecto: como manifestacin de libre actividad de la persona para decidir lo que quiere hacer y hacerlo, y en su manifestacin de la reserva de una zona de intimidad de la que el individuo tiene derecho a excluir toda intromisin de terceros (domicilio, esfera de los secretos, etc.). Los distintos tipos se nuclan en derredor de esas dos manifestaciones de la libertad personal, y en general a esa distincin responde el contenido de los distintos CAPITULOS que integran el Ttulo V. SISTEMATICA: Ttulo V : DELITOS CONTRA LA LIBERTAD. CAPITULO 1: CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL CAPITULO 2: VIOLACION DE DOMICILIO CAPITULO 3: VIOLACION DE SECRETOS CAPITULO 4: CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACION CAPITULO 5: CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION CAPITULO 6: CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA REDUCCIN A SERVIDUMBRE: antecedentes. Diversos casos. El plagio poltico. La reduccin a la servidumbre o a otra condicin anloga estn previstas en el Art. N 140 CODIGO PENAL e incluye al que recibiere a una persona en tal condicin para mantenerla en ella; reprime este delito con reclusin o prisin de 3 a l5 aos. En este CAPITULO: delitos contra la libertad individual, Ttulo V: delitos contra la libertad; si bien la libertad del individuo es un presupuesto de cualquier delito (que no se restrinjan abusiva o arbitrariamente los medios que le permiten desarrollar su actividad sin la indebida intromisin de terceros), hay hechos en los que la libertad aparece como el inters preponderante, objeto de la proteccin legal y su ofensa se muestra entonces autnoma. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL: Reduccin a servidumbre o condicin anloga (plagio): Como antes indicamos, se contempla en Art. N l40, que prcticamente presenta 2 tipos diferentes en el mismo artculo: reduccin a servidumbre o condicin anloga, y el de recepcin de una persona en esas condiciones, para mantenerlas en ella. La reduccin a servidumbre o condicin anloga no es un ataque contra la libertad personal ambulatoria o de movimientos, dado que puede existir an cuando el ofendido pueda trasladarse o 58

realizar sus actividades fsicas. Tampoco implica la abduccin del pasivo (que sea llevado a un lugar distinto de aquel en que se lo toma). El delito es el de cambiar la condicin de hombre libre por la de siervo; sera el plagio del derecho romano, aunque actualmente cambio este concepto. La doctrina presenta disparidad de criterios en la relacin de servidumbre entre el activo y el pasivo; algunos acentan el total sometimiento de uno a la voluntad de otro, sin poder ejercer su propio arbitrio (Soler); otros ven esa relacin como una modalidad abusiva de la relacin de servicio: el pasivo es sometido a trabajos o servicios propios de siervos (Nez). Ambos criterios coinciden en que en el estado de servidumbre el activo dispone del sujeto pasivo como si fuese su propiedad, reducindolo a una cosa, negndole contraprestacin por sus servicios; apareciendo una completa subordinacin de la voluntad del pasivo a la del activo, aunque se le permita al pasivo alguna actividad sobre las que el activo voluntariamente no quiere ejercer su dominio. En el concepto actual puede haber servidumbre sin que implique la prestacin de servicios personales en sentido tradicional (existiendo igual la nocin de servicio), ejemplo: hombre rico que reduce a servidumbre a la mujer, cuyo servicio es exhibirse como un adorno mas de su casa. La servidumbre es entre nosotros, una situacin de hecho; es incorrecto asimilarla a la reduccin a esclavitud, que es una situacin jurdica que an podra existir aunque no se diera entre el dueo y el esclavo una situacin de servidumbre, ejemplo: dueo que permite a su esclavo una libertad personal incompatible con la servidumbre. La situacin jurdica de esclavitud est referida en el Art. N l5 de la CONSTITUCION NACIONAL, siendo distinta la tipicidad del Art. N l40 CODIGO PENAL. CONSENTIMIENTO DEL PASIVO Quedan excluidos de la tipicidad los casos en que la situacin de servidumbre procede de una convencin libremente asumida, aunque sea abusiva la relacin de servicio para una de las partes (debe tratarse de un consentimiento libremente prestado, siendo el sujeto capaz de comprender el carcter de los servicios y las condiciones en que los va a cumplir, sin ser afectado por error). Parte de la doctrina opina lo contrario, pero es inexacto pues aqu la expresin del consentimiento es precisamente la demostracin de la incolumidad (sin dao) de la libertad, lo que no ocurrira si se tratase de una condicin jurdica, como sera admitir la reduccin a esclavitud, en que atacndose principios constitucionales de nuestro orden pblico, no tendra vigencia el consentimiento, como ocurre en el tipo del Art. N l5 CONSTITUCION NACIONAL. REDUCCIN A CONDICION ANALOGA: La doctrina no tiene precisin en ste concepto, podemos decir que es condicin anloga aquella en la que la vctima, sin servir al agente, se encuentra sometida a l como en el caso de servidumbre, ejemplo: siendo tratada como animal. CONSUMACION: Es un delito permanente, de resultado material, que se consuma con la efectiva reduccin de la persona a servidumbre o condicin anloga, y que como tal admite la tentativa. RECEPCION DE PERSONA PARA MANTENERLA EN SERVIDUMBRE O CON. ANALOGA: El Art. N l40 in fine, requiere la comisin anterior del delito y que sus efectos no hayan cesado al momento de la recepcin. 59

Recibe, el que toma a la persona de manos del agente que la ha reducido, o de un tercero partcipe o no, pasando a su tenencia por cualquier motivo (compra, donacin) y cualquier modo (voluntario, involuntario por parte de quien tena al reducido). ELEMENTO SUBJETIVO: El activo tiene que actuar con la intencin de recibir a la vctima en la condicin que se encuentra para mantenerla en ella; si tiene otra intencin (ejemplo: liberarla) no se da el delito por ausencia del elemento subjetivo. El delito se consuma cuando el agente asume la tenencia de la vctima, no siendo suficiente haber adquirido el derecho a tenerla (ejemplo: pagar un precio); este acto que podra encuadrarse en el Art. N l5 CONSTITUCION NACIONAL, respecto del Art. N l40 CODIGO PENAL es solo un acto preparatorio. La tentativa es admisible, y la culpabilidad en ambos casos del Art. N 140, solo es compatible con el dolo directo. PLAGIO POLITICO: Soler seala que en nuestra legislacin es necesario vincular la figura del plagio con la del Art. N 145: prisin de 2 a 6 aos, al que condujere a una persona fuera de las fronteras de la Repblica Argentina con el propsito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero. Esto tena su razn de ser cuando los ejrcitos se formaban por tropas mercenarias, bajo contrato de alistamiento. La ley se limita a sancionar el hecho que tiene lugar en nuestro territorio: conducir al pasivo fuera de las fronteras..., con un elemento subjetivo especfico:...propsito de someterla ilegalmente al poder de otro o alistarla en ejrcito extranjero; de tratarse del delito previsto en el Art. N 140, en el caso que nos ocupa sera extraterritorial. El empleo del trmino ilegalmente en el Art. N 145, responde a la concepcin tradicional del llamado PLAGIO POLITICO, consistente en alistar a una persona en un ejrcito extranjero por medio de la violencia o fraude, para tal figura es necesario el trmino ilegalmente, porque era legal que el sujeto fuera conducido a otro pas para alistarse voluntariamente en un ejrcito. La accin en su aspecto objetivo es conducir al pasivo fuera del pas; y en el aspecto subjetivo, es un hecho doloso que debe acompaarse del propsito de someter a la vctima al poder de otro o alistarla; de modo que no se requiere ni el sometimiento efectivo, ni el aislamiento. Se trata de un delito material, y la conduccin del pasivo puede darse por cualquier medio, pero es necesaria la voluntad contraria del interesado, de modo que debe existir alguna forma de fraude o de violencia. El hecho admite una prolongacin en el tiempo (conducir fuera de las fronteras...). Sujeto activo puede ser cualquiera, tambin cualquiera puede ser el pasivo, tambin un menor. PRIVACION ILEGAL DE LA LIBERTAD: Elementos. Agravantes secuestro. Elementos y agravantes. Privaciones ilegales a la libertad impuestas por funcionarios pblicos. Diversos casos. Concepto de severidades, vejaciones y apremios ilegales. Agravantes. EL TIPO BASICO: El Art. N 141 amenaza con prisin de tres meses a tres aos al que ilegalmente privare a otro de su libertad personal. (crcel privada propia: hacer justicia por propia mano; crcel privada impropia: por odio o para lucrar con el retenido contra su voluntad.) Las otras figuras tambin consisten en esta accin, pero tienen mayores requisitos en razn del mvil, el parentesco con la vctima, el medio empleado, las consecuencias y el trmino de prolongado el hecho. LA MATERIALIDAD: consiste en privar al otro de su libertad personal,(libertad fsica, de traslado), no es necesario que el pasivo est encerrado, basta que tenga lmites impuestos aunque 60

sea en su propia casa; tambin puede cometerse por omisin cuando el autor tiene el deber jurdico de actuar. La duracin debe ser menor que un mes (de lo contrario caera en el art. 142 inc. 5). El delito se consuma al momento de privar a otro de su libertad personal, aunque pueda mantenerse en el tiempo, como ocurre por lo comn. LA ILEGALIDAD: a) Las causas de justificacin deben excluirse: cumplimiento de la ley y ejercicio de un derecho; la Cmara del Crimen de la Capital entendi que el ejercicio del derecho constitucional de huelga, no puede legitimar medios que configuran delitos penales como es la privacin ilegal de la libertad, que comete el dirigente gremial que retiene o impide a los empleados de una fabrica retirarse. El CODIGO PROCESAL PENAL DE LA NACION prev casos de sustitucin de los particulares a los representantes de la Autoridad para privar de la libertad a las personas, Art. N 284 y 287. El consentimiento del interesado en ste caso, es perfectamente eficaz; la libertad es un bien susceptible de renuncia. La autoridad marital, desde el punto de vista de la legislacin argentina, no reconoce al marido la facultad de privar a su cnyuge de la libertad. Internacin de supuestos o reales alienados: es una privacin de libertad con justa causa, por parte de quien tiene a cargo su custodia. No ofrece dificultades el caso de internacin de una persona como demente a sabiendas que no lo est (caso mas tpico de privacin ilegtima de la libertad). Casos de alienacin aparente, que se complica cuando las anomalas de conducta son reales pero no completan el criterio mdico para la alienacin mental, recuperando el internado la libertad y todos sus derechos. En los casos de internacin, la responsabilidad de los parientes que tomaron la iniciativa, es desplazada por los mdicos que determinan como procedente la internacin; pero cuando la premura o el temor impiden que tales exigencias legales sean satisfechas, habr que abocarse a determinar la responsabilidad de esas personas.

b) c) d)

LA CULPABILIDAD: Las figuras del Art. N 141, 142 y 142 bis son DOLOSAS; el dolo supone conciencia de la ilegalidad de la privacin de la libertad, y el error excluye el dolo. CARACTERSTICA: Es un delito material que se consuma cuando el pasivo es privado de su facultad para desplazarse a su voluntad. Se trata de un delito permanente (el momento consumativo puede prolongarse en el tiempo). Si dura mas de l mes el hecho se agrava. SUJETO ACTIVO puede ser cualquiera; SUJETO PASIVO puede ser cualquier persona de existencia real con capacidad para desarrollar las actividades fsicas que implican la libertad, inclusive los nios. CONCURSOS: Este delito puede ser elemento necesario de otros delitos: el rapto del Art. N 130 y la extorsin del Art. N l70; en ambos casos se da el concurso de leyes (la figura con mas requisito rechaza a la otra prescindiendo de la gravedad de la pena); en los dos casos el elemento subjetivo le da la caracterstica a la figura especial. Por lo dems el hecho puede concurrir con otros delitos, (concurso ideal o real). SECUESTRO DE PERSONA: aprehender indebidamente a una persona para exigir dinero por su rescate; est incluido en los delitos contra la propiedad y dentro de ellos, entre los de 61

(Art. N 170). Si tuviese otro objeto sera privacin ilegal de la libertad o rapto. Lo que tipifica este delito es la intencin lucrativa, y el modo de lograrla. En el secuestro la privacin de libertad es el medio para cometer la extorsin.

FIGURAS AGRAVADAS: Se enumeran en los Art. N 142 y 142 bis (circunstancias que cualifican por agravacin el hecho). La accin y los requisitos son iguales que en la figura bsica: Los medios: violencias, amenazas, y la simulacin de autoridad pblica u orden de ella. Violencia es aqu el empleo de la fuerza fsica; las amenazas deben tener eficacia para doblegar la voluntad del pasivo, pueden ser el anuncio de causar al pasivo o a un tercero, un mal en el cuerpo, salud, libertad, honor, etc. El delito de amenazas del Art. N l49 bis queda absorbido por sta figura agravada. La simulacin de autoridad pblica u orden de ella, son hechos cometidos por quienes no sindolo simulan esa condicin como ardid para inducir a error a la vctima; puede darse el concurso con la violacin de domicilio y las lesiones. Los mviles: el hecho se agrava cuando el autor obra con fines religiosos o de venganza; ya sea (como fin religioso) con el propsito de hacer cambiar a una persona de religin o mantenerla encerrada en un claustro religioso. La ley se refiere a cualquier religin; (ejemplo: retener a un sacerdote encerrado para que no pueda dar misa). En cuanto a la venganza la agravacin se da con ese solo propsito, sea contra la vctima o contra un tercero. RESPETO PARTICULAR DEBIDO A LA VICTIMA: En este agravante se prev la comisin por parte de un ascendiente, hermano, cnyuge u otro a quien se deba respeto particular; no se trata de vnculo de sangre ya que no figura el descendiente, limitando la norma, la agravacin a los nombrados; puediendo ser el vnculo matrimonial o no. Ambos cnyuges recprocamente pueden ser autor y vctima. Se incluye el caso de personas a quien se debe respeto particular: ejemplo: tutores y maestros, padres adoptivos. DAOS RESULTANTES: ...si resultare grave dao a la persona, salud o negocios del ofendido, siempre que el hecho no importe un delito de pena mayor. En este caso solo resulta aplicable para las lesiones graves dolosas, quedando reservada para la excepcin del caso de delito de pena mayor (inc. 3 in fine) solamente las lesiones gravsimas. El grave dao a los negocios importa cualquier perjuicio patrimonial sea dao emergente o lucro cesante; el dao debe ser grave y no se refiere a los bienes sino a los negocios (ejemplo: privacin de la libertad de comunicarse o ver otras personas). DURACION: La agravante del Inc. 5 toma en cuenta la duracin superior a un mes, de ser igual a l mes cae en la figura bsica (el mes puede ser mas o menos de 30 das: Art. N 77 CODIGO PENAL y Art. N 24 CODIGO CIVIL). 62

Art. N 142 bis: COMO MEDIO DE COACCION ...prisin o reclusin de 5 a l5 aos al que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para obligar a la vctima o a un tercero a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad (es el caso comn del secuestro extorsivo). La materialidad se da al sustraer retener u ocultar, privando de la libertad en forma ilegal. El hecho es doloso, y si la exigencia es el pago de un rescate, cae en la figura del Art. N 170 (secuestro con fines de lucro). AGRAVANTES DE LA COACCION: La pena ser de l0 a 25 aos de reclusin o prisin en caso de: Vctima mujer o menor de l8 aos. Caso del Art. N 142 Inc. 2 y 3, si resultare muerte de la persona ofendida: prisin o reclusin perpetua. DELITOS DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS: Los tipos legales son : Art. N 143, 144, 144 bis, 144 ter, 144 quater, 144 quinqus; son abusos funcionales que restringen indebidamente la libertad personal, debiendo tratarse de un funcionario con competencia para disponer restricciones de dicha libertad. Retencin indebida en detencin o prisin: Art. N 143 Inc. 1 Reprime con reclusin o prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario que retuviera a un detenido cuya soltura haya debido ejecutar . Es un delito de comisin por omisin: retiene omitiendo disponer su libertad. En todos los casos debe tratarse de un funcionario que tenga bajo su custodia al sujeto pasivo, acorde las funciones de su competencia. Cuando el activo es un juez y el privado de libertad lo est a raz de un auto de prisin preventiva, la figura queda desplazada por la de prevaricato: Art. N 270. El delito se consuma con el incumplimiento de la obligacin de disponer la soltura. No es admisible la tentativa. El hecho es doloso y es compatible con el dolo eventual: alcaide que sabiendo que debe ejecutar una liberacin, enva al interno lejos de la penitenciara, donde sabe que es poco probable que se efecte la oportuna liberacin. El error material (ejemplo: sobre cmputos) y el error de derecho, pueden excluir la culpabilidad. PROLONGACION INDEBIDA DE DETENCION: El Inc. 2 indica misma pena que el anterior al funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del juez competente. Se trata de comisin por omisin: prolongar la detencin, sin dar intervencin al juez, apareciendo con ello la ilegalidad. Se presupone una privacin de libertad legtima inicialmente. El delito se consuma cuando vencido el plazo para poner al detenido a disposicin del juez competente, el funcionario no lo ha cumplido. No se admite la tentativa. Puede darse el dolo directo el eventual y el error de derecho sobre la competencia del juez.

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INCOMUNICACION INDEBIDA: Art. N 143 Inc. 3: Misma pena para el funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido. La preservacin de la libertad de comunicarse es una garanta constitucional y procesal, puediendo excepcionalmente incomunicarse a los detenidos por tiempos breves y por orden judicial. El funcionario debe tener la guarda del detenido, de lo contrario sera abuso de autoridad. La incomunicacin debe ser indebida legal y reglamentariamente, no permitir visitas al detenido fuera de horario reglamentario, no constituye este delito. El delito se consuma cuando se hacen efectiva la incomunicacin, y puede darse la tentativa. Se da el dolo directo y puede darse el dolo eventual; el error puede eliminar la culpabilidad. RECEPCION INDEBIDA: Art. N 143 Inc. 4: Misma pena al jefe de prisin o establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera a algn reo sin testimonio de la sentencia firme de su pena. Para ser recibido en la penitenciara, debe obrar en poder de sus autoridades un testimonio de sentencia: copia autenticada de ella o de su parte resolutiva, expedida por autoridad competente. El delito se consuma cuando la persona queda alojada sin cumplir el requisito formal indicado, aunque se trate efectivamente de un condenado. Admite la tentativa (ejemplo: cuando otro funcionario impide el ingreso antes del alojamiento de la persona). El activo es el funcionario a cargo de la prisin que debe comprobar la presentacin del testimonio vlidamente extendido. Se da el dolo directo, conociendo la ausencia del testimonio y la voluntad de recibir al detenido. RECEPCION EN ESTABLECIMIENTO DE DETENCION: Art. N 143 Inc. 5: Misma pena para el alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad, que recibiere un preso sin orden de autoridad competente, salvo caso de flagrante delito. El delito no contempla el caso de la detencin sin orden, lo que sera privacin ilegtima de la libertad. La detencin en flagrancia (detenida en el momento o inmediatamente despues del hecho o tras persecucin sin solucin de continuidad, o tiene en su poder objetos que la sealan como partcipe en el delito) implica que el aprehendido puede ser recibido sin orden del funcionario. Se admite la tentativa, sujeto activo es el responsable del establecimiento o el empleado con competencia para recibir detenidos. El dolo requiere conocer la ausencia de la orden y el error sobre dicha orden, la flagrancia o algn aspecto tpico y puede eliminar la culpabilidad. COLOCACION INDEBIDA: Art. N 143 Inc. 4 Parte 2: 1 a 3 aos de reclusin al jefe del penal que colocare al reo en lugares no establecidos al respecto. Se trata de alojarlo en un lugar distinto al indicado por la ley o el reglamento, menoscabando su libertad (no se dar el delito cuando el lugar favorezca las condiciones de libertad). Solo es compatible el dolo directo y puede darse el error de derecho. OMISION DE HACER CESAR DETENCIONES ILEGALES: Art. N 143 Inc. 6: Se pena al funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver. Si el funcionario ni es competente ni tiene deberes funcionales, su conducta nicamente caera en los encubrimientos. El delito se consuma con la omisin retardo o negativa; no es admisible la 64

tentativa. El dolo requiere el conocimiento cierto de la detencin, de su ilegalidad y la voluntad de no cumplir las obligaciones que la ley impone al agente; puede darse el error de derecho. AGRAVANTES COMUNES A LOS DELITOS PRECEDENTES: Art. N144: Se eleva el mximo de la pena a 5 aos cuando en los casos vistos concurriere alguna circunstancia enumerada en el Art. N 142 Inc. 1, 2, 3 y 5: Inc. 1: violencia amenaza o fines religiosos o venganza. Inc. 2: cometido por un ascendiente, hermano, cnyuge o a quien se deba respeto. Inc. 3: si resultare grave dao a la persona salud o negocios. Inc. 5: duracin mayor a l mes. PRIVACION ABUSIVA DE LIBERTAD: Art. N 144 BIS Inc. 1 Se pena con prisin o reclusin e inhabilitacin especial por el doble tiempo al funcionario pblico que con abuso de sus funciones o sin las formalidades legales privase a alguien de su libertad personal. Es un abuso funcional, el agente debe estar ejerciendo funciones propias de su cargo (ej: inspector municipal que labra infraccin y priva de libertad al infractor para que firme la constancia). En el 2 caso el abuso funcional proviene de la inobservancia de las formalidades legales para la detencin. Aqu el funcionario tiene competencia pero omite las formalidades que legalmente debe cumplir. Al ser un delito contra la libertad el consentimiento de la vctima puede excluir la tipicidad (el que voluntariamente acompaa al funcionario a su oficina para una tramitacin). El dolo requiere conocimiento del abuso de la privacin por carecer de competencia o ausencia de los requisitos formales, la duda y el error pueden excluir la culpabilidad. SEVERIDADES APREMIOS Y VEJACIONES: Art. N 144 bis Inc. 2 y 3: Son procedimientos que mortifican al pasivo, atacan su libertad; siendo derecho de todo individuo el no sufrir tales procedimientos por parte de los funcionarios, o no ver agravada con ellos la privacin de libertad que ya sufren. Severidades: trato riguroso sobre el cuerpo de la persona (sufrimiento fsico o esfuerzo anormal), inmovilizacin, privacin de alimentos o descanso, aislamiento, etc. Vejaciones: trato humillante que mortifica moralmente a la persona, atacando su dignidad: empellones, trabajos mortificante, exigencia de adoptar aptitudes indignas ante un funcionario, etc. Apremios ilegales: procedimiento coaccionante para lograr una determinada conducta, pueden ser atentados fsicos, severidades o vejaciones, amenazas, intimidaciones, etc. VEJACIONES Y APREMIOS SOBRE CUALQUIER PERSONA: Art. N 144 bis Inc. 2: Prisin o reclusin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera cualquier vejacin contra las personas o les aplicare apremios ilegales. El delito tiene que ocurrir en un acto de servicio propio de la funcin del autor (debe actuar como funcionario), cualquier funcionario de cualquier rea administrativa puede cometer el delito. Solo se admite el dolo directo. 65

SEVERIDADES...SOBRE DETENIDOS: Art. N144 bis Inc.3: Al funcionario pblico que impusiere a los presos que guarde... Aqu la lesin reside en el agravamiento de la situacin del privado de libertad. La ilegalidad est constituida por la inobservancia de las formas legales o la incompetencia del funcionario (imponer un castigo al interno sin intervencin del tribunal de disciplina). Si el tratamiento aunque mortificante se encuentra legalmente previsto queda al margen de la tipicidad. Sujeto pasivo solo puede serlo el preso guardado por el funcionario actuante. Aqu detenido implica: arrestado, procesado en prisin preventiva, condenado. Si concurren varios tratamientos mortificantes (ej: severidades mas vejaciones), no se multiplica la delictuosidad. Se da el dolo directo, y el error de derecho puede excluir la culpabilidad (ej: errnea interpretacin del reglamento). AGRAVANTES COMUNES: Art. N 144 bis in fine: Eleva la pena de 2 a 6 aos de reclusin o prisin, si en los casos del Art. N 144 bis Inc. 1, 2 y 3 concurriere alguna circunstancia de los Inc. 1, 2, 3 y 5 del Art. N l42. TORTURA Y DELITOS RELACIONADOS: IMPOSICION DE TORTURA FIGURA BSICA: Art. N 144 TER Inc. 1: Reclusin o prisin de 8 a 25 aos e inhabilitacin absoluta y perpetua al funcionario pblico que impusiere a personas, legtima o ilegtimamente privadas de la libertad, cualquier clase de tortura. Basta que el funcionario tenga sobre la persona poder de hecho. El Prrafo 2 agrega: igual pena para particulares que ejecutaren los hechos previstos. Estamos ante un tipo totalmente autnomo, donde la vctima tiene que ser un privado de libertad por orden de funcionario pblico. La accin es imponer cualquier clase de tortura: procedimientos causantes de intenso dolor fsico y moral; la intensidad del sufrimiento es caracterstica de la tortura. Es indiferente la finalidad o la motivacin de la tortura. El privado de libertad debe guardar una relacin funcional con el funcionario. Activo puede ser cualquier funcionario pblico, de cualquier reparticin que tenga competencia para privar la libertad. Basta que tenga poder de hecho sobre la vctima aunque sea temporalmente (lo que demande la tortura). FIGURAS AGRAVADAS: Lo contemplado en el Inc. 2 (muerte en ocasin de tortura, o lesiones gravsimas); reclusin o prisin perpetua o agravacin de l0 a 25 aos respectivamente. Se incluyen los resultados culposos y dolosos , mientras mantengan relacin de causalidad entre la tortura y la muerte o lesiones gravsimas. OMISIONES FUNCIONALES PUNIBLES: Art. N 144 cuater: Contempla omisiones funcionales que tienen en comn su relacin con la imposicin de tortura pero no en todo los casos se requiere la comisin de ese delito: Inc. 1: omisin de evitacin al funcionario que omitiese evitar la comisin de los hechos indicados en Art. anterior, siendo competente para ello.

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La ley refiere el tipo a la evitacin antes de la comisin, y debe darse en el agente la posibilidad material de interferir en la ejecucin del delito, adems debe poseer competencia para disponer el cese de las actividades. Inc. 2: omisin de denuncia calificada: al funcionario que en razn de sus funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los hechos del art. anterior y careciendo de la competencia indicada en el Inc. anterior, omitiese denunciar dentro de las 24 hs., el hecho ante funcionario o juez competente. Se trata de una omisin de denuncia, calificada por el delito que se encubre con sta omisin. Se trata de una figura subsidiaria del Inc. anterior. El conocimiento del autor es el adquirido en razn de sus funciones. Inc. 2 in fine: punibilidad especial para los mdicos: si el funcionario fuese mdico sufrir adems, inhabilitacin especial para su profesin por doble tiempo de la pena. Se debe considerar que no en todos los casos el funcionario pblico mdico queda marginado de la obligacin de guardar secreto profesional; cuando tenga que observarla no podr ser autor de ste delito. Inc. 3: omisin de persecucin calificada: prisin de 3 a l0 aos al juez que tomando conocimiento en razn de su funcin de alguno de los hechos del art. anterior (torturas), no instruyere sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las 24 hs. El juez competente comete omisin calificada de perseguir el delito; la omisin tpica radica en no instruir sumario. En cuanto al turno del juez, no es una regla de competencia, si no de simple ordenamiento, por lo que el juez no se relevar de responsabilidad en esos casos, salvo la intervencin adecuada del juez de turno, sin que peligre el bien jurdico protegido, que es la efectividad de la justicia. Se ha dejado de lado al ministerio fiscal (comprendido en la figura bsica del Art. N 274: omitir perseguir y reprimir delincuentes); as en las provincias donde los jueces carecen de facultad de promocin autnoma, la disposicin resultar inocua. OMISION DE DENUNCIA CALIFICADA: tambin el Inc. 3 del Art. N 144 cuater: Se pena al juez por no denunciar el hecho al juez competente dentro de las 24 hs. Si tomase conocimiento el ministerio fiscal, que en muchos regmenes procesales es el nico habilitado para promover la investigacin, no sera punible puesto que si encuadra dentro del marco procesal, no puede imputarse como delito lo que es cumplir la ley (Art. N 34 Inc. 4 CODIGO PENAL) PENAS DE INHABILITACION: El Inc. 4 del Art. N 144 quater dispone: En los casos previstos en este artculo se impondr adems, inhabilitacin especial perpetua para desempearse en cargos pblicos, comprendiendo inhabilitacin para tener o portar armas de todo tipo (se trata de habilitacin del estado, por lo que se infiere que hablamos de armas de fuego, cuya tenencia y portacin es lo que est reglamentado). Negligencia funcional permisiva: Art. N l44 quinqus Prisin de 6 meses a 2 aos e inhabilitacin especial de 3 a 6 aos al funcionario a cargo de la dependencia u organismo, si la circunstancias del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida vigilancia o recaudos necesarios adoptados por dichos funcionarios. 67

Se pune la omisin de la debida vigilancia o de la adopcin de recaudos, que hubiesen impedido el ilcito. Se trata de un delito culposo donde la omisin no est dirigida a la permisin, de lo contrario caera en la participacin del delito del Art. N 143 ter. nicamente sern imputables las omisiones que guarden causalidad directa a que el delito se cometiese. UNIDAD V SUSTRACCION, RETENCION, INDUCCION A LA FUGA Y OCULTACION DE MENORES: Diversas figuras. Agravante. Impedimento del contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes. Diversos casos. Agravantes. Los Art. N l46 a l49 regulan figuras cuyo objeto es la persona de un menor. El ataque no est directamente dirigido contra la libertad del menor, sino contra la tenencia de l por parte de quienes la ejercen legtimamente (padres, tutores, guardadores, etc.) por eso se dice que se trata de ofensas a la familia del menor. Regulados estos ataques en nuestro derecho, como delitos contra la libertad, lo que la ley toma en cuenta es el libre ejercicio de las potestades que surgen de las relaciones de familia, que ciertos sujetos tienen sobre el menor. El menor se encuentra en una situacin de dependencia de otra voluntad, y lo que hace el autor es usurpar esta voluntad. Objeto: por un lado el menor, antes que pasivo, es objeto de la accin; por el otro es indiferente que medie o no el consentimiento del menor sobre la accin del agente; el carcter de estas ofensas no permite rechazar la tipicidad cuando el menor presta consentimiento. En los Art. N 148 y 149 ese consentimiento es un ingrediente de la tipicidad; esto determina una gran diferencia de punibilidad con los delitos de los Art. N 146 y 147, que son supuestos de robo o apropiacin de menores. SUSTRACCION DE MENORES: Art. N 146: reclusin o prisin de 5 a 15 aos a quien sustrajere a un menor de l0 aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada de l, y el que lo retuviere u ocultare. La retencin u ocultacin tiene que referirse a un menor sustrado, para que tales conductas resulten tpicas. En la sustraccin el agente se apodera del menor despojando de l a quien lo tena legtimamente, logrando que el mismo menor se aparte de los lugares donde quien lo tena, ejerca su poder (induccin a fuga de el menor de l0 aos, si tiene xito queda cubierta por esta norma); impidiendo que el tenedor legtimo vuelva a la tenencia del menor cuando aquella se ha interrumpido por cualquier causa (ej: apoderndose del que ha sido dejado por descuido en una estacin ferroviaria). Los medios utilizados son indiferentes; el consentimiento es irrelevante; con relacin a la persona a quien se despoja, esos medios tienen que implicar la ausencia de su consentimiento, por lo cual el uso de medios coactivos o engaosos ser indispensable cuando la sustraccin se haya perpetrado ante la custodia del tenedor; o se haya actuado sobre la persona del menor, consiguiendo que l mismo sea el que quiebre el vnculo de la tenencia. Retiene el que guarda al menor sustrado; lo oculta el que lo esconde impidiendo el conocimiento de su ubicacin por parte del legtimo tenedor: se trata de impedir el restablecimiento del vnculo por el particular medio de ocultar al menor. Pero ambas acciones tienen que referirse a un menor sustrado por la actividad de un tercero, si fueran desplegadas por el agente que lo sustrajo, carecen de relevancia respecto a la punibilidad. La retencin y la ocultacin del Art. N l46, desplazan las figuras de encubrimiento. La consumacin se da cuando se ha desapoderado al legtimo tenedor de la persona del menor o se ha impedido que se reanude el vnculo interrumpido, aunque el agente no haya consolidado su tenencia (ej: quien induce a la fuga al menor de l0 aos y luego de que sta se produce, no lo 68

retiene), o cuando se oculta o retiene a un menor sustrado por otro. Estas conductas admiten la tentativa. SUJETO ACTIVO puede ser cualquier persona; la doctrina y jurisprudencia han negado que el padre o la madre del menor, que lo sustrae de la tenencia legtima, pudieran ser autores del delito, dado que es una pura ofensa a los derechos familiares de patria potestad o de tutela o guarda; aunque puedan constitur otros delitos. Es admisible la participacin, pero por supuesto, no es partcipe el que, mediando promesa anterior, retiene u oculta al menor sustrado por otro, ya que esas conductas se tratan como supuestos de autora. SUJETO PASIVO: el ofendido por el delito es el que legtimamente ejerce la tenencia del menor; fundada la legitimidad de sta tenencia en un derecho reconocido legalmente (patria potestad), en un acto voluntario por quien tiene la potestad (tutela dativa), o en una sentencia que lo haya otorgado (entrega de la guarda) o en un hecho no contrario a la ley (ej: institucin que se hace cargo de un expsito: menor abandonado). Faltando el sujeto pasivo que ejerza la tenencia, no se puede dar el tipo. No comete el delito quien se apodera del menor de l0 aos que carece de padres, tutores o encargados, aunque puede cometer privacin ilegtima de la libertad. Para el dolo, no es requisito la intencin de apropiarse, solo basta que se quiera desapoderar al legtimo tenedor; cuando la sustraccin obedece a una finalidad integrativa de otro delito, el Art. N 146 puede quedar desplazado, ejemplo: rapto o secuestro extorsivo. Cuando el delito se trata de acciones de retener u ocultar un menor sustrado por otro el agente tiene que conocer sta circunstancia, en ste caso la duda equivale a saber. NO PRESENTACION DE MENORES: Art. N 147: misma pena que el anterior al que hallndose encargado de un menor de l0 aos no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razn satisfactoria de su desaparicin. Tambin aqu se ofende al derecho de disposicin del menor que ejercen los legtimos tenedores. Es necesario que el menor se encuentre a cargo del agente y que haya recibido de los padres o guardadores, la solicitud de su entrega o presentacin. Se trata de un delito de omisin, cuando no se presenta al menor, no existiendo causa legtima, o el agente se niega a exhibir al menor o indicar donde se encuentra; no queda comprendido en el tipo quien presentando al menor se niega ilegtimamente a entregarlo cuando se lo exige quien tiene derecho a ello: esto sera sustraccin del menor, puesto que el requerimiento torna en ilegal la posterior tenencia del agente. Tambin comete este delito quien ante la ausencia del menor, no da razn satisfactoria de su desaparicin; si la da quien demuestra que la desaparicin no se debi a su voluntad, sino a la conducta del menor o de un tercero, aunque medie culpa de su parte. La tipicidad describe un delito de pura omisin, que se consuma cuando no se presenta al menor o no se da razn..., ante el requerimiento del ofendido. No admite tentativa. Autor es quien est encargado del menor; debe ser un encargo realizado por quien tena legtima guarda de aquel, por imperio de la ley o por otras causas legtima (ej: guardadores), as el agente debe haber recibido una delegacin de la guarda. Sujeto pasivo es quien, teniendo la guarda legtima, la ha delegado total o parcialmente en el agente. El dolo solo puede ser directo y requiere conocer la calidad en que se tiene al menor. El error sobre la calidad o sobre la legitimidad del requerimiento o el error de derecho sobre ellas, puede excluir la culpabilidad. 69

INDUCCION A LA FUGA: Art. N 148: prisin de l mes a l ao al que indujere a un mayor de l0 aos y menor de l5, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados. Inducir es aconsejar seriamente al menor para que se fugue, el agente destina su actividad a persuadir al menor para que se fugue, abandonando el lugar donde se encuentra a disposicin de ellos o con su anuencia (colegio, institucin, etc.); no constituye el delito inducirlo a que salga por lapsos mas o menos prolongado, pero con la voluntad de volver. Para la consumacin, es indiferente que el menor lleve o no a cabo la fuga; lo que se pune es el peligro de la induccin respecto a la concrecin de la fuga; se trata de un delito formal que no admite tentativa. Fontan Balestra afirma que el delito se perfecciona, con la realizacin de la fuga, pero esto no se ajusta al texto de la ley. Solo se admite el dolo directo y el error exculpante puede funcionar con relacin a ciertas circunstancias, como sera la edad del menor inducido. OCULTACION DE MENORES: Art. N 149 Prrafo 1: misma pena que el anterior al que ocultare a las investigaciones de la justicia o la polica a un menor de l5 aos que se hubiere sustrado a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido. La accin tpica es ocultar a las investigaciones... . El agente debe ocultar al menor con el fin de frustrar las investigaciones que estn en curso (quien oculta un menor que no es buscado, no comete este delito). El objeto de la ocultacin es un menor de l5 aos y mayor de l0, que se hubiere sustrado de la potestad o guarda a la que estaba sometido; es el menor el que debe haberse apartado, quebrando el vnculo de tenencia que alguien legtimamente ejerca sobre l, ya sea determinada por la ley (padres, tutores, etc.) o como situacin de hecho legtima (guarda, internacin en instituto correccional, etc.). La figura queda desplazada cuando fuere el ocultador quien indujo al menor a fugarse, segn el Art. N 148, ya que entonces el ocultamiento no sera mas que el agotamiento de ste delito. Si la fuga ha sido inducida por un tercero, teniendo conocimiento de ello el ocultador; la doctrina sostiene que se comete encubrimiento, ocultando los rastros de la accin tpica del tercero. Tambin se da un encubrimiento cuando lo que se oculta son otros rastros del delito y no la persona del menor (ej: interceptar noticias remitidas a la autoridad sobre el paradero del menor, borrar rastros del paso del menor, cuando no es el agente el que lo oculta personalmente). El dolo requiere conocer la situacin del menor y la existencia de investigaciones judiciales o policiales para dar con l; la duda equivale al conocimiento; pude darse el dolo eventual. FIGURA AGRAVADA: Art. N 149 Prrafo 2: eleva la pena de prisin a la de: 6 meses a 2 aos, cuando el menor que se oculta no tuviere l0 aos. Si el menor ha sido sustrado por otro (Art. N 146), la figura de esta agravante queda desplazada.

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El dolo de la figura agravada requiere el conocimiento de la edad del menor; el error sobre ella encuadrara la cuestin en la figura bsica (el agente acta creyendo que tiene mas de l0 aos).

IMPEDIMENTO U OBSTRUCCION DE CONTACTO DE LOS PADRES CON SUS HIJOS MENORES: La ley 24.270, ha sumado dos tipos penales que protegen el mismo bien jurdico que los delitos que antes vimos, aunque el legislador les ha otorgado aquellos el carcter de delitos dependientes de instancia privada, disponiendo la incorporacin de un Inc. 3, al Art. N 72 CODIGO PENAL. El citado Inc. 3 expresa: impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convenientes. El Art. N 1 de la ley 24.270, reprime con prisin de l mes a l ao al padre o tercero que ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes. Agravando la pena de 6 meses a 3 aos de prisin en el caso de un menor de l0 aos. El sujeto - objeto del delito es un menor de edad, segn el CODIGO CIVIL. Sujetos pasivos son los padres no convivientes (uno de ellos o ambos); incluyendo padres naturales o adoptivos. Acorde el bien jurdico protegido la ley considera la no convivencia como situacin de hecho, que no requiere la mediacin de un procedimiento judicial. Quedan comprendidas en el tipo las situaciones en que no existe cohabitacin bajo el mismo techo, y cuando existe habitacin conjunta pero con separacin corporal. Autor puede ser uno de los padres respecto del otro o un tercero. Cuando lo ltimo ocurra, en razn de la caracterstica tpica de los pasivos que es la no convivencia, si el tercero impidiere u obstaculizare el contacto del menor con uno o ambos padres convivientes, el hecho deber ser examinado a la luz de los delitos antes vistos, pero no podr encuadrarse en sta ley. Los padres o el tercero pueden asumir una intervencin como instigador o cmplice. Impedir es anular la posibilidad de contacto entre el menor y sus padres, y obstaculizar son las acciones que sin llegar a eliminar toda posibilidad de contacto, la dificulten de un modo apreciable. La ley requiere que el impedimento u obstculo sea ilegtimo: cuando medie medidas judiciales dispuestas sobre el contacto, el lmite entre la legalidad y la ilegalidad quedar determinado por aquellas medidas; cuando esto no ocurra dicho lmite depender de los deberes y facultades propios de la patria potestad coejercida por los padres. Estamos ante delitos de resultado (se tiene que haber impedido o haber obstaculizado), y el dolo requiere conocimiento de las consecuencias de la accin y la voluntad de lograrlas; en stos casos puede darse la tentativa. MUDANZA NO AUTORIZADA DEL MENOR: Art. N 2 de la ley 24.270: igual pena que en Prrafo 1 del Art. N 1: al padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no conviviente lo mudare de domicilio sin autorizacin judicial (Prrafo 1, Art. N 2). Se trata de un tipo autnomo, pese al elemento comn de la no convivencia de los padres, donde la accin es la de mudar el domicilio del menor, aunque con el fin de impedir el contacto. Se trata de un delito de accin que se consuma con la mudanza con intencin tpica, sin autorizacin judicial. 71

El elemento subjetivo tpico se relaciona con una de las acciones previstas en el Art. N 1 (para impedir el contacto); si la accin es simplemente obstaculizar, el hecho puede operar como tentativa del delito previsto en aquel artculo. La agravante es una hiptesis determinada: si con la misma finalidad lo mudare al extranjero sin autorizacin judicial o excediendo los lmites de sta autorizacin, la pena de prisin se elevar al doble del mnimo y a la mitad de mximo (Art. N 2 Prrafo 2). Aqu la autorizacin judicial es necesaria, aunque no exista un procedimiento especfico sobre la situacin de no convivencia de los padres o disposicin del menor. COACCIONES O AMENAZAS: Antecedentes. Amenazas. Elementos y agravantes. Coacciones. Elementos y agravantes. AMENAZA: Lo que se protege es la libertad psquica que encuentra su expresin en las determinaciones de la persona. Las amenazas atacan esa libertad, dentro de la cual el hombre puede determinarse sin condicionamientos de terceros. Las amenazas pueden crear el peligro de perturbar la situacin de normalidad en la que el sujeto pasivo puede determinarse libremente. COACCIONES: Lo amparado por la ley es la autonoma de la voluntad y de las acciones; desde la libertad para determinarse a hacer o no hacer, hasta la libertad de obrar segn esa determinacin. Si en las amenazas se ataca la libertad creando un estado que influye en las determinaciones del sujeto; aqu se la ataca anulando esa determinacin o las manifestaciones concretas de ello. AMENAZA: FIGURA BASICA ELEMENTOS Y AGRAVANTES: El Art. N 149 bis Prrafo 1, clusula 1: prisin de 6 meses a 2 aos al que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o mas personas. Este texto, anteriormente se refera al uso de amenazas injustas y graves para alarmar o amedrentar... Amenaza es la manifestacin de voluntad del agente, de ocasionar o de concurrir a ocasionar al sujeto pasivo el dao futuro de que se trate; queda fuera del tipo la simple expresin de deseos de que a alguien le ocurra un mal: ojal te maten El contenido de la amenaza es un dao anunciado, como lesin de un bien o inters de una persona, de carcter ilegtimo y futuro (peligro potencial). El dao amenazado puede recaer sobre el mismo pasivo (su persona o bienes), como sobre la persona o bienes de terceros vinculados o no con la vctima, en razn de la magnitud del dao que se anuncia (ej: explosivo en una escuela). Seriedad de la amenaza: lo exige la doctrina, sobre el dao anunciado: tiene que ser por lo menos posible, que pueda realmente ocurrir, sino sera atpico; tambin debe darse la gobernabilidad del dao: mostrarse como dependiente de la voluntad de quien formula la amenaza. Las amenazas falsas o simuladas pueden llegar a ser tpicas cuando la vctima desconoce la imposibilidad de produccin y la gobernabilidad por parte del autor. Las amenazas tienen que ser injustas (el agente no tiene derecho a daar); la amenaza justa, no es tpica (si no pagas te ejecuto). Son graves cuando el mal amenazado tiene entidad para vulnerar la libertad, creando alarma o temor, lo que ocurre cuando ese mal puede afectar derechos o intereses jurdicamente protegidos (no lo sera amenazar con negar el saludo).

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IDONEIDAD DE LA AMENAZA: Cuando la amenaza produce alarma o temor, su idoneidad no puede ser puesta en tela de juicio. La cuestin se plantea como juicio ex ante, cuando el amedrentamiento no se ha producido en la vctima; entonces si es necesario acudir a criterios de razonabilidad, con relacin al concepto de hombre comn en las particulares circunstancias del sujeto pasivo, y ser en esos supuestos donde la amenaza inidnea podr quedar fuera de la tipicidad. MEDIOS Y MODALIDADES: Puede ser verbal, oral o escrita; real: ademanes o aptitudes (ej: pasar el dedo ndice por el cuello); o simblica: signos o diseos figurativos (ej: enviar un dibujo de un crneo). Siempre debe resultar inteligible como amenaza para el pasivo. Dentro de la amenaza real se comprende la violencia sobre el pasivo como indicativa del futuro dao (su continuacin o repeticin). El elemento subjetivo es que tiene que ser usada para alarmar o amedrentar al pasivo. Se alarma quien espera algo que puede serle daoso. Temor es el sentimiento de miedo. Puede darse la alarma sin temor. El delito se consuma cuando surge el peligro de que el anuncio alarme o amedrente al pasivo cuando llega a su conocimiento. La tentativa puede darse en los casos de amenazas por escrito cuando el escrito enviado no llega al destinatario por causas ajenas a su voluntad. SUBSIDIARIEDAD: CONFLUENCIAS DE FIGURAS: Es un delito subsidiario y lo absorbe cualquier otro para el que la accin de amenazar sea medio tpico o una agravante (ej: violacin, extorsin, etc.). El hecho de amenazar puede transformarse en un delito distinto, por la calidad del pasivo o la circunstancias del hecho. Si el agente infiere el dao con el que amenazo, la amenaza no queda desplazada sino en concurso real con el delito de que se trate (ej: anunciar un castigo, y das despues de la amenaza, efectuarlo). SUJETO ACTIVO puede ser cualquier persona; incluso quien va a compartir el dao con la vctima (ej: el condmino que amenaza incendiar la propiedad comn); y hasta puede serlo quien va a sufrir exclusivamente el dao (ej: hijo que amenaza al padre con suicidarse). La participacin es admisible. SUJETO PASIVO puede ser cualquiera que tenga capacidad para entender que se la amenaza (ej: el ciego puede hacerse leer la carta amenazadora). El sujeto pasivo debe ser determinado (si fuere indeterminado, queda fuera del tipo). CULPABILIDAD: El dolo requiere conocimiento de las circunstancias tpicas y la voluntad de amenazar; solo se admite el dolo directo. El error puede excluir la culpabilidad. AGRAVANTES: El Art. N 149 bis, Prrafo 1 clusula 2, eleva la prisin a: l a 3 aos, si se emplearen armas o las amenazas fueren annimas. Anteriormente la agravante inclua la comisin con armas de fuego o por tres o mas personas o por amenazas annimas. EMPLEO DE ARMAS: 73

Se refiere a las armas propias (para defensa) e impropias (que son aptas para ofender: ejemplo: cuchillo de trabajo) o impropias en s mismas (que por su caractersticas de punta o filo, potencialidad contundente, o su daosidad, pueden usarse para ofender). La agravante se basa en el mayor poder intimidatorio de la accin realizada con el instrumento; aumentando la intimidacin de la vctima; aunque la potencialidad del arma sea deficiente y la vctima no lo sepa (ejemplo: pistola descargada). MODO DE USO: Para apoyar una amenaza expresada en otra forma, o mostrndola como amenaza. La simple portacin oculta o patente, no es apta para esta agravante, pero si es apta cuando el agente le da carcter amenazador (Ej.: palmear el revolver). AMENAZAS ANONIMAS: La agravante se determina por el mayor temor o alarma que producen, al desconocerse su origen, lo que dificulta tomar medidas para evitar el dao amenazado. Para el anonimato valen todos los supuestos que evitan que la vctima sepa quien la amenaza; ejemplo: por telfono, por deformacin de la voz, por disfraces, por ocultamiento, por ausencia de remitente, por identidad falsa, etc. COACCIONES: FIGURA BASICA Art. N 149 BIS Prrafo 2: prisin o reclusin de 2 a 4 aos al que hiciere uso de amenazas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. En las coacciones la ilicitud consiste en la prevalencia ilegtima de la voluntad ajena sobre la propia; y el delito reclama una voluntad contraria a la del agente: el consentimiento del pasivo prestado libremente, queda al margen de la tipicidad. La exclusin de la violencia como medio comisivo: la conducta tpica es la de usar amenazas, no se usa la violencia para lograr la finalidad tpica; tambin quedan excluidos los medios idneos para sustituir una voluntad por otra que impliquen procedimientos no coactivos (el engao). La violencia puede llegar a operar en las coacciones cuando se la ejerce como amenaza y no como vencimiento fsico; por lo tanto la vis compulsiva, demostrativa de una repeticin futura de ella, constituye una amenaza que integra el tipo, y lo mismo puede darse con la violencia ejercida sobre terceros para influir sobre el pasivo. El dao amenazado debe ser futuro, presentarse al pasivo como dependiente de la voluntad del agente, y puede recaer sobre la propia vctima o sobre un tercero. Con relacin a la idoneidad de las amenazas en la coaccin, la cuestin debe considerarse desde el punto de vista de su aptitud para constreir al pasivo y doblegar su voluntad. ELEMENTO SUBJETIVO: El agente debe tener el propsito ilegtimo de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. El contenido de la imposicin tiene que ser una conducta determinada; si no lo es (ej: portarse bien) el ilcito solo caer en el delito de amenaza. Adems debe tratarse de un hacer u omitir que sea posible para el pasivo, si fuera imposible la accin tambin caer en la amenaza. Lo exigido puede ser lcito o ilcito, sea o no un delito; si fuese un delito perpetrado por el agente por medio del coaccionado, responder como autor mediato, quedando desplazada la coaccin.

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INJUSTICIA DE LA AMENAZA: El dao amenazado debe ser injusto: la vctima no debe tener obligacin jurdica de hacer o no hacer; y el agente debe carecer de facultades jurdicas para formular la exigencia. La expresin contra su voluntad indica que la injusticia de la amenaza depende de la voluntad del pasivo, contraria y jurdicamente admisible (que el derecho otorgue validez a su oposicin a la exigencia del agente). Lo que est en juego es la injusticia de la imposicin. Cuando el pasivo no pueda hacer algo distinto de lo que se le impone, la coaccin ser justa y por tanto atpica, ejemplo: que se abstenga de cometer delito. Anteriormente se la consideraba delito de resultado, pero actualmente se convirti en un delito formal que se consuma con la mera utilizacin de la amenaza con la finalidad de obligar al pasivo. La tentativa es admisible igual que en las amenazas. CONFLUENCIA: SUBSIDIARIEDAD: Tambin las coacciones es un medio represivo suplementario. Es un delito subsidiario que se aplica ante la no previsin del hecho por otros tipos, donde la coaccin funciona como instrumento para atacar distintos bienes jurdicos; esos tipos absorben la coaccin. La subsidiariedad no se da cuando, en cumplimiento de la amenaza previa, el agente infiere despues el dao (habr concurso real); ni cuando la amenaza se formule por medio de violencia que produjera lesiones (las cuales concurrirn idealmente con las coacciones, si no supera el mnimo normal, ejemplo: equimosis leve). SUJETO ACTIVO puede ser cualquier persona, y se admite la participacin. SUJETO PASIVO es igual que el caso de amenazas, pero adems tiene que ser capaz de determinarse (capacidad de querer). El dolo requiere conocimiento del carcter injusto de la amenaza y la voluntad de utilizarla para coaccionar. Solo admite el dolo directo, y el error sobre la ilegitimidad de la coaccin puede eliminar la culpabilidad. AGRAVANTES: El Art. N 149 ter.: en el caso de coaccin: 1) 2) a) b) de 3 a 6 aos de prisin o reclusin si se emplearen armas o amenazas annimas. De 5 a l0 aos de prisin o reclusin cuando: Si las amenazas fueren para obtener alguna medida o concesin por parte de un miembro de los poderes pblicos. Si tuvieren como propsito, compeler a una persona a abandonar el pas, una provincia o el lugar de su residencia habitual o de trabajo.

Estas agravantes responden a una doble orientacin: en una se considera la mayor eficacia intimidatoria del medio empleado; en otra la importancia del modo con que se vulnera la libertad de la vctima, en razn de los propsitos perseguidos por el autor. Por el mayor poder intimidatorio: Art. N 149 ter Inc. 1: uso de armas y el anonimato: las mismas circunstancias que para la amenaza. 75

Por los propsitos perseguidos por el autor: De las dos agravantes previstas, en la primera se toma en cuenta la influencia sobre el orden administrativo y la ejecucin de las leyes; en la segunda las consecuencias que la exigencia produce en la vida del pasivo. En el caso a), el contenido de la exigencia puede ser un acto lcito o ilcito, dado que la injusticia de la coaccin se apoya en el medio seleccionado para obtener la medida o concesin. El pasivo debe ser miembro de los poderes pblicos, nacional, provincial o municipal, en cuando pueda disponer, resolver u otorgar lo que se les exige. CONFLUENCIA: Cuando la amenaza contra el funcionario pblico, sea un medio coactivo tpico de otro delito, la coaccin agravada queda desplazada (ej: atentado: Art. N 237). Con relacin a la rebelin o sedicin, Art. N 226 y 229, la diferencia radica en que estos delitos no se refieren a un funcionario en particular, y adems requieren alzamiento grupal. En el punto b): cuando la ley se refiere al pas, lo hace por Argentina, y no se comprende el abandono de un pas distinto; cuando se refiere a provincia, es cualquiera de ellas aunque el pasivo no resida en ella. El lugar de residencia habitual o trabajo son los que actualmente ocupa el pasivo; impedir que cambie alguno de ellos, cae dentro del tipo bsico de coacciones. Abandono aqu significa un alejamiento ms o menos definitivo o prolongado; si fuera un alejamiento breve o momentneo, tampoco pasa ms all de la figura simple. VIOLACION DE SECRETOS. La intimidad y la proteccin de lo secreto.En el presente capitula la ley trata de proteger la esfera de reserva de la persona, dentro de la cual tiene que poder vivir su intimidad sin la intromisin ilcita de terceros, se completa respecto de todo lo que desea mantener fuera del conocimiento de extraos o reducirlo al conocimiento de un numero limitado, ya se trate de sus pensamientos, sus acciones o acontecimiento o circunstancias que le conciernan.VIOLACION DE SECRETOS: Antecedentes. Violacin de correspondencia. Agravante. Violacin de correspondencia agravada por el autor. Publicacin indebida de correspondencia. El Art. N l53 fue restablecido por la ley 23.077 y reprime con prisin de l5 das a 6 meses al que abriere indebidamente una carta, un pliego cerrado o un despacho telegrfico, telefnico o de otra naturaleza que no le est dirigido, o se apoderare indebidamente de una carta, pliego, despacho o de otro papel privado aunque no est cerrado, o desviare de su destino una correspondencia que no le est dirigida. Y prisin de l mes a l ao si el culpable comunicare a otro o publicare el contenido de la carta escrito o despacho,. Se trata de un delito contra la libertad, y la ley prohbe la intromisin de terceros en la intimidad del sujeto pasivo o la comunicacin de sus secretos a otros, quienes teniendo derecho o no a conocerlos, carecen de derecho de comunicarlos. VIOLACION DE CORRESPONDENCIA: El Art. N l53 presenta la accin de remover (abrir) el obstculo que impide la lectura del contenido de la carta, pliego, etc...(Romper el sobre, sello, oblea, etc...Que cierra); el delito se consuma con el acto de abrir, aunque el agente no se entere del contenido de la carta, etc...Aqu se protege la correspondencia privada, no la oficial, aunque est destinada a los particulares, y la proteccin se 76

extiende a los papeles privados (de la esfera privada de alguien). Dentro del objeto no se cuentan las encomiendas pero si la correspondencia siempre que estn cerradas. La apertura con apoderamiento no multiplica la delictuosidad, porque el Art. N 153 plantea hiptesis alternativas. La culpabilidad es dolosa: que el autor conozca que el despacho cerrado no est dirigido a l, que obra sin derecho, y la voluntad de abrir la correspondencia; requirindose dolo directo. El error sobre el destinatario o sobre la apertura indebida puede excluir la culpabilidad. El apoderamiento es propio de las figuras de hurto y robo, pero debe tratarse de un tiempo que autonomice el apoderamiento; no ser ste delito el hecho de tomar la carta para leerla y devolverla enseguida. En cuanto a los objetos tpicos se extienden a cualquier otro papel privado, aunque no se destine a ser transmitido a otra persona (ejemplo: diario ntimo) est abierto o cerrado, siempre que no se encuadre en el Art. N 294 suprimir o destruir un documento. En el caso del apoderamiento solo se admite el dolo directo. En cuanto a la supresin o desvo de la correspondencia tiene por objetivo impedir que la correspondencia en curso llegue al destinatario a que va dirigida (si no fuera dirigida a un particular destinatario, no constituye delito). En este caso se da el dolo directo pero puede darse el dolo eventual (cartero rural que pasa por un ro donde probablemente perder la correspondencia y acepta que se produzca ese efecto). AGRAVANTE: Cuando dice: ...si el culpable comunicare a otro o publicare el contenido de la carta escrito o despacho..., la ley trata la figura como una agravante de los hechos previstos en el Art. N l53, es pues presupuesto del tipo, que se hayan dado alguno de esos hechos, y que sea el contenido de la correspondencia, del papel privado abierto, apartado de su tenedor, desviado o suprimido lo que se comunique o publique. Comunica el que hace conocer a un tercero que no es destinatario, todo o parte del contenido de las piezas que ha abierto, se ha apoderado suprimido o desviado. Publica el que por cualquier medio pone ese contenido al alcance de un nmero indeterminado de personas. Se admite el dolo eventual (el que desva correspondencia aceptando que pueda llegar a un tercero que la publique o se entere). Violacin de correspondencia agravada por el autor: El Art. N 154 prev prisin al empleado de correos o telgrafos que abusando de su empleo, se apoderare de una carta, pliego, telegrama u otra pieza, se impusiere de su contenido, lo entregare o comunicare a otro no destinatario, la suprimiere ocultare o cambiare su texto; siendo el bien jurdico protegido la libertad personal, vulnerada en cuanto a la correspondencia entre dos sujetos pasivos. La accin tpica implica poner la correspondencia a disposicin de un destinatario distinto del solicitado; la comunicacin del contenido comprende toda conducta que implique manifestarlo a un tercero por cualquier medio; el agente se impone del contenido de la correspondencia por cualquier medio abriendo o no; se oculta la correspondencia cuando sin suprimirla se coloca fuera del alcance del destinatario (se trata de retener y ocultar); el agente cambia el texto cuando lo vara total o parcialmente sin destruirlo o suprimirlo. El objeto de las acciones es la correspondencia en curso o depositada ara darle curso, y puede estar abierta o cerrada, excepto los casos en que la conducta tpica exige que est cerrada. Con relacin al sujeto puede ser tanto empleado pblico como empleado o prestador del servicio de una empresa privada (por ejemplo: empleado de la empresa de transporte de la correspondencia). El abuso se da cuando el empleado aprovecha las oportunidades o facilidades que le permite su funcin o el servicio que presta, que le permite acceder a los objetos. El carcter abusivo indica que solo es compatible el dolo directo. PUBLICACION INDEBIDA DE CORRESPONDENCIA: El Art. N l55 pena con multa al que hallndose en posesin de una correspondencia no destinada a la publicidad la hiciere publicar indebidamente, aunque haya sido dirigida a l....si el hecho causare pudiere causar perjuicio a terceros. La correspondencia dirigida a otro por cualquier persona no sale de la esfera de reserva del remitente mas que con referencia al destinatario, el ataque a esa reserva, viola su libertad, aunque no contenga ningn secreto. Publica el que pone el contenido al alcance de 77

un nmero indeterminado de personas, en forma total o parcial. Para que la libertad del remitente sea atacada, es necesario que la forma adoptada por la publicacin permita individualizarlo directa o indirectamente (debe poder identificarse el remitente para que se configure el delito). El delito se consuma con el acto de publicacin aunque la correspondencia no llegue a terceros por causas ajenas al autor; la tentativa es posible (que se rompa la mquina donde se estaba imprimiendo el peridico donde se iba a publicar la correspondencia). Tiene que tratarse de una correspondencia con remitente determinado si falta no habr delito por ausencia del bien jurdico protegido (la expresin de pensamientos del remitente a otra persona), no puede tratarse por ejemplo: de correspondencia atribuida a una asociacin y tiene que se correspondencia privada o particular aunque no sea confidencial; debe ser no destinada a la publicidad (propaganda de producto masivo, o que exprese la voluntad expresa de ser publicada o tcita, por ejemplo: correo del lector de una revista). La ilegitimidad se da fuera de los casos en que el agente tiene derecho a la publicacin (ejercicio de un derecho o cumplimiento de un deber) esto generalmente coincide con el consentimiento del remitente (Nez considera que en todos los casos se da la atipicidad por ser legtima la publicacin). El perjuicio o la posibilidad de perjuicio no tiene que estar en conocimiento del autor como certeza o como duda, pero debe generarse por un mero hecho de la publicacin. El sujeto activo puede ser cualquier persona distinta del remitente, incluso el destinatario, que se halle en posesin legtima de la correspondencia. Puede darse el dolo directo o dolo eventual (quien pone en manos de un comentarista de radio la correspondencia, aceptando que pueda utilizarla en sus emisiones) pero no ser indispensable el conocimiento de que la publicacin vaya a causar perjuicio, y tampoco la voluntad de causarlo VIOLACION DE SECRETO PROFESIONAL El art. 156 C.P. reprime con multa de A 25.- a A2.500.- e inhabilitacin especial, en su caso por seis meses a tres aos, al que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin, o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.El bien jurdico protegido es la libertad del individuo, en cuanto a la esfera de reserva que constituye su intimidad.- se prev y se trata de evitar el peligro de que el agente llegue a doblegar la voluntad del sujeto pasivo con la amenaza por los menos implcita, de revelar secretos que capto de el a raz de su actividad profesional o en razn de las relaciones propias de su estado. El fundamento de la punibilidad radica en el inters pblico de amparar la libertad individual relativa a los secretos confiados por necesidad a personas que se hallen en determinados cargos, artes o profesiones. El objeto del delito es un secreto, es lo no divulgado, y que medie inters del titular de mantenerlo fuera de ese conocimiento, aunque solo esta protegido solo aquel cuya divulgacin puede causar un dao, para estar ante la figura delictiva tiene que haber tenido noticia de los secreto por razn de su estado, oficio, empleo, profesin, la accin tpica es revelar el secreto as conocido siempre que no exista justa causa, el delito se consuma con la revelacin tanto de una actividad como de una omisin (por ej. No impide el acceso al secreto de personas que no estn obligadas a guardarlo). En el delito de tentativa se pueden ejecutar actos tendientes a la divulgacin y que no la impliquen ya (si el autor destruye la nota por la que en sobre cerrado, revelaba el secreto). VIOLACION DEL SECRETO PROFESIONAL POR EL FUNCIONARIO PBLICO El art. 157 establece ser reprimido con prisin de 1 mes a 2 aos e inhabilitacin especial por 1 a 4 aos el funcionario publico que revelare hechos actuaciones o documentos que por la ley deben quedar secretos. La accin tpica consiste en revelar el secreto, para lo cual es suficiente que se lo comunique a cualquier persona que no sea una de las de, como el agente, estn obligadas a guardar el secreto. El objeto de la revelacin son los hechos actuaciones o documentos que por la ley deben guardarse secretos. LA FIGURA DE VIOLACION DEL SECRETO DEL ART. 51 C.P. La disposicin del art. 157 queda desplazada cuando aparece la figura del prrafo final del art. 51 segn la reforma de la ley 23.057, referido al secreto de las constancias regstrales penales (la 78

violacin de la prohibicin de informar ser considerada como violacin de secreto en los trminos del art. 157, si el hecho no constituye un delito mas severamente penado). La figura compone la especificidad de su accin con la revelacin de los documentos a los que las disposiciones de la 1 y 2 parte del art. 51 imponen el carcter de secreto, trtase de una de las hiptesis en que la determinacin del secreto esta taxativamente atribuida por la ley. La especificidad del tipo se completa con la circunstancia de que la esfera del secreto oficial se extiende, incluyendo entre los sujetos no autorizados a conocerlos, a personas que normalmente estn entre aquellas respecto de quienes la comunicacin del dato reservado no constituye violacin del secreto. El autor de este delito es el funcionario del ente oficial que tiene competencia para informar, cualquier otro que carezca de ella, sin perjuicio de encuadra su conducta en la figura genrica del art. 157, no ser autor del delito previsto por el art. 51. quedan comprendidos por la ley como entes oficiales que llevan registros penales, el registro nacional de reincidencia, las secciones de prontuarios de las reparticiones policiales y fuerzas que llevan a cabo funciones de esa ndole, tambin quedaran comprendidos los secretarios judiciales en cuanto a los informes que puedan ser extrados de los protocolos de las sentencias y autos y de los registros de procesos.DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACION. DIVERSAS FIGURAS. DELITO CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION. DELITO CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA. Delitos contra la libertad CAPITULO IV - Art. N l58 y l59. Aqu se ampara la libertad personal en relacin a las actividades laborales: libertad de trabajar e integrar asociaciones laborales. An en la concurrencia desleal est en juego la libertad de trabajo a travs del ejercicio de la actividad comercial o industrial, sin interferencias desleales que la modifiquen arbitrariamente. FIGURAS: Art. N 158 parte primera: l) compulsin a la huelga o boicot: El Art. N l58 primera parte no castiga la huelga o boicot, sino el ejercicio arbitrario de los procedimientos, por medio de compeler violentamente sobre otros para que tomen parte en ellos. La accin es la de ejercer violencia sobre el pasivo, puede darse en forma directa o por medio de terceros, animales o cosas (obstculos). El elemento subjetivo es el ejercicio de la violencia para compeler a tomar parte de una huelga (suspensin colectiva del trabajo) o boicot (concertacin para no prestar o utilizar los servicios de determinada empresa). La compulsin es tanto el impedimento fsico como el moral, que importa el uso de la violencia como amenaza condicionada a la conducta deseada por el agente (la violencia relativa a la huelga o boicot como tales, no queda comprendida aqu). La violencia tpica debe darse antes o durante el conflicto, la posterior no compone el tipo. Es posible la tentativa. Autor solo puede ser un obrero (con relacin de dependencia) y el sujeto pasivo tambin debe tener esa calidad o se tratara de otro delito contra la libertad. El dolo solo puede ser directo. 2) Compulsin al lock aut: Segn el Art. N l58 parte 2, igual pena que el caso anterior se aplica al patrn empresario o empleado que por s o por cuenta de alguien ejerciere coaccin para obligar a otro a tomar parte en un lock aut; aqu se protege la libertad de trabajo pero referida al sector patronal o empresarial, y como en el caso anterior no se prohibe el lock aut, sino la coaccin ejercida para que alguien contra su voluntad, participe en l. La accin tpica es ejercer la coaccin especializada, ya que comprende la utilizacin de medios morales o materiales para doblegar la voluntad del sujeto pasivo, con la finalidad que obre de una manera determinada. El elemento subjetivo es la finalidad de obligar al pasivo que tome parte del lock aut, como medio de lucha contra el sector obrero (cierre de establecimientos comerciales). El cierre de comercios debe tener finalidad de lock aut y no otras, 79

como por ejemplo elevar precios, etc. El delito se consuma en el acto de coaccin sin ser necesario conseguir el fin perseguido; admite la tentativa. Sujetos: autor puede ser el patrn o empresario que obre por s o el empleado que obre por ellos, como empleado; el pasivo tambin ser un patrn, empresario o empleado; se requiere dolo directo. 3) Compulsin asociativa: Art. N l58 parte 2 patrn o empresario....ejerciere coaccin para obligar a otro a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal determinada. El tipo preserva la libertad personal del sujeto para abandonar o ingresar a una asociacin. La accin tpica es la coaccin; admite la tentativa, y se consuma con el acto de coaccin. El elemento subjetivo es la intencin de lograr que el pasivo abandone una sociedad obrera o patronal a la que est ya afiliado, o ingrese a una determinada, a la que an no se afilio, (asociaciones gremiales, culturales, econmicas, religiosas, etc.), siempre y cuando se relacione con una determinada actividad obrera o patronal, puesto que la proteccin apunta a la proteccin de la libertad de asociarse entre s de los que trabajan. nicamente pueden ser autores los patrones, empresarios, o empleados de ellos; y pasivos pueden ser obreros, un patrn o un empresario. Requiere dolo directo. 4) Concurrencia desleal: Art. N 159 Esta figura tiene un trasfondo econmico, el agente procura, mediante el fraude, lucrar con la clientela ajena; pero el legislador ha preferido incluirla en los delitos contra la libertad de trabajo, en proteccin del normal ejercicio de la competencia como marco de la actividad del comerciante o industrial. El agente debe ejecutar maquinaciones fraudulentas, despierta sospechas malvolas o realiza cualquier medio de propaganda desleal, con la finalidad de desviar en su provecho la clientela del establecimiento comercial o industrial del pasivo. Maquinacin fraudulenta: es cualquier ardid o engao usado con la finalidad tpica (ej: usar membretes o rtulos del producto ajeno) pero que sea un medio para quitar la clientela (ej: vender un producto barato en envases similares a los del comercio cuyos clientes se desea desviar). Las sospechas malvolas y la propaganda desleal son especies de maquinaciones fraudulentas; en el primer caso se trata de suscitar en el nimo de la clientela, dudas sobre la utilidad del producto (peso, medida, ingredientes, etc.) o sobre sus efectos por el uso (ej: que es nocivo o de poca higiene); propaganda desleal: desacredita el producto de la vctima en comparacin con el propio. Elemento subjetivo: la conducta para lograr desviar la clientela...; tiene que tratarse de clientela existente, dado que la futura puede ser captada y no desviada. El sujeto activo puede ser comerciante, industrial, o cualquiera (en caso de que an no est instalado); pero el sujeto pasivo tiene que ser quien ya es comerciante o industrial (solo as puede tener clientela). El delito se consuma con la maquinacin fraudulenta, la sospecha malvola o difusin de propaganda desleal, aunque el agente no logre su cometido. La tentativa es posible (ejemplo: el coche que transporta la impresin de propaganda desleal, choca y sta no llega a distribuirse). Solo puede darse el dolo directo. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION: La ley protege con el Art. N 160 el derecho de reunin; de agruparse para comunicar o manifestar algo, si se lo hace de modo y con fines lcitos. En la libertad de asociacin se protege la libertad de congregarse en pos de objetivos; en el caso de la libertad de reunin se protege la libertad de hacerlo de manera accidental, con un objetivo prximo (en poco tiempo) siempre que resulte lcito. 80

El Art. N 160 pena con prisin al que impidiere materialmente o turbare una reunin lcita, con insultos, amenazas, etc... Se trata de tipos distintos que coinciden en dirigir el ataque contra una reunin lcita (agrupamiento accidental pero concertado, con fines lcitos). El impedimento material de la reunin lcita, se da en el que logra que la reunin no se realice, actuando antes o disolvindola cuando est en curso; tienen que ser actos materiales: un actuar fsico (ejemplo: arrojando agua a la gente); se consuma cuando la reunin se imposibilita; admite la tentativa y requiere de dolo directo (conocimiento del carcter lcito de la reunin y voluntad de impedirla); el error sobre la licitud puede excluir la culpabilidad. Turbacin de reunin lcita: cuando sin impedirla, se la desordena, alterando su desarrollo, tornando difcil o imposible el cumplimiento de los objetivos. Se consuma por medio de insultos o amenazas al orador o a la institucin organizadora. Cuando los insultos o amenazas constituyan otros delitos y turben una reunin lcita, aquellos delitos contra el honor, operarn en concurso real con el del Art. N l60 pues son dos hechos independientes originados en la misma accin. La consumacin requiere que la reunin se haya turbado efectivamente; puede darse la tentativa y el dolo eventual (ej: agente cuya intencin es solo de insultar al orador pblicamente, pero acepta el resultado de la turbacin que puede causar su accin). Impedimento material de espectculos deportivos: la ley 24.l92 Art. N 7 , pena con prisin al que impidiere mediante actos materiales, aunque sea momentneamente, la realizacin de un espectculo deportivo en estadio de concurrencia pblica. Solo se asemeja al Art. N l60, respecto al impedimento material, y no basta pues la mera turbacin, pero bastar su demora o interrupcin transitoria, para su punibilidad. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA: Se protege la libre circulacin de libros y peridicos ya impresos (los impedimentos a la impresin quedan fuera de estos delitos). El Art. N l6l, pena con prisin al que impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o peridico. Impide, quien hace imposible la distribucin total o parcialmente. Estorba, la circulacin, quien la entorpece o la dificulta (ejemplo: retrasndola) los medios pueden ser cualquiera, an los que autnomamente seran lcitos (comprar todos los peridicos, en la distribuidora, para hacerlos desaparecer). El libro o peridico que sea objeto tpico tiene que estar en circulacin (en las operaciones propias de la circulacin desde el momento del depsito del impreso para ser lanzado a la circulacin o en camino a la venta o distribucin directa). Los folletos y revistas quedan dentro del concepto tpico de libro. Peridico: todo impreso que se publica con perioricidad (diariamente, semanalmente, etc.). Si el material ya fue distribuido o llego a sus lectores, constituirn otros delitos pero no atacarn la libertad de prensa. Antijuridicidad: la ley admite toda referencia al contenido del libro o peridico, (el proyecto de l906 exclua a los que contenan escritos ilcitos), lo cual no obsta para que el hecho se justifique cuando el impedimento proviene del legtimo ejercicio de una facultad jurdica (ej: de la autoridad por razones de moralidad pblica) o por legtima defensa (ejemplo: cuando el que destruye una edicin de un libro que ataca su honor calumnindolo, cuando se encuentra en un lugar para ser distribuido) o el estado de necesidad (ejemplo: el que procura evitar un dao mas grave que el causado por la propia accin tpica, como sera un detrimento territorial del pas). Se trata de un delito material que se consuma cuando la distribucin ha sido efectivamente imposibilitada o estorbada. Los actos cometidos con la finalidad indicada, que no consigan los objetivos, constituirn tentativa. El delito puede concurrir con el abuso que implique la orden o actividad de un funcionario que impide o estorba la circulacin; o con delitos contra la propiedad que se cometan para conseguir esos resultados (hurtos daos). 81

El delito es doloso y admite el dolo eventual (caso de quien queriendo simular un siniestro en un depsito, acepta la destruccin impeditiva de la circulacin del libro o peridico que resulte esa accin). UNIDAD VI DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD: (cuestiones respecto al bien jurdico tutelado, sistemtica) El ttulo seis se compone de la parte del cdigo penal destinada a la proteccin preferentemente individual, refirindola a bienes que no son atributos esenciales de la personalidad y que le son extrnsecos. Concepto penal de la propiedad: esa proteccin de la ley penal no se reduce a la propiedad en el sentido del cdigo civil, sino que se extiende a los que le otorga el A-17 de la CN, que comprende no solo el dominio y dems relaciones jurdicas con las cosas (derechos reales) sino tambin el poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener, en virtud de derechos fundados en obligaciones (relaciones personales). La proteccin penal se extiende tanto a la tenencia, posesin, dominio y dems derechos reales, cuanto al poder sobre las cosas fundado en otros ttulos o situaciones jurdicas que hacen aumentar los bienes de una persona, sea que se encuentren dentro de su patrimonio, o que operen como expectativas (ej.: derecho al pago de una indemnizacin por daos), en tanto pertenezcan a una determinada persona fsica o jurdica. La ley penal no duda en proteger la pertenencia que tiene origen en un ttulo vicioso y hasta ilcito, frente a terceros sin derecho a atacar la pertenencia invlida o ilegtima (ej:al ladrn se le puede hurtar la cosa que el, hurt, cuando el que se la quita no es el legtimo tenedor anterior de ella). En el CP vamos a encontrar exclusivamente la proteccin de la llamada propiedad comn. La especial (derechos intelectuales: ideas, inventos, patentes, etc.)queda reservada a la proteccin de leyes especiales (ej: de propiedad intelectual), consecuencia de la naturaleza de los pertinentes derechos. Objeto de los delitos: los bienes mencionados en los distintos delitos contra la propiedad poseen la caracterstica de ser apropiables por determinadas personas con exclusin de otras, en cuanto tienen naturaleza econmica, aunque su valor sea mnimo. Sistemtica: la multiformidad de los delitos contra la propiedad indujo a los tratadistas a proponer distintas clasificaciones: CARMIGNANI: acorde el derecho romano los distingua por la naturaleza de los bienes. CARRARA: los clasificaba por la motivacin del agente. Otros los clasificaban por el modo comisivo. Pero la mejor clasificacin es la que atiende al ncleo de las acciones descritas en los tipos fundamentales: tenemos as un grupo de delitos constituidos por la accin de apoderarse de la cosa quitndola a quien la tiene (cosa mueble) o excluyendo de ella a quien la ocupa (cosa inmueble). Otro constituido por la accin de hacerse dar la cosa, obligando a quien la tiene (extorsin) o engandolo (defraudacin). Otro por la accin de quedarse con la cosa (abuso de confianza); y un ltimo grupo constituido por la destruccin de la cosa (dao). A este esquema responden en general los distintos captulos del ttulo 6: el 1: hurto, el 2: robo (formas de apoderamiento); el 3: extorsin (hacerse dar las cosas mediante coaccin); el 4: defraudacin (hacerse dar las cosas fraudulentamente o por abuso de confianza o de situaciones); el 4 bis: usura (aprovecharse de la necesidad o inexperiencia de otro para hacerse dar intereses o ventajas desproporcionadas a su prestacin); el 5:quebrados y deudores punibles (abusos de confianza y de situaciones; defraudaciones); el 6: de usurpacin (apoderarse de inmuebles ilcitamente); y el 7: los de dao (formas de destruir la cosa). HURTO: Elementos. Concepto de cosa mueble y de cosa ajena. Momento consumativo: teoras. El llamado hurto de uso. Hurtos agravados. Diversos casos. 82

Delitos contra la propiedad: el bien jurdico protegido son los bienes que no son atributos esenciales de la personalidad, y que le son extrnsecos. La proteccin de la ley penal no se reduce al sentido de propiedad de la ley civil (2506 CODIGO CIVIL) sino que se extiende a los que le otorga el Art. N l7 de la CONSTITUCION NACIONAL, que comprende no solo el dominio y dems relaciones jurdicas con las cosas constitutivas de derechos reales, sino tambin el poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener en virtud de derechos que nacen de las obligaciones. La proteccin penal, as, se extiende a la tenencia, la posesin, dominio, y dems derechos reales, y al poder sobre las cosas procedentes de otros Ttulos, que se encuentren dentro del patrimonio del sujeto o sean todava expectativas ciertas (derecho al pago de una indemnizacin por dao), en tanto postergan a una persona fsica o jurdica. PROPIEDAD COMN: es la que recibe proteccin en el CODIGO PENAL; la especial (inventos, propiedad intelectual, etc.) queda bajo la proteccin de leyes especiales (en razn de la naturaleza de los derechos que protege). Estos delitos se clasifican acorde el ncleo de las acciones descriptas en los tipos fundamentales: tenemos as la accin de apoderarse de la cosa quitndosela a quien la tiene (cosas muebles), o excluyendo de ella a quien la ocupa (cosas inmuebles); otro por la accin de hacerse dar la cosa obligando a quien la tiene (extorsin) o engandolo (defraudacin); otro por la accin de quedarse con la cosa (abuso de confianza); y la accin de destruccin de la cosa (dao). A esto responden los distintos CAPITULOS del Ttulo VI del libro II (Delitos contra la propiedad). En todos los delitos contra la propiedad el agente acta contra la voluntad del pasivo o viciando esa voluntad (ej: fraude), esto es un presupuesto ineludible de stos delitos. El consentimiento del pasivo es jurdicamente vlido dado que se trata de bienes jurdicos renunciables, y elimina la tipicidad de la conducta del agente. HURTO: Aqu se protege la tenencia, no el dominio de las cosas; contra los actos de apoderamiento realizados por quienes no tienen derecho a hacerlo. El ataque al dominio sin vulnerar la tenencia de la cosa, no es hurto (podr ser defraudacin). El hurto no puede recaer sobre cosas sin dueo (res nullius), la abandonada por su dueo (res derelicta), las perdidas y la que tiene el mismo agente, aunque su dominio pertenezca a otro. El hurto es el desapoderamiento de la cosa, del poder material de otro, que importa una disminucin de su patrimonio en su integridad material, aunque no constituya un ataque a su integridad econmica (ej: el hurto de una cosa cuyo mantenimiento requiere gran gasto y no suministra ningn beneficio). Art. N l62: ...se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena. Momentos del hurto: aprehensin (aprehensio), basta que el agente ponga la mano sobre la cosa. Remocin: (amotio) traslado de la cosa desde donde se encontraba. Privacin: (ablatio) quitar la cosa de la esfera de custodia de su tenedor. La ley argentina, objetivamente requiere el desapoderamiento de quien ejerca la tenencia de la cosa (se impide que el tenedor ejerza sobre la cosa sus poderes de disposicin). La esfera de custodia no tiene que arrancar necesariamente de un origen lcito (la tenencia del ladrn tambin est protegida) en el aspecto objetivo es necesario el apoderamiento material de la cosa, por el agente. El desapoderamiento no implica el apoderamiento, pero este ltimo implica el desapoderamiento. El hurto no exige el contacto fsico entre agente y cosa (ejemplo: animal al que se hace comer el heno del vecino). En cuanto al aspecto subjetivo del apoderamiento, est formado por la voluntad de someter la cosa al propio poder de disposicin (es necesario querer apoderarse de la cosa del tenedor), al hacer una broma o al daar la cosa inmediatamente, faltar el elemento subjetivo y no se dar el hurto. HURTO DE USO: est incluido en el Art. N l62 por algunos (Soler) y no por otros (Fontn Balestra). Debe distingurselo del hurto de uso impropio; quien teniendo la cosa legtimamente, la utiliza a pesar que sus poderes de tenedor no lo autorizan a hacerlo, es el hurto de uso. 83

El hurto de uso impropio: quien se apodera de la cosa ajena, cuya tenencia no tiene, para usarla, ejemplo: quien toma una bicicleta para dar un paseo. El apoderamiento tiene que ser ilegtimo; el autor debe saber que obra ilegtimamente. El objeto del delito es la cosa mueble ajena (corporeidad y valor patrimonial), de la cual el agente se apodera. HURTO DE ENERGIA: nuestra jurisprudencia negaba en parte esta posibilidad, por ausencia de corporeidad, pero el concepto de cosa del Art. N 2311 CODIGO CIVIL, no coincide con ello. No se puede negar el carcter material a la energa, y sta podr ser objeto de hurto en tanto est incorporada a un patrimonio. Solo los derechos, por ser inmateriales, como componentes de un patrimonio, no pueden ser objeto del delito de hurto. La cosa debe tener valor patrimonial (incorporada a un patrimonio), entonces es necesario que se trate de una cosa apropiable por las personas. El valor econmico no interesa, si que tenga valor patrimonial. COSA MUEBLE: la cosa objeto del hurto debe ser mueble, para el criterio penal rige el principio de transportabilidad; quedan comprendidos los casos en que ella es transportable por una fuerza propia o externa a ella misma (se incluyen los inmuebles por carcter representativo y accesorio segn el Art. N 23l6 CODIGO CIVIL), tambin aquellos en que el propio agente la ha convertido en transportable, separndola del inmueble al cual estaba adherida (ej: hurto de tierra, etc.). En derecho penal, cosa mueble puede serlo la que es inmueble segn el derecho civil: es suficiente con que pueda ser desplazada para que permita su apoderamiento por el agente. Cosa ajena: la cosa mueble tiene que ser total o parcialmente ajena (la que pertenece a un patrimonio que no sea el del agente); es totalmente ajena cuando este no tiene ni una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios; es parcialmente ajena si tiene en propiedad parte de ella como condmino o comunero hereditario. La cosa perteneciente a una sociedad, (persona jurdica distinta de los socios), es ajena para cada uno de ellos. La cosa sigue siendo ajena, an con propietario o tenedor desconocido; pero hay cosas que al no pertenecer a un patrimonio determinado no son ajenas, y no pueden ser objeto de hurto: las que son apropiables por cualquiera: res nullius (Art. N 2527 CODIGO CIVIL) y las res derelictae: las abandonadas por su dueo (Art. N 2526 CODIGO CIVIL), pero no posee esa condicin la cosa perdida, que no deja de pertenecer a su dueo: Art. N 2528 CODIGO CIVIL. Es cosa ajena la perdida u olvidada por su tenedor. La consumacin del hurto se da con el apoderamiento de la cosa; el desapoderamiento con intencin de hacerlo, es tentativa. El dolo requiere conocer las circunstancias tpicas, y los elementos normativos: ajenidad de la cosa e ilegitimidad del apoderamiento. La tentativa se extiende an a la simple penetracin en la esfera de la custodia de la cosa cuando ella puede considerarse materialmente acotada, aunque no se haya alcanzado a perpetrar el desapoderamiento (por ejemplo entrar en el chiquero para hurtar un cerdo, sin conseguir atraparlo). HURTO CALIFICADO: Figura en el Art. N 163, y tiene tres motivos: a) dificultades de custodia de los bienes por parte del tenedor. b) La funcin del bien. c) La naturaleza del obstculo que debe vencer el autor para lograr el apoderamiento.

En varios de los tipos agravados lo que se hace es brindar mayor proteccin a bienes en los cuales se dan dificultades para que el tenedor ejerza sobre ellos una custodia efectiva o pueda oponerse con xito al apoderamiento ilegtimo, en razn de la situacin en que esos bienes tienen que ser dejados( abigeato-hurto campestre), sea por particulares circunstancias que afectan al pasivo (hurto calamitoso), sea por ambas causas a la vez (hurto de mercadera transportada).
Tambin se dan tipos agravados para los que se tiene en cuenta la naturaleza del objeto sobre el cual recae el apoderamiento, o de otros objetos que aunque no constituyan el objeto del delito, quedan afectados en su funcin por la conducta tpica. Lo primero es lo que ocurre con el hurto de elementos de los cercos: lo fundamental no es la situacin de los cercos, sino la funcin que 84

desempean (forma simblica de custodia); lo segundo para cuando el autor, para apoderarse de la cosa, ha vencido obstculos que ejercen efectivamente la guarda, (hurto con escalamiento, con ganza, llave verdadera, etc.). CASOS: a) Hurto campestre: Art. N l62 Inc. 1, presenta 4 tipos el abigeato, el hurto campestre, el hurto de maquinaria o implementos y el hurto de elementos de los cercos. El elemento comn es que los objetos deben estar situados en el campo (lugar fuera de los radios poblados) y a los que el titular de la tenencia no puede ejercer una vigilancia directa o defensa de ellos. ABIGEATO: Hurto de animales que deben ser arreados en rebaos, no es el caso de los que se cargan (ej: aves, etc.) y animales salvajes domesticados (ej: nutrias, etc.) una calificante es si el hurto fuera de 5 o mas cabezas de ganado mayor o menor y se utilice medio motorizado para el transporte; ser suficiente que el medio se emplee para perfeccionar el apoderamiento (ej: sacar los animales del campo por arreo, y cargarlos en camin para traslado al lugar previsto por el autor). El calificante se condiciona en que los animales deben estar en el campo sin la custodia directa del tenedor. Hurto campestre propiamente dicho: es el hurto de productos separados del suelo, dejados en el campo, que comprende frutos naturales (produccin peridica) y los productos (que se separan de la cosa, y sta no los produce mas): Art. N 2329 CODIGO CIVIL. Los productos deben estar separados del suelo al momento del apoderamiento (envalados, etc.). La calificante no opera cuando la separacin ha sido hecha por el agente o un tercero en connivencia; la separacin puede darse por el tenedor o un tercero (sin estar en connivencia con el autor). Hurto de maquinarias o instrumentos de trabajo: tractores, arados, guadaas, etc., tienen que ser mquinas o instrumentos destinados al trabajo (produccin, recoleccin, extraccin, de los frutos o productos); el hurto puede alcanzar a toda o parte de la maquinaria o instrumento, y tienen que haber sido dejados en el campo. Hurto de elementos de los cercos: debe ser un cerco de campo, con funcin de cercamiento y simblicamente de seguridad; para encerrar animales. Puede ser de alambre o cualquier material; la accin del autor impide que todo o parte del cerco, pueda cumplir la funcin de impedir el paso de animales o vehculos. b) HURTO CALAMITOSO: Art. N 163 Inc. 2. Desastre es todo dao de magnitud que afecte a bienes o personas, o sea un peligro comn a un nmero indeterminado de personas o bienes. Conmocin pblica: es una situacin de alteracin generalizada en una comunidad, en razn de tumultos de personas. Infortunio particular: es toda situacin de padecimiento fsico o moral, que influye en el tenedor de la cosa para aminorar la vigilancia sobre l, puede provenir de cualquier causa (ebriedad, drogas, lesiones culposas, desmayos, etc.). No son infortunios los casos de sueo o distraccin, que aminoran la vigilancia. Puede ser previsto o inesperado y tiene que sufrirlo el titular de la tenencia. La ocasin hace referencia al aprovechamiento de las facilidades brindadas por los estragos ; lo que incluye el solo caso de alarma de un desastre, que el autor puede aprovechar. HURTO CON GANZUA O LLAVE FALSA: Art. N163 Inc. 3. El agravante radica en la mayor actividad del autor para vencer los obstculos que se oponen al aprovechamiento. Es presupuesto que la cosa est protegida por una cerradura. La ganza, sin ser llave, es instrumento para abrir la cerradura, y tambin puede usarse llave verdadera (sustrada, hallada o retenida); llave falsa o instrumento semejante. Los medios usados deben ser ilegtimos. HURTO POR ESCALAMIENTO: Art. N 163 Inc. 4. Cuando se perpetrare con escalamiento. La doctrina ha calificado esas defensas predispuestas, como dificultades para el apoderamiento y para proteger la cosa por el pasivo, pueden ser construcciones de cualquier tipo que impidan el paso. 85

c)

d)

Escalamiento: es ascender o descender, incluso con cuerdas o apoyos. Que el autor tenga que superar una verdadera defensa mediante esfuerzo fsico o artificio. No es tpico el esfuerzo de ascender una escalera para llegar a una segunda planta, pues se trata de un acceso destinado a la penetracin. Escalamiento interno: se da dentro de la cosa o local, y el externo fuera; siempre con la intencin de penetrar. Se requiere que el autor ascienda o descienda, no que penetre, con solo la intencin de hurtar. e) HURTO DE MERCADERIA TRANSPORTADA: Art. N l63 Inc. 5. Es una proteccin y al transporte y se extiende al momento de la carga y hasta la entrega en el destino, siendo indistinto el medio de transporte. A) HURTO DE AUTOMOTORES: Art. N l63 Inc. 6: cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso pblico. Hurto en ocasin de espectculos deportivos: es una agravante introducida; aqu el hurto se da en relacin a la ocasin de un espectculo deportivo y al aprovechamiento de ste por el autor (ley de violencia en espectculos deportivos). ROBO (elementos fuerza y violencia- ROBO CON HOMICIDIO- diferencias con el homicidio conexo con un robo dems agravantes del robo) El robo es una figura calificada del hurto (como cualquiera de las del Art.163) con la cual se encuentra en relacin de gnero a especie. El robo, es un hurto agravado por la violencia que se ejerce como fuerza en las cosas o como violencia sobre las personas, o sea por los medios perpetrados para lograr el apoderamiento o consolidarlo (apoderarse materialmente de la cosa; voluntad someter la cosa al propio poder de disposicin; apoderamiento ilegtimo; objeto del delito: cosa mueble ajena que posee corporeidad y valor patrimonial). El texto vigente en el cdigo es el del A-164 y ss ...prisin de l mes a 6 aos al que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad. Son pares en cuanto a la pena las situaciones de apoderamiento por medio de la fuerza en las cosas, con las de apoderamiento por medio de la violencia en las personas. FUERZA TIPICA SOBRE LAS COSAS: el concepto de fuerza requerido por el tipo depende de las cosas sobre las que recae el apoderamiento y la particular actividad desplegada por el agente. La fuerza supone en 1 lugar una cosa que, por s misma opone una resistencia al apoderamiento. La fuerza se emplea para lograr ste ltimo cuando el agente dirige su actividad a superar aquella resistencia. La cosa opone en s misma resistencia cuando por su caractersticas requiere una actividad en quien se apodera de ella, que va mas all del esfuerzo para transportarla o simplemente removerla del lugar donde estaba (Ej. cortar un tramo de caera para apoderarse de l dejando el resto). La cosa opone resistencia por sus reparos cuando stos son los que exigen del agente aquella actividad; pueden ser reparos dispuestos intencionalmente (Ej. soldadura que une un cofre a un mamparo) o colocados con distinta intencin pero que realizan esa funcin (Ej. mezcla que une los azulejos a la pared); los reparos pueden ser de ocultamiento de la cosa: la doctrina indica que el que utiliza fuerza fsica para buscar la cosa (romper la caja que guarda la llave de paso de energa elctrica para encender las luces que permitan penetrar a un lugar) queda comprendido en la tipicidad. La doctrina discrepa acerca de las caractersticas de la fuerza, la mayora exige que la fuerza sea destructiva y anormal. Lo primero implica que se altere daosamente (romper, cortar, deformar) lo que rodeaba a la cosa, como parte de ella o como reparo. Lo segundo, que la actividad del agente represente algo mas de la actividad normal que el legtimo tenedor haya de realizar para tomar el mismo la cosa; la anormalidad o normalidad depender del modo del apoderamiento (cortar a cuchillo la cerda del caballo para apoderarse de ella no ser robo, pero si lo ser matar al 86

caballo para apoderarse de ella). Para que la fuerza convierta el hurto en robo tiene que estr vinculada objetiva y subjetivamente con el apoderamiento. La vinculacin objetiva requiere que la fuerza haya sido el procedimiento para perpetrar o consolidar el apoderamiento, y no es indispensable que haya sido un procedimiento necesario en el caso: quien para apoderarse de la lana mata a la oveja en lugar de amarrarla, prefiri matarla y despus esquilarla , comete robo, an cuando hubiese podido adoptar el otro procedimiento. Subjetivamente la fuerza debe haber sido querida por el agente (con cualquier especie de dolo); no confiere tipicidad el dao culposo de la cosa o de sus adherencias (ej. quien al tomar una estatua sobre un pie de mrmol, derriba ste y lo quiebra); la fuerza realizada con distinta motivacin no implica tipicidad (ej.quien habindose apoderado de la cosa decide destruir otras por vandalismo) en este ltimo caso el dao operar en concurso con el hurto, o en su caso con el robo; no as cuando el dao resulte de la fuerza voluntaria ejercida para el apoderamiento, caso en el cual quedar consumido por el robo, que desplazar a la figura del dao. VIOLENCIA EN LAS PERSONAS: es el despliegue de energa fsica para vencer materialmente la resistencia que el sujeto pasivo opone al apoderamiento. Para hacer cesar la resistencia o bien para evitar que la persona pueda ejercerla (violencia ablativa). La resistencia que hay que vencer puede ser real, presunta, o imaginada como posible por el agente; lo cual demuestra que la energa desplegada por el autor no requiere determinada intensidad sino que basta su relacin con el apoderamiento, y tampoco requiere contacto fsico- agente vctima (ser robo el apoderamiento de una cartera arrebatada). La violencia puede recaer sobre el sujeto pasivo o sobre un tercero que se oponga a ella. La violencia en el robo plantea un problema ante la confluencia de figuras, cuando el ejercicio de ella a producido daos a las personas o privado de libertad ambulatoria, o cuando el modo de ejercer la violencia constituya en s otro delito autnomo (abuso de armas de fuego, agresin). LA INTIMIDACION: el grueso de la doctrina consideraba la intimidacin incluida dentro de la violencia fsica propia del robo: amenaza con armas para apoderarse de la cosa ajena. Soler sostiene que debe considerarse comprendida dentro de la violencia fsica, no solo la accin que recae sobre la vctima como cuerpo, sino tambin la que quebranta o paraliza la voluntad sin motivarla. (intimidacin: amenaza de violencia o mal fsico inminente para la vctima). Tambin es necesaria en el apoderamiento, la vinculacin objetiva y subjetiva de la violencia con el apoderamiento. Lo primero supone que la violencia permiti apoderarse o consolidar el apoderamiento; y lo segundo que el agente dirige la accin al apoderamiento o su consolidacin. En cuanto al momento de la fuerza o violencia, la ley es clara: la fuerza en las cosas posterior a la consumacin queda fuera del tipo; la anterior (facilitadora) a los actos ejecutivos del apoderamiento quedar comprendida en el en cuanto importe una integracin (Ej. quebrantamiento de la defensa practicado por la noche para apoderarse de la cosa durante el otro da) pero no en otros casos. Cuando la ley habla del acto de cometerlo, se refiere a los pasos del inter crminis (desde el comienzo de la ejecucin hasta la consumacin). En la facilitacin se da la violencia empleada antes de la ejecucin, para facilitar el apoderamiento y se realiza antes de llevar a cabo el primer acto ejecutivo. En procura de la impunidad: es la violencia que se emplea luego del apoderamiento ilegtimo y tiene dos caracteres uno objetivo, cuando esos medios se emplean inmediatamente despues de cometido el hecho (consumacin). El carcter subjetivo se manifiesta en que el autor emplee el medio luego de la consumacin para lograr impunidad (asegurarse de no ser perseguido penalmente por el hecho) por ej. intimidando al testigo. ROBO CALIFICADO: las razones de agravacin del robo ataen a dos motivaciones legislativas: en el 1 grupo los agravantes que consideran los resultados de la violencia sobre las personas; en el 2 los agravantes que consideran la mayor indefensin de los objetos, por los medios modos o el lugar de comisin, por la mayor actividad del agente en superar defensas predispuestas o en colocar al pasivo en situacin de indefensin, etc. ROBO CALIFICADO POR HOMICIDIO: A-165 ...si con motivo u ocasin del robo resultare un homicidio. La ley indica por una parte que no es indispensable que el agente haya ejercido 87

violencia sobre la persona, ya que es posible la calificante tambin cuando emplea fuerza sobre las cosas; por otra parte, indica que no es indispensable una relacin de causalidad subjetiva del autor, entre la fuerza, la violencia, y la muerte. Quedan dentro de la calificante las muertes por la fuerza o violencia ejercida por el agente para facilitar el robo, cometerlo o lograr la impunidad; pero tambin las muertes producidas por la fuerza violencia ejercidas por el autor en ocasin del robo, aunque no tengan aquellas relaciones tpicas con l (ej. muerte por un golpe dado a la vctima ya inmovilizada, porque reprochaba al agente su conducta), o por la fuerza o violencia ejercidas por la vctima o terceros con motivo del robo, al desplegar resistencia contra el apoderamiento. HOMICIDIO CONEXO CON ROBO DIFERENCIAS: la problemtica arranca de la necesidad de distinguir los casos de homicidio con motivo o en ocasin del robo robo calificado, de aquellos en que es un homicidio calificado en los trminos del A-80 inc.7 CP. Al respecto existen en nuestra doctrina tres teoras en donde se discute cuales son los casos incluidos en el A165: a) Segn Soler, quedan comprendidos los homicidios preterintencionales, la responsabilidad del agente por la muerte sera culposa. As nicamente quedaran dentro del A-80 inc.7 los que adems de realizarse con un dolo directo de muerte tienen conexin ideolgica con el robo (ej. homicidio cometido para preparar, facilitar, consumar, ocultar, o asegurar los resultados, procurar impunidad o por no haber logrado el fin propuesto), parecera que otros homicidios dolosos por ej. dolo eventual no quedaran comprendidos en el A-165, sino quedaran como un concurso real entre el robo simple y el homicidio simple. b) Segn Nuez, descartados los supuestos del A-80 inc.7, quedan dentro del A-165 todos los homicidios culposos y dolosos. c) Segn Fontan Balestra, no es aceptable que se comprendan en el A-165 los homicidios culposos ya que la pena de este art. Es superior a la de aplicar las reglas del concurso real. Cuando estamos ante un homicidio crminis causa, acorde el A-80 inc.7, este funciona en concurso con la figura de robo del A-164. Para que se consume la figura agravada de robo es necesario la accin propia del robo con la concurrencia de la muerte; pero si se da la muerte en ocasin de tentativa de robo, constituye ya la consumacin del A-165 dado que no se requiere la consumacin del robo. Pero el robo con tentativa de un homicidio nos deja fuera del A-165 porque el dolo directo que exige la tentativa nos ubica en el A-80 inc. 7; faltando ese dolo y sin darse la muerte tampoco significa el agravante del A-165, y tendremos dos tipos funcionando en concurso. LOS AGRAVANTES DEL ROBO: A-165-166-167 a) b) Robo con homicidio Robo calificado por lesiones: el A-166 inc,1 castiga con reclusin o prisin ...si por las violencias ejercidas para realizar el robo se causare alguna de las lesiones del A-90 y 91, estas calificantes contienen una referencia a la violencia y mientras el homicidio califica cuando es en ocasin del robo, las lesiones graves o gravsimas califican cuando han sido causadas por las violencias ejercidas para realizar el robo. Quedan comprendidas como agravantes las lesiones culposas y las dolosas no preordenadas al robo. Robo con armas: el A-166 inc.2 pena ...si el robo se cometiere con armas... Las razones del agravante son: el mayor poder intimidante del arma y el peligro para el agraviado, con relacin al uso del arma por parte del agente. Pueden ser armas propias o las impropias. Arma simulada: aunque puede aumentar la intimidacin el arma falsa no es un arma, no tiene idoneidad para poner en peligro a la persona; dentro de las armas falsas caen las armas propias que funcionalmente no son aptas (ej. falta de percutor en el rifle), salvo que se utilicen como armas impropias (ej. esgrimir un fusil como garrote). Robo en despoblado y en banda: el A-166 inc.2 indica ...se cometiere en despoblado y en banda, las razones de la agravacin son la indefensin de la vctima y el mayor poder vulnerante de la banda. Despoblado: se trata de un lugar fuera del radio poblado; con dificultades del auxilio de terceros o favorecimiento a la impunidad por falta de 88

c)

d)

e) f) g)

h)

i) j)

pobladores; no se trata de campo abierto solo se exige la ausencia de pobladores ej. un casco de estancia. Banda: indicara la pluralidad de partcipes ejecutivos (mas de 3); antes se lo relacionaba con la asociacin ilcita. Robo en despoblado: indicado en el A-167 inc.1 expresa la sola circunstancia de indicar las caractersticas del lugar en que se perpetra el robo. Robo en poblado y en banda: el A-167 inc.2 indica que el agravante en realidad sera la actuacin de la banda. Robo con perforacin o fractura: es el indicado en el A-167 inc.3 ...perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas".La agravante proviene de la peligrosidad del agente al usar medios muy bulnerantes para vencer las defensas, y del hecho de que con su accin viola el domicilio del pasivo, creando eventualmente peligro para las personas. Basta la fuerza ejercida del modo y en las defensas enunciadas en el tipo para que el apoderamiento constituya robo calificado. La particular fuerza agravatoria es la perforacin o la fractura (quebrantamiento, corte, destruccin). La perforacin importa horadar o atravesar la defensa por cualquier medio aunque no tenga un resultado destructivo(ej.levantar sin romper una chapa de un techo, el cual es perforado aunque no se lo destruya. Debe tratarse de defensas perforadas o fracturadas, que cierran un lugar habitado (destinado a habitacin). Puede darse la tentativa de robo calificado, cuando se perfora o fractura sin conseguir el apoderamiento. Robo en circunstancia de hurto calificado: el A-167 inc.4 pune el robo en el que concurriere alguna de las circunstancias del A-163. Como lo que califica las circunstancias del A-163 es el robo, y este encuentra configuracin tpica en la fuerza o violencia anterior, concomitante o posterior al apoderamiento, que estn preordenadas a l, si bien las circunstancias del A-163 tienen que estar presentes en el momento del apoderamiento, los medios violentos no tienen porque coincidir con ste y aquellas: ser robo calificado el de quien durante la noche inmovilizo al gua del ciego para sorprenderlo al otro da, cuando sabe que cuenta su dinero y, acercndose calladamente a l, se lo quita. Las circunstancias del A-163 inc.1 indican la ocurrencia de un hurto calificado desplazando la figura del robo (ej. cortar el alambre o cerco para hurtar el ganado). Robo de automotores: se incluye por el decreto ley 6.582/58, cuando el objeto del robo fuese un automotor. Robo en espectculos deportivos: es una agravante introducida por la ley 24.192, la misma que se da en el hurto se traslada al robo (art. 2 de la ley).

EXTORSION. Concepto y distincin con el robo. Figura bsica. Elementos. Extorsin de documentos. Chantaje. Secuestro extorsivo. Sustraccin de cadver. En todos los casos vistos de delito contra la propiedad (robo, hurto, etc.) el desplazamiento de las cosas y el perjuicio patrimonial, se produce prcticamente sin intervencin de la accin de la vctima, sino del agente: es el quien se apodera. En la hiptesis de extorsin por el contrario, el desplazamiento de la cosa objeto del delito se produce por la actividad de la misma vctima, que es quien entrega o pone la cosa a disposicin del autor, pero con su voluntad viciada por coercin. En principio, la extorsin es un ataque a la propiedad cometido mediante un ataque a la libertad. La extorsin comn se refleja en el Art. N l68 Prrafo 1, que pena con reclusin o prisin a quien con intimidacin o simulando autoridad pblica o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposicin o la de un tercero, cosas, dinero, o documentos que produzcan efectos jurdicos. Obligar significa que el agente debe vencer una voluntad contraria, que se da como presupuesto de la extorsin. Entregar es dar al agente o a un tercero guiado por l. Depositar es dejar el objeto en el lugar indicado por el agente. Poner a disposicin es dejar el objeto en condiciones de que puedan 89

disponer de l, el agente o el tercero indicado. El objeto, son cosas dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos. El medio comisivo (como se ataca a la propiedad) por medio de un ataque a la libertad, tiene que realizarce mediante la intimidacin que puede ser propia o engaosa. La propia se da al exigirle al sujeto por medio de la amenaza de dao sobre su persona, bienes o intereses legtimos de s mismo o de un tercero; debe ser grave para obligar al sujeto pasivo. La intimidacin excluye la violencia, pero puede darse la violencia sobre la psiquis del pasivo, caso en el cual adopta carcter de intimidacin. El tipo requiere que se trate adems, de una exigencia injusta (ilicitud del perjuicio patrimonial que se aplica a la vctima); por mas que el contenido de la amenaza formulada sea un dao injusto, y cuando el dao amenazado sea en s mismo justo (ejemplo: formular una denuncia). La intimidacin engaosa: aparece en dos procedimientos extorsivos: la simulacin de autoridad pblica; y la simulacin de falsa orden de la autoridad pblica. Ambos procedimientos requieren no solo el engao (de la calidad del que exige o de la procedencia de la exigencia misma), sino su utilizacin como procedimientos intimidatorios, es decir que fuerzan al sujeto pasivo a realizar la prestacin por temor a sufrir un dao futuro de parte de la autoridad. Simula ser autoridad pblica quien sin serlo invoca ese carcter para formular la exigencia; puede ser autor el empleado o funcionario pblico que no tiene esa competencia y que por tanto no es autoridad en el sentido de la ley. invoca falsa orden de autoridad pblica, quien sin presentarse como autoridad pblica, invoca una falsa orden de esa autoridad, para fundamentar su exigencia. DISTINCION CON EL: ROBO CON INTIMIDACION: La frmula original del CODIGO PENAL no prevea la intimidacin como medio del robo, la distincin entre esta figura y la extorsin se estableca en razn de los medios: cuando el perjuicio de la vctima se produca por medio de una violencia fsica, se daba la figura de robo; cuando se produca por medio de la pura intimidacin, se daba la extorsin. La frmula en la ley 21.338 del robo, incluye la intimidacin como medio comisivo, y eso hace volver a la distincin clsica entre ambas figuras, fundada en el intervalo que separa esos momentos: en la figura de la extorsin siempre se da la amenaza de un dao futuro para lograr una prestacin actual o futura, o sea que hay una desarticulacin entre dos momentos: el de la prestacin no se produce en el mismo contexto de accin en que se puede producir el dao con el que se amenaza; en el robo, la intimidacin y la produccin eventual de dao es un procedimiento ininterrumpido; en cuanto a la prestacin de la vctima, esta se produce mientras se ejerce la actividad intimidatoria del agente (dao que se producir en el mismo contexto de la accin): ejemplo: amenazas de muerte para que el pasivo se deje quitar el dinero. Por eso en el robo la intimidacin es un medio de realizar el apoderamiento, en la extorsin un medio para obligar a la entrega. El sujeto pasivo puede ser cualquiera, quien es objeto de la exigencia que produce o puede producir el perjuicio patrimonial; como se trata de un agravio a la tenencia, para ser sujeto pasivo no es indispensable ser propietario de la cosa. El delito se consuma cuando el sujeto pasivo se ha desapoderado de la cosa, sin ser necesario que el agente se apodere de ella. EXTORSION DE DOCUMENTOS: Art. N 168 Prrafo 2: ...al que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligacin o crdito... La accin es de obligar a suscribir o destruir un documento. Suscribe el que lo firma; lo destruye el que lo torna intil para hacerlo valer segn sus finalidades, anulando la materialidad del documento. 90

Cuando la accin del agente no persiga el logro de alguna de estas dos conductas del sujeto pasivo, estaremos en el caso del Art. N l68 Prrafo 1 (extorsin comn). El tipo requiere que el documento sea de obligacin o crdito, es decir que acredite una deuda o un crdito que favorece a alguien. No interesa el carcter pblico o privado de los documentos. Documento en blanco: si la ausencia de datos se refiere a cantidades, objetos, o fecha; no deja de tener las caractersticas que atiende el Art. N l68 Prrafo 2, y la destruccin o suscripcin de l, quedarn insertas en el tipo. En los caso de ausencia de datos que no permita afirmar el carcter de documento mientras no se lo complete, se estar en el Art. N l68 Prrafo 1, que se consuma con la entrega o puesta a disposicin obligada del papel firmado en blanco. Los documentos deben ser idneos para producir efectos jurdicos patrimoniales. En el caso del Art. N l68 Prrafo 2, se suma a la intimidacin la violencia compulsiva, que opera por va psquica, sea expresa o tcita (segn alcance o no el cuerpo de la vctima). Distincin con el robo: el hecho que la violencia compulsiva se ejerza sin intermitencia con respecto al logro de los objetivos del autor, no confunde esta extorsin con el robo, ya que las acciones son completamente distintas: en ste caso es el apoderamiento de la cosa mueble; y en aquel caso la destruccin o firma del documento; el apoderamiento posterior del documento luego de su suscripcin, es en todo caso, el agotamiento de la accin tpica de la extorsin. Consumacin: en el caso de destruccin de un documento la consumacin se da cuando la destruccin se ha producido; la tentativa se da con la intimidacin o con la violencia, sin lograr que el tenedor lo destruya. Si se trata de suscribir un documento, la consumacin no se da con el logro de la suscripcin, sino cuando el documento ha salido del poder del firmante (solo entonces surge el peligro de vulneracin del bien jurdico protegido; la tentativa se da con quien por intimidacin o violencia logra la firma del documento, sin conseguir desapoderar de l a quien lo firmo. El delito puede confluir con figuras de falsedad documental (Art. N 293 Y 294). Art. N 293: Por que la suscripcin se puede exigir en un documento pblico que contenga declaraciones falsas. Art. N 294: Por que la destruccin del documento pblico o privado, tambin puede caer dentro del Art. N l68 Prrafo 2. Segn la doctrina clsica, en ambos casos se dara el concurso ideal, pero hay que pensar que cuando el perjuicio no es otro que el dao a la propiedad que constituye el patrimonio que se trata de atacar, con la destruccin del documento, sin extenderse mas all; el delito del Art. N 294 quedara absorbido por el del Art. N 168 Prrafo 2. CHANTAJE: Art. N 169: -...a quien por amenazar de imputaciones contra el honor o de violacin de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el artculo precedente. La remisin que se hace a los tipos anteriores indica que en esta figura la accin es la de obligar a otro a entregar, enviar, depositar o poner a disposicin propia o de tercero, cosas, dinero, documentos, o suscribir o destruir documentos de obligacin o crdito; distinguindose de las otras figuras por el medio comisivo (intimidacin por medio de amenazas de dao o por imputaciones...). Las imputaciones contra el honor pueden ser verdaderas o falsas, y de cualquier especie, pero deben ser idneas para intimidar con la amenaza. La violacin de secretos se refiere a cualquier hecho que el pasivo quiera o pueda mantener en reserva. Tiene que tratarse de un hecho real, dado que no se puede violar un secreto cuando l no existe, sin perjuicio de que siendo falso, la extorsin pueda 91

darse como amenaza de imputaciones contra el honor. El honor amenazado, o secreto que se va a violar, pueden pertenecer a un tercero distinto del sujeto que recibe la amenaza extorsiva. Aqu es necesario el dolo directo, conociendo lo agraviante para el honor, de la imputacin, o del carcter secreto del hecho o circunstancia que se va a revelar o divulgar, que se enuncian en la amenaza extorsiva. SECUESTRO EXTORSIVO: Art. N 170: pune con reclusin o prisin de 5 a l5 aos ...al que sustrajere, retuviere, u ocultare a una persona para sacar rescate, y en la parte 2: ...si el autor lograse su propsito, el mnimo de pena se elevar a 8 aos. Es una figura de peligro, con la finalidad del agente de un perjuicio de orden patrimonial. Sustraer: es apartar a una persona de su esfera de vida en libertad; retener: es hacer permanecer a la persona fuera de aquella esfera durante un lapso mas o menos prolongado; ocultar: para impedir que la persona sea reintegrada a aquella esfera. Todas estas acciones importan la detencin de la vctima y de su encierro, y en todo los casos hay privacin ilegtima de la libertad (la exigencia de un precio para cesar con una detencin legtima no es extorsin, sino un delito contra la administracin). Lo que caracteriza el delito, como delito contra la propiedad, es la finalidad del autor de lograr rescate (precio por la libertad de la vctima). Cuando deja de ser aplicable el tipo del Art. N 170, adquiere autonoma el delito de privacin ilegtima de la libertad. El delito se consuma (Art. N 170) con la privacin ilegtima de la libertad realizada con la finalidad tpica. En la sustraccin o en la detencin la consumacin se da cuando la persona ha sido sacada de su esfera de libertad, y en la ocultacin al ejecutar cualquier acto tendiente a impedir que terceros pongan fin al estado de privacin de libertad en que se encuentra la vctima. Cuando el rescate se ha obtenido, la figura bsica desaparece, para dar paso a la agravada de la parte 2 del artculo. La tentativa es admisible y se configura con los actos ejecutivos para privar de la libertad, con la finalidad tpica cuando esa privacin no alcanz a perfeccionarse, o se inician actos de ocultacin sin conseguir su efecto (ejemplo: que al recibir la persona para ocultarla, intervenga la autoridad poniendo fin al deleito). Sujeto pasivo de sta particular extorsin, es aquel a quien se le formula la exigencia de rescate; el privado de libertad puede ser el mismo sujeto o un tercero; tambin tiene este carcter el titular del patrimonio afectado cuando es una persona distinta de aquella a quien se le formula la exigencia. Solo se admite el dolo directo. Cuando el ocultador, estando en la tarea de ocultar a quien un tercero priv de libertad con distinta finalidad, inserta en su accin la finalidad tpica de obtener rescate; por supuesto que en esos casos el tercero responder por el ttulo de imputacin que tuvo en su intencin al cometer el hecho, no por el secuestro extorsivo, que solo le corresponder al ocultador (Art. N 47 - ...resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el autor, ....) SUSTRACCION DE CADAVERES: Art. N 171: ...al que sustrajere un cadver para hacerse pagar su devolucin. Es una extorsin en que la exigencia pesa sobre el sujeto pasivo , por el valor afectivo que el objeto sustrado puede tener para l o para terceros. La accin tpica es la de sustraer (quitar el cadver de donde se encuentra), aqu no aparecen las acciones de retener y ocultar, cuando estas sean 92

efectuadas por el autor, sern efectos de la consumacin; cuando las realice un tercero ajeno a la sustraccin, podr ser cmplice del delito. Incurre tambin en ste delito, quien sustrajo el cadver con la finalidad tpica y se deshizo de l por cualquier motivo (ejemplo: dificultad para guardarlo). El objeto de la sustraccin tiene que ser un cadver, es decir los restos fsicos de una persona que vivi, aunque sean sus cenizas. An siendo cadver, no son objeto tpico los restos que se han convertido en una cosa que est en el comercio (ejemplo: momia egipcia o restos fsiles), que carecen de valor afectivo que es el ncleo de la exigencia extorsiva. La finalidad (elemento subjetivo) es hacerse pagar la devolucin del cadver si se da otra finalidad (ejemplo: ultrajes o fines de estudio) no caer en el Art. N l7l. Tampoco es tpica, no obstante caiga en otro delito, la accin de quien habiendo sustrado el cadver con una finalidad distinta, requiera un precio para devolverlo: el elemento subjetivo debe estar presente al momento de la accin misma. El pago debe consistir en dinero o cualquier prestacin de contenido econmico, si fuere de otra ndole queda fuera de la tipicidad (ejemplo: concesiones de carcter poltico). La consumacin se da con la sustraccin del cadver (no es requisito que el propsito del autor se haya manifestado). Se admite la tentativa: actos ejecutivos de la sustraccin con la finalidad tpica, sin que se complete la sustraccin. Solo se admite el dolo directo. UNIDAD VII ESTAFAS Y OTRAS DEFRAUDACIONES: (diferencias con el hurto, el robo y la extorsin; elementos de la estafa y de los abusos de confianza; fraude civil y fraude penal) La defraudacin entra en los delitos contra la propiedad, y denota la idea de que la defraudacin es el gnero y la estafa la especie. La definicin de la figura genrica de la estafa aparece en el A-172 mediante el verbo defraudar. Queda bajo la defraudacin los ataques a la propiedad cometido mediante el fraude. Hay una clara distincin entre la estafa y los abusos de confianza adquiriendo contornos precisos entre estos ltimos, la apropiacin indebida y la administracin fraudulenta. La estafa tiene la caracterstica de una prestacin patrimonial realizada por la vctima por el modus operandi del autor. La posesin de la cosa se obtiene con el consentimiento del dueo, que puede ser obtenido con dolo hacia el propietario engaado. De ah que los clsicos diferenciaran la estafa como una defraudacin configurada con dolo al comienzo. En los abusos de confianza no existe el vicio inicial de la voluntad, provocado por el fraude del agente. En la apropiacin indebida, que es el mas caracterstico de los abusos de confianza, se obra por abuso de una tenencia no obtenida delictuosamente. En la administracin fraudulenta, las cosas pueden no haber estado nunca en poder del administrado. La ausencia de dolo al comienzo, hizo que se encontrara una mayor similitud entre el hurto y la apropiacin indebida, que entre esta y las dems formas de lesin fraudulenta del derecho de propiedad; as la diferencia entre el hurto y la apropiacin indebida consiste en que en sta ltima, la tenencia de las cosas robadas, nicamente contiene un atentado contra la propiedad ajena, mientras que en el hurto el apoderamiento de las cosas ajenas contiene, al propio tiempo, un ataque a la facultad de disponer, que de hecho corresponde a otra persona. El A-172 prev la figura genrica de la estafa: ...el que defraudare a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o engao. La estafa es una defraudacin por fraude, que no ataca simplemente a la tenencia de las cosas, sino a la completividad del patrimonio; despus de un hurto, el patrimonio puede no verse disminuido y an puede haberse aumentado; despus de la estafa no ocurre tal cosa, siempre se ver disminuido. Esa disminucin se produce por 93

el error provocado en una persona que dispone del bien distrayndolo del patrimonio afectado, accin que realiza desconociendo su significado perjudicial para dicho patrimonio. Este significado perjudicial es el que el agente pretende convertir en beneficio propio o de un tercero. La secuencia causal es la siguiente: el agente despliega la actividad engaosa que induce en error a una persona, quien, en virtud de ese error, realiza una prestacin que resulta perjudicial para un patrimonio; as la conducta punible es defraudar por medio de ardid o engao. Los objetos de la estafa son mltiples, pero todos ellos estn referidos a valores que conforman la completividad del patrimonio atacado con la conducta estafatoria; este patrimonio queda disminuido por la disposicin patrimonial realizada por el pasivo, por su accin u omisin, que puede ser un acto jurdico (firmar un contrato) o un simple hecho (dar algo) que puede crear derechos de terceros sobre el patrimonio o extinguir deudas de 3 a favor del patrimonio. El perjuicio debe ser efectivo y actual; cuando nicamente la disposicin ha creado una carga de futura ejecucin, que solo entraa peligro de perjuicio (Ej. lograr fraudulentamente la firma de un pagar) se estar ante la tentativa, pero no ante la tipicidad completa. El fraude est integrado por ardides o por engaos; el ardid es el uso de maniobras o artificios destinados a engaar; para el engao basta la afirmacin o la negacin contraria a la verdad. La maniobra de fraude tiene que determinar el error de la persona y por otra parte el ardid o el engao deben ser idneos; en los casos de tentativa el descubrimiento de la idoneidad del ardid o del engao ser fundamental para distinguir los casos de tentativa propia de los supuestos de tentativa de delito imposible y en ellos, habr que atender a la capacidad o aptitud de las maniobras para inducir en error. MENTIRA Y SILENCIO: muchas veces entre la simple mentira y el error se puede distinguir el nexo causal; la simple mentira puede ser engaosa en el sentido del A-172, sea por circunstancias de hecho, sea por circunstancias propias del engaado que el agente conoce y con las cuales cuenta; su carcter engaoso depender del hecho concreto en que se produzca. En cuanto al silencio, tendr carcter de ardid o engao cuando existe el deber de no guardarlo, en virtud de la ley, una convencin o de un hecho precedente atribuible al propio agente; entonces ser una omisin determinante del error de quien debi saber la verdad. Relacin causal entre el error y la disposicin patrimonial: la estafa reclama una relacin causal entre el error de la vctima a raz de la conducta del agente, y la disposicin patrimonial perjudicial; esta relacin causal no existe cuando el engao no va dirigido a inducir error a la vctima para hacerla disponer del bien, sino a facilitar el apoderamiento ilegtimo por parte del autor (ej. quien distrae con ardid al custodio de un bien, para apoderarse de ellos, cometer hurto y no estafa). Aspecto subjetivo: se presentan dos elementos de la accin, uno se refiere al ardid y su destino, otro a la motivacin de la conducta del agente. En cuanto a lo primero si la conducta se despliega para producir el error de la vctima, el agente debe conocer la falsedad de la idea que trasmite; no puede engaar quien a su vez, ya est engaado. Lo segundo se refiere a la ilegitimidad del beneficio perseguido por el agente, como resultado de la accin estafadora; es un requisito subjetivo de ella, una exigencia propia de la defraudacin. Nombre supuesto: caso del que se presenta ante la vctima con un nombre que no tiene o que habitualmente no usa; puede ser un seudnimo, un nombre de otra persona o de una persona inexistente; lo fundamental es que el empleo del nombre falso se realice para aparentar ser una persona distinta y que ese error sea el que determine la prestacin no compensatoria (ej. la vctima entrega el bien porque cree que lo hace a otra persona), si se utiliza con otra finalidad (simplemente ocultar la identidad) no se dar la estafa. Calidad simulada: trtase de una atribucin actualmente falsa que puede obedecer a una simulacin (invocar un cargo que no se tiene) o a la invocacin de una calidad que se ha tenido, o que se va a tener, pero actualmente no se posee. La simulacin debe inducir a la vctima a un error, haciendo la disposicin patrimonial. Falsos ttulos: es la simulacin de la calidad representada por un ttulo otorgado por el estado (profesionales, instituciones universitarias, culturales: distinciones honorficas; o reconocidos por la costumbre: de nobleza); por ej. invocar el doctorado de universidad que no existe, cuyo uso determina la 94

prestacin no compensatoria. Cuando el empleo del falso ttulo implique tambin el uso pblico del mismo, puede darse un concurso ideal con el A-247 (usurpacin de autoridad, ttulos y honores). Influencia mentida: significa todo poder que se tenga entre personas, grupos, o institucin, y es mentida cuando el agente no la posee. Abuso de confianza: aqu el abuso de confianza constituye un ardid y exige la actividad destinada a engaar (ej. promesa de matrimonio para obtener dinero con miras a supuestas inversiones comunes futuras), tambin cuando el agente aprovecha una confianza ya existente, en forma engaosa (invocar la amistad para que el amigo pague una deuda inexistente y quedarse con el dinero). Apariencias engaosas: aparenta el que muestra algo que no es tal como lo muestra; se trata de simular; aparenta bienes: el que muestra tener cosas que en realidad no son de su patrimonio. Aparenta crditos el que simula un respaldo econmico de 3. Aparenta empresa: el que simula la existencia de una organizacin econmica lucrativa, o sin fines de lucro (fundacin de bien pblico) o muestra caractersticas de una empresa real, que en realidad no existen. Aparenta negociacin: el que simula una transaccin o caracterstica inexistente de una transaccin que se lleva o se llev a cabo. Aparenta comisin: el que simula cualquier representacin de un 3 o exhibe una representacin distinta de la que se le ha otorgado. La consumacin de ste delito se da cuando el pasivo realiza la disposicin patrimonial perjudicial; y la tentativa aparece con el despliegue del procedimiento engaador (idneo), y el sujeto pasivo solo asumi la obligacin de realizar la prestacin sin haberla realizado todava. El nico dolo admisible es el directo y requiere el conocimiento del carcter perjudicial de la disposicin que se pretende del pasivo, y la voluntad de usar ardid o engao para inducirlo en error a fin de que la realice. Sujetos: cualquiera puede ser activo, pero el pasivo tiene que ser alguien con capacidad psquica para tener correcta nocin de aquello sobre lo cual lo induce en error el agente, de otra manera no podr hacer engaado en el sentido de la ley (quien usa un ardid para hacerse dar algo por un nio o por un enfermo mental, comete hurto, no estafa), adems el pasivo tiene que poder tomar la disposicin patrimonial perjudicial. FRAUDE CIVIL: de los actos jurdicos Captulo I de la simulacin en los actos jurdicos: A-955/960 CC. La simulacin puede ser absoluta o relativa, la primera cuando se celebra un AJ que nada tiene de real, la segunda cuando se emplea para dar a un AJ una apariencia que oculta su verdadero carcter. En el Captulo II: del fraude en los actos jurdicos: A-961/972 CC. Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos. A-954 CC. Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin....." FRAUDE PENAL: se puede sealar un triple origen del perjuicio defraudatorio en materia penal: a) b) Defraudaciones que se presentan por medio del fraude, donde el agente provoca con su actividad un error en el pasivo, motivando que este realice la prestacin perjudicial de su patrimonio o el de un 3. Defraudaciones que se presentan abusando de la confianza depositada en el agente, donde el desplazamiento del bien se ha producido por un acto anterior no vicioso, en el que el pasivo otorga al agente un poder de hecho sobre aquel, constituyendo la buena fe del agente la principal garanta de la ejecucin de lo pactado y donde el perjuicio defraudatorio se produce por el incumplimiento de mala fe de ese pacto, abusando el agente del poder de hecho que se le ha concedido. Defraudaciones en que el agente aprovecha situaciones que le facilitan o le permiten consumar el perjuicio patrimonial, ejerciendo anormalmente derecho y facultades que, de no existir tales situaciones, constituiran actividades lcitas; en stos casos el bien ya ha salido del poder de un legtimo tenedor por un acto o hecho extrao a la voluntad del agente, quien no hace otra cosa 95

c)

que materializar su desplazamiento ocupndolo (A-175 inc. 1-2) o por un acto jurdico anterior de la vctima, que ha otorgado un poder de hecho al agente que le permite vulnerar la propiedad de aquella (A-175 inc.3) o por el acto propio del agente que se inserta en una particular situacin de la vctima (A-175 inc.4). Las defraudaciones daosas son las que tienen como resultado un perjuicio patrimonial sobre la vctima, sin que se haya perseguido el beneficio para el agente o para un tercero; es suficiente que el agente acte para daar el patrimonio de la vctima (ej. ciertos casos de administracin infiel) conforme las figuras incorporadas por las reformas del cdigo penal. CASOS ESPECIALES DE ESTAFA FRAUDE EN LA ENTREGA DE COSASDEFRAUDACION HACIENDO SUSCRIBIR UN DOCUMENTO, CONTRATO SIMULADO O FALSOS RECIBOS. DEFRAUDACION CON PRETEXTO DE SUPUESTA REMUNERACION DEFRAUDACION POR SUPRESION DE DOCUMENTOS ESTELIONATO. De las defraudaciones especiales que se contemplan en el A-173, responden unas al gnero de la estafa y otras a supuestos de abuso de confianza, sin perjuicio de la disposicin general del art. Precedente (172) FRAUDE EN LA ENTREGA DE COSAS: A-173 inc.1: al que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en virtud de contrato o de un ttulo obligatorio. Es una defraudacin por fraude y requiere la vigencia de un fraude y de un perjuicio. El fraude debe presentar un ardid o engao al igual que en la estafa; no se trata de la diferencia de lo debido y lo entregado, sino de la vigencia de un engao que induce a la vctima en error, originando en ella la falsa creencia de que recibe lo debido. Puede darse por medio de ardid o maniobras tendientes a inducir en error (Ej. mezclar mercadera de una calidad con otra de baja calidad, haciendo verificar la mercadera de calidad debida, etc.); o mediante una simple mentira o silencio engaoso cuando la ley obliga al vendedor a entregar mercadera de determinada calidad, al margen de la verificacin del adquirente. El perjuicio se determina por la diferencia en menos entre lo que realmente se entrega y lo que se deba entregar: el valor de lo entregado debe ser inferior al valor debido, ya sea por calidad o cantidad. Para que el perjuicio se produzca la vctima debe haber cumplida la correlativa obligacin que le corresponda como parte del negocio jurdico; cuando habindose realizado la entrega fraudulenta, esa obligacin no se ha cumplido, el delito queda en tentativa. La entrega de la cosa defectuosa en medida, calidad o sustancia, tiene que realizarcela por debrsela en virtud de un contrato u otro ttulo obligatorio: en sta ltima calificacin se comprende cualquier negocio jurdico que no sea un contrato, an cuando se trate de disposiciones judiciales (caso sentencia); tiene que tratarse de ttulos vlidos. El dolo exige conocimiento de la diferencia entre lo que se entrega y lo que se debe; solo se admite el dolo directo. DEFRAUDACION HACIENDO SUSCRIBIR UN DOCUMENTO: A-173 inc.3 al que defraudare, haciendo suscribir con engao algn documento. La accin tpica es defraudar haciendo suscribir con engao (necesario para obtener la firma de un documento apto para defraudar) si lo que se obtiene es un documento ya firmado, nos encontraremos ante una estafa del A-172. El fraude lo constituye el engao que induce en error al pasivo, sobre el carcter del documento o su contenido; cuando el error versa sobre otros elementos (ej. la vctima cree obligarse con una persona, pero lo hace con una distinta) no se dar defraudacin sino estafa del A-172. Puede tratarse de un documento pblico o privado, como objeto, cuyo contenido implique un dao patrimonial. El delito se consuma mediante el perjuicio patrimonial causado (ej. firma de una escritura traslativa de dominio). DEFRAUDACION MEDIANTE CONTRATO SIMULADO O FALSOS RECIBOS : A-173 inc.6 al que otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibos. La autonoma de 96

este tipo especial se condensa en el hecho de que el contrato simulado por falso recibo constituyen ardides perjudicantes o pueden usarse como medios engaosos para inducir a error a la vctima para hacerle disponer de su propiedad de modo no compensatorio. Cuando el contrato o el recibo no han sido otorgado, sino han sido confeccionado por el agente con el fin de perjudicar mediante su utilizacin, el agente incurrir en estafa que operar en concurso con la falsificacin, pero no en sta defraudacin. Es contrato simulado el que se da en los casos del A-955 CC (simulacin en los actos jurdicos), pudiendo ser simulacin absoluta o relativa; pero no cualquier simulacin civilmente ilcita (A.-957 CC) cae dentro del tipo penal, sino la que est destinada a engaar o sea a inducir en error a un tercero sobre una prestacin que ha hecho o va ha hacer, para perjudicarlo. El falso recibo tambin es un caso de simulacin: es toda constancia que acredite un pago, cualquiera sea su forma, y puede referirse a un pago no realizado, o no realizado en la cantidad que se expresa; tambin cuando se dice realizado por persona distinta o a persona distinta de las que intervinieron realmente o en fecha distinta de la que se hace constar (Ej. falso recibo dado por el proveedor al habilitado de una empresa para que ste lo exija como gasto realmente realizado). Para que el acto simulado pueda originar perjuicio, es necesario que al menos, entre uno de los otorgantes del contrato simulado y el dador, requirente o aceptante del falso recibo, medie una relacin jurdica con el sujeto pasivo que permita que el engao surgido de la simulacin pueda efectivamente perjudicar al titular del patrimonio: la existencia de un mandato u otra condicin jurdica que le permita disponer o contratar con efectos jurdicos por o para aquel, o de admitir o dar recibos por l. En muchos casos del A-173 inc.6 estaremos ante la actividad de un administrador infiel; cuando el acto de administracin infiel se determina en una de las simulaciones enunciadas por ese inciso, ste desplaza la figura del A-173 inc.7 (Ad inf). Cuando el contrato simulado o falso recibo solo procuran disimular un perjuicio ya causado, la figura correspondiente es la que caus el perjuicio y no la de ste inc. ADMINISTRACION INFIEL El art. 173 inc 7, castiga al que por disposicin de la ley, de la autoridad, o por un acto jurdico, tuviera a su cargo el manejo, la administracin, o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para s o para un tercero un lucro indebido o para causar dao, violando sus deberes perjudicare los interesados confiados u obligare abusivamente al titular de estos .- Esta s una defraudacin por abuso de confianza, ya que no necesita el engao para que se produzca el perjuicio, sino el abuso de los poderes que el autor ejerce en virtud de un acto preexistente, de ah que no sea adecuada la denominacin de administracin fraudulenta que algunos siguen utilizando.- La accin es la de perjudicar los intereses confiados u obligar abusivamente al titular de ellos, violando los deberes que se originan en el ejercicio del poder que el agente ejerce.DEFRAUDACION CON PRETEXTO DE SUPUESTA REMUNERACION : el A-173 inc.10 ...al que defraudare, con pretexto de supuesta remuneracin a los jueces u otros empleados pblicos. Tambin se trata de una defraudacin por fraude, ya que es el engao que sufre la vctima sobre el hecho o la procedencia de la remuneracin, lo que determina su prestacin. La diferencia de ste inc. con la influencia mentida del A-172 es que en el citado art. El agente cobra para usar la influencia que tiene ante cualquiera; en el A-173 inc. 10, obtiene la prestacin para aplicarla al pago de una remuneracin que promete falsamente dar a un juez o un empleado pblico. El engao que produce el agente es la falsa afirmacin de que debe remunerar al juez o funcionario para obtener o por haber obtenido algo de la actividad de ellos; tiene que ser una remuneracin supuesta, o sea que no es debida y que el agente quiere convertir en provecho propio. No es sujeto pasivo quien entrega la prestacin sabiendo que no debe hacerla. El perjuicio se concreta con la entrega de la prestacin que no va a ser aplicada a la remuneracin; la consumacin se da pues, con la dacin de la prestacin al agente. El dolo exige conocer la falsedad de la procedencia de la remuneracin y la voluntad de invocarla para lograr la prestacin de la vctima. 97

DEFRAUDACION POR SUPRESION DE DOCUMENTOS: A-173 inc.8 ...al que cometiere defraudacin, sustituyendo, ocultando, o mutilando algn proceso, expediente, documento u otro papel importante. En esta defraudacin por fraude las acciones tienen que dirigirse a inducir en error a quien tiene la facultad de producir una disposicin patrimonial perjudicante o decidir sobre ella. Estas actividades deben recaer sobre instrumentos que prueben algo relacionado con una disposicin patrimonial pendiente de realizacin (ej. acreditacin de la existencia de una obligacin) o que se haya realizado (ej. acreditacin de un pago). Sustituye el que cambia la prueba por otra distinta; mutila el que destruye parcialmente la prueba existente, variando su sentido; oculta el que hace desaparecer impidiendo su uso. Los objetos de esas actividades pueden ser procesos es decir la prueba que constituye u obra en un expediente judicial, expedientes no judiciales oficiales o documentos (deben ser documentos importantes con significacin patrimonial); es indiferente que el documento sea verdadero o falso (ej. falsa acreditacin de una rendicin de cuentas) ya que no es la fe publica el bien jurdico protegido sino el patrimonio; es suficiente con que la accin determine un falso juicio que tenga repercusin patrimonial; si el documento fuese falso puede darse un concurso ideal entre la falsificacin por supresin y esta particular defraudacin. EL delito se consuma con el perjuicio patrimonial derivado de la accin tpica y la realizacin sin que se haya producido la disposicin patrimonial perjudicante, deja el hecho en tentativa. La finalidad es la de inducir en error a una persona, titular del patrimonio o un 3 con facultades para disponer de aquel, con el objetivo de que se haga la disposicin perjudicante o se deje de requerir el beneficio que corresponde al patrimonio ( ej. el cobro de un crdito a favor de l). El dolo requerido es solo el directo, puesto que en el agente debe mediar la voluntad de realizar las acciones para inducir en error con el fin de perjudicar. ESTELIONATO: A-173 inc.9: ...al que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos. Se trata de una defraudacin por fraude: el adquirente, el que obtiene la seguridad constituida por el bien o el uso de l, lo hace engaado sobre su calidad jurdica, inducido a ello por el silencio o la ocultacin del autor. Vende el que con las formalidades legales (escritura pblica en caso de inmuebles A-1184 CC inc.1) se obliga a transferir a otro la propiedad de una cosa por un precio (A-1323 CC compra venta). No es necesaria la tradicin de la cosa, la venta referida en el CP es respecto al contrato, no la adquisicin perfecta del derecho real. Grava el que constituye sobre la cosa un derecho real de garanta (hipoteca, prenda, anticresis); pero no lo hace quien solo constituye una obligacin personal sobre la cosa (ej. obligarse a devolver la cosa en virtud de pacto de retroventa). Arrienda el que por un precio concede a otro el uso o goce de una cosa (A-1493 CC locacin). La permuta queda excluida del ESTELIONATO acorde la doctrina y la jurisprudencia. Los objetos del delito son cosas muebles o inmuebles, litigiosas, embargadas, gravadas, o sean ajenas; el bien es litigioso cuando actualmente es motivo de un juicio por su dominio; est embargado cuando por acto jurisdiccional ha sido afectado al pago de un crdito, debe ser embargo efectivo: trabado; est gravado cuando pesa sobre l un derecho real de garanta. La venta de cosa ajena como propia puede constituir la estafa del A-172 cuando medie un ardid del agente para aparentar ser propietario de la cosa, o un engao ocultador de la condicin de ajena de ella; o un estelionato cuando el autor se ha limitado a venderla silenciando dicho carcter, incumpliendo su obligacin de revelarlo al adquirente. La idea central del nuevo texto consiste en exigir en el sujeto activo el deber positivo de informar la condicin en que una cosa se encuentra, cuando recibe una contraprestacin por el trato que a ella refiere. El silencio y la ocultacin juegan como el ardid, propio de una estafa. El delito se perfecciona cuando se da la concurrencia del perjuicio, en los casos de venta en el pago del precio o en la transferencia de su cosa por el sujeto pasivo; en el caso del arriendo cuando se paga el precio; y en el caso del gravamen cuando se realizo la prestacin patrimonial que aquel aseguraba. El perjuicio defraudatorio se concreta en el momento en que el sujeto pasivo efecta su prestacin, recibiendo el agente la citada prestacin. El agente debe conocer la condicin en que el bien se encuentra y 98

la voluntad de negociar con l, a fin de recibir la prestacin del pasivo, sin que ste conozca la condicin del bien. DEFRAUDACIONES AGRAVADAS. Diversos casos. Apropiaciones indebidas menores. Desnaturalizacin del cheque. Defraudacin prendaria (Decreto Ley 15.348). Diversas figuras. Las razones de agravacin son: por la cantidad del dao que puede causar el delito; y la menor defensa que puede oponerse a ste. 1) El Art. N 174 Inc. 1 se refiere a la estafa de seguro o prstamo a la gruesa: es una defraudacin por fraude, en la cual mediante un ardid, el agente procura inducir en error al agente pasivo para que le pague lo no debido o para que no le exija la devolucin de lo debido, aparentando circunstancias que lo justificaran. Las acciones tpicas que son el ardid para concretar el fraude pueden ser: incendiar o destruir la cosa asegurada, la nave o su carga; de darse otra accin ser una estafa, pero no esta defraudacin.

2) Defraudaciones a menores e incapaces (circunvencin de incapaces: opresin engaosa): el Art. N 174 Inc. 2 indica que no se requiere el engao del pasivo por lo que no cae en el esquema de fraude, ni es abuso de confianza, ya que el agente se prevale de la situacin de limitacin en que se encuentra el menor o el incapaz (abusa de la situacin; de los intereses; inclinacin; incapacidad; pasiones; inmadurez; inexperiencia; etc...). Es menor quien no ha cumplido 21 aos; es incapaz quien al momento del hecho est afectado en su inteligencia, voluntad o juicio. La accin tpica es abusar de las deficiencias del pasivo para lograr que firme un documento que importe efectos jurdicos, en dao de l u otros, aunque el acto sea civilmente nulo (ejemplo: reconocimiento de una deuda). Se consuma con la firma del documento; se da solo el dolo directo. 3) Defraudacin por uso de pesas y medidas falsas: Art. N 174 Inc. 3: es defraudacin por fraude (ardid); es una agravante del Art. N 173 Inc. 1 (defraudar en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que se entregan...). Se emplean pesas o medidas falsas conociendo el autor esa inexactitud, para inducir en error a la vctima; se consuma con el perjuicio patrimonial y solo cabe el dolo directo. 4) Fraude con materiales de construccin del empresario o constructor y del vendedor: Art. N 174 Inc. 4: el ncleo de sta figura es el fraude que se especializa aqu por las particulares circunstancias en que se produce y el peligro que crea. Se engaa al pasivo sobre la calidad o cantidad de los materiales que se emplean o suministran. Puede tratarse de no ejecutar la obra en la forma debida; o no suministrar materiales de calidad o en la cantidad que se entendi adquirir; lo primero se da en una obra donde el constructor o empresario achica costos en detrimento del propietario, disminuyendo la calidad o cantidad de materiales; lo segundo: cuando la cantidad o calidad de los materiales son distintas a las convenidas, siendo su valor menor que el material convenido. En esta accin hay un perjuicio por medio de una contraprestacin no compensatoria. Basta que cause peligro para la seguridad de las personas o del estado; el delito se consuma cuando se ha pagado y el material fue suministrado fraudulentamente. El peligro es requisito fundamental para la tipicidad de ste inciso. Autores son: el empresario (titular de la empresa) o el constructor (dirige tcnicamente la obra); y el vendedor (entrega materiales por un contrato de venta); solo en caso de contrato , si hace la entrega en otro concepto, no ser sujeto activo. El dolo requiere conocimiento de las diferencias de 99

materiales que se proveen y la voluntad de proveer o utilizarlos, ocultndolo al propietario con el fin de perjudicarlo patrimonialmente. En caso de derrumbe, puede darse el concurso con el estrago culposo del Art. N 189 (...por imprudencia, negligencia o impericia o inobservancia...causare un incendio u otros estragos). 5) fraude en perjuicio de la administracin pblica: Art. N 174 Inc. 5: pena a el que cometiere fraude en perjuicio de alguna administracin pblica, donde la agravante se da en virtud del bien que es objeto del delito. En este inciso se tiene en cuenta una remisin a todas las formas defraudatorias, sea por fraude, abuso de confianza o fraudes a la administracin. Las personas de derecho privado quedan fuera del tipo, no as en caso de entidad de carcter pblico o autrquico, dentro de la administracin, sin importar ni el origen del bien afectado (ejemplo: sociedad de capitales mixtos), ni que la actividad no sea estrictamente pblica (ejemplo: actividad comercial o industrial). Autor puede ser cualquier persona; el sujeto pasivo puede coincidir con la administracin pblica (caso abuso de confianza o de situaciones), puede coincidir con la administracin pblica; no as en los casos de fraude, donde el pasivo tiene que ser una persona individual. El dolo requiere conocimiento de la titularidad del patrimonio afectado (administracin pblica). Punibilidad de los empleados pblicos: el Prrafo final de este inciso menciona los dos nmeros precedentes (Inc. 3 y 4): si el culpable en estos casos fuese empleado pblico, sufrir adems inhabilitacin especial perpetua; y se comprende a todo el que est en relacin de dependencia administrativa (funcionario o empleado). La intervencin del funcionario o empleado pblico, puede asumir cualquier carcter: autor, cmplice o instigador. DEFRAUDACIONES ATENUADAS APROPIACIONES INDEBIDAS MENORES: Art. N 175: son defraudaciones atenuadas, que tienen en comn que en todas ellas el agente abusa de las situaciones en que se encuentran las cosas que son objeto de la accin o el sujeto pasivo de ella. Inc. 1: castiga al que encontrare perdida una cosa ajena y se la apropiare... Es defraudacin porque el agente se apropia de la cosa abusando de la situacin del hallazgo, frustrando los derechos del propietario o del dueo del terreno donde se encontr la cosa o tesoro. Debe encontrarse (ser un hallazgo); no encuentra el que busca por el dueo de la cosa o por el dueo del terreno donde se halla, si el agente se apodera de la cosa, comete hurto, igual que en el caso de apropiarse de una cosa hallada por un tercero. Cosa perdida es toda cosa mueble con valor econmico, que sali involuntariamente de la tenencia del propietario o del que la tena por l, sin que sepa donde est o sabindolo no pueda llegar a ella (ejemplo: fondo del mar, caso Hechazn Art. N 2528 CODIGO CIVIL). Tesoro es todo objeto sin dueo conocido que est oculto o enterrado en un inmueble, con excepcin de contenidos de sepulcros o lugares de acceso pblico con ste destino (Art. N 2551 CODIGO CIVIL). La cosa perdida sigue perteneciendo a su dueo; el tesoro pertenece por mitades al descubridor y al dueo del predio donde se hallare. El delito se consuma con la apropiacin o retencin de la cosa. La accin tpica es apropiarse de la cosa perdida o de la parte que no corresponde al descubridor, sin respetar lo prescripto en el CODIGO CIVIL. 100

No comete este delito el que encuentra la cosa perdida y no la toma; ni el que la toma y la abandona sin apoderarse de ella. Es admisible la tentativa, por ejemplo: la disimulacin de la cosa en el lugar del hallazgo, con el fin de disponer inmediatamente de ella, que se frustra por causas ajenas al agente; pero la retencin por tiempo prolongado puede constituir conservacin. En caso de tratarse de hallazgo de documentos representativos de valores, cuando el agente usa un ardid o engao (ejemplo: nombre supuesto) el acto cae en la estafa del Art. N 172; pero cuando simplemente basta con presentar el documento hallado para obtener la cosa, sera un caso del Art. N 175 Inc. 1 (por parte de la doctrina). El dolo requiere conocimiento de que es una cosa perdida o un tesoro, el objeto de la apropiacin (la duda no basta). APROPIACION POR ERROR O CASO FORTUITO: Art. N 175 Inc. 2: es una defraudacin en la que el agente abusa de la situacin en que se encuentra respecto del objeto que llego a su tenencia por circunstancias ajenas a la voluntad dolosa propia, frustrando el derecho que tiene otra persona a que le sea restituido. La accin tpica es la de apropiarse, pero a diferencia del Inc. 1, la tenencia no procede aqu de una actividad anterior del agente (encontrar y tomar la cosa), sino de la actividad de un tercero o de hechos sin intervencin de persona alguna: o sea, de un error de alguien o de un caso fortuito. Error puede ser el tpico del dador de la cosa, siempre que no se origine en la actividad dolosa del agente o de un tercero en connivencia; o puede ser el error del mismo agente que toma la cosa creyendo que debe o puede hacerlo. Cuando el error del dador procede de la actividad dolosa de un tercero, conocida por el receptor, estaremos en el terreno del fraude; si ste no solo se aprovecha del error, sino que lo mantiene con ardid o engao o se limita a aprovecharlo, si estaremos en la presente figura. Caso fortuito: es todo hecho humano involuntario (ejemplo: cada al terreno vecino de la herramienta con que se trabaja), o de los animales (ejemplo: animal domstico que escapa de su dueo), o de la naturaleza (ejemplo: vendaval que arroja chapas de una finca al terreno de otra). A diferencia con el hurto calamitoso (donde el agente se aprovecha del hecho), aqu es el hecho fortuito mismo el que, sin actividad del agente, ha colocado la cosa en su tenencia. La consumacin se da cuando preexistiendo la tenencia, el agente realiza actos de apoderamiento, al quedarse con la cosa sin disponer su devolucin, por un lapso superior al normal necesario para reintegrarla. El apoderamiento inocente remite la consumacin al momento de la apropiacin culpable; el apoderamiento culpable constituye ya la consumacin de esta apropiacin ilcita. El dolo exige conocer que se trata de una cosa ajena cuyo tenencia tiene origen tpico, y la voluntad de apropiarse de la cosa. DISPOSICION ILEGAL DE OBJETO PRENDADO: Art. N 175 Inc. 3: se trata de una defraudacin, desde que el autor abusa de la situacin en que el ejercicio de un derecho lo ha colocado en la tenencia de una cosa (se trata de un ejercicio anormal de facultades que el negocio jurdico hizo nacer). El tipo requiere la existencia de un contrato vlido de prenda con desplazamiento (Art. N 3204 CODIGO CIVIL y 580 Cdigo de Comercio): se trata de un negocio jurdico en que el autor o un tercero por l, entrega al acreedor una cosa mueble en garanta o seguridad del pago oportuno de la deuda. 101

Las acciones tpicas son vender, apropiarse o disponer de la cosa que constituye la prenda sin respetar las formalidades legales. En materia civil, si no hay clusula de convenio para que la prenda pase a dominio del acreedor al vencimiento, ante el caso de que la deuda no se pague (Art. N 3223 CODIGO CIVIL); aquel para cobrarse con la prenda tiene que pedir la venta en remate pblico, salvo que su valor permita su venta privada (Art. N 3224 CODIGO CIVIL). Este delito se puede cometer nicamente cuando el acreedor tiene el derecho de hacer efectiva la garanta constituida por la prenda, ante el incumplimiento del deudor. Si el acreedor dispone del objeto prendado, haciendo imposible su restitucin, no incurre en ste delito, sino en la defraudacin del Art. N l73 Inc. 2 (...se negare a restituir a su debido tiempo...). La consumacin se da con la transferencia de la cosa para su venta a un tercero, con la realizacin del acto que importe apoderamiento o disposicin, despus del momento en que el acreedor puede ejecutar la prenda y no lo hace. nicamente puede ser autor el acreedor prendario; solo puede darse el dolo directo que exige conocer la calidad del objeto y la voluntad de venderlo o disponer de l. DESNATURALIZACION DEL CHEQUE: Art. N 175 Inc. 4: se trata de una figura de peligro para el patrimonio del sujeto pasivo que puede verse comprometido ms de lo debido a causa de lo ilegal de la seguridad obtenida por el acreedor. Se trata de un abuso de carcter extorsivo. Las conductas tpicas son exigir o aceptar el cheque o giro del deudor, donde el agente se prevale abusando de la situacin en que se halla el deudor. El delito se consuma con la recepcin por parte del acreedor, ah nace el peligro que entraa sta garanta; para algunos autores la tentativa se da con la exigencia por parte del acreedor, sin lograr su entrega (Nez); para otros esa exigencia es un acto preparatorio impune no admitiendo el delito la tentativa (Soler). El objeto es un cheque o giro, que coloca al deudor o un tercero en situacin de responder penalmente cuando no atiendan en tiempo, pudiendo tratarse en ste caso de un procedimiento extorsivo. As se desnaturaliza al cheque de su funcin de orden de pago. La ley exige que el cheque se reciba a sabiendas por parte del acreedor, quien es el nico que puede ser autor, y pasivo es el deudor o quien garantiza la deuda de otro. La culpabilidad se funda en el conocimiento de las caractersticas del objeto del delito, de las circunstancias en que se lo entrega, y la voluntad de hacer cumplir al cheque funciones ilegtimas. DEFRAUDACION PRENDARIA: Ley 15.348: - LEY DE PRENDA Art. N 44: Corresponde las penas de los Art. N 172 y 173 CODIGO PENAL (estafas y defraudaciones) al deudor que disponga de las cosas empeadas como si no reconociera gravmenes, o constituya prenda sobre bienes ajenos como propios, o sobre stos como libres estando gravados. Art. N 45: prisin de l5 das a l ao: a) b) deudor que en el contrato de prenda omita denunciar la existencia de privilegio (prenda fija o prenda flotante). los encargados de la oficina de registro que omitan cumplir las disposiciones de sta ley. 102

c)

d) e) f)

g) h) i)

deudor que traslade los bienes prendados sin conocimiento del encargado del registro para su anotacin y notificacin al acreedor, con excepcin de los casos de prenda flotante (sobre mercaderas de un establecimiento comercial o industrial, para asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda los 180 das) deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con dao del acreedor deudor que omita hacer constar en sus balances los crditos prendarios. el propietario o comprador de buena fe que promoviera sin derecho una tercera de dominio (tercera: accin de quien no es parte en un litigio, para defender sus derechos frente a quien estn dirimiendo los suyos. Tercera de dominio: aquella en que el tercerista alega ser dueo de los bienes que son objeto del proceso en que la tercera se presenta) y obtuviera la paralizacin del juicio prendario. deudor que omitiera denunciar el gravamen prendario sobre los bienes embargados cuya venta se dispusiera judicialmente, en los juicios incoados por un tercero extrao al acreedor prendario. deudor que deteriorase las cosas afectadas a la prenda. prestamista que simulara una operacin inexistente, bajo la apariencia de un contrato de prenda con registro.

Art. N 46: el encargado del registro que expida certificados falsos caer en el Art. N 292 del CODIGO PENAL (falsificacin de documentos) ACLARACION: Art. N 11 (mencionado en Art. N 45 - a): prenda fija en el contrato es esencial la especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes.... Art. N 15: (mencionado en Art. N 45 a): prenda flotante: ...en el contrato son esenciales la especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes al momento de celebrarse el contrato de prenda... Art. N 9: rgimen general (mencionado en Art. N 45 Inc. b): el dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos, excepto en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, quedando en vigor la prenda...la transferencia se anotar en el registro y se notificar al acreedor... USURA: (su incriminacin casos agravantes) Art. N175 bis CODIGO PENAL Aunque el legislador en 1921 pretendi reprimir la usura en el delito de desnaturalizacin del cheque, esto no se consigui hasta 1971 en que se introdujo en el CODIGO PENAL el Art. N175 bis; en un solo artculo qued la usura propiamente dicha, el negocio usurario y agravantes para ambas figuras. La usura queda fuera del delito de desnaturalizacin de cheque ya que cualquiera que sea el carcter del negocio que origina la obligacin (usurario o no) el delito puede cometerse igualmente. El Art. N 175 bis, Prr. 1 castiga con prisin y multa al que aprovechando la necesidad ligereza o inexperiencia de una persona le hiciere dar o prometer en cualquier forma, para s o para otros intereses u otras ventajas pecuniarias desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo. El bien jurdico protegido es la propiedad, que puede lesionarse por contraprestaciones exageradas que afecten el patrimonio del pasivo. El tipo tiene como presupuesto, la preexistencia de una prestacin otorgada por el agente al pasivo o a un tercero, que es la que se trata de resarcir por medio de la conducta tpica; puede ser una prestacin cualquiera pero de contenido econmico: prestar dinero, o una mquina, o mercadera, 103

etc., debe tratarse de un dar algo; queda fuera de la usura los casos de prestaciones de trabajos o servicios (prestaciones de hacer). La principal caracterstica de la usura es el aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia del pasivo, para este aprovechamiento es suficiente que le haya permitido al agente realizar el negocio usurario, aunque el no haya provocado los efectos de esas circunstancias; as el agente tendra una actitud pasiva. Aqu la necesidad se compone de apremio econmicos, de dinero o cosas, aunque no sea una necesidad extrema pero debe guardar relativa urgencia (por ejemplo: es vctima el que necesita dinero para salvar su negocio, no quien lo necesita para una especulacin que le promete grandes ganancias). La necesidad puede ser propia o de un tercero a quien el pasivo trata de solventar. Ligereza es la irreflexin del pasivo (no medita las consecuencias de su accin). Inexperiencia es la falta de conocimiento sobre el negocio de que se trate. La accin tpica usuraria es la de hacerse dar (entregar) o hacerse prometer (que el pasivo se comprometa), intereses o ventajas pecuniarias (mensurable dinerariamente) desproporcionadas con su prestacin, o garantas de carcter extorsivo. Cuando la garanta extorsiva es un cheque en las condiciones del Art. N175 inc. 4, sta norma desplaza por especialidad a la del Art. N175 bis, salvo que a la vez, se hayan pactado intereses desproporcionados, en cuyo caso la usura opera en concurso real con la desnaturalizacin de cheque; fuera de ese caso, utilizar ambos modos en la misma operacin (ventaja desproporcionada y seguridades extorsivas), se habr cometido un nico delito de usura. El delito se consuma cuando el activo recibe la ventaja desproporcionada o se le entrega el objeto que constituye la seguridad extorsiva, o se constituye la garanta siendo sta ejecutable. No se admite la tentativa y la culpabilidad requiere el conocimiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia del pasivo y del carcter desproporcionado de los intereses, ventajas extorsivas, y la voluntad de hacerse dar o prometer. En el Prr. 2 se asigna la misma pena al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crdito usurario. Lo adquiere el que se convierte en titular, lo transfiere el que la traslada (titularidad) de una persona a otra, y lo hace valer el que procura hacerlo efectivo. Estas acciones deben ser asumidas por una persona distinta del acreedor original. La consumacin en ste caso se da con la realizacin de las acciones sin ser necesario la produccin de resultado alguno; algunos autores admiten la tentativa; la ley requiere que la operacin haya sido realizada a sabiendas (conocimiento cierto), la duda sobre el carcter del crdito lo deja fuera del dolo tpico. AGRAVANTES: el Prr. 3 eleva la pena de prisin de 3 a 6 aos y multa si el autor fuere prestamista, usurario profesional o habitual (tanto la usura como la negociacin de crdito usurario). El profesional utiliza esta actividad como medio de vida; lo hace habitualmente quien la realiza comnmente aunque no sea un medio de vida. UNIDAD VIII QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES: (crtica a la denominacin, antecedentes, sistema legislativo. Correlacin entre juicio de quiebra y juicio penal, quiebra fraudulenta, quiebra culposa, quiebra impropia. Concurso civil fraudulento, insolvencia fraudulenta, colusin) As se denomina el CAPITULO V del ttulo delitos contra la propiedad; la denominacin fue sometida a crticas en razn de que no se hace referencia a las infracciones que se reprimen en el CAPITULO sino a los autores posibles de estas, incurrindose en un error de tcnica al contrariar el sistema de nuestra ley de agrupar las infracciones bajo el nombre genrico de los delitos y no bajo la denominacin de los delincuentes. El bien jurdico protegido es el derecho de los acreedores sobre el patrimonio del deudor. El sistema del CODIGO PENAL es el adoptado en el proyecto de l906 (proviene del cdigo de TEJEDOR); en 104

los cinco Art. N del captulo se prevn conductas de quiebra fraudulenta (l76)y quiebra culposa (l77); la responsabilidad de directores, administradores, contadores o tenedores de libro de una sociedad comercial que hubieren cooperado en algn acto de quiebra fraudulenta o culposa (l78); el concurso civil fraudulento (l79 Prrafo 1); la insolvencia fraudulenta (l79 Prrafo 2); y la colusin o connivencia maliciosa (l80). La ley distingue entre los delitos cometidos por los comerciantes y los que no lo son, perteneciendo al primer grupo la quiebra fraudulenta y la culposa. En el CAPITULO se presentan dos particularidades: 1) 2) Previsin de una figura culposa, nica de ese carcter dentro de los delitos contra la propiedad: la quiebra del Art. N l77. La total autonoma de las figuras dolosas y culposas al describir acciones distintas para una u otra forma de quiebra, las que pueden superponerse sin que se multiplique la delincuencia.

JUICIO DE QUIEBRA Y JUICIO PENAL: Poco a poco la doctrina en materia civil y comercial ha dejado manifiesto que las relaciones con la ley penal como sancionadora de hechos ilcitos relacionados con los procedimientos ejecutivos, no pasa de referirse a la estructuracin de los presupuestos jurdicos de los delitos (declaracin de quiebra, situacin del concurso civil, existencia del proceso, etc.) pero no se da otra influencia de una sobre la otra: la decisin penal sobre el delito no se ajusta a las calificaciones hechas por el juez civil, ni estas revisten carcter de cuestiones prejudiciales con respecto a lo penal; por el contrario la decisin sobre lo penal puede llegar a modificar en ciertos casos, la calificaciones dadas al resolver las cuestiones civiles o comerciales (ley de concursos y quiebras n 24.522). QUIEBRA FRAUDULENTA: (Art. N 176), se reprime con prisin e inhabilitacin especial al comerciante declarado en quiebra que en fraude de sus acreedores incurra en: 1) simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas. 2) No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; o sustraer u ocultar alguna cosa de su patrimonio. 3) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor. Esta quiebra es una defraudacin a los acreedores porque las acciones tienden a disminuir el patrimonio del deudor en perjuicio de todos o algunos acreedores; abusando el agente del poder que tiene sobre su patrimonio. El delito requiere la declaracin de quiebra, y esta funciona como su presupuesto (tiene que haber una quiebra para ser fraudulenta), y como caracterstica del autor (debe ser un comerciante declarado en quiebra). El presupuesto no es una cuestin prejudicial y tampoco una cuestin previa (el proceso de quiebra fraudulenta se puede iniciar aunque no exista todava declaracin de quiebra, sin perjuicio de que no pueda prosperar la atribucin de responsabilidad penal por falta de tipo. Es un elemento del tipo (no una condicin objetiva de punibilidad). La quiebra debe estar declarada por sentencia firme. Los hechos deben darse en fraude de sus acreedores (engao determinado por la simulacin del pasivo o la disimulacin del activo o la disminucin subrepticia del patrimonio que es garanta comn de los acreedores); tambin debe darse la voluntad del autor (ha querido defraudar a los acreedores). No se requiere el efectivo perjuicio, la comisin de algn acto con la intencin de fraude constituye ya el delito (punto de vista del acreedor); desde el punto de vista del patrimonio del quebrado, es un delito de resultado siendo necesario la disminucin efectiva del patrimonio como prenda comn de los acreedores (si la ventaja concedida a un acreedor aumenta el patrimonio del quebrado no se puede dar el delito). CONSUMACION: depende del momento del acto fraudulento, si fue antes de la declaracin de quiebra y antes de ella disminuyo el patrimonio, la consumacin se da al declararse la quiebra 105

(cuando el autor adquiere la calidad de quebrado); si el acto fraudulento fue posterior a la declaracin, la consumacin se da al disminuir efectivamente el patrimonio. TENTATIVA: ante de la declaracin no puede darse la tentativa (no hay quiebra, no hay que tentar); luego de la declaracin la tentativa es posible. Los actos de fraude estn enunciados por la ley, todo el que no se incluya en ella no quedar comprendido en el tipo (puede ser otro delito). Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas: simula la deuda gastos o prdidas quien las aparenta mediante un acto jurdico realizado con un tercero (Art. N 955 y 956 del CODIGO CIVIL de la simulacin de los actos jurdicos no sera causa de nulidad si ella no perjudica a terceros); el tercero sera coautor. Las supone quien al realizar el acto jurdico simulado, presenta una deuda ficticia como real. No justifica la salida o existencia de bienes el que no justifica que haya dado a estos un destino determinado o no prueba la existencia de bienes que debera tener y no estn en su poder (habindose probado su preexistencia); se excluyen los que no son garanta comn por ejemplo: un bien de familia. Sustrae u oculta el que las saca, esconde o calla su existencia para impedir que sean alcanzados por el procedimiento concursal. Concede ventajas indebidas a un acreedor el agente que paga efectivamente a uno de ellos cuando pesa sobre l la declaracin de quiebra (si no fuera verdadero acreedor sera simulacin). SUJETOS: el autor es calificado: comerciante en quiebra, cuya declaracin no puede ser revisada por el juez penal; pero lo que al derecho penal interesa es que tiene esa calidad quien aunque realice los hechos tpicos cuando haba dejado de ser comerciante, ha sido declarado en quiebra por una deuda contrada cuando lo era. Sujeto pasivo es la masa de acreedores, cuya garanta comn es afectada. La culpabilidad se da con el dolo directo al afectar el patrimonio mediante alguno de los hechos tpicos. QUIEBRA CULPOSA: Art. N 177: Reprime con prisin de l mes a l ao e inhabilitacin especial al comerciante que causare su propia quiebra y perjudicare a sus acreedores, por sus gastos excesivos con relacin al capital y ncleo familiar, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios u otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta. Segn Nez cuando la ley se refiere a otro acto de negligencia o imprudencia Pune tambin la causacin culposa pero sin excluir los hechos de causacin dolosa no comprendidos en el Art. N 176, ya sea dolo directo (querer su propia quiebra) o eventual (admitir la probabilidad de esa cesacin en razn de sus actos); aqu se castiga la real insolvencia del deudor. El tipo requiere relacin de causalidad entre los actos de la gente y la cesacin de pagos que determina la declaracin (son actos anteriores a la declaracin); tambin que se haya declarado la quiebra mediante resolucin firme (de lo contrario la quiebra no puede ser causada no existe). La tipicidad necesita que la insolvencia haya perjudicado a los acreedores (a diferencia del Art. N 176 en que el tipo se da aunque los patrimonios particulares de los acreedores no se vean perjudicados), aqu no habr delito si los acreedores pueden satisfacer sus crditos. La consumacin aparece cuando la tipicidad se completa con la declaracin firme de quiebra; esta estructura del tipo impide la tentativa. La ley enuncia actos mediante los cuales se produce la cesacin de pago, pero es una enunciacin simplemente ejemplificativa, gastos excesivos, etc. Pero puede quedar comprendido cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta (imprudencia en la operacin o negligencia al no 106

guardar el debido cuidado en ella); no queda incluido el riesgo normal que no sea especulacin ruinosa o la simple inobservancia de alguna actividad secundaria en los negocios (control diario de caja no hacerlo un da). QUIEBRA IMPROPIA O PERSONAS JURIDICAS Las personas jurdicas pueden ser declaradas en quiebra fraudulenta o culposa, pero dado que no pueden delinquir, la ley seala a las personas responsables de su quiebra en las que caer la culpabilidad: Art. N 178: cuando se trate de quiebra de una sociedad comercial o persona jurdica que ejerza comercio, o se hubiere abierto liquidacin sin quiebra de un banco u otra entidad financiera; todo contador, sndico, administrador, gerente del banco o entidad financiera en liquidacin sin quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismos, que hubiere cooperado en algn acto de los Art. anteriores, ser reprimido con la pena de quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Misma pena se aplicar al miembro del consejo directivo, sndico, de la junta fiscalizadora o de vigilancia, o gerente, tratndose de una sociedad cooperativa o mutual. En estos casos el quebrado es la sociedad y no los que la representan, no entraran en la participacin ya que faltara el autor principal. El trmino cooperar debe entenderse como la participacin criminal siendo por naturaleza actos dolosos. Los responsables pueden haber actuado en forma dolosa cooperando en alguno de los actos del Art. N 176 o haberlo hecho culposamente. Este tipo deja de lado la responsabilidad penal de los representantes de las personas jurdicas cuando los actos realizados en ellas son delictivos, ya que incluye a contadores y tenedores de libros que no tienen carcter de representantes. En los supuestos de quiebra el delito requiere la declaracin; en los de liquidacin sin quiebra basta la apertura del procedimiento de liquidacin. Quedan excluidas las sociedades no comerciales y las sociedades comerciales colectivas que carezcan de personera jurdica (en este ltimo caso al ser los socios comerciantes son punibles ante los artculos l76 y l77. Se trata de un delito especial, en que solo puede ser autor los enunciados en el tipo: directores, sndicos, etc.; las otras personas que integren la entidad podrn ser sancionados como partcipes. La accin tpica es la de cooperar en la ejecucin de algn acto referido en los Art. N l76 y l77 (todo grado de cooperacin queda dentro del tipo en un plano de igualdad, quedando excluido los instigadores o auxiliadores subsecuentes). La culpabilidad se refiere a la correspondiente a cada uno de los tipos (Art. N l76 o l77 segn el caso) CONCURSO CIVIL FRAUDULENTO: EL Art. N l79 Prrafo 1 reprime con prisin al deudor no comerciante concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, cometiere algn acto de los mencionados en el Art. N l76 (quiebra fraudulenta), en esta figura el procedimiento concursal tomado en cuenta no es la quiebra sino el concurso civil del deudor, y lo que se pune es la ejecucin de algn acto de los citados en el Art. N l76, del deudor contra sus acreedores, antes o despus de la apertura del concurso civil. Autor es el no comerciante concursado civilmente, y este concurso equivale a la declaracin de quiebra del Art. N l76. INSOLVENCIA FRAUDULENTA: EL Art. N179 PARR 2 reprime con prisin al que durante el curso de un proceso o despus de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere inutilizare daare ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esa manera frustrare en todo o en parte el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles. La accin tpica es la de frustrar en todo o en parte el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles. Debe existir una sentencia firme como presupuesto del delito, y el tipo no se da si el deudor paga lo ordenado en la sentencia dentro del plazo que ella dispone el pago excluye la frustracin). Para la tipicidad basta la frustracin total o parcial acorde el monto de la sentencia. Las obligaciones comprendidas es cualquiera que surja de convenciones, hechos lcitos o ilcitos (que hallan generado indemnizacin), o relaciones civiles de cualquier carcter (por ejemplo: de familia). 107

No es obligacin civil el pago de multa penal (su ejecucin es distinta conversin en penas corporales), tampoco las deudas impositivas. En principio solo quedan comprendidas las obligaciones de dar, las de hacer no pueden frustrarse con los medios indicados en el Art...La finalidad maliciosa, no es de lucro, sino de perjudicar el crdito del acreedor, para que la deuda resulte inejecutable, y los actos ejecutados dan lugar a la insolvencia del deudor (aparente o real), si la insolvencia es por otra causa no habr delito. La disminucin fraudulenta de los bienes del patrimonio (ventas simuladas, obligaciones ficticias, etc...) tiene finalidad de engao y de daosidad, pudiendo quedar comprendidas acciones que efectivamente crean insolvencia (venta de bienes, donaciones, etc...)Abusando el autor de su poder sobre los bienes. La accin debe realizarse en el curso del proceso judicial o despus de una sentencia condenatoria (que reconoce una obligacin civil), y los actos deber darse en el lapso desde el comienzo del proceso hasta el momento en que la sentencia se cumple. El delito se consuma con la frustracin total o parcial del cumplimiento de la obligacin, que incluye intereses y costas; la tentativa es posible. El autor solo puede ser el deudor contra quien se dirige el proceso, sea principal, fiador o garante. En este delito solo puede darse el DOLO DIRECTO (dirigido directamente a la frustracin). COLUSION: El a-180 contempla dos figuras que tienen en cuenta una connivencia dolosa que pueden perjudicar a los acreedores, deteniendo o extinguiendo el proceso concursal: CONNIVENCIA DEL ACREEDOR: prrafo 1, prisin de un mes a un ao al acreedor que consintiere en un concordato convenio o transaccin judicial, en connivencia con el deudor o un tercero, estipulndose ventajas especiales para el caso de la aceptacin del concordato, convenio o transaccin. La accin tpica es la de consentir en un acuerdo o convenio, en connivencia con el deudor o un tercero, que implique ventajas especiales para el agente si el acuerdo o convenio es aceptado en el juicio concursal. El delito requiere una doble actividad, por un lado el convenio o transaccin con el deudor o un tercero estipulando ventajas especiales para el caso de la aceptacin del acuerdo; por el otro prestar su consentimiento vlido en el juicio para que ese acuerdo o transaccin sea aceptado. Lo que el agente promete como contraprestacin de las ventajas especiales, es su apoyo para que el acuerdo se apruebe. El acuerdo fraudulento la connivencia es un acuerdo fraudulento para impedir a espaldas de los dems acreedores la continuacin del juicio concursal; o a extinguir sus efectos ejecutivos. El acuerdo puede ser escrito o verbal; debe contener ventajas especiales para el acreedor, condicionadas a la aceptacin en el juicio por parte de los acreedores, y no estn referidas a los bienes que integran el patrimonio garantizador (si fuera as se caera en los Art. N 176 o 179) sino que se refieren a bienes del deudor excluidos del patrimonio afectado al procedimiento concursal, o a bienes de terceros. La ventaja es especial por ser exclusiva del acreedor confabulado. Si la ventaja se otorga al acreedor que ya ha votado, el tipo no se da (las ventajas se condicionan a la aceptacin); la consumacin se da cuando el acreedor vota favorablemente por el acuerdo o convenio (consciente el mismo); basta el voto favorable del agente en virtud de la connivencia, lo que indica que no es necesaria la aceptacin en juicio del convenio. El acuerdo, sin que se produzca la dacin del voto favorable, puede ser tentativa, que sera impune si el voto no se da por desistimiento del acreedor. Se trata de un delito de participacin necesaria; para el acreedor el delito se consuma con su voto, para el deudor o el tercero se consuma con la actividad tpica de la estipulacin siendo inadmisible la tentativa pues sus intervenciones estn completas aunque el acreedor no vote. La situacin del deudor se contempla en el Prrafo 2, y en cuanto al tercero su responsabilidad pasa por las reglas de la participacin (es un cmplice principal). La culpabilidad tpica exige dolo directo.

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CONNIVENCIA DEL DEUDOR Y REPRESENTANTE DE PERSONA JURIDICA: El Art. N l80 Prrafo 2 dispone igual pena para todo deudor director, gerente o administrador de una sociedad annima cooperativa o persona jurdica de otra ndole, en quiebra o concurso judicial de bienes, que concluyere un convenio de ste gnero. La norma cumple igual funcin que el Art. N l78, respecto de la quiebra fraudulenta y la culposa. Se hace especfica referencia a los representantes de las personas jurdicas ya que siendo ellos los que pueden concluir el convenio punido y no siendo los deudores, su situacin podra ser dudosa. La consumacin se da con la conclusin del convenio, sin que sea necesario que el acreedor otorgue posteriormente su voto favorable, y no se admite la tentativa. En cuanto a la culpabilidad se mantiene la exigencia del dolo directo. USURPACION: antecedentes. Usurpacin por despojo. Destruccin y alteracin de trminos o lmites. Turbacin de la posesin o tenencia. Usurpacin de aguas. Diversos casos. Agravante. Antecedentes: en estos delitos el objeto es siempre un inmueble y se protege todo derecho real que se ejerza sobre l, de todo acto que impida ese ejercicio. Se distinguen los tipos referidos a inmuebles terrenos y a inmuebles referidos a derechos sobre las aguas. El concepto de inmueble en sentido penal (Art. N l8l), es el de inmueble por naturaleza segn el Art. N 2314 CODIGO CIVIL: el suelo y las partes slidas (el agua es objeto del Art. N l82) que forman la superficie o profundidad y lo incorporado al suelo de manera orgnica o que est bajo el suelo sin la mano del hombre; pero lo que puede ser objeto del delito es el suelo mismo, lo que integra el suelo o se adhiri a l no puede ser objeto de usurpacin, ya que para ello debe ser separado y entonces se convierte en objeto mueble susceptible de robo o hurto. Los inmuebles por accesin fsica (Art. N 2316 CODIGO CIVIL): su ocupacin nicamente ser usurpacin, si se la realiza mientras siguen adheridos al suelo. La ley no protege el dominio sobre el inmueble, sino el ejercicio de los derechos reales sobre l, o sea procedan del dominio, tenencia, posesin, u otro derecho real que permita ocupacin total o parcial. No es necesario el contacto fsico permanente del tenedor con el inmueble, basta que lo ocupe, y lo use, gozndolo materialmente (Art. N 2352, 246l y 2462 CODIGO CIVIL): seran el locador, el sublocador y sus sucesores, el comodatario; no los que solo tienen representacin en otros (mandatario, depositario) o el servidor de la tenencia de un tercero (empleados). El caso del constructor, es una tenencia en garanta (derecho personal) no es derecho real, el desalojo de esa tenencia ser otro delito pero no usurpacin. posee el que tiene el inmueble para someterlo a su dominio (Art. N 2351 CODIGO CIVIL) aunque no tenga contacto fsico permanente. ejercen derechos reales los que usan o gozan del inmueble ajeno por un ttulo de derechos reales (uso, usufructo, servidumbre, habitacin, anticresis) es indispensable el efectivo ejercicio actual de los derechos. Nuestra legislacin no hace referencia a la legitimidad del ttulo que funda la tenencia, entendindose que esa legitimidad no es un presupuesto del delito, y solo es necesaria la existencia de un poder de hecho y consolidado sobre la cosa (Soler); por lo tanto la usurpacin podra cometerse por el propietario contra el simple tenedor (salvo caso del Art. N 2470 CODIGO CIVIL, ya que no se habra consolidado la tenencia, la cual ser estimada en su momento por los jueces). Art. N l8l: USURPACION POR DESPOJO: El Inc. 1 pena al que por violencia engao o abuso de confianza, despojare a otro de la posesin o tenencia de un inmueble o de un derecho real de uso, usufructo, habitacin, servidumbre o 109

anticresis, sobre el inmueble. La accin tpica es la de despojar, sacar o impedir la ocupacin total o parcialmente por parte del pasivo (sea tenedor poseedor o titular del derecho real). El despojo debe tener la finalidad de ocupar y permanecer en el inmueble; si fuera una ocupacin fugaz sin voluntad de permanencia quedar comprendido en otros tipos pero no en ste. El despojo puede ser total o parcial, ser parcial cuando se priva al pasivo de la tenencia de la parte del inmueble que aquel ocupa (Ej.: en una tenencia comn, impedirle algn derecho comn que como tenedor le corresponde). La invasin (penetracin para ocuparlo) el mantenimiento en el inmueble, la expulsin de los ocupantes, quedan incluidos en el texto vigente. MEDIOS TIPICOS: para ser tpica la usurpacin debe efectuarse por algn medio de los enunciados en la ley, y estos medios deben ser usados por el autor para consumar el despojo en cualquiera de los modos sealados, as si la violencia, engao, etc., son concomitantes con el despojo pero no fueron los medios para llevarlo a cabo, no habr usurpacin. (Modos: invasin, mantenimiento o expulsin). La violencia aqu es la vis fsica, para vencer las personas que se oponen o impiden la ocupacin; tambin comprende la fuerza sobre las cosas que impiden o dificultan la penetracin el mantenimiento su ocupacin exclusiva (Ej.: cambiar las cerraduras). El engao es cualquier conducta que disimule la verdad permitiendo la ocupacin; si el engao no se dirige a la privacin del ttulo por el cual el pasivo ejerca tenencia, posesin o derecho real, no ser usurpacin, sino defraudacin. Abuso de confianza: es la conducta del sujeto activo que aprovecha la confianza que se le ha dado al permitrsele el acceso o uso, mantenindose en el inmueble como ocupante, o intervirtiendo el ttulo en virtud del cual se le permita tenencia o goce; la intervencin del ttulo requiere la invocacin de una distinta naturaleza de la ocupacin que ya ejerce, para mantenerse y desplazar a quien debe ocupar (Ej.: tenedor que invoca ser poseedor, etc.). El despojo usurpador se consuma con la invasin del inmueble (ocupacin), se expulse o no a los ocupantes, o cuando intervirtiendo o no el ttulo, el agente que ocupa el inmueble impide la ocupacin del pasivo. Es un delito de resultado y es admisible la tentativa (uso de algunos de los medio tpicos con intencin de ocupar todo o parte del inmueble), la violencia para despojar no quita el carcter de tentativa, pero si los medios se usurpan para turbar la posesin o tenencia se aplica el Art. N l8l Inc. 3. Se trata de dolo directo. La repulsa violenta admitida en el Art. N 2470 CODIGO CIVIL, no es usurpacin (no se da la ocupacin consolidada); se trata de una atipicidad, no de justificacin; pero se aplican los principios generales de la justificacin (Ej.: legtimo ejercicio de un derecho). DESTRUCCION O ALTERACION DE TERMINOS O LMITES: Art. N l8l Inc.2, castiga al que para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo. Aqu no solo se ataca la posesin o tenencia, sino que la accin puede repercutir sobre el dominio mismo del inmueble ya que las modificaciones introducidas por esa accin pueden menoscabar los elementos probatorios de su extensin. La accin puede ser la de destruir o alterar; destruye el que elimina los lmites (los hace desaparecer) con el objeto de la total eliminacin; su destruccin parcial que permita seguir estableciendo los lmites del inmueble, no consuma el tipo (Ej. quitar parte del alambre de un cerco) aunque puede llegar a ser una tentativa. Altera, el que cambia de lugar los lmites, variando la extensin de los terrenos linderos, avanzando sobre el del sujeto pasivo; la accin que no tenga esa finalidad es atpica. 110

El objeto del delito son los trminos o lmites; trminos son las seales que marcan el lmite de un inmueble (mojones; lmites son los que cumplen esa funcin aunque no hayan sido creados para eso y pueden ser naturales: rboles, piedras, etc. O artificiales: cercos, edificaciones); pueden delimitar inmuebles urbanos o rurales indistintamente. El apoderamiento que indica la ley se configura con la finalidad de ocupar la parte del inmueble ocupado por el pasivo que queda comprendida dentro de la alteracin, o la parte o todo el inmueble que deja de estar delimitado a causa de la destruccin. A diferencia del Art. N l8l inc. 1, el Inc.2 no requiere despojo, pero si ello ocurre acompaado por los medios previstos en el Inc. 1, ser una usurpacin por despojo. La consumacin se da cuando con la finalidad tpica, el agente consigue destruir o alterar los lmites o trminos, anulando la delimitacin o haciendo avanzar los lmites de uno sobre el otro. El sujeto activo solo puede serlo el ocupante del fundo vecino, ya que es el nico que puede apoderarse por los medios tpicos; un tercero que realice la accin, estar invadiendo, con lo cual y en la medida que su accin implique violencia sobre las personas o fuerza sobre las cosas o se haya perpetrado con los medios indicados en el Art. N l8l Inc.1, podra ser perseguido por dicha norma, pero no la del Inc.2. Se requiere dolo directo. TURBACION DE LA POSESIN O TENENCIA: Art. N 181 Inc.3, Al que con violencias o amenazas, turbare la posesin de un inmueble. Este tipo se caracteriza por que la accin del agente lo que hace es restringir el ejercicio pleno de posesin o tenencia, sin importar una ocupacin. Cuando hay ocupacin total o parcial habr despojo o voluntad de despojar, lo cual elimina lo que es simplemente turbatorio. La accin tpica la realiza quien, sin ocupar el inmueble (acorde Art. N l8l Inc.1) restringe temporal o permanentemente el ejercicio de los derechos que corresponden a la posesin del sujeto pasivo. El acto de turbacin puede darse por cualquiera de los modos previstos en el inciso siempre que no exista intencin de ocupar el inmueble. Los actos de turbacin ms claros, se dan sin la presencia del agente en el inmueble afectado, cortar cables elctricos, caos de agua, etc. Para que el pasivo no reciba los fluidos, o una obra hecha en otro inmueble que impide o dificulta el paso del pasivo a su inmueble (Art. N 2499 CODIGO CIVIL). Los actos del agente tienen que ser efectivamente restrictivos del ejercicio de la posesin, si solo son molestos para ese ejercicio, se tratar de molestias personales pero no existir el tipo. El Inc. 3 prev igual sancin que los otros dos, para quien con violencia o amenazas turbare la posesin o tenencia de un inmueble. , pero no se castigara un hecho turbatorio sino que las violencias y amenazas con finalidad turbatoria de la tenencia, tendrn que considerarse como delitos contra las personas o la libertad; ya que la turbacin contra el tenedor solo cabe en el tipo cuando implique una turbacin para el poseedor. Estos actos son tpicos cuando se realizan con violencia o amenaza, la ley menciona a la violencia y amenazas como medios de la turbacin (hay relacin causal); la turbacin debe lograrse por medio de la violencia o amenaza. El delito se consuma cuando la turbacin se ha realizado, al limitar el ejercicio de la posesin, y la tentativa es posible. Se aplica el principio general de la justificacin, lo que no constituye justificacin para hacer valer el ttulo que tenga a la posesin por violencia o amenazas; y la ley civil lo prohbe expresamente requiriendo la demanda por va legal (Art. N 2468 CODIGO CIVIL). Solo se admite el dolo directo. USURPACION DE AGUAS, CASOS Y AGRAVANTES: Art. N l82 reprime con prisin de l5 das a l ao: 1) El que para causar perjuicio a otro, sacare aguas de represas, estanques, depsitos, ros, arroyos, fuentes, canales o acueductos o sacare mayor cantidad que la que tenga derecho. 111

2) 3)

El que estorbare el ejercicio de los derechos de un tercero sobre dichas aguas. El que para causar perjuicio a otro represare, desviare, o detuviere las aguas de los ros arroyos etc. O usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas. AGRAVANTES: la pena aumentar hasta 2 aos, si para cometer los delitos indicados se rompieren o alteraren diques, compuertas, etc, hechos en los ros, arroyos, etc. El agua es objeto de estos delitos y tiene el carcter de inmueble, Art. N 2314 CODIGO CIVIL; debe tratarse del fluido incorporado como parte del suelo, no el que est en recipientes, que puede ser objeto de hurto. Si el agente saca el agua en baldes, no ser usurpacin, sino hurto; la accin del agente debe mantener el carcter de inmueble del agua para que su conducta sea atpica (desviarla por canales, caeras, represas, contaminarla, etc.). El elemento comn para los inc. 1 y 3 es el propsito de causar perjuicio, y este se da cuando se afecta el normal uso y goce del agua a otro. La doctrina llego a la conclusin de que siendo el bien jurdico protegido el uso y goce de las aguas fundado en un derecho personal o real cualquiera, estas pueden ser de dominio pblico. SUSTRACCION DE AGUAS: (sacar aguas), es la accin material constitutiva del delito, y es difcil pensar en un modo de sacar agua sin quitarle el carcter de inmueble y sin desviarla o hacerla correr, pero tampoco es descartable sacar el agua sin anularla como inmueble, Ej.: lograrlo por evaporacin. Del Inc. 2 podemos decir que el estorbar incluye el estorbo total al hacer imposible para el pasivo el ejercicio de su derecho, aunque sea temporariamente y sin desviar el agua; impedir o los actos de impedimento o quedan excluidos de la punibilidad, pese a que la norma vigente no los enuncia (Ej.: no abrir la compuerta que permite el paso del agua). FIGURAS AGRAVADAS: El ltimo Prrafo del Art. N l82 califica los delitos de los inc. 1 a 3 en virtud de los procedimientos empleados para la comisin: rompimiento o alteracin de diques, esclusas, compuertas u obras semejantes, depsitos canales etc., siendo indiferente quien sea su titular (puede serlo el agente). LA Agravante queda desplazada ante los hechos que constituyan los delitos de los Art. N 186 y 187 Prrafo 1 (incendios y estragos), en cuyo caso la figura bsica de usurpacin de aguas, podr concurrir con las de delitos contra la seguridad pblica. Dao: Carcter subsidiario. Elementos. Agravantes La figura de dao est indicada en el Art. N l83, y sus agravantes en el Art. N l84, del CODIGO PENAL. En este delito el agente extingue o menoscaba los poderes que el pasivo puede ejercer sobre la cosa, por medio de un atentado que elimina o reduce el valor de cambio o utilitario; la proteccin penal trata de impedir los ataques a las cosas que son propiedad de otro, an cuando la accin se dirige contra un tercero (Ej. contra el locatario, lesionando el dao al propietario). El objeto del delito son las cosas muebles e inmuebles, incluidos los animales, en cuanto sean propiedad ajena, o sea que no sea propiedad del autor ni res nullius. Es indiferente quien ejerza la tenencia de ella en el momento de hecho, y hasta puede ser que no exista tenencia alguna: las cosas perdidas tambin pueden ser objeto del delito; tambin pueden ser cosas que estn en la tenencia legtima del agente (derecho que no sea el de dominio), o que estn en la tenencia ilegtima (quien la obtuvo ilegtimamente para daarla). No existe dao sobre la cosa propia, sin perjuicio de que ese dao pueda ser otro delito (Ej.: defraudaciones). 112

La figura bsica del Art. N l83 reprime con prisin de l5 das a l ao, al que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya delito mas severamente penado. La accin de daar es el ataque a la materialidad, utilidad o disponibilidad de las cosas, que elimine o disminuya el valor de uso o de cambio. Puede perpetrarse por accin u omisin; sin disminuir la composicin (Ej.: alterando el orden de los componentes de una mquina), o quitando o agregando algo (Ej.: agregando pintura a una estatua); debe tratarse de un detrimento en perjuicio de la cosa en s, las acciones que solo importen alteraciones momentneas o fcilmente eliminables, no llegan a la tipicidad (Ej.: ensuciar con tiza la pared); y no es necesario que tenga incidencia patrimonial (Ej. hacer desaparecer algo cuyo mantenimiento supera su valor de cambio). Los modos de comisin son enunciados como ejemplo por la ley, puede tratarse de cualquier modo; la destruye el que la deshace, la inutiliza el que logra que la cosa deje de ser apta para la funcin a que estaba destinada; la hace desaparecer el que la coloca fuera de la disposicin del propietario quitndola de su esfera de tenencia (si aparte la introduce en su propia esfera de disponibilidad, sera hurto. SUBSIDIARIEDAD DEL DELITO: El dao es un delito subsidiario, ya que la accin de daar es uno de los medios generales para la comisin de ilcitos (junto con la violencia, el fraude, y el abuso); nuestro derecho penal restringe la subsidiariedad exclusivamente a los casos en que el delito perpetrado por medio del dao, est mas severamente penado. nicamente cuando el delito fin sea mas grave a causa de su punibilidad que el dao, el delito fin desplazar al dao; pero cuando el delito fin sea menos grave, el dao concurrir idealmente con l (principio de absorcin: se aplica la pena ms grave). El delito de dao requiere un dolo directo, constituido por la voluntad de querer daar la cosa en s, sin ser necesario motivaciones especiales (odio o venganza) lo que igual queda comprendido en el tipo; fuera del tipo quedan los supuestos de culpa y dolo eventual. AGRAVANTES: El Art. N l84 dice: la pena ser de 3 meses a 4 aos de prisin si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes: a) b) c) d) e) dao para impedir el ejercicio de la autoridad o venganza por sus determinaciones para producir infeccin o contagio en animales domsticos. Empleando sustancias venenosas o corrosivas En despoblado y en banda En archivos, registros, bibliotecas, museos, puentes, etc. u otros bienes de uso pblico, monumentos, estatua, cuadros u objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos.

AGRAVANTE introducida por la ley 24.192: el Art. N 8 reprime a quien destruyere o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble total o parcialmente ajena, con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo en estadios de concurrencia pblica, inmediatamente antes o despus de l. El Art. N l85 exime de responsabilidad penal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos defraudaciones o daos que recprocamente se causaren: 1) cnyuges, ascendientes, descendientes, y afines en lnea recta 2) el viudo respeto de las cosas del cnyuge difunto, que no sean de poder de otro 113

3) los hermanos y cuados, si viviesen juntos Las excepciones no son aplicables a los extraos que participen en el delito. LA EXCUSA ABSOLUTORIA DEL Art. N 185 CODIGO PENAL El Art. N l85 exime de responsabilidad penal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos defraudaciones o daos que recprocamente se causaren: 1) cnyuges, ascendientes, descendientes, y afines en lnea recta 2) el viudo, respeto de las cosas de su difunto cnyuge mientras no hayan pasado a poder de otro. 3) los hermanos y cuados, si viviesen juntos. Adems se establece que la excepcin no es aplicable a los extraos que participen en el delito. La excusa absolutoria se funda en la prevalencia que da el legislador al mantenimiento del vnculo familiar por sobre el inters patrimonial que atacan los delitos enunciados, as lo entiende la doctrina actual. Los enunciados comprendidos en la excepcin vista (casos comprendidos) son taxativos; solo abarca hurtos, defraudaciones y daos, y dentro de ellos se incluyen las figuras simples y las calificadas, (el legislador ha excluido al robo del Art. N 185). SUJETOS COMPRENDIDOS: Tambin es restrictiva la enunciacin de las personas: Cnyuges unidos en legtimo matrimonio segn ley nacional o extranjera (reconocido vlido en nuestro derecho); la excusa solo desaparece con la disolucin del matrimonio (nulificacin, divorcio, muerte, o nuevas nupcias luego de la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento del otro). Los ascendientes o descendientes son los que estn unidos por vnculo sanguneo, hayan sido o no reconocidos (doctrinariamente se excluye a los adoptantes y adoptados). En los afines en lnea recta se comprende a los suegros, yernos, nueras, padrastros, madrastras, y entenados (Art. N 363 CODIGO CIVIL hijastros), como este parentesco subsistira aunque se hubiera disuelto el matrimonio que le dio origen, lo mismo ocurrira con la excusa. Se comprende tambin al consorte viudo que delinque sobre los objetos que han sido del cnyuge fallecido, sean bienes propios o gananciales, siempre que no hayan entrado en la tenencia de un tercero. En lo referente a los hermanos (unilaterales o bilaterales, legtimos o no); y cuados (Art. N 363 CODIGO CIVIL) se da si viviesen juntos; lo que ocurre cuando habitan regularmente bajo el mismo techo, basta la habitacin en el mismo domicilio, en el momento del hecho (no es suficiente que lo hayan hecho anteriormente). La excusa procede cualquiera sea el grado de participacin del sujeto activo en el delito, y se da nicamente cuando el sujeto pasivo es una de las personas enunciadas; si tambin es sujeto pasivo del delito, un tercero (ejemplo: en los casos de tenencia comn) la punibilidad contina vigente. REPARACIONES CIVILES: La excusa no se extiende a los terceros extraos a las relaciones tpicas, que hayan participado de cualquier modo en el delito; es aplicacin del Art. N 48 CODIGO PENAL (las relaciones y calidades personales que disminuyan o excluyan la penalidad no tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice, y tampoco aquellas cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo que fueren 114

conocidas por el partcipe). La reparacin civil es exigible porque la impunidad penal de los autores, no hace desaparecer el hecho ilcito; permaneciendo la posibilidad de reparacin civil. UNIDAD IX DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PBLICA: bien jurdico tutelado. Sistemtica Anteriormente la ley 21338 rubricaba el Ttulo como DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COMUN, para que se destaque con claridad la idea central comn a todas las figuras... de que el ncleo del delito consiste aqu en la creacin de un peligro comn; aunque esa idea no es ahora muy distinta, se ha vuelto a la denominacin original que es algo impropio. SEGURIDAD JURIDICA Y SEGURIDAD COMUN: al paso que todo delito o contravencin trata de proteger la seguridad jurdica, entendida como el estado que permite y obliga a toda la sociedad a vivir de acuerdo con el derecho, con la consiguiente respuesta anmica de cada miembro de la sociedad que permite esperar que los dems acten de acuerdo con esos mandatos del derecho. Los delitos en ste Ttulo, estn dirigidos a proteger la seguridad comn; que es la situacin real en que la integridad de los bienes y las personas se halla exenta de soportar peligros que la amenacen. Las acciones tpicas que los constituyen son todas ellas generadoras de peligro para esa integridad, al crear condiciones de hecho que pueden llegar a vulnerarla. EL PELIGRO COMUN: Es el peligro que generan las acciones tpicas, es decir un peligro en el que las posibilidades de daar bienes jurdicos se extiende a un nmero indeterminado de personas que son titulares de ellos, amenaza a los de toda una comunidad o colectividad. Esas acciones indican que su autor no puede limitar su poder vulnerante a determinados bienes o a determinadas personas; ste puede extenderse a cualquiera de los componentes de la comunidad o la colectividad. CARCTER DE LAS FIGURAS: La circunstancias de que las acciones tpicas se punan por el peligro comn que crean o puedan crear; no descarta que muchas se compongan de daos reales a bienes o personas (incendio, ataque pirtico, etc.), pero aqu el derecho no las sanciona por sus resultados tangibles, sino porque por medio de esos daos se ha creado un peligro comn, que indeterminadamente han corrido realmente (concretamente) bienes o personas. Aparte de ello, muchas de las figuras incluidas son de peligro abstracto; sus delitos se consuman con la pura accin, que se castiga por constituir su misma realizacin un peligro comn, ejemplo: tenencia de armas de guerra. SISTEMATICA: - INCENDIO Y OTROS ESTRAGOS (INCENDIO, EXPLOSION E INUNDACION) La figura bsica es la del Art. N l86, donde figuran los tres casos, y en el Inc. 2 las figuras especiales sobre el que causare incendio o destruccin por cualquier otro medio de: cereales en parva, de bosques, de ganado, de lea, etc. Las figuras agravadas obran en los Inc. 3 a 5. Inc. 3: reclusin o prisin si hubiere peligro para un archivo pblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o artillera. Inc. 4: reclusin o prisin si hubiere peligro de muerte para alguna persona. Inc. 5: reclusin o prisin si el hecho fuere causa inmediata de muerte de alguna persona. Art. N l87 ESTRAGO: pena al que causare estragos por medio de sumersin o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundacin, de una mina, o cualquier otro medio poderoso de destruccin. 115

Art. N 188 Prrafo 1 - DAO DE DEFENSA CONTRA DESASTRE: prisin al que destruyendo o inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa comn contra inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que stos se produzcan. Art. N 188 Prrafo 2 - ENTORPECIMIENTO DE DEFENSA CONTRA DESASTRE: ... misma pena al que para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra inundacin, sumersin, naufragio u otro desastre, sustrajere ocultare o hiciere inservible materiales instrumentos o medios destinados a la extincin o a la defensa referida. Art. N 189 Prrafo 1 - ESTRAGO CULPOSO: reprime al que por negligencia o imprudencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas causare incendio u otros estragos. Art. N 189 Prrafo 2 - FIGURAS CALIFICADAS: si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte alguna persona o causare la muerte de alguna persona, el mximum de la pena podr elevarse hasta 4 veces. Art. N 189 bis Prrafo 1 - FABRICACION O TENENCIA DE EXPLOSIVOS: Art. N 189 BIS Prrafo 2 - INSTRUCCIONES PARA LA PREPARACION DE SUSTANCIAS O MATERIALES. (SE INCLUYE TENENCIA ILEGITIMA DE ARMAS Y MATERIALES) Art. N 189 BIS Prrafo 3 - SIMPLE PORTACION DE ARMAS DE USO CIVIL CONDICIONADO Art. N 189 BIS Prrafo 4 - SIMPLE TENENCIA DE ARMAS DE GUERRA O MATERIALES EXPLOSIVOS Art. N 189 BIS Prrafo 5 - ACOPIO DE ARMAS Art. N 189 BIS Prrafo 6 - TENENCIA Y ACOPIO DE MUNICIONES, PIEZAS O INSTRUMENTAL. La ley 24192 sobre violencia en espectculos deportivos, prev: prisin al que introdujere, portare, o guardare armas de fuego o explosivos en circunstancias de un espectculo deportivo, ordenando en todo los casos el decomiso. Asimismo se pena a los dirigentes, empleados o dependientes de entidades deportivas que acepten guardar en las dependencias del estadio armas de fuego o explosivos.

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Por modificacin efectuada por la ley 25086 - l999 se incorpora el Art. N l89 ter.: prisin...al que proporcionare un arma a quien no acredite ser legtimo usuario. Si el autor hiciere de la venta de arma actividad habitual, se le impondr adems inhabilitacin especial. UNIDAD X DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y DE COMUNICACIN: Art. N l90: FIGURA BASICA: Prisin al que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro una nave, construccin flotante o aeronave. En los Prrafos 2 y 3 figuran las agravantes en caso de: si se produjere naufragio, varamiento o desastre areo; lesin o muerte. Art. N 191 ATENTADO FERROVIARIO: Art. N 192 ATENTADOS CONTRA COMUNICACIONES FERROVIARIAS Art. N 193 ATENTADOS CONTRA TRENES O TRANVIA EN MARCHA Art. N 194 ENTORPECIMIENTO DE TRANSPORTES Y SERVICIOS; aparte del CODIGO PENAL se prev en la ley 24192 la pena al que sin crear peligro comn impidiere o estorbare el normal funcionamiento de los transportes y sus instalaciones, hacia o desde los estadios. Art. N 195 ABANDONO DE SERVICIO EN UN TREN O BUQUE Art. N196 CAUSACION CULPOSA DE ACCIDENTE Art. N197 INTERRUPCIN O ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIONES TELEGRAFICAS O TELEFONICAS

CAPITULO III Art. N 198: PIRATERIA Art. N 198 Inc. 1 PIRATERIA MARITIMA Inc. 2 - PIRATERIA AEREA Inc. 3 - PIRATERIA IMPROPIA (USURPACION DE MANDO) Inc. 4 - CONNIVENCIA CON PIRATAS Inc. 5 - OPOSICION A LA DEFENSA CONTRA PIRATAS 117

Inc. 6 - EQUIPAMIENTO PIRATICO Inc. 7 - TRAFICO CON PIRATAS Art. N 199 AGRAVANTES EN CASO DE PIRATERIA CUANDO ACONTECE LA MUERTE DE ALGUNA PERSONA EN EL BUQUE O AERONAVE ATACADOS. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y COMUNICACIN:(Atentado contra la navegacin. Agravantes. Atentado contra un tren. Interrupcin del telgrafo o telfono ferroviarios. Lanzamientos de proyectiles contra un tren o tranva. Entorpecimiento de transporte o servicios pblicos. Abandono de servicio. Accidentes culposos. Interrupcin y entorpecimiento de la comunicacin telefnica) La razn de ser de la punibilidad es el peligro comn creado por daos o entorpecimientos producidos en los medios, sin perjuicio de los daos sobre vidas y bienes que pueden agravar la figura. El a-190 tutela la seguridad del transporte naval o areo, no la efectividad de su servicio; se procura evitar los peligros para el medio de transporte o para las cosas o personas transportadas. Figura Bsica: Art. N l90 Prrafo 1: prisin de dos a ocho aos al que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o aeronave. Comprende cualquier accin u omisin (sera omisin impropia: principio de accin esperada, es el caso de la madre que no alimenta a su hijo causndole la muerte). El dao en cuestin puede caer sobre el mismo medio, su estructura, mando, propulsin, vas, etc..., sobre su personal, sobre sus accesorios de seguridad (Radiogonimetros, radares etc...), sobre los objetos transportados, o sobre signos de sealizacin (Ej.: colocar un falso faro o seal). Estos actos tienen que haber creado un peligro para la seguridad del medio de transporte, debe ser concreto y efectivamente corrido por el medio. No son tpicos los actos que pudiendo producir alteraciones al funcionamiento normal del transporte, no son idneos para afectar la seguridad. Los objetos sobre los que puede recaer el acto peligroso son: las naves (embarcacin) aeronaves (que se mueve por el aire) o construcciones flotantes (aparato que sin ser nave flota en el agua y se traslada por ellas: gras, dragas, plataformas) aqu se comprende tambin al transporte de elementos que flotan por s mismos (jangadas). El acto peligroso es punible cuando amenaza la seguridad comn, no la propiedad; por supuesto los objetos tienen que estar actualmente destinados a prestar servicios (no ser tpico el acto sobre una nave varada y fuera de servicio). Elemento subjetivo: La ejecucin del acto debe ser a sabiendas: que el autor conozca el carcter peligroso del acto para la seguridad de la nave, aeronave o construccin flotante; no olvidemos que la accin no es crear el peligro, sino ejecutar un acto que pone en peligro (el agente debe conocer la naturaleza de su acto). La consumacin se da al realizar el acto, poniendo en peligro concreto la seguridad (el acto sin peligro puede dejar el hecho en tentativa). El dolo est constituido por el conocimiento cierto de lo peligroso del acto y la voluntad de realizarlo pese a ese conocimiento, pero no es indispensable la voluntad expresa de crear ese peligro: requirese dolo directo. FIGURAS AGRAVADAS DEL Art. N 190: Prrafo 3: prisin de 6 a l5 aos si el hecho causare lesin a alguna persona (lesin de cualquier tipo), y l0 a 25 aos de reclusin o prisin si ocasionare la muerte. 118

En todos los casos debe tratarse de resultados directamente producidos a consecuencia del acto peligroso realizado por el agente, si el acto solo fuere un factor dentro del proceso causal desencadenado por una causa distinta, todo quedar en la figura bsica. Cuando son actos intencionales desaparece la figura calificada dando paso al delito que el agente ha querido perpetrar (ejemplo: homicidio), que concurre realmente con la figura bsica del Art. N l90 (son dos hechos: concurso real). AGRAVANTES POR LOS RESULTADOS SOBRE EL MEDIO DEL TRANSPORTE: Art. N l90 Prrafo 2: 6 a l5 aos de reclusin o prisin si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo. Naufragio es el hundimiento de la nave hasta mas all de su cubierta superior (no lo es la ruina si no viene seguida de sumersin), se encuentre en viaje, puertos o drsenas, si sigue afectada al servicio, produciendo el hundimiento peligro comn para las personas o cosas. Varamiento es encallar por asentamiento de los planos inferiores de la nave en el lecho de las aguas o aprisionamiento de sus obras vivas (en rocas o bancos de arena). Desastre areo es el accidente con gran dao de la aeronave, porque se precipita, por decolaje o aterrizaje anormal; es un accidente que se produce en el acto de transporte, aunque la conducta peligrosa del autor se haya efectuado con anterioridad (ejemplo: poner arena en el sistema de lubricacin mientras la aeronave est estacionada). Estos resultados son agravantes, mientras no hayan producido dao sobre personas, dado que entonces pasamos a la calificante del Art. N l90 Prrafo 3. ATENTADO FERROVIARIO: Art. N l9l: el que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle descarrilar, ser reprimido: 1)...si no se produjere descarrilamiento u otro accidente. 2)...si se produjere descarrilamiento u otro accidente. 3) ..Si resultare lesionada alguna persona. 4)...si resultare la muerte de alguna persona. Tiene que tratarse de un tren pero no es necesario que est destinado al uso pblico. La accin tpica es la de emplear cualquier medio para lograr la finalidad tpica; lo que la ley considera prohibido es el solo empleo del medio con las finalidades tpicas, pueden existir medios que tengan la finalidad de detener el tren sin que signifiquen peligro para la seguridad comn del medio de transporte. Ser medio tpico el que produzca peligro para la seguridad del transporte, aunque no sea capaz de producir descarrilamiento o accidente del tren, basta que la detencin o entorpecimiento del trnsito cre un peligro para la seguridad del transporte. Solo se da el dolo directo (conocimiento y accin para detener o entorpecer, y voluntad con esa finalidad). ATENTADO CONTRA COMUNICACIONES FERROVIARIAS: (INTERRUPCION DE TELEGRAFOS O TELEFONOS) Art. N l92: ...al que ejecutare cualquier acto para interrumpir el funcionamiento de telgrafo o telfono destinado al servicio de un ferrocarril. 119

Aqu la ley acenta la idea de peligro abstracto, pues la sola accin de interrumpir el funcionamiento, es considerada peligrosa. Debe tratarse de un telgrafo o telfono destinados al servicio de un ferrocarril, no bastando, aunque sean pblicos, que se utilicen eventualmente para el servicio ferroviario. ATENTADO CONTRA UN TREN O TRANVA EN MARCHA: Art. N l93: prisin de l mes a l ao, si el hecho no importare un delito mas severamente penado, al que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranva en marcha. Se requiere que el medio est en marcha (no se dar el tipo si la accin se practica estando detenido); no se requiere que se trata de medios afectados al transporte pblico de pasajeros, basta que sea atacada la seguridad comn. Arrojar es lanzar; proyectil es todo objeto que es lanzado por un medio que multiplica la fuerza del brazo del hombre, dndole mayor empuje o penetracin (arma de fuego, honda, etc.). Cuerpo contundente es cualquier objeto cuya resistencia lo hace apto para producir daos en el medio o en las personas transportadas. Lo que normalmente es un proyectil adquiere carcter de cuerpo contundente cuando es arrojado por el solo impulso de la mano humana (piedra arrojada por una honda es proyectil; arrojada por la mano humana es un cuerpo contundente). El delito se consuma con el lanzamiento sin ser necesario que haya impactado en el medio o personas transportadas. La ley castiga el peligro abstracto que la conducta significa para la seguridad del medio, por eso muy difcilmente puede admitirse la tentativa, ya que hasta que no se produce el lanzamiento, los actos precedentes son meramente preparatorios. Es un delito subsidiario: el Art. N l93 se aplica nicamente cuando la conducta tpica no asume la caracterstica de otro delito ms severamente penado. Es un delito doloso y puede darse el dolo eventual. ENTORPECIMIENTO DE TRANSPORTES O SERVICIOS PUBLICOS: Art. N l94: ...prisin de 3 meses a 2 aos al que sin crear una situacin de peligro comn impidiere estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra agua o aire o los servicios pblicos de comunicacin, agua, electricidad, o sustancias energticas. El bien jurdico protegido es la eficiencia del transporte o del servicio pblico, dado que su normal funcionamiento garantiza la seguridad comn. Es presupuesto del delito el descartar que se haya creado una situacin de peligro comn y concreto, ya que de producirse se dara cualquier tipo de los vistos precedentemente. ACCION TIPICA. Es toda aquella que paraliza desorganiza o retarda el trfico o la prestacin, cualquiera sea su duracin. Los objetos donde recae la accin son los transportes por tierra agua o aire, los servicios pblicos de comunicacin, provisin de agua, electricidad, o sustancias energticas; lo que se protege es el funcionamiento del transporte en general. El hecho se consuma cuando la accin impide estorba o entorpece el transporte o el servicio, es pues un delito de resultado, que admite la tentativa (actos idneos, pero sin xito). El dolo requiere conocimiento del carcter de los objetos donde recae la accin, y la voluntad de impedir...; se admite el dolo eventual. La ley de espectculos deportivos reprime al que sin crear peligro comn, 120

impidiere estorbare o entorpeciere el funcionamiento de los transportes e instalaciones afectadas a los espectculos, hacia o desde los estadios. ABANDONO DEL SERVICIO: Art. N l95: prisin de l mes a l ao, si el hecho no importare un delito mas severamente penado, a los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios, antes de llegar a puerto o al trmino del viaje ferroviario. La expresin de ms empleados, involucra a los relacionados a funciones tcnicas de conduccin o de seguridad; quedan excluidos los comandantes de aeronaves, que al no ser mencionados solo sern punibles por el abandono de su puesto, administrativamente o civilmente. Es un delito abstracto, se consuma con el abandono, y no requiere ningn resultado, siendo imposible la tentativa. Confluencia de figuras: es una figura subsidiaria: cuando el abandono ha sido una omisin intencional cometida en orden a la creacin de un peligro comn, se estar ante las figuras del Art. N l90 o l9l, y la del Art. N l95 quedar desplazada. El abandono debe ser doloso, el autor debe conocer su prestacin en el servicio que omite y la voluntad de omitirlo; debe ser dolo directo. ACCIDENTES CULPOSOS: Art. N 196: prisin de 6 meses a 2 aos al que por imprudencia, negligencia o impericia en su arte o profesin, o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en ste CAPITULO. Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondr prisin de l a 4 aos. INTERRUPCIN O ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIONES TELEGRAFICAS O TELEFONICAS: Art. N l97: prisin de 6 meses a 2 aos al que interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegrfica o telefnica o resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida Son dos tipos distintos, que tienen en comn el mismo objeto: las comunicaciones telegrficas o telefnicas. Al ser el bien jurdico protegido la seguridad comn, es muy difcil pensar la tipicidad cuando se trate de redes de uso privado (deben ser pblicas o al servicio pblico). No es tpica la mera afectacin de las instalaciones, si ello no ha producido la interrupcin o entorpecimiento del servicio; no quedan abarcados los actos de empleo del servicio para molestar a determinadas personas. RESISTENCIA AL RESTABLECIMIENTO: Presupone una comunicacin ya interrumpida por lo que el autor puede ser el agente del anterior delito o un 3 extrao a l. La resistencia debe ser violenta contra las personas que procuran restablecer el servicio (ejemplo: destruyendo el trabajo que estn realizando), pero no sera tpico cualquier procedimiento para impedir la reparacin por ejemplo: el que ocultare o sustrajere materiales o instrumentos destinados a la reparacin. PIRATERIA.: Antecedentes. Casos agravantes. 121

El bien jurdico protegido es la seguridad del transporte en general, y especficamente el naval o el areo. Art. N l98: reclusin o prisin de 3 a l5 aos: Inc. l: ...al que practicare en el mar o ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra buques, personas o cosas que en el se encuentren, sin autorizacin de potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida. Depredacin es un acto de violencia o intimidacin para el pillaje, produciendo daos; es un robo al cual se suma la lesin a la seguridad comn en cuanto al medio y al lugar donde se lo comete. Solo el acto de abordaje constituye la violencia propia del delito, aunque no cause daos materiales. Actualmente no se requiere el abordaje practicado por otro buque, dado que puede darse por piratas a nado o mediante buzos, etc. El objeto de la piratera es un buque, excluyendo a las embarcaciones menores, jangadas, etc.; o personas o cosas que en el buque se hallan. El lugar de la accin es el mar o ros navegables se excluyen los lagos interiores; se trata de ros de la repblica o internacionales, en el curso que corre dentro de su territorio, y al mar territorial; pero este es un delito en que el principio universal (tratados internacionales) extiende la aplicacin de la ley a los hechos en mar libre o en mares territoriales o ros de otros estados. La autorizacin de potencia beligerante, implica actos de beligerancia si se trata de naves pblicas o igual para el caso de un particular autorizado (corsario), aunque el corsario no puede darse en los pases adheridos al tratado de Pars de l856. El carcter de beligerantes de los agentes autorizados, los deja fuera de la punibilidad penal y se los tiene que tratar como prisioneros de guerra. El agente autorizado, comete piratera cuando excediendo sus lmites, acta sobre buques personas o cosas no comprendidas en la autorizacin. El dolo requiere conocimiento del objeto contra el cual se dirige el acto, la ausencia o exceso de la autorizacin y la voluntad de ejecutarlo; operando solamente el dolo directo. Inc. 2: al que practicare depredacin o violencia contra aeronave en vuelo, en operaciones anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ella se encuentran, sin autorizacin de potencia beligerante o excediendo la legtima autorizacin concedida. Aqu la violencia puede dirigirse a lograr el cambio de curso de la aeronave, sin usurpar el mando. Los objetos son la aeronave, Art. N 36 del Cdigo Aeronutico, o las personas o cosas que en ellas se encuentran, mientras se encuentra en vuelo, o realiza operaciones anteriores al vuelo (cuando recoge pasajeros o la carga, o es colocada en la pista de despegue) son actos temporalmente cercanos al vuelo; el carreteo por la pista de despegue implica considerar la aeronave el vuelo. PIRATERIA IMPROPIA: (usurpacin de mando) Inc. 3: al que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad de un buque o aeronave con el fin de apoderarse de l o disponer de las cosas o personas que lleva. Usurpar el mando: quitar el gobierno a quien legtimamente lo ejerce; o sea sustituir la voluntad de aquel por la del agente. No es tpica la conducta de quien se apodera del mando de una nave sin l, ejemplo: buque abandonado en el mar. El elemento subjetivo es la finalidad de apoderarse o disponer de la nave, o personas o las cosas que lleve. La consumacin se da con la sola obtencin ilegtima del gobierno de la nave, empleando los medios y la finalidad tpica. Se requiere el dolo directo. Inc. 4: Connivencia con piratas: Al que en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga, o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin. 122

El aspecto subjetivo implica una connivencia entre el agente y el pirata, comprendiendo la confabulacin y tambin la aceptacin tolerante del requerimiento pirtico, excepto caso de resistencia intil o cobarda. El delito se consuma con la entrega y admite la tentativa. Solo puede ser autor quien tiene capacidad para entregar el objeto (ponerlo en manos de otro, sea el comandante u otro personal). Solo se admite el dolo directo. Inc. 5: Oposicin a la defensa contra piratas. El que con amenaza o violencia se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan la nave atacada por piratas. Se trata de un acto de participacin por cooperacin, haya o no connivencia con el pirata. Basta que el agente se oponga a la intervencin individual de uno o alguno de los miembros de la tripulacin. No se admite la tentativa; autor puede ser cualquier persona ajena al ataque pirtico. Solo se admite el dolo directo. Inc. 6: equipamiento pirtico: Al que por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la piratera (tripulacin, armas, repuestos, etc.). El agente puede actuar por s o en representacin de otros (armador); el representado podr ser partcipe necesario. El carcter del objeto es que el buque o aeronave deben estar destinados a la piratera (que se equipe a la nave que ya realiza actividades pirticas). Cuando el equipamiento se realiza por el agente con la finalidad de dedicarse el mismo a la piratera, el equipar la nave constituye un acto preparatorio del delito de piratera. El delito se consuma con el equipamiento aunque no se haya completado; siendo admisible la tentativa. Se requiere dolo directo, la duda sobre el destino de la nave no implica dolo eventual. En el plano internacional, la ley argentina es aplicable si el equipamiento se produce en territorio propio, aunque la piratera vaya a realizarce fuera de l (principio territorial); y cuando el equipamiento se produce en el exterior, para actos pirticos a efectuarse dentro de la repblica (principio real o de defensa). Inc. 7: trfico con piratas: Al que desde el territorio de la repblica, a sabiendas traficare con piratas o les diere auxilio. Trafica el que comercia con piratas o recibe la produccin de ellos, o logra la venta de lo producido (reducidor); suministra auxilio el que proporciona medios econmicos o favorece al pirata, ocultndolo, dndole permiso de reabastecerse, etc.; ejemplo: quien vende municin al pirata no equipa a su buque, sino que trafica con l. El trfico o auxilio debe darse dentro del territorio de la repblica. El agente debe actuar a sabiendas de que trafica o auxilia a piratas; dejando la duda dentro de algn caso de encubrimiento. Solo se admite el dolo directo. Art. N 199: Si los actos de violencia mencionados en el Art. anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave atacados, la pena ser de l0 a 25 aos de reclusin o prisin. Anteriormente este artculo inclua las lesiones graves y gravsimas UNIDAD XI DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA: Bien jurdico tutelado. Diversas figuras. Contagio de enfermedad venrea. Ejercicio ilegal de la medicina. Diversos casos. 123

Bien jurdico tutelado: los atentados contra la salud se incluyen en los delitos contra la seguridad comn como creadores de peligro para una comunidad, es decir la salud pblica: la que goza el pblico en general, indeterminadamente; en otras palabras es el estado sanitario de la poblacin lo que se protege. Se incluye en ste CAPITULO la proteccin de la sanidad animal y vegetal, siempre considerando la incidencia con que la afectacin de stas, puede repercutir sobre la salud pblica en general o sectores de ella (ejemplo: lactantes).Art. 200. [Texto SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con reclusin o prisin de tres (3) a diez (10) aos, el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas. Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de reclusin o prisin. El Prrafo 1 del Art. N 200 se refiere a envenenar o adulterar, anteriormente la ley inclua contaminar, considerando la posible contaminacin por irradiacin radioactiva. Luego desapareci el trmino dado que adulterar comprende tambin los casos de contaminacin; quien contamina adultera, ya que por medio de la contaminacin altera la calidad de la sustancia. Envenena: el que agrega una sustancia txica a otra, o que se vuelve txica al mezclarse con la otra (no es indispensable agregar veneno, sino hacer venenosa la sustancia). Adultera el que cambia las calidades de la sustancia, afectando sus propiedades, para su utilizacin por el hombre. No se trata de cualquier accin, sino las que llegan a ser peligrosas para la salud, idneas para constituir ese peligro; si sta caracterstica no se da, el hecho quedar fuera del tipo, sin perjuicio de los supuestos de tentativa. El peligro creado, basta que cause anormalidad en el bienestar de las personas, aunque sea temporalmente (nauseas, mareos, cansancio, etc.); y ste peligro puede afectar solo a un sector de la comunidad (mujeres, nios, ancianos), siempre que se trate de sujetos indeterminados. Objeto son las aguas potables, las sustancias alimenticias y las medicinales. Las primeras son las que pueden ser ingeridas por las personas, y basta que tenga el nivel de potabilidad suficiente (apta para el consumo humano). Sustancia alimenticia es todo slido o lquido que ingiere el hombre para alimentarse; y la medicinal es todo slido o lquido empleado para preservar la salud, cualquiera sea su modo de administracin, incluyendo lociones capilares o cremas para la piel (destino esttico). Solo se consideran los medicamentos usados por el hombre. Todo deben estar destinados al uso y consumo pblico (de una colectividad de personas: cuarteles, hospitales, escuelas, fbricas, etc.) si fueran personas determinadas, seran delitos contra las personas. El hecho se consuma al envenenar o adulterar, pero no es necesario que la accin haya creado efectivamente peligro concreto para la salud pblica; el delito igual se consuma cuando, advertida la accin, el elemento es desafectado de su destino. Es admisible la tentativa: acciones incompletas o medios inidneos. El dolo supone conocer el carcter y el destino del objeto, asimismo la naturaleza del agregado, extrado o del efecto contaminante, y la voluntad de envenenar o adulterar; puede darse el dolo directo o el eventual. FIGURAS AGRAVADAS: el Prrafo 2 del Art. N 200 eleva la pena, si el hecho fuere seguido... Se trata de resultados preterintencionales, que reclaman una causalidad escrita (por ser tales), debiendo proceder de la ingestin, administracin, etc... de las aguas o sustancias envenenadas o adulteradas, y adems haber estado marginados de la voluntad del agente. Cuando esos resultados fueran queridos, a la figura bsica del Art. N 200 Prrafo 1, se sumaran en concurso real, las figuras de los delitos calificados contra las personas (matar con ensaamiento, alevosa, veneno, o procedimiento insidioso; por un medio que cree peligro comn; y agravantes por lesiones leves, graves y gravsimas) que se multiplicaran por el nmero de personas afectadas. 124

TRAFICO DE MEDICAMENTOS O MERCADERIAS PELIGROSAS PARA LA SALUD:

Art. 201. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 16648]
Las penas del artculo precedente, sern aplicadas al que vendiere, pusiere en venta, entregare o distribuyere medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su carcter nocivo. Aqu se protege la salud pblica del peligro de tener en circulacin medicamentos o mercaderas que puedan perjudicar la salud. El simple trfico privado entre personas determinadas, queda fuera del tipo, sin perjuicio de su punibilidad por otras figuras. Vende: el que transfiere el objeto por un precio; pone en venta: el que le ofrece con esa finalidad; entrega: el que lo da a ttulo gratuito u oneroso; distribuye: el que por s o por terceros lo pone a disposicin de quienes pueden realizar las operaciones antes citadas. Objetos del delito son los medicamentos o mercaderas, estas ltimas son toda clase de efectos susceptibles de expendio (Art. N 77 CODIGO PENAL), como ropa, perfumes, alimentos, incluyndose los continentes de las mercaderas (ejemplo: usar un envase que ha contenido txicos, para despachar alimentos). Pero debe tratarse de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud; este carcter puede proceder de alguna conducta prevista en el tipo anterior, o de circunstancias extraas a la accin del hombre (Ej.: adulteracin por el paso del tiempo). Los destinatarios deben ser personas indeterminadas. Las acciones enunciadas no son suficientes, si no van acompaadas de la disimulacin del carcter nocivo. Hay una especie de doble accin: disimular, y vender o entregar, etc. Disimular: que el agente oculte el carcter nocivo mediante un acto positivo (Ej.: borrar aviso de peligro de la etiqueta), o negativo: cuando la ley lo obliga a actuar (Ej.: obligado a advertir la nocividad); la ocultacin puede ocasionar error en el receptor, sobre su carcter. Es un delito de peligro abstracto; no se requiere resultado daoso; se consuma con la ejecucin del acto de trfico, con la disimulacin indicada. Vender y entregar o distribuir permite la tentativa; no as la accin de poner en venta, respecto de la cual es muy difcil que se presente. El autor debe querer disimular y realizar el acto de trfico, lo que exige dolo directo. Las agravantes son las mismas figuras que en el artculo anterior. PROPAGACION DE ENFERMEDAD:

Art. 2O2 [TEXTO SEGN LEY 11.179]

Ser reprimido con reclusin o prisin de tres (3) a quince (15) aos, el que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. Propagar: para algunos sera un delito de dao que entraa un peligro de dao o sea posibilidad de que la enfermedad se transmita a otra persona; para otros ya propaga el que realiza actos idneos para transmitir la enfermedad. Pero parece vlido sostener que lo que el tipo prohbe es la propagacin de la enfermedad, es decir la multiplicidad de afectados y no la creacin del peligro de propagar; as propaga el que logra que una pluralidad de persona se vea afectada por la enfermedad que puede seguir difundindose por contagio o por difusin artificial (hechos previstos). Debe ser enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas: proceso patolgico, que puede causar dao en la salud o muerte; y que puede transmitirse a quien no est enfermo (puede tratarse de enfermedad de personas animales o vegetales), y no es necesario que asuma la magnitud de epidemia. La consumacin depende del criterio sobre propagar, para los que lo conciben como un hecho de 125

dao se requiere que haya afectado a alguna o varias personas. Cuando la difusin de grmenes se realice mediante algn delito de los Art. N 200 y 201, estas figuras quedarn desplazadas por la del Art. N 202. Como en este caso el tipo no se agrava por particulares resultados, cuando estos ocurran (Ej.: la muerte) la punicin de ellos se har autnomamente y las correspondientes figuras operarn en concurso real con la que estudiamos. El dolo requiere conocimiento del carcter de la enfermedad y la voluntad de propagarla o aceptar su propagacin (dolo eventual). FIGURAS CULPOSAS:

Art. 203. [TEXTO SEGN LEY 11.179, MULTA, LEY 24.286]

Cuando alpino de los hechos previstos en los tres artculos anteriores, fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr multa de $ 2500 a $ 30.000, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona, y prisin de seis <6) meses a dos (2) aos, si resultare enfermedad o muerte. Son comisibles culposamente cualquiera de los hechos previstos en los artculos anteriores. El delito doloso del Art. N 201, plantea una dificultad al contemplarlo como culposo, en orden a la vigencia del elemento subjetivo en la accin de disimular; parte de la doctrina considera imposible la figura culposa ya que el autor debe proponerse inducir a error; Soler considera que la conducta de Art. N 201 excluye la forma culposa; otros no plantean objecin alguna. Pero la disimulacin no es propiamente un elemento subjetivo del tipo, sino una de las acciones materiales que lo integran, por lo cual en principio es posible una forma culposa del hecho: cuando la disimulacin no procede de la voluntad del agente, sino que est incita en las caractersticas del objeto, y el trfico se produce equivocando al tercero sobre su calidad, por no observar el agente el deber de cuidado que le incumbe, o por haber actuado negligentemente al formular las advertencias necesarias (Ej.: inscripciones de advertencias con letras muy pequeas). As la figura culposa aparece cuando la disimulacin no es obra del propio agente. En el caso del Art. N 202, tratndose de un delito de dao, donde se hace evidente que la enfermedad de alguna persona es requisito del tipo bsico doloso, integrando tambin el tipo bsico culposo, que por lo tanto no se agravar cuando se d ese resultado, sino nicamente en el caso de que hubiese ocurrido alguna muerte. Para el caso de las agravantes, como en todos los delitos culposos, se requiere una estricta relacin causal entre el resultado y la accin del agente. Advirtase que las agravantes de las figuras culposas no corresponden a las de las figuras dolosas: Art. N 202 no contiene agravantes; Art. N 203: solo una es aplicable de las dos del artculo; y en cuanto al Art. N 200 y 201 coinciden con relacin al resultado muerte, que tambin contiene el Art. N 203. SUMINISTRO INFIEL E IRREGULAR DE MEDICAMENTOS:

Art. 204. [TEXTO SEGN LEY 23.737]

Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos el que estando autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o, o diversa de la declarada o convenida, o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito. El tipo protege la salud pblica del peligro de utilizar medicamentos que puedan ser daosos en s 126

mismos por no corresponder a las caractersticas que el enfermo necesita, o resulten ineficaces por iguales motivos, para curar la afeccin, desconociendo esa circunstancia quien los administra o quien los consume. La pena ha sido determinada por la ley 23.737 (ley nacional de narcotrfico). La conducta tpica es la de suministrar, que aqu significa despacharlo o expenderlo con un destino determinado, aunque parte de la doctrina admite tambin el acto de aplicarlo o darlo a ingerir, pero en estos ltimos supuestos est ausente la indeterminacin de las personas, que es caracterstica comn de los delitos contra la salud pblica. Lo que aqu se castiga es el suministro que importa expendio, aunque no se trate propiamente de una venta. Esto incluye el expendio en dosis (mediando receta mdica) o el expendio al por mayor, siempre que tenga un destino teraputico. El objeto tiene que ser una sustancia medicinal con las limitaciones que surgen del mismo tipo (receta mdica), deben ser medicamentos destinados al tratamiento de las personas ya sean preparados por encargo, o los que se expenden ya preparados. El suministro es tpico cuando es infiel, o sea una ausencia de correlacin entre lo que el que recibe el medicamento cre que recibe, y lo que realmente se le entrega, ya sea que crea recibir lo indicado en la receta (solicitado o convenido) o lo que se le dice que se le da (declarado), directamente o segn lo enunciado en el prospecto. Esta falta de correlacin puede darse por que la especie (la sustancia), es diversa, su calidad (condiciones de efectividad teraputica) no es la indicada, o su cantidad (su medida) es distinta de la que prescribi la receta, solicit el receptor o el expendedor afirmo que daba. No es necesaria la disimulacin; el suministro infiel con disimulacin cae igual dentro del tipo, excepto caso de medicamentos en s peligrosos para la salud (caen en el Art. N 201). Basta que el medicamento suministrado no se adecu a lo recetado, aunque en s no sea peligroso para la salud (inocuo). El suministro infiel puede concurrir con la defraudacin prevista en el Art. N 173 Inc. 1 CODIGO PENAL. Autor solo puede ser quien acorde la ley y los reglamentos est autorizado para la venta de medicamentos: farmacuticos, auxiliares, directores de laboratorios; cuando la conducta es perpetrada por un tercero que carece de la calidad necesaria para ser autor y conoce la falta de correlacin, podr ser castigado como partcipe principal. Es un delito de mera actividad y de peligro abstracto que se consuma con el hecho del suministro, sin necesidad de efecto posterior alguno. La ocurrencia de resultado contra las personas, si han sido queridos por el agente, hace que los delitos contra ellos desplacen la figura del suministro infiel; si no han sido queridos, los correspondientes delitos culposos operarn en concurso real con el suministro infiel; no parece posible la tentativa. El dolo exige conocer la distinta especie calidad o cantidad del medicamento y la ignorancia del receptor sobre ello. El error sobre lo indicado puede eliminar el dolo; tambin se requiere la voluntad de suministrar el medicamento infielmente. Solo puede darse el dolo directo. La ley 23.737 ha introducido a partir del Art. N 204, distintas figuras del suministro irregular de sustancias medicinales: Inobservancia de los requisitos reglamentarios (Art. N 204 clusula 2). Suministro irregular culposo (Art. N 204 bis) Omisin de deberes de vigilancia (Art. N 204 ter) Venta de sustancias medicinales por persona no autorizada (Art. N 204 quater) Art. N 204 CLAUSULA 2: ...O SIN LA PRESENTACION Y ARCHIVO... Es un tipo penal distinto del suministro infiel, se trata de un suministro irregular (sin la receta legalmente requerida) que incluye el incumplimiento de obligaciones reglamentarias posteriores al suministro (archivo de receta). Ambas conductas pueden cometerse separadamente; ingresar en el tipo quien pese a expender medicamento con receta, dejare de archivar la misma. Art. 204 bis. [TEXTO SEGN LEY 23.737; MULTA, LEY 24.286] Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por negligencia, la pena ser de multa 127

de $ 1000 a $15.000. (Suministro irregular culposo) La doctrina no ha hecho distinciones y extiende la punibilidad por culpa al suministro irregular y al infiel, ambos pueden adoptar la forma culposa. Es evidente que tratndose de una conducta culposa correlativa (...previsto en el Art. anterior), ya no podr hablarse de suministro infiel sino de suministro incorrecto. El legislador al enunciar solo la negligencia como accin omisiva, no es del todo incorrecta, ya que los casos de imprudencia que se pueden plantear no dejarn de ir a parar a un actuar doloso, dada la particular estructura de los tipos. (Negligencia: omisin consciente de la diligencia que corresponde en los actos jurdicos; Imprudencia: falta de cautela o precaucin, por accin u omisin, si bien la omisin parece ajustarse mejor a la negligencia). OMISION DE DEBERES DE VIGILANCIA:

Art. 204 ter. [TEXTO SEGUN LEY 23.737]

Ser reprimido con multa de $ 2500 a $ 30.000 el que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos previstos en el artculo 204. Este artculo trae un tipo omisivo, que no deja de serlo por haberse introducido en l una condicin objetiva de resultado (posibilitar la comisin de los hechos previstos en el Art. N 204). Es delito doloso: la omisin tiene que ser voluntariamente asumida, conociendo el autor el deber que le incumbe. Si en el autor se da el dolo directo de posibilitar algn delito del Art. N 204, ser menester pensar en su participacin en ellos (coautora). VENTA DE SUSTANCIA MEDICINALES POR PERSONAS NO AUTORIZADAS: Art. 204 quater. [TEXTO SEGN LEY 23.737] Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos el que sin autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta mdica para su comercializacin. La diferencia con el Art. N 204 clusula 2 es que en ste es autor quien se encuentra autorizado para el expendio, en el artculo que estamos viendo solo puede ser autor quien carece de dicha autorizacin. Aqu se trata de vender, quedando fuera del tipo quien suministra por cualquier ttulo que no sea venta sin perjuicio de la comisin de otros delitos. Es un delito doloso que requiere conocimiento de las calidades del autor, de la sustancia, y la voluntad de venderla. Con relacin al curanderismo (Art. N 208 Inc. 1 - cuando lo administrado sea una sustancia medicinal, proporcionada por un precio) hay que desechar un eventual concurso aparente, puesto que no se trata de tipos que se desplacen entre s, por que el curanderismo requiere una habitualidad que bloquea la posibilidad de desplazamiento. Puede darse entonces el concurso ideal, y en la mayora de los supuestos el material. VIOLACION DE MEDIDAS CONTRA EPIDEMIAS 128

Art. 205. [TEXTO SEGN LEY 11.179] Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia. EPIDEMIA: enfermedad que por alguna temporada afecta a un pueblo o comarca, contra un gran nmero de personas. Violar: aqu es desobedecer lo mandado o dispuesto; la accin tpica puede darse ejecutando un acto prohibido o no realizar un acto mandado por la autoridad. Este tipo es un ejemplo de ley penal en blanco, cuyo precepto se dispondra por medio de leyes extrapenales, por lo cual puede ser un delito de accin como de omisin, segn esas leyes prohban u obliguen a... Tienen que ser medidas obligatorias, generales o en particular (ejemplo: arrasar con fuego un sector sembrado para exterminar roedores), pero en este Ej. La desobediencia caera dentro del Art. N 205, desplazando al Art. N 239 (desobediencia a un funcionario pblico). Quedan fuera del tipo las violaciones a medidas que no sean mandatos (recomendaciones o consejos); las disposiciones generales pueden originarse en un acto legislativo (leyes, ordenanzas) o ejecutivo (reglamentos o decretos) por lo cual el tipo solo puede darse cuando aquellas disposiciones sean jurdicamente exigibles a los destinatarios, habindose cumplido los actos requeridos para su vigencia (sancin, publicacin, etc.) Autoridad competente es la que dicta medidas generales o particulares para impedir la introduccin (inicio en determinadas zonas) o la propagacin de una epidemia (enfermedad transmisible entre las personas) de cualquier peligrosidad u origen animal o vegetal. Es un delito de peligro abstracto, no exige resultado; se consuma con la realizacin del acto prohibido o con la omisin del mandado. Cuando se da la violacin del mandato con alguna actividad (accin) puede darse la tentativa, no as, si se trata de omisiones. Cuando la medida general violada est contenida en una ley que impone sanciones especficas para su violacin, quedar desplazada la punibilidad del Art. N 205. El dolo necesita conocimiento de la existencia del mandato, su obligatoriedad y la voluntad de incumplirlo, que puede constituir dolo eventual. El error puede excluir la culpabilidad, pero no basta la duda. VIOLACION DE MEDIDAS CONTRA EPIZOOTIAS O PLAGAS: Art. 206. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de uno (1) a seis (6) meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal. Aqu el bien jurdico protegido es directamente la salud animal y vegetal, pero en consideracin a la salud pblica (influencia que puede tener sobre la salud humana). Como en el caso anterior el tipo tiene el carcter de una ley penal en blanco, y quedan fuera del tipo los mandatos particulares de la autoridad respecto de individuos determinados, salvo cuando su incumplimiento importe tambin, el incumplimiento de la ley que impone medidas generales. Es un delito de peligro abstracto que se consuma realizando el acto prohibido u omitiendo el debido. Puede ocurrir que la medida sanitaria animal por ejemplo, constituya tambin una medida sanitaria respecto de las personas cuando aquellas pueden producir una epidemia; en ste caso se da un 129

concurso ideal entre el Art. N 205 y el 206 (el mismo hecho se encuadra en ambos tipos). El dolo tiene iguales requisitos que el Art. N 205 y el error funciona igual. SANCION COMPLEMENTARIA:

Art. 207. [Texto SEGN LEY 11179]

En el caso de condenacin por un delito previsto en este captulo, el culpable si fuere funcionario pblico o ejerciere alguna profesin o arte, sufrir, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitacin especial durar de un (1) mes a un <1) ao. Prevalece la opinin de que la sancin complementaria de inhabilitacin se aplica tambin a los casos de ejercicio ilegal de la medicina del Art. N 208 cuyas conductas son compatibles con dicha sancin, y aparte la ley se refiere a delito previsto en este captulo... Los autores son los que al momento del hecho son funcionarios pblicos o ejercen alguna profesin o arte. Puede ser funcionario de cualquier rama de la administracin, no ocurre as con la profesin o arte que deben estar relacionados con la cura o preservacin de la salud. El usurpador no queda comprendido, nicamente las profesiones o artes reglamentadas por el estado quedan comprendidas. Se sostiene que la sancin complementaria solo es aplicable en los casos en que el agente abusa de la funcin, arte o profesin; tambin cuando en materia de delitos culposos, los cuidados omitidos son los propios de la funcin arte o profesin. CONTAGIO DE ENFERMEDAD VENEREA: Este delito de contagio, guarda relacin con los que hemos visto y particularmente con el Art. N 202 (todos relacionados con el bien jurdico de la salud pblica). Ley 12.331 PROFILAXIS ANTIVENEREA Y EXAMEN PRENUPCIAL OBLIGATORIO (DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA PREVISTOS EN LEYES ESPECIALES) El Art. N 18 de sta ley, reprime con la pena del Art. N 202 del CODIGO PENAL a quien sabindose afectado de una enfermedad venrea transmisible, la contagia a otra persona. Se trata directamente de un delito contra la salud pblica por la fcil transmisin y sus posibilidades de extenderse a indeterminadas personas. Contagia el que transmite a otro la enfermedad que padece; aqu es suficiente la transmisin a una sola persona, de ser varios se multiplica el delito. Lo contagiado debe ser una enfermedad venrea transmisible (sfilis, blenorragia, etc.), queda descartada la enfermedad contagiada sexualmente, que no es venrea, y puede darse el contagio venreo por cualquier medio de accesos o contactos carnales, hasta los contactos extracorporales, por la ropa u utensilios. Autor solo puede ser el afectado por la enfermedad, puede darse la complicidad (el que convive con el afectado y suministra ropa afectada al sujeto pasivo). Tambin el autor debe saberse afectado (elemento subjetivo cognoscitivo), debe conocerlo con certidumbre (no es suficiente la duda). El delito se consuma con el contagio al sujeto pasivo; es un delito de dao que admite tentativa (actos tendientes a contagiar con dolo directo, sin que el contagio se logre). Confluencia: el contagio venreo puede darse con los delitos contra honestidad; por supuesto cuando no se den los requisitos tpicos del contagio venreo, la enfermedad transmitida puede se l mal grave que califique la violacin o el estupro. Pero cuando el contagio si se encuadra dentro del Art. N 18 que estamos tratando; el delito cae en concurso real con la violacin, etc., ya que se trata de dos resultados distintos (hechos), aunque se los realice con una misma conducta. Este concurso de ningn modo elimina la necesidad del acto de instancia, aunque el contagio sea delito de accin pblica; cuando se dan lesiones gravsimas por el contagio se transforma la accin dependiente de instancia privada, en perseguible de oficio. Es un delito doloso que requiere conocer por parte del agente su enfermedad, no admite la forma 130

culposa del Art. N 203. El error o duda sobre este conocimiento colocar al agente fuera de la culpabilidad tpica. Puede darse el dolo directo o el eventual (aceptacin indiferente de la probabilidad de contagiar). EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA: Art. 208. [Texto SEGN LEY 11.179; CORREGIDO POR LEY 11.221, Restablecido POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de quince (15) idas a un (1) ao: 1) el que, sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los limites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas an a ttulo gratuito; 2) el que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles; 3) el que, con titulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere titulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inc. 1 de este articulo. Lo que se protege en las distintas figuras de este artculo es la salud pblica el bienestar fsico, psquico y fisiolgico de personas indeterminadas, del cuidado que le presten agentes inidneos para hacerlo o por el desvo de los pacientes del tratamiento idneo. Todas las presentes figuras son de peligro abstracto, la produccin de resultados contra la integridad de las personas, caern en los distintos delitos del Ttulo I (delitos contra las personas), que tambin podr concurrir con aquellas. La denominacin de sta figura es un poco restringida, puesto que la ley se refiere al ejercicio del arte de curar, aunque no sean actos mdicos. El Inc. 1 se refiere al CURANDERISMO. Anuncia el que publica o comunica a conocimiento pblico, la realizacin a su cargo de un tratamiento mdico (se requiere el anuncio de prescribir, administrar o aplicar un tratamiento de enfermedades). Prescribe el que indica la utilizacin; administra el que suministra el medio; aplica el que emplea el medio sobre el paciente, o con referencias a l (hipnosis, oraciones, ritos, etc.). Conductas que pueden darse a ttulo oneroso o gratuito. Se trata de cualquier medio destinado al tratamiento de enfermedades, idneos o no; basta la adopcin de las conductas por parte del autor con ese destino. Cuando el destino del uso del medio sea otro cualquiera, no se dar el tipo (Ej.: usar rayos X para detectar objetos escondidos en la ropa de un sujeto). Los medios comprenden la sustancias slidas o lquidas, o procedimientos (electricidad, hipnotismo); bastando que el agente los emplee con destino curativo de enfermedades humanas. Las conductas tpicas deben ser habituales. La doctrina y la jurisprudencia discrepan sobre esto; para algunos la habitualidad requiere la pluralidad de actos; para otros es una caracterstica subjetiva del delito y es suficiente que el autor se proponga ejercer habitualmente, con lo cual un solo acto puede determinar la habitualidad. Al respecto puede distinguirse habitualidad de profesionalidad; esta ltima se conforma con un solo acto revelador de profesionalismo, pero la habitualidad exige repeticin de actos, por lo cual la tsis mas correcta sera la enunciada en primer trmino, que cubrira los casos de peligro abstracto para la salud pblica que el tipo quiere evitar (Ej.: quien anuncia un tratamiento y monta un consultorio para atender a futuros pacientes). Se trata de un delito plurisubsistente, y la pluralidad de actos no multiplica la delictuosidad, mientras no exista entre los actos el cese de la conducta habitual tpica, por voluntad propia o intervencin de terceros, que despus se reanudan. 131

Pueden ser autores quienes carecen de ttulo para el ejercicio de curar; o de autorizacin para ejercerlo; o los autorizados que exceden los lmites de la que poseen. Ttulo es el reconocido por el estado, sin interesar la inscripcin en la matrcula profesional, tampoco interesa que el poseedor del ttulo est o no habilitado para ejercer (puede estar inhabilitado judicialmente, teniendo ttulo); si quebranta la inhabilitacin impuesta (Art. N 281 bis evasin y quebrantamiento de pena), no cometer el delito del Art. N 208 Inc. 1. La autorizacin es el permiso otorgado por autoridad competente, cuando carece de ttulo o el mismo no ha sido reconocido por el estado. El desvo de pacientes de una atencin cientficamente ms perfecta, importa tambin un ataque al bien jurdico protegido. El delito admite la complicidad, salvo caso de prstamo del nombre, que se pune autnomamente. El ttulo o autorizacin puede ser de cualquier arte de curar o destinado a la prevencin o a la correccin de defectos estticos o deficiencias fsicas que no sean enfermedades (odontologa, ptica) o a la atencin de evoluciones fsicas (Ej.: partos), y sean actos principales o de colaboracin (Ej.: anestesista). Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realizacin de las conductas prohibidas, aunque no medie peligro concreto para nadie. Se da el delito aunque el tratamiento sea cientficamente correcto e idneo y aunque tenga xito. En razn de la habitualidad requerida, no es admisible la tentativa. Cuando el tratamiento inidneo produce daos o la muerte, estos resultados preterintencionales se punirn por los ttulos que correspondan, que funcionarn en concurso real con el curanderismo (se trata de hechos distintos). Cuando esos resultados son cubiertos por el dolo eventual del autor, tampoco queda desplazada la figura del curanderismo, que sigue en concurso real con los delitos contra las personas. Solo la deliberada utilizacin del medio para matar o lesionar desplazar al curanderismo. La estafa aparecer, sin que se d curanderismo, cuando el uso del medio por parte del agente sea con finalidad exclusiva de engao o ardid al sujeto pasivo para que realice la prestacin. El dolo requiere la voluntad de realizar la conducta tpica y la finalidad tpica, aunque medie en el agente el conocimiento de que no es considerado curativo por la ley del arte. Tambin deben sumarse el conocimiento de los dems aspectos objetivos del tipo, especialmente la ausencia de ttulo o autorizacin; el error sobre tales circunstancias puede excluir la culpabilidad. CHARLATANISMO: El Inc. 2, indica un abuso profesional que ataca la salud pblica al desviar a los pacientes de tratamientos cientficamente mas apropiados. Anuncia el que publicita; promete el que presenta como seguro el resultado, o con gran posibilidad de xito, pblicamente o con trascendencia pblica. La publicidad o posibilidad de ella es requisito necesario; no cae en el tipo quien se limita a prometer a personas determinadas. Se debe anunciar o prometer la curacin a trmino fijo o por medios secretos o infalibles. El agente debe poseer ttulo vlido o autorizacin en el arte de curar, de lo contrario caera en el Inc. 1. Se admiten los principios de la complicidad (Ej.: quien comunica la promesa a otro, puede ser partcipe primario del delito aunque carezca de lo requerido para ser autor). Es un delito de peligro abstracto que no requiere habitualidad, siendo suficiente un solo acto. No admite tentativa. Dado el caso los delitos contra las personas funcionan en concurso real con el charlatanismo, salvo que la conducta sea el medio para lograr que la persona se preste al tratamiento daoso con el fin de vulnerarla, lo que integrar los tramos ejecutivos o preparatorios del homicidio o las lesiones. El anuncio o la promesa engaosa de tratamiento no podr ser delito de estafa, sino la realizacin del tratamiento o la contratacin de l; pero cuando el anuncio o promesa integra el ardid como acto preparatorio o ejecutivo de la estafa, el charlatanismo queda desplazado. 132

Es un hecho doloso que requiere la voluntad de asumir alguna de las conductas tpicas. La doctrina exige malicia: el conocimiento de que se anuncia o se promete algo que no es real; si el profesional cree en lo que anuncia o promete puede ser ignorante, torpe, pero no un charlatn. Inc. 3 - prstamo de nombre: La accin permite que ejerza el arte de curar quien se presume que carece de la capacitacin imprescindible. Tiene que haber una suplantacin de la personalidad del autorizado por el no autorizado; ste debe actuar como si fuera el autorizado; el agente debe ejercer con el nombre del autorizado. No basta sustituir al autorizado en los actos curativos; es necesario tambin simular su identidad; cuando ello no ocurra, el autorizado o agente podr ser cmplice del delito de curanderismo, pero quedar fuera del Inc. 3. El consentimiento del agente para que el no autorizado utilice su nombre, puede ser expreso o tcito; el tercero debe carecer de ttulo o autorizacin, y a su vez ser autor de actos de curanderismo (Inc. 1). Si el suplantador posee ttulo o autorizacin, no habr delito de prestanombre, pudiendo existir por ejemplo una estafa. El agente del Inc. 3, es un cmplice del autor del delito del Inc. 1, pero si en un plano lgico no se da esa complicidad, tampoco se dar el delito del Inc. 3. Quien use el nombre ser castigado por el Inc. 1, no como cmplice del delito del Inc. 3. El delito se consuma con la ejecucin del acto de curanderismo por parte del tercero usando la identidad del autorizado. No es admisible la tentativa. La causa de los resultados preterintencionales sobre las personas ser el acto de curanderismo del suplantador, y no parece que al prestanombre se le pueda atribuir responsabilidad por ellos. El dolo requiere conocimiento de que el tercero carece de ttulo o autorizacin, y que realizar actos de curanderismo; y la voluntad de prestar el nombre. Solo es compatible el dolo directo. DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO: Bien jurdico tutelado. Sistemtica. Anteriormente el Ttulo se denominaba: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PUBLICA, que es aqu realmente, el bien jurdico protegido; al derogarse esa ley, se vuelve a la antigua denominacin. La tranquilidad pblica es el sosiego de las personas que integran una sociedad, que nace de la confianza de que pueden vivir en una atmsfera de paz social, puesto que sus individuos ajustarn sus conductas a las reglas fundamentales de convivencia. Los delitos comprendidos en este Ttulo quiebran esa tranquilidad, produciendo una alarma colectiva, ante la posibilidad de sufrir hechos marginados de la convivencia, que pueden atacar a cualquier integrante o a un grupo de ellos. CARCTER DE LOS DELITOS: No se trata de delitos de dao o lesin, sino de peligro y con una repercusin en el nimo de los individuos que forman la sociedad. Como ocurre con todos los delitos de peligro, las disposiciones que regulan su punibilidad tienden a la prevencin de otros delitos que si pueden acarrear dao. DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO INSTIGACIN A COMETER DELITOS Art. 209. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077]

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El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de dos (2) a seis (6) aos, segn la gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas en el artculo 41. Se diferencia de la figura genrica de instigacin del Art. N 45; la del Art. N 209 Prrafo 1 parte 1 no exige que sea instigacin dirigida a una persona determinada. Es necesario la publicidad de la instigacin, para alcanzar a un nmero indeterminado de personas. El objeto es la comisin de un delito contra una persona o institucin, quedan comprendidos los delitos militares, de accin pblica, privada o dependiente de instancia privada; debe ser un delito determinado, concreto, dirigido a un determinado bien. Es un delito de actividad simple, pero la accin de instigar necesita que haya por lo menos un instigado. Para que pueda consumarse es imprescindible que alguien reciba la instigacin. Es indispensable el dolo directo. La instigacin del Art. N 209 es subsidiaria del Art. N 45 segn Soler. ASOCIACIN ILCITA Art. 210. [TEXTO SEGN LEY 11.179; PRISIN, LEY 20.642; LTIMO PRRAFO, AGREGADO POR LEY 20.642] Ser reprimido con prisin o reclusin de tres (3) a diez (10) aos, el que tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco (5) aos de prisin o reclusin. Aqu el bien jurdico protegido es la tranquilidad pblica, porque el hecho del conocimiento de la existencia de una asociacin ilcita produce inquietud social, y tambin por el peligro que implica para la preservacin del orden social establecido. La figura bsica es el Art. N 210 Prrafo 1. Banda es sinnimo de asociacin; y la conducta tpica es tomar parte en la asociacin para cometer varios delitos. Aqu se da una convergencia de voluntades hacia la permanencia de la asociacin, que es lo que distingue a la asociacin ilcita de la convergencia transitoria, propia de la participacin. Tomar parte, es coincidir intencionalmente con los otros miembros, y basta el acuerdo, ni siquiera es necesario que se conozcan entre s. El delito se consuma con el acuerdo o pacto delictuoso; es un delito permanente que dura mientras dure la asociacin, respecto de cada miembro en particular (por el tiempo que cada uno siga perteneciendo). No se admite tentativa. El dolo se da con la voluntad de integrar el pacto. El Art. N 210 agrava la pena para los jefes u organizadores: jefes son los que mandan a todos o una parte; organizadores son miembros que actuaron en el ordenamiento de la asociacin formando parte. AGRAVANTES: Art. N 210 BIS 210 bis. [TEXTO SEGN LEY 23.077] Se impondr prisin de cinco (5) a veinte (20) aos al que tomare parte o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a 134

poner en peligro la vigencia de la Constitucin nacional siempre que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas: a) estar integrada por diez o ms individuos; b) poseer una organizacin militar o de tipo militar; c) tener estructura celular; d) disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo. e) operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas f) estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad; g) tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el exterior; h) recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblico Las calificantes son de dos rdenes: generales y especficas. Las generales: poner en peligro la vigencia de la CONSTITUCION NACIONAL, sumndose por lo menos dos circunstancias especficas. Afectar la vigencia de la CONSTITUCION NACIONAL, es afectar el ordenamiento jurdico fundamental que organiza la nacin, pero estas acciones no deben estar previstas o reguladas por la misma CONSTITUCION (estado de sitio, de guerra, intervencin federal, etc.); tampoco quedar comprendida en la agravante la conducta asociativa que ponga en peligro la vigencia de una constitucin provincial, salvo que pueda llegar a poner en peligro la vigencia de la Nacional. El particular peligro enunciado en el tipo, se trata en realidad, de un delito subversivo. CIRCUNSTANCIAS CALIFICANTES ESPECFICAS: a) b) c) d) e) f) g) h) se refiere a los que actualmente toman parte; o sea cuando el peligro de Prrafo 1 se ha concretado. Impera en la asociacin una disciplina castrense, con una estructura jerrquica de cuadros. Es aquella organizacin en que nominacin y facultades se informan en igualdad de condiciones con las FFAA. El sistema de clulas compone a la asociacin por distintos grupos separados, cuyos integrantes no se conocen (entre grupos). Es necesario que el integrante de una clula sepa que integra una asociacin, sino caera en la figura bsica. Se limita a la descripcin de la ley nacional de armas y explosivos. Se refiere a la actuacin en las provincias, y capital federal; por lo menos en dos de ellas. Estos deben componer la asociacin o sea tomar parte. Las posibilidades son amplias: desde el apoyo de cualquier tipo hasta el mero cambio de informaciones tiles para su finalidad; son notorias cuando son fcilmente detectables. Se da en supuestos de complicidad del funcionario y cuando ellos tomen parte dirigiendo (jefe).

INTIMIDACIN PBLICA Art.211 [TEXTO SEGN LEY 15.276; PRISIN, LEY 20.642; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de dos (2) Dos A 6 aos, el que, para infundir un temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes, hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare con la comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos para producir tales efectos. Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos qumicos o materias afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pblica, la pena ser de prisin de 3) a diez (10) aos. 135

BIEN JURIDICO PROTEGIDO: Las figuras de ste CAPITULO castigan actividades que tienen la virtualidad de quebrar la tranquilidad pblica y afectar a los componentes de la sociedad. FIGURA BASICA: Art. N 211 PARTE 1 Deben ser acciones idneas, que constituyen medios materiales. Las enunciaciones del texto son ejemplificativas (...otros medios materiales). La intencin es quebrar la normalidad de la vida social; el delito se consuma con la sola utilizacin de los medios idneos tendiente a lograr la finalidad tpica; requiere dolo directo. FIGURA AGRAVADA: Art. N 211 PARTE 2 Toda la materia de intimidacin pblica tiene carcter subsidiario respecto de los delitos contra la seguridad comn. El uso de los medios enunciados en ste artculo, aunque sea persiguiendo la finalidad tpica, constituye un delito contra la seguridad comn; queda desplazada la intimidacin pblica. Los medios del presente tipo calificado, son los normalmente idneos para perpetrar delitos contra la seguridad comn. INCITACION A LA VIOLENCIA COLECTIVA: Art. 212. [TEXTO SEGN LEY 20.642; RESTABLECIDO POR LEY23.077] Ser reprimido con prisin de tres (3) a seis (6) aos el que pblicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin. Se diferencia la incitacin de la instigacin: la instigacin significa determinacin que requiere una excitacin directa; mientras que la incitacin da idea de una estimulacin en cuya provocacin pueden emplearse medios indirectos. La violencia colectiva da idea de empleo de fuerza fsica por un conjunto indeterminado de personas. La violencia colectiva incitada debe recaer sobre grupos de personas o instituciones (estatales, clubes, etc.). Es un delito de peligro y se consuma con la mera realizacin, aunque no se logren resultados. APOLOGIA DEL CRIMEN Art. 213. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de un (1) mes a un (1) ao, el que hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. Aqu la tranquilidad pblica es atacada por el enaltecimiento de aquellos procederes que son, precisamente, los que se oponen a la normalidad de las relaciones sociales. Debe existir la posibilidad de que la alabanza suscite imitaciones, para que el bien jurdico se vea amenazado. La apologa puede darse sobre un delito o sobre un condenado por delito; sera una instigacin indirecta. La alabanza debe limitarse a un delito concreto existente; o a un condenado, (condena firme, y agravando el delito cometido o atacando la pena impuesta por l: Ej.: afirmar que no es responsable del hecho o que la pena no se justifica). 136

La apologa debe darse por cualquier medio oral, escrito, etc., pero siempre pblicamente (llegar a un nmero indeterminado de personas). Es un delito doloso que requiere conocer que se exalta un delito o un condenado por delito. Puede darse el dolo eventual (cuando lo que se intenta hacer no es apologa de un delito, pero en la prctica las expresiones usadas importan la apologa). OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PBLICO Art. 213 bis. [TEXTO SEGN LEY 20.642] Ser reprimido con reclusin o prisin de tres (3) a ocho (8) aos el que organizare o tomare parte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el artculo 210 de este Cdigo, tuvieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. La ley prev dos acciones: organizar y tomar parte. Organizar est prevista autnomamente para evitar la exclusin de punibilidad al organizador que no es miembro de la organizacin. Tomar parte es ser miembro de la agrupacin. Las agrupaciones tienen por objeto imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor. Las que no responden a un ideario (Ej.: patotas) quedan fuera de la tipicidad. La consumacin se da por el solo hecho de tomar parte, lo que no admite tentativa; o en el caso de organizar, cuando la agrupacin quede organizada, lo que admite la tentativa (actos ejecutivos con la finalidad de organizar). Solo se da el dolo directo. Las organizaciones comprometidas en actos discriminatorios, caen dentro de la ley nacional de actos discriminatorios (ley 23.592), que pena a los que participen o realicen propaganda basados en ideas de superioridad racial, religiosa, tnico, etc. En cuanto a los grupos que se forman para la violencia deportiva: los delitos del Art. visto pueden relacionarse con los previstos en la ley de violencia en espectculos deportivos (LEY 24.192). UNIDAD XII DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION: (bien jurdico tutelado y sistemtica) Los delitos comprendidos en ste ttulo protegen la incolumidad de la Nacin dentro de las relaciones que mantiene con otros estados soberanos, procurando evitar daos a su integridad territorial y soberana, y cualquier conflicto internacional que pueda afectarla. Con relacin a las primeras funciones se da el captulo de traicin, con relacin a la segunda funcin se da el 2 captulo: delitos contra la paz y dignidad de la nacin. Traicin: el A-214 reprime a todo argentino o toda persona que deba obediencia a la nacin por razn de su empleo o funcin pblica, que tomare las armas contra esta, se uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro. Esto contradice el A-119 de la CN consistir nicamente en tomar las armas contra ella o unirse a sus enemigos..., por ello prestarles cualquier ayuda o socorro, implica que son inconstitucionales como elementos del A-214, por lo cual las acciones punibles son nicamente las previstas en el A-119 de la CN: tomar armas contra la nacin, o unirse a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. La traicin atenta contra la seguridad exterior. La accin de tomar las armas contra la nacin o apoyar al enemigo implica como presupuesto una guerra internacional, declarada formalmente segn las constituciones y el derecho internacional, adoptando el agente la postura blica del enemigo; unirse al enemigo para ayudar es participar intencionalmente de sus objetivos, sumando actos materiales de ayuda y socorro. Las figuras agravadas son las indicadas en el A-215:

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1.

Si ejecutare un hecho dirigido a someter la nacin al dominio extranjero o menoscabar su independencia o integridad. 2. Si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la repblica. CONSPIRACION PARA LA TRAICION: ART.-216 TRAICION CONTRA POTENCIA HALLADA: ART.-218 TRAICION DE LOS EXTRANJEROS: ART.-218 DELITOS CONTRA LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA NACION: son los que ponen en peligro la paz exterior o atacan el decoro de las relaciones internacionales con otros estados. ACTOS HOSTILES: A-219 FIGURA AGRAVADA: A-219 Prr.2 si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra. VIOLACION DE TRATADOS, TREGUA, ARMISTICIOS Y SALVOCONDUCTOS: A-220 VIOLACION DE INMUNIDADES: A-221 ATENTADOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION: LA ley 13.985 de espionaje y sabotaje, modificada por la ley 16.648, a sustituido y modificado implcitamente los A-222 al 224, por tratar de la misma materia que ello y ser posterior. ULTRAJES A SIMBOLOS NACIONALES: vigencia de la ley 16.648 (reforma el A-222) INFIDELIDAD DIPLOMATICA: A-225 DEROGACIONES: ver Pg. 169 CREUS (LEY 21.338) DELITOS QUE COMPROMETEN LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA NACION (actos hostiles, agravantes, violacin de tratados treguas y armisticios; violacin de inmunidades; menosprecios de smbolos nacionales o provinciales. Revelacin de secretos. Espionaje. Figuras. Sabotaje, disposiciones. Infidelidad diplomtica.) Actos hostiles: la ley de reforma ha introducido un nuevo texto: ...el que por actos materiales hostiles no aprobados por el gobierno nacional, diere motivo al peligro de una declaracin de guerra contra la nacin, expusiere a sus habitantes ha experimentar vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes o alterare las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extranjero. Si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra, la pena ser de 3 a 15 aos de reclusin o prisin. La accin es la de dar motivos (crear) a los peligros enunciados por la disposicin mediante actos hostiles, que son actos de guerra, pero para la norma ser todo acto propio de enemigo aunque no tenga carcter de accin blica: lo ser por Ej. Apoderarse de un buque de otra bandera, o impedir el paso de alimentos destinados a una nacin extranjera, etc. El tipo recaba que se trate de actos materiales, que se manifiestan por va de hecho, no son tpicas, las expresiones verbales o escritas, por ms ofensivas que sean. Los actos materiales hostiles no deben haber sido aprobados por el gobierno nacional (A-99 inc.15 - el PE declara la guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin del congreso). La autorizacin para excluir la tipicidad, debe preexistir al acto hostil y mantenerse cuando l se realiza. La autorizacin posterior al acto hostil no elude la tipicidad. Estamos ante un delito de resultado; el cual es un peligro concreto en los dos primeros casos (declaracin de guerra o vejacin o represalia de los habitantes) y una lesin en el tercero (alteracin de las relaciones amistosas...). El peligro de una declaracin de guerra se refiere nicamente a la declaracin del estado extranjero contra la nacin. Las vejaciones son molestias o malos tratos de trascendencia moral, etc.; y las represalias son retribuciones del dao producido por el acto hostil; tanto las vejaciones como las represalias deben dirigirse a los habitantes de la nacin (argentinos o extranjeros). Las vejaciones y represalias deben tener un sentido de hostilidad contra la nacin, demostrativas de enemistad internacional, no siendo suficiente aquellos que pueden realizar los particulares del pas extranjero a ttulo personal, sin 138

trascendencia internacional. El acto material hostil puede constituir, en s mismo otro delito que funcionaran en concurso real con el del A-219 Prr.1 (Ej. delitos contra las personas, contra la propiedad, contra la seguridad comn). Hay casos de actos materiales hostiles autnomamente considerados: violacin de fueros diplomticos, que desplazan por especialidad a la figura aqu considerada. Cualquier persona puede ser autor pero su acto debe tener respuesta internacional provocando enemistad internacional; normalmente sern los funcionarios quienes estn en mejores condiciones de ser autores. Es un delito doloso, requiere del conocimiento del carcter del acto que se realiza y de su ilegitimidad, o sea falta de su aprobacin por el gobierno; la duda sobre la legitimidad equivale a conocer la ilegitimidad. Se admite el dolo eventual, y basta querer realizar el acto hostil no autorizado aunque no se persiga (y solo se acepte) la concrecin de los resultados tpicos. FIGURA AGRAVADA: A-219 Prr.2. ...si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra. Aqu hostilidades, son acciones propias de beligerantes, aunque no medie estado de guerra. La agravante se fundamenta en la situacin que produce el acto hostil; pero ste puede integrar un conjunto de causas, caso en que tambin se caer en la agravante. VIOLACION DE TRATADOS, TREGUAS, Y ARMISTICIOS SALVOCONDUCTOS: A220, ...al que violare los tratados concluidos con naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados entre la repblica y una potencia enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de mar o tierra o los salvoconductos debidamente expedidos. El texto vigente (de cuando la fuerza area no estaba formada) menciona solo las fuerzas de mar o tierra lo cual no excluye a las fuerzas del aire en operaciones blicas. Tregua es el acuerdo de suspensin de hostilidades por circunstancias especiales (heridos, festividades, etc.). El armisticio es el acuerdo de suspensin de toda actividad blica, para realizar negociaciones de paz. El salvoconducto es la autorizacin a integrantes de las fuerzas o a 3 para transitar por la zona de guerra, y no requiere acuerdo entre beligerantes ya que puede concederse unilateralmente. La violacin de tratados implica la violacin de algn tratado de paz o amistad que no constituya un acto hostil. El delito queda consumado con el hecho de la violacin de lo pactado o concedido, aunque no se produzca otras consecuencias. Cualquier persona puede ser autor del delito, pero tiene un escenario de situaciones de guerra por lo que generalmente es autor un componente militar de las fuerzas. Es un delito doloso que exige el conocimiento de la existencia de un tratado de la tregua, armisticio, o salvoconducto, y que los actos realizados impliquen violarlos, junto con la voluntad de quebrantar aquellos y desconocer a ste. VIOLACION DE INMUNIDADES: A-221, ...el que violare las inmunidades del jefe de un estado o del representante de una potencia. Inmunidades son los privilegios o exenciones de jurisdiccin reconocidos por los tratados o por el derecho internacional a los jefes de estado o representantes diplomticos extranjeros en el pas. Las viola el que las desconoce. No es necesario la presencia fsica del pasivo en el territorio, al darse la violacin, Ej. El juez que impone prisin preventiva contra el jefe de estado extranjero cuando el no se encuentra en el territorio nacional, tambin comete el delito. Trtase de un delito de actividad y su consumacin importa el desconocimiento de la inmunidad o privilegio sin que sea necesario que incida efectivamente sobre la persona pasiva, Ej. Igualmente se da el tipo cuando se imparte una orden de detencin, aunque no llegue ella a hacerse efectiva. Sujeto activo es el que puede desconocer las inmunidades y privilegios; y sujeto pasivo son los jefes de estados extranjeros en la repblica (rey, presidente, primer ministro, de IURE o de facto). No quedan comprendidos los funcionarios del pas extranjero, si carecen del carcter diplomtico, si lo tienen estn acreditados como tales en el pas (representantes de potencias extranjeras). Es un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento del carcter de la persona respecto de la cual se realiza el acto y el efecto de ste en cuanto desconocimiento de inmunidades; pero en ste ltimo aspecto la duda equivale al conocimiento. 139

MENOSPRECIO DE SIMBOLOS NACIONALES O PROVINCIALES: segn el agregado de la ley 16.648: ser reprimido... el que pblicamente ultrajare la bandera, el escudo o el himno de la nacin o los emblemas de una provincia argentina. Desde el punto de vista de la accin parecera que el ultraje deja tambin fuera del tipo algunas conductas pasivas que, sin esfuerzo, podran considerarse como menosprecio. Antes figuraba como A-230 bis en el captulo sedicin. REVELACION DE SECRETOS: Se tiene como atentados contra la seguridad de la nacin. La ley 13.985 de 1950 asigna distintas penalidades a figuras de espionaje y sabotaje, luego de sufrir modificaciones, a sustituido implcitamente la regulacin de los A-222 a 224, por tratar de la misma materia que ellos y ser posterior. Sera pues la ley 13.985 la que est vigente, espionaje: a) violacin de secretos; b) intrusin; c) reproducciones prohibidas, d) divulgacin de secretos. Violacin de secretos: A-2, Ley 13.985 es una norma mas amplia, y comprende en ella la materia del A-222: el que revelare secretos polticos o militares de seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la nacin. En la misma pena incurrir el que obtuviere la revelacin del secreto. Agravantes: el A-3 de la ley reprime al que cometiere los delitos anteriores, sirvindose de su empleo, funcin, estado o misin; y aumenta la pena hasta prisin perpetua, si el agente actuare al servicio o en beneficio de una potencia extranjera. Intrusin: el A-4 de la ley 13.985, reprime al que con cualquier ardid o engao o mediante efraccin o escalamiento se introdujere en una obra de defensa, puesto, servicio, depsito, almacn, construccin de defensa, o en todo otro establecimiento militar; barco, aeronave, vehculo, servicio o establecimiento industrial organizado o empleado para la defensa nacional. Esta materia la regulaba el texto del A-224. Reproducciones prohibidas: A-5 de la ley 13.985, al que careciendo de permiso de autoridad competente, tomare fotografas, dibujos, operaciones topogrficas, geolgicas, o reproducciones por cualquier medio o mtodo, de zonas, obras o materiales dentro de un radio prohibido en razn de la defensa nacional, y al que copiare, imitare, vendiere, distribuyere, publicare o retuviere dichas reproducciones. El A-224 reprime al que indebidamente levantare planos de fortificaciones, buques, establecimientos u obras militares o se introdujere clandestina o engaosamente con ese fin, cuando su acceso fuere prohibido al pblico. DIVULGACION DE DATOS NO DESTINADOS A LA PUBLICACION: la divulgacin de secretos polticos o militares concerniente a la seguridad, est prevista en la primera parte del A-222 y el A-223 prev el que por imprudencia o negligencia diere a conocer los secretos citados en el Art. Anterior y de los que se hallare en posesin en virtud de su empleo u oficio. En la ley 13.985 figuraba en el Art. 6 ahora derogado. SABOTAJE: el A-7 de la ley 13.985 pena al que por cualquier medio desorganizare, destruyere, deteriorare o inutilizare, temporal o definitivamente, documentos, objetos, instalaciones, servicios o industrias de cualquier tipo, para perturbar, retardar o impedir el desarrollo militar, econmico, financiero, social, cientfico o industrial de la nacin. Cuando los actos fueran realizados al servicio o beneficio de una potencia extranjera, se podr imponer prisin perpetua. El A-10 de la ley 13.985, pena al que por imprudencia, impericia, negligencia o inobservancia de los reglamentos permite o facilita la comisin de cualquier acto previsto en sta ley. El A-12 inc. e indica la pena de tentativa en caso de espionaje y sabotaje; al que apoye o financie la ejecucin de los delitos; y caso de personas jurdicas se podr retirar su personera. Se podr declarar exento de pena al que luego de haber consumado el delito lo denuncie a las autoridades y procure el arresto de los coautores o cmplices: A-14. Subsidiariedad: cualquiera de los tipos previstos en la ley, cuyas acciones constituyan ayuda o socorro a los enemigos de la nacin, sern calificadas de traicin cuando sean cometidas por argentinos o cualquier persona que deba obediencia a la nacin por razn de su empleo o funcin pblica (la subsidiariedad legal se dar solo cuando aparezcan los presupuestos del delito de traicin segn el A-119 de la CN). 140

INFIDELIDAD DIPLOMATICA: A-225 el que encargado por el gobierno argentino de una negociacin con un estado extranjero la condujere de un modo perjudicial para el pas, apartndose de sus instrucciones. Los casos de negociacin con una organizacin internacional (antes previstos) luego de la reforma parecen no incluirse en el artculo. La conducta tpica debe adoptarse en una negociacin de carcter internacional, concerniente a intereses pblicos de la nacin; no se comprende a las negociaciones entre provincias aunque sean con naciones extranjeras. El apartamiento de las instrucciones presupone la existencia de ellas, sino han sido dadas no es factible la tipicidad. Pueden ser escritas o verbales, directas o por terceros, deben referirse directamente a la negociacin, y se aparta de las instrucciones el que deja de observarlas total o parcialmente, causando un perjuicio al inters de la nacin. El autor es el encargado de la negociacin, que puede ser especfico para una determinada negociacin o genrico para un nmero indeterminado de negociaciones. Debe tratarse de un funcionario pblico y puede darse la complicidad dolosa del auxiliar del encargado. El delito se consuma con la produccin del perjuicio para la nacin; se trata de un delito doloso y el dolo exige en el autor conocer el carcter de la negociacin, de las instrucciones y la voluntad de apartarse de ellas (apartamiento a sabiendas); puede darse el dolo eventual: quien quiso apartarse de las instrucciones afrontando el riesgo de causar el perjuicio con dicho apartamiento; se encuentra dentro de la culpabilidad tpica, tanto como el que quiso directamente producirlo, es decir el que no observo las instrucciones para perjudica DELITOS CONTRA LOS PODERES PUBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL: (bien jurdico tutelado, sistemtica) Los delitos de ste ttulo atentan contra la seguridad interna de la nacin, afectando su organizacin poltica o atacando sus poderes polticos. Antes el rubro del captulo fue rebelin, ahora la reforma de la ley 23.077 lo ha cambiado con buenas razones porque muchos de los tipos que en el aparecen salen del marco de rebelin propiamente dicha; y con el fin de privar a esa aberrante conducta de la connotacin heroica y romntica que posee el trmino rebelin. La denominacin del delito del A226 no vara ya que es la rebelin propiamente dicha, en cuanto alzamiento en armas con determinados fines denominacin arraigada en nuestra doctrina; la figura bsica sera el A-226 Prr.1 y las agravadas del A-226 Prr.2 en adelante. A-226 Prr.2: agravante por las finalidades. A-226 Prr.3: por la calidad de los autores. A-226 bis: amenaza de rebelin. A-227: concesin de poderes tirnicos. A-227 bis Prr.1: consentimiento del estado de rebelin. A-227 bis Prr.2: colaboracin en el estado de rebelin. A-227 ter: contribucin a la rebelin. A-228: violacin de patronato. Rebelin: A-226: a los que se alzaren en armas para cambiar la constitucin, deponer los poderes pblicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesin o impedir el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o renovacin en los trminos y formas legales. La accin punible es la de alzarse en armas: movimiento relativamente organizado con determinadas finalidades; debe tratarse de una irrupcin violenta, con uso de la fuerza, si ello no pasa el hecho quedar en conspiracin. El alzamiento debe ser en armas aunque no hayan llegado a utilizarlas, y tiene que ser de carcter pblico en el sentido de la actividad masiva de un grupo para oponerse a las fuerzas del gobierno. FINALIDADES: cambiar la constitucin (total o parcialmente, los casos en que se impida la reforma legal no constituir rebelin) 141

Deponer pblicos del gobierno nacional:(despojar del cargo a las personas que legtimamente ejercen la representacin del poder) Arrancar a los poderes pblicos alguna medida o concesin (no interesa si la medida es lcita o ilcita lo que se pune es la ilicitud del medio utilizado) Impedir a los poderes nacionales el libre ejercicio de sus facultades constitucionales (basta con que se quiera impedir el ejercicio de la funcin en un caso especfico por medio del alzamiento armado) Impedir la formacin o renovacin de los poderes nacionales en legal trmino y forma (impedir que asuma al poder el legtimamente elegido o lograr que contine quien debe cesar; u oponerse a los procedimientos constitucionales del caso) El delito se consuma con el alzamiento en armas sin que sea necesario que se logren las finalidades propuestas. La tentativa se pune autnomamente por medio del delito de conspiracin. La autora reclama pluralidad de agentes, idneos para oponerse a las fuerzas del gobierno. En cuanto a las causas de justificacin se presentan el derecho de resistencia del pueblo ante actos inconstitucionales; y tambin el estado de necesidad, cuando se procura impedir la alteracin de los principios constitucionales por parte del poder, o cuando la nacin sufra crisis institucional que cause peligro a la paz social, la soberana o las relaciones internacionales del estado. Solo puede admitirse el dolo directo con las finalidades tpicas. FIGURAS AGRAVADAS: A-226 Prr.2 pretender cambiar permanentemente el sistema democrtico, suprimir la organizacin federal, la divisin de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona, y suprimir o menoscabar la independencia econmica de la nacin. Aqu se contempla supuestos de hechos subversivos (modificacin, cambio, ruptura violenta) del orden pblico basado en mtodos democrticos; esto no debe confundirse con el concepto de terrorismo que son delitos dirigidos contra un estado para provocar terror sobre personas o grupos determinados; si bien el terrorismo puede ser un medio procedimental de la subversin. La proteccin de la independencia econmica de la nacin es no poner en manos de otras potencias o terceros las decisiones polticas econmicas del pas en forma total (suprimir) o en forma parcial (menoscabar). Por la calidad del autor: A-226 Prr.3 ...fuere perpetrada por persona con estado militar que integren cuadros permanentes de las FF:AA, incluso en retiro , incluyendo gendarmera nacional, prefectura naval y polica aeronutica. Cuando los jefes o miembros de la fuerza pblica incurran en el delito, empleando armas o materiales que se les hayan confiado por su condicin, se sumar la agravante del A-235 Prr.3, dado que no son agravantes que se excluyan. II) Amenaza de rebelin A-226 bis: al que amenazare pblica e idneamente con la comisin de alguna de las conductas previstas en el A-226. Amenazar es manifestar la voluntad de cometer rebelin, tiene que ser amenaza pblica (para un nmero indeterminado de personas) y tiene que ser idnea (seria, que el agente tenga capacidad para la accin). III) Concesin de poderes tirnicos: A-227 los miembros del congreso que concedieren al PEN y los miembro de las legislaturas provinciales que concedieren a los gobernadores, facultades extraordinarias, la suma del poder pblico o sumisiones o supremacas por las que la vida , el honor, o la fortuna de los argentinos queden a merced de algn gobierno o persona (A-29 CN): se los reprimir con las penas del A.215 para los traidores a la patria. La accin punible tambin incluye conceder, formular, consentir, o firmar actos de la naturaleza indicada. Sumisin significa someter un poder del estado a los dems poderes al margen de la natural integracin constitucional; las facultades extraordinarias que se otorgan deben implicar que la vida el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de un gobierno extranjero o alguna persona. Es un delito doloso que requiere dolo directo y el conocimiento del carcter de los poderes en cuestin, otorgados formulados firmados etc. 142

IV) Consentimiento del estado de rebelin: A-227 bis se pena con las penas establecida en el a215 para los traidores a la patria a los miembros de algn poder del estado o de las provincias que consintieran la consumacin de los hechos descriptos en el A-226. El presupuesto de la accin prohibida es que se haya producido una rebelin (A-226). La conducta prohibida es la de consentir la permanencia de los efectos de la rebelin que se ha producido: a) consentir continuando en las funciones. B) consentir asumiendo las funciones propias de miembro de cualquiera de los tres poderes. C) consentir haciendo cumplir las medidas dispuestas por los usurpadores. Estos tres casos hacen tpico el consentimiento. V) Colaboracin en el estado de rebelin: A-227 bis Prr.2 prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta por el doble de la condena a quienes en los casos previstos en el Prr. Anterior aceptaren colaborar continuando en sus funciones o asumindolas, con las autoridades de facto...; aunque las autoridades de facto crearen distintas jerarquas o denominaciones de las funciones sealadas. Los sujetos activos pueden tener la calidad antes de la rebelin o adquirirse luego de su triunfo. VI) Agravante por contribucin a la rebelin: A-227 ter. ...cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la constitucin nacional. Esta disposicin no ser aplicable cuando las circunstancias mencionadas en ellas se encuentren contempladas como elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate. La disposicin funciona como agravante de cualquier delito lo que reconoce el hecho de que el fenmeno terrorista adquiere mltiples modalidades; puede darse por hecho de violencia, fraudes, abusos de confianza, etc. La agravante reconoce una doble limitacin: una de carcter objetivo el delito debe haber contribuido a poner en peligro la vigencia de la CN (contribucin efectiva a crear peligro). La otra limitacin es subjetiva puesto que no derogando la norma los principios generales de la culpabilidad en los tipos calificados, la circunstancias de agravacin debe haber estado presente en la conciencia del autor del delito al cometerlo, sea como ulterior finalidad, o por lo menos como conocimiento de la probabilidad del peligro agravatorio. VII) Violacin de patronato: A-228. Se ha retornado a su texto original ...al que ejecutare o mandare a ejecutar decretos de los concilios, bulas, rescriptos del papa que, para su cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y aumenta la pena en el caso de ejecutarse o mandarse a ejecutar habiendo sido denegado dicho pase. Acorde el A-75 de la CN se otorga al poder legislativa la facultad de aprobar o desechar tratados concluidos con otras naciones, con organizaciones internacionales y los concordatos con la santa sede; los cuales tienen jerarqua superior a las leyes; con lo cual el ejercicio del patronato desapareci de nuestro derecho pblico, y el A-228 ha quedado implcitamente derogado. La aprobacin o no de los tratados y concordatos es facultad del poder legislativo, no como antes que era del poder ejecutivo. SEDICION: Elementos. Figuras atenuantes. El Art. N 229 indica la proteccin del orden institucional provincial, de las relaciones entre provincia, o el interno de cada provincia. Si el ataque se dirige mas all del orden provincial, hacia el orden nacional, estaremos ante el delito de rebelin. Son dos figuras distintas de sedicin: 1) armar una provincia contra otra. 2) alzarse en armas para lograr dentro de una provincia una finalidad propia de la rebelin. 3) FIGURA 1: ARMAR UNA PROVINCIA CONTRA OTRA. Trata de preservar las autonomas provinciales, como entes polticos integrantes de la Nacin. No se trata solamente de pertrechar una provincia para atacar a otra (lo que sera conspiracin), sino que requiere hostilidades de hecho de una provincia contra otra (Art. N 127 CONSTITUCION NACIONAL: ....ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra...sus quejas sern sometidas a la CSJ ...sus hostilidades sern sedicin que el gobierno federal debe sofocar y 143

reprimir...), con invasin (Art. N 6 CONSTITUCION NACIONAL: ...el gobierno federal interviene en las provincias... o sostener autoridades depuestas por sedicin o invasin de otra provincia), o sin ella. En esta figura ataca una provincia a otra, y lo hace como entidad poltica, para lograr fines iguales a los de la rebelin; estos fines no son tpicamente imprescindibles. La consumacin se da con las hostilidades de hecho; los actos anteriores se punen autnomamente como conspiracin (Art. N 216). 4) FIGURA 2: alzarse en armas para lograr dentro de una provincia una finalidad propia de la rebelin. Es la figura de rebelin trasladada al orden provincial; mantenindose todos los elementos de la rebelin para ste delito (alzamiento en armas) MOTIN: Art. N 230: es una forma de sedicin, no ataca directamente la estructura de los poderes constitucionales, pero quiebra el orden institucional al deformar los canales de peticin, desconociendo el sistema representativo u oponindose a la ejecucin de las leyes. El delito comprende la esfera nacional como la provincial. Inc. 1: atribucin indebida de los derechos del pueblo: sta conducta es compuesta: atribuirse los derechos del pueblo, y peticionar a nombre de ste. El alzamiento es comn a ambas figuras del motn. Aqu la peticin y la invocacin, significan un abuso del derecho de peticionar y un abuso del derecho de reunin (es un alzamiento colectivo para imponer la peticin) la consumacin se da con la sola peticin aunque no se logre resultado; los actos preparatorios caen en la conspiracin (Art. N 233); y los actos ejecutivos ya importan consumacin. Autores pueden ser las FFAA, FFSS, FFPP, nacionales o provinciales; o reunin de personas, aunque no se utilicen armas (basta con la pertenencia a la fuerza). Solo admite el dolo directo. Inc. 2: alzamiento pblico: se trata de una suerte de resistencia, de oponerse a la ejecucin de las leyes u ordenes de la autoridad pblica. La accin tpica es manifestarse grupal y pblicamente con la finalidad tpica (pblicamente: se extiende a un nmero indeterminado de personas). El alzamiento puede ser o no armado; de serlo solo admite la aplicacin del Art. N 230 cuando los actos no caigan en las finalidades de los delitos de rebelin o sedicin. Los actos preparatorios caen en la conspiracin; si la actividad impide que prospere un proyecto de ley o que un funcionario imparta una orden, no habr motn, y se caern en delitos contra la administracin (ejemplo: atentado). Solo se admite el dolo directo. EXCUSA ABSOLUTORIA Y DISMINUCION DE LA PENA: Art. N 232: es un reconocimiento implcito, mediante una disposicin procesal, de una excusa absolutoria para los autores y partcipes, y una disminucin para los promotores o directores. El requisito es que el tumulto se disuelva sin ms que la perturbacin del orden pblico y sin uso de armas. La disolucin debe ser total (la parcial no se considera). Cuando se reprime sin la intimacin del Art. N 231, opera igual las atenuantes y las excusas absolutorias; la ausencia del procedimiento establecido como presupuesto de las atenuantes y la excusa, no puede perjudicar a los agentes; la intimacin excluye los atenuantes y la excusa, cuando es desatendida; pero debe ser idnea, ser escuchada por todos los amotinados.

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Promotor es el que adelanta los planes sediciosos formando un grupo aprovisionando instrumento, aumentando el nmero de agente y se diferencia del instigador por que su actividad es sobre determinadas personas para que stas intervengan; en cambio el instigador tiene la finalidad de formar el grupo para producir el alzamiento con l. Director es quien manda o dispone en el alzamiento; suministra instrucciones; acta en la preparacin y ejecucin del delito. Los simples ejecutores del tumulto disuelto, que no son promotores ni directores resultan impunes. DELITOS RELACIONADOS CON LA REBELION Y LA SEDICION: a) b) c) Conspiracin: Art. N 233 (tomar parte en una conspiracin como promotor o director) Seduccin de tropas y usurpacin del mando: Art. N 234 Infraccin al deber de resistencia: Art. N 235 (no resistir u omitir el deber de oponerse al alzamiento, por parte de los funcionarios pblicos; implica adems inhabilitacin especial por doble tiempo y agravante para los jefes y agentes de la fuerza pblica que usen u ostenten armas...)

UNIDAD XIII DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA: bien jurdico tutelado, divisin en la doctrina y en derecho comparado sistemtica. La proteccin penal del ttulo se extiende a funciones administrativas propiamente dichas, y a las otras funciones del estado (legislativa y judicial); el concepto penal de administracin pblica es: el gobierno del estado integrado por todos los poderes que lo componen y con los servicios que son inherentes a esos poderes. El objeto de proteccin es la regularidad y eficiencia de la funcin pblica, en sentido extenso y funcin pblica en sentido propio (la que importa un encargo del estado en la persona del funcionario, por medio del cual aquel expresa su voluntad frente a los administrados). Los autores en general, no han analizado los delitos contra Adm. Pb. Con la misma preocupacin puesta a otras figuras delictivas; estas diferencias se dan por: a) El estudio autnomo y la sistematizacin de estos delitos se inicia cuando los soberanos absolutos fueron reemplazados por otros sistemas de gobierno, dando lugar a la distincin entre nacin, estado y administracin. b) Algunos delitos carecen de (malignidad Carrara) quien los denomina naturales por oposicin a los sociales. c) El diferente lugar que se ha asignado en la doctrina y la legislacin a las acciones que agrupa el CODIGO PENAL para estos delitos. d) Que todo ello surge para el debido estudio de los diferentes supuestos. Al referirse a la Adm. Pb. La ley protege la regularidad funcional de los rganos del estado; as el concepto de administracin pblica en este caso, no coincide con el que le da el Derecho administrativo; en ste ttulo el concepto es mucho ms amplio. Es posible ver estos aspectos con dos pticas distintas que tienen igual inters y proteccin jurdica: uno por la necesidad de asegurar la conducta de los funcionarios pblicos; y otra por la actitud de los particulares, que no debe obstruir el normal funcionamiento de los rganos estatales. En ste ttulo, los hechos son cometidos por los propios funcionarios, y por los particulares contra ellos; y en algunos casos se da la accin indistinta de unos o los otros. Una agrupacin sistemtica simple, aunque incompleta, es la que presenta el CODIGO PENAL Italiano, cuyo ttulo se divide en dos captulos: cuando el funcionario pblico es sujeto activo y aquellos en que los funcionarios son objeto de la accin. Algunos autores consideran que los particulares solo pueden cometer el atentado, la resistencia y el falso testimonio; y los funcionarios solamente, pueden cometer abuso de autoridad, violacin de deberes, exacciones con denegacin y retardo de justicia; y pueden ser cometidos por funcionarios y particulares la 145

usurpacin de autoridad, ttulos y honores, violacin de sellos y documentos, cohecho, malversacin de caudales pblicos, prevaricato, encubrimiento o soltura de presos. Esta separacin es solo relativamente exacta, por otra parte alguno de estos delitos tiene por caracterstica la participacin necesaria de un particular y un funcionario (caso del cohecho). El estado debe valerse de personas naturales cuyo querer y obrar se le imputan al estado, lo que explica la atencin de algunos autores para definir funcionario pblico, esto no ocurre en nuestro derecho, puesto que el CODIGO PENAL aclara el trmino en su Art. N 77: se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin o por nombramiento y el Art. N 240 que reputa funcionario pblico a la persona que aprehendiere a un delincuente en flagrante delito. CONTENIDO DEL TTULO: El cdigo no sigue un sistema que separe sectores dentro de la propia administracin pblica, particularmente la administracin de justicia (como lo hacen los proyectos de 1941 51 y 60) el cdigo actual distribuye la materia en 15 captulos: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) Atentado y resistencia contra la autoridad. Falsa denuncia Usurpacin de autoridad, ttulos y honores Abuso de autoridad y violacin de los deberes de funcionarios pblicos Violacin de sellos y documentos Cohecho Malversacin de caudales pblicos Negociaciones incompatibles con la funcin pblica Exacciones Ilegales (accin y efecto de exigir con relacin a multas, prestaciones, impuestos y deudas, un cobro injusto y violento, abusando del cargo pblico) 9 Bis) enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados. 10) 11) 12) 13) 14) prevaricato denegacin y retardo de justicia falso testimonio encubrimiento evasin y quebrantamiento de penas

ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD: elementos. Diferencias con la resistencia. Agravantes. Resistencia contra la autoridad. Elementos. Figuras atenuadas de los Art. N 24l, 242 y 243 del CODIGO PENAL. Art. N 237: reprime con prisin de l mes a l ao el que empleare intimidacin o fuerza contra un funcionario pblico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de un deber legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones. El bien jurdico protegido es la libertad de determinacin del oficial pblico en el ejercicio de la funcin. La accin consiste objetivamente en emplear intimidacin o fuerza, y subjetivamente en hacerlo para exigir una determinada actividad u omisin de carcter funcional. La fuerza se da en sentido de la violencia, y la intimidacin como coercin moral (influir psquicamente para doblegar su voluntad). La doctrina indica que la amenaza tiene que ser grave, seria e inminente (certeza de ella). El elemento subjetivo volitivo es que el autor emplea la intimidacin o fuerza para exigir al funcionario la ejecucin u omisin de un acto de sus funciones (solo aquellos propio de la funcin un acto de autoridad), no sera atentado impedir la conferencia de prensa de un funcionario, pero si lo sera impedir que publique la ley que tiene que publicar. 146

Se trata de un delito instantneo, que se consuma con la utilizacin de los medios tpicos; y es un delito de peligro que no exige que el agente logre su finalidad, sin embargo la consumacin requiere que la fuerza o intimidacin recaigan efectivamente sobre el funcionario, lo cual indica que no es admisible la tentativa (los actos anteriores a esa incidencia sobre el funcionario, no pasarn de ser actos preparatorios). CONFLUENCIA DE FIGURAS: cuando el autor impone al funcionario la comisin de un delito, tiene que responder por este, funcionando en concurso real con el atentado, concurren idealmente tambin los resultados daosos del uso de la fuerza en las personas; cuando se lo perpetra por medio de intimidacin sera un supuesto de coaccin pero es desplazado por el atentado. Sujeto pasivo es el funcionario que sufre la imposicin o su asistente (la persona que le presta asistencia). JUSTIFICACION: la doctrina habla del derecho de resistencia contra el acto de autoridad ilegtima, y es posible pensar en la legtima defensa; otras justificantes, por ejemplo: el estado de necesidad pueden operar an respecto de la actividad legtima del funcionario. Es un delito doloso (dolo directo) que exige al autor conocimiento de la calidad del pasivo y del carcter funcional del acto que procura imponer por intimidacin o fuerza; el error de hecho puede excluir la culpa. AGRAVANTES: el Art. N 238 parte 1 agrava la pena con prisin de 6 meses a 2 aos si el hecho se cometiera: 1) A mano armada 2) Por reunin de mas de 3 personas 3) Si el culpable fuere funcionario pblico 4) Si el autor pusiere manos en la autoridad Ampliacin: 1) En razn del poder intimidante del medio usado, y mayor peligro que corre el pasivo. No es arma a estos fines el arma simulada (no aumenta el peligro). Es suficiente que el agente la ponga de manifiesto o exhiba para que el pasivo la vea. Si el arma se usa contra la vctima el delito resultante concurrir idealmente con el atentado o la resistencia, pero el concurso ser de carcter material cuando se hayan infligido con el arma lesiones que no sean leves o muerte. La pluralidad de agentes facilita la vulneracin del bien jurdico protegido; cada uno de los agentes debe cometer atentado (no lo sera si un agente atenta estando en un grupo de personas que no atentan). La agravante toma en cuenta que la administracin se ve doblemente ofendida por la lesin del delito y por la lesin del deber de respetar los procedimientos que tiene el funcionario. No es necesario que el agente, al atentar acte en ejercicio de sus funciones. Solo puede considerarse funcionario pblico el enmarcado en el Art. N 77 Prrafo 4, pero no el particular equiparado (solo atae esta equiparacin al sujeto pasivo del delito). Aqu se da mayor peligro fsico y mayor significacin ofensiva para la autoridad; se entiende todo contacto fsico directo entre el autor y el pasivo, por medio del cual se ejerce fuerza. Pone mano quien golpea o quien empuja o quien inmoviliza sentndose sobre l. Las lesiones leves que pueden derivarse quedan absorbidas por la conducta agravada del atentado, lo cual para algunos puede ser una solucin arbitraria; puede haber lesiones de carcter leve por ejemplo: ante golpes repetidos, lo que supera el concurso aparente, en esos casos podra tratarse de un concurso ideal entre ambos delitos: lesiones leves y el de resistencia.

2) 3)

4)

RESISTENCIA CONTRA LA AUTORIDAD: Aqu el Art. N 239 reprime al que resistiere a un funcionario en ejercicio de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de una obligacin legal. A diferencia del atentado, es requisito fundamental la decisin funcional que haya originado una orden ejecutable contra alguien, y el actual ejercicio de la actividad de un funcionario pblico 147

cumpliendo dicha orden. La resistencia importa siempre la oposicin activa al acto funcional, y la accin tpica solo es posible durante el desarrollo de ese acto, no antes de su comienzo ni cuando ya ha cesado. Se puede resistir mediante fuerza intimidacin o cualquier otro medio (generalidad de medios de la accin). En el atentado el agente puede exigir una accin o una omisin, en la resistencia generalmente solo puede exigir una omisin (digo generalmente porque exigira una omisin cuando lo que procura es impedir la ejecucin de un acto, pero no cuando procura trabar su ejecucin dado que en este caso se puede imponer que el acto se realice no como quiere el funcionario sino como quiere el agente exigiendo una determinada accin, y no una omisin del acto). El acto del funcionario debe ser en legtimo ejercicio (de su competencia, que cumpla las formalidades de la ley; no sea abusivo: causa legtima y dentro de los lmites legales) El delito se consuma con el empleo de los medios para oponerse al funcionario o al tercero que lo ayuda, aunque no se logre impedir o trabar el acto. La tentativa no se dara por tratarse de actos preparatorios. Autor puede ser cualquier persona, sea el destinatario del acto funcional, como tambin cualquier tercero aunque no lo afecte a l; y sujeto pasivo puede serlo el funcionario en ejercicio, como el particular reputado funcionario pblico, como el tercero que presta ayuda al funcionario. Como justificacin es muy difcil la legtima defensa, pero puede darse el estado de necesidad y el ejercicio del derecho o del deber. Solo es compatible este delito, con el dolo directo; el autor debe conocer la calidad del funcionario o los asistentes o los particulares, y tambin el carcter funcional del acto, el error de hecho puede excluir la culpabilidad. En cuanto a la desobediencia, la ley la castiga con idntica pena. Solo puede desobedecer el que es destinatario de una orden, y aunque la desobediencia sea un delito de omisin, nada obsta a que pueda realizarce por medio de un hacer. En la desobediencia no se requiere que medie un despliegue de actividad en oposicin a la ejecucin de un acto funcional. La ley de violencia en espectculos deportivos, a creado una figura especial de resistencia y desobediencia, cuando se cometan con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo reprimiendo con prisin de l mes a 2 aos (el doble del Art. N 239) al que resistiere o desobedeciere a un funcionario encargado del orden, o a la persona que le prestare asistencia en esa funcin. El Art. N 240 indica que se reputar funcionario pblico al particular que tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante delito (se refiere a los delitos de resistencia, desobediencia y atentados agravados: Art. N 237 y 238). Aqu la ley considera delincuente a quien se considera que est cometiendo o acaba de cometer un delito; y el equiparado particular, tiene que actuar cuando el delincuente se encuentre en flagrancia (sorprendido al delinquir o inmediatamente despus o mientras es perseguido o cuando exhibe rastros o tiene objetos que hacen presumir la comisin). Cuando se trata del particular, el delito contra el solo es concebible como una exigencia de omisin, no cabe para l la imposicin de un acto funcional. Se ha derogado el Art. N 240 bis llamado desobediencia procesal fraudulenta, que puna el que induca a engao a una autoridad judicial en una diligencia procesal, cambiando o alterando maliciosamente el estado de lugares cosas y personas. FIGURAS ATENUADAS: el Art. N 241 pena con l5 das a 6 meses de prisin al que: 1) Perturbare el orden en sesiones de cuerpos legislativos nacionales, provinciales, en audiencias de tribunales o donde una autoridad est ejerciendo funciones. 2) El que fuera del Art. N 237 impidiere o estorbare a un funcionario cumplir un acto de sus funciones. 1): La perturbacin debe darse durante la ejecucin del acto de funcin pblica; para consumarse no necesita que la perturbacin se dirija a lograr impedir total o parcialmente el acto (basta la perturbacin misma), es un delito de resultado que admite tentativa; su autor puede ser cualquier persona, an un funcionario; es un delito doloso y se requiere conocer los actos que se perturban. 148

Con relacin al punto 2): se ataca el acto funcional mismo (su desenvolvimiento), se trata de un atentado leve mediante ardides, trampas, astucias, por ejemplo: inducir a error al funcionario. Es un delito de resultado y admite tentativa; su autor puede ser cualquier persona, el pasivo puede es el funcionario cuando est en ejercicio, no otro (no necesita ser una autoridad basta cualquier jerarqua de funcionario). Es delito doloso y el agente debe conocer el carcter del pasivo y del acto que impide o estorba (dolo directo). VIOLACION DE FUEROS: el Art. N 242 reprime con multa e inhabilitacin especial al funcionario que en el arresto o formacin de causa contra un miembro del poder pblico nacional o provincial, de una convencin constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prevista en la constitucin y la ley. Las constituciones y las leyes consagran exenciones para determinados funcionarios, protegiendo su libertad funcional, que es lo que preserva esta norma. La accin tpica es la de arrestar a un funcionario con inmunidad o formarle causa contrariando la misma, tratndose de un delito de accin. Arresto indica la detencin de la persona con o sin encierro. Formar causa significa someter a proceso penal (actos procesales: declaracin, allanamiento, etc.). La tentativa es inadmisible dado que se consuma con la realizacin de cualquier accin prevista. Autor solo puede ser el funcionario pblico competente. Pasivo es el funcionario amparado por el Art. N 69 de la CONSTITUCION NACIONAL, que excepciona los casos de flagrancia previendo la comunicacin inmediata a la cmara, o el caso de magistrados en base a legislacin provincial, salvo flagrancia; antes de perseguirlos penalmente se debe remover inmunidad con el desafuero, juicio poltico, etc. Es un delito doloso y requiere conocimiento sobre el funcionario arrestado o al que se le forma causa. ABSTENCION DE TESTIGOS PERITO O INTRPRETE: El Art. N 243 reprime con prisin de l5 das a l mes al que siendo legalmente citado como tal, se abstuviere de comparecer declarar o exponer, disponiendo en el caso del perito o intrprete inhabilitacin especial. Es un delito de omisin que viola el mandato que impone determinada conducta. Se abstiene de comparecer el que no se presenta en el lugar y momento indicado; se abstiene de prestar declaracin o exponer quien habiendo comparecido se niega al acto de la declaracin o a declarar luego de iniciado el acto. La negativa del perito puede referirse a todos o a un punto del interrogatorio, o por ejemplo: negarse a prestar juramento como testigo (causara nulidad: negativa indirecta a declarar). El delito no desaparece porque el agente se decida a cumplir su deber o bien sea obligado por la fuerza pblica. Este delito por su especialidad desplaza la desobediencia. Con relacin al falso testimonio: se silencia lo que sabe: hay un callar; en ste caso el testigo o perito se niega. Autor es el testigo (quien conoce los hechos), el perito (conocimientos especiales en una ciencia o arte), o el intrprete (traducir declaraciones o documentos en otros idiomas); el autor debe ser legalmente citado (con excepciones ejemplo: cnyuge del imputado o enfermo). Quien tenga la facultad de abstenerse a declarar (secreto profesional) igual debe comparecer. Es un delito doloso que requiere el conocimiento cierto de la notificacin (citacin). JURISPRUDENCIA: En el caso Pallenko la cmara en pleno sienta estos criterios: a) hay atentado cuando se exige o impone al funcionario que haga o se abstenga de hacer algo propio de su funcin, que no haba dispuesto voluntariamente ni comenzado a hacer. El sujeto activo quiere hacer de autoridad, mediante medios coercitivos. b) hay atentado de parte de un tercero, cuando este ejerce violencia sobre el funcionario, que ya ha comenzado su actuacin directa sobre otra persona, para imponerle algo y esta persona no ofrece resistencia. c) La resistencia es oponerse violentamente a la accin del funcionario; es la desobediencia activa; la negativa simple, desobediencia propia, es denominada desobediencia pasiva. 149

Se usaron dos criterios diferenciales, el temporal (si el acto funcional no empezado, es atentado, si ha empezado es resistencia); y el de la exteriorizacin (que no haya orden al destinatario). Si el sujeto activo obra antes de la orden hay atentado. CONFIGURACION: La fuerza fsica debe incidir sobre un bien, y el mal conminado debe ser grave (afectar cosas vitales) y serio (mover el hacer o el omitir) e inminente (actual o futuro inmediato). La fuerza fsica sobre el funcionario, sin poner manos en la autoridad, es aquella fuerza muscular, mecnica, etc., que en el caso particular coarta o inhibe al sujeto que la padece, sin necesidad de poner manos. La intimidacin se da por: amenazas, coaccin armada sobre terceros, y poner manos sobre terceros. La fuerza en el Art. N 237, se representa por el empleo de medios extrahumanos (an de un animal). TENTATIVAS: No se admite; basta con usar intimidacin o fuerza para exigir al funcionario. RESISTENCIA: Surge cuando hay un destinatario de la accin del sujeto activo. Con relacin a ste puede serlo cualquiera, incluso el funcionario (no le alcanza el agravante dado que solo se da con relacin al atentado). SUJETO PASIVO: Son los funcionarios pblicos, que legtimamente (que sea de su competencia; que cumpla los recaudos formales de la ley; que no sea abusivo: se ajuste a la ley) realizan funciones ejecutivas en un caso determinado. En el caso de captura de un delincuente en flagrancia, todos los sujetos particulares que cooperan son reputados funcionarios pblicos. La resistencia lesiona el orden de la administracin pblica atacando la libre accin del funcionario, y esto es lo que se protege. DESOBEDIENCIA: No se impide ni se traba la decisin del funcionario; sino que no se obedece la orden de aquel dada en legtimo ejercicio de sus funciones (sera una accin negativa); es un delito de omisin. Si la orden dispone un no hacer el delito se consumar haciendo. La legitimidad de la orden es esencial, y el delito se consuma con el incumplimiento, aunque no frustre el contenido de la orden. CONSIDERACIONES FINALES: No sera correcto el uso de la expresin delincuente, en el Art. N 238 Inc. 4, no habiendo cosa juzgada. Respecto a la resistencia a la propia detencin, si bien siempre se haba interpretado la autoeximicin como un derecho (afn de libertad del hombre), sera la evasin sin fuerza ni violencia.

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Algunos opinan que las rdenes no pueden incumplirse sin delinquir; otros como Soler crean la excusa absolutoria de la autoeximisin (proyecto de l960). Los cdigos autoritarios no la admiten; los liberales s; y no obstante el dficit legal que no consagra este principio, la jurisprudencia se ha expresado en ste tema. ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACION DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS: figura genrica. Omisin de deberes. Denegacin de auxilio. Requerimiento de la fuerza pblica contra actos legtimos. Abandono de cargo. Nombramientos ilegales. I - ABUSO DE AUTORIDAD E INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PBLICO Los tipos en este CAPITULO protegen a la administracin pblica preservando el funcionamiento y la legalidad de los actos, que pueden afectarse por el acto arbitrario en el que el funcionario acte mas all de su competencia, por omisin de su actividad necesaria, y an por la injerencia ilegal de particulares dentro de la competencia de la administracin. El Art. N 248 CODIGO PENAL reprime con prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo de la condena, al funcionario pblico que dictare resoluciones u rdenes contrarias a la constitucin o leyes nacionales o provinciales, o ejecutare rdenes o resoluciones de sta clase, o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere. Surge la punibilidad, del hecho de actuar el funcionario, cuando la ley no le permite hacerlo, no actuar cuando le obliga ha hacerlo, o de actuar de un modo no previsto en la ley. Esta figura tiene carcter subsidiario ya que nicamente funciona cuando el abuso no es la accin propia de un tipo distinto. ACCIONES TIPICAS: A) Dictar resoluciones u rdenes contrarias a la legislacin. B) Ejecutar las rdenes en contra de ellas. C) No ejecutar las leyes cuyo cumplimiento le incumbe. El acto de dictar resoluciones u rdenes, es abusivo en dos supuestos: A) Cuando importa una facultad no atribuida al funcionario en la ley, porque ha sido prohibida o no concedida; B) Cuando el funcionario tiene la facultad concedida por la ley pero la ejerce arbitrariamente por carecer de los presupuestos requeridos por la ley para dicho ejercicio. El caso a) sera resolucin u orden jurdicamente imposible; y el caso b) sera arbitrario. Resolucin expresa un acto efectuado en funcin de una reglamentacin; mientras que la orden es una directiva de accin u omisin de determinada manera. La segunda forma tpica, es la de ejecutar las resoluciones u ordenes contrarias a la constitucin o las leyes; constituyendo un tipo relativamente autnomo, ya que la conducta de quien ejecuta la orden o resolucin se autonomiza de quien resuelve u ordena; no se trata pues de participacin necesaria, sino de autora independiente. La tercera forma es la conducta omisiva de no ejecutar las leyes, al ser un tipo omisivo, no comete abuso de autoridad el funcionario que realiza actos contrarios a la ley (aqu el abuso es no ejecutar o no aplicar la ley); tambin queda comprendido el retardo indebido del cumplimiento (no ejecutar en el momento oportuno que la ley manda). Se discute sobre la expresin ley en el tipo, sobre si sera en sentido formal o no; en principio se comprende a todas las leyes, reglamentaciones y ordenanzas, pero no cualquiera de ellas queda comprendida en el tipo, sino solo aquellas que delimitan la competencia del funcionario (que debe o puede hacer como funcionario, acorde la voluntad del estado). 151

La oposicin del funcionario a una ley inconstitucional, acarreara punibilidad, ya que la ley subsiste y la norma debe ser cumplida mientras no sea derogada; pero desde el punto de vista penal sera irrazonable condenar al que no ejecuta una ley inconstitucional, ya que de lo contrario violara la constitucin. El abuso de autoridad del Art. N 248 solo puede darse en la propia funcin (que el funcionario acte como tal); o sea solo puede darse nicamente con el funcionario que posee autoridad para resolver, ordenar o ejecutar; el que abusa de una autoridad que no le compete comete otro delito (usurpacin de autoridad). La omisin se consuma cuando habiendo debido ajustarse a la ley, no acta en consecuencia; cuando se dictan resoluciones en un acto jurdicamente vlido aunque no haya alcanzado firmeza, o cuando se dictan ordenes dadas vlidamente; o cuando se ejecutan ordenes y resoluciones. La tentativa no es admisible en la omisin. Es un delito doloso que requiere conocimiento de la oposicin a la ley, de la resolucin o la orden; el agente debe querer oponerse a la ley (no es una aplicacin incorrecta de la ley por vicio de interpretacin), por lo tanto el tipo requiere dolo directo. II OMISION DE DEBERES DEL OFICIO EL Art. N249 reprime con multa e inhabilitacin especial al funcionario que ilegalmente omitiere, rehusare, o retardare algn acto de su oficio. Se protege aqu el correcto funcionamiento de la administracin pblica. Son tres las acciones tpicas (omisiones): omitir, retardar, y la otra requiere una actividad: rehusar una actividad negatoria. Rehusar se trata de la omisin precedida de la negativa, como respuesta a la interpelacin; quien se rehsa a hacer, hace algo ms que limitarse a no hacer. Lo que el autor debe omitir rehusar o retardar, es un acto del oficio (un acto propio de sus funciones). La ley comprende aqu cualquier clase de tarea administrativa que sea de su funcin, o prestacin de servicios de su responsabilidad. La ley requiere que las omisiones sean ilegales (que no obre justificadamente). El delito se consuma con la simple omisin, retardo o rehusamiento, sin ser necesario resultado daoso alguno. nicamente ser autor, el funcionario pblico en ejercicio de su propia funcin. La distincin con la omisin del Art. N 248, se establece en que la prevista en ese Art. N se refiere a la de aquellos actos que son de autoridad por parte de los funcionarios con competencia; en tanto que en el Art. N 249 quedan comprendidas las omisiones de los actos administrativos que no importan propiamente actos de autoridad impuestos por la ley. Es un delito doloso que requiere conocimiento del carcter del acto omitido como propio del oficio (omisin ilegal) con la libre voluntad de omitir retardar o rehusar por medio del dolo directo. III DENEGACION DE AUXILIO El Art. N 250 castiga con prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al jefe o agente de la fuerza pblica que rehusare, omitiere o retardare, sin causa justificada, la prestacin de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente. Es una figura de desobediencia. Las conductas prohibidas son las ya vistas; pero en determinados casos puede darse como tpica la prestacin irregular de auxilio, cuando llega a hacer ineficaz el acto administrativo respecto a su finalidad. La doctrina acepta las justificantes del Art. N 34 y an comprende en ellas la falta de elementos, el error tctico, la imposibilidad de auxiliar en las condiciones requeridas, etc. 152

Solo se dar la tipicidad cuando ha mediado un requerimiento de auxilio legalmente formulado por la autoridad civil (requerir es una orden de prestacin), deben darse motivos jurdicos y respetar las formas legales, incluso dirigirlo a la fuerza que legalmente debe prestarlo o puede. La consumacin no necesita de un resultado frustratorio del acto para el cual se requiere auxilio; rechazndose la tentativa. Por fuerza pblica se entiende las que brindan seguridad comn y orden pblico (gendarmera, polica federal, servicio penitenciario, PNA). Es un delito doloso que requiere conocimiento de la existencia del requerimiento, de su legalidad, sin interesar las motivaciones del autor; puede darse el dolo eventual. IV REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PBLICA El Art. N 251 pune con prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario que requiriere la asistencia de la fuerza pblica contra la ejecucin de disposiciones legales de la autoridad, o sentencias o de mandatos judiciales. El requerimiento debe guardar requisitos legales; debe formularse para oponerse a la ejecucin de disposiciones u ordenes legales...; que hayan sido impartidos por el magistrado o funcionario competente. El delito se consuma con la formulacin del requerimiento (es delito de peligro), as la accin es la de requerir, y no se admite la tentativa; autor solo puede ser el funcionario competente que requiere el auxilio (no lo es el que tiene mando y acta sobre la fuerza). Es un delito doloso que requiere conocimiento de la existencia de la disposicin orden sentencia o mandato legal, y la voluntad de requerir auxilio para oponerse, mediante dolo directo. V ABANDONO DE DESTINO El Art. N 252 Prrafo 1 reprime con multa e inhabilitacin especial al funcionario pblico que, sin habrsele admitido la renuncia de su destino lo abandonare con dao al servicio pblico. La ley trata de evitar la vacancia contra legem de los cargos creados para atender las necesidades del servicio pblico. Se requiere el abandono total del servicio sin voluntad de retornar a l (dejarlo definitivamente); se incluye el caso de abandono haya o no presentado la renuncia, en tanto sea anterior a su aceptacin. Tiene que haber producido dao material o moral al servicio pblico (es condicin de punibilidad), debe tratarse de un dao real, no futuro o potencial. Es un delito de peligro que se consuma con el abandono (no es estrictamente delito de dao); no admite la tentativa (el acto ejecutivo del propsito de realizarlo, implica la consumacin); si el hecho se consumara solo cuando ocurre el dao el abandono sin dao no sera tentativa, sino un hecho tpico impune. Autor es el funcionario en ejercicio del cargo, aunque se halle suspendido o de licencia; y requiere el dolo directo (voluntad de abandono definitivo) pero no requiere la voluntad de daar el servicio. VI El Prrafo 2 de ste artculo penaba al que incitare al abandono colectivo del trabajo a funcionarios o empleados pblicos, actualmente fue derogado. VII NOMBRAMIENTOS ILEGALES El Art. N 253 Prrafo 1 impone multa e inhabilitacin especial al funcionario que propusiere o nombrare para cargo pblico a persona carente de los requisitos legales. La ley protege aqu la idoneidad y los requisitos que deben reunir los funcionarios seleccionados. 153

Nombrar es designar; proponer es nominar ante el funcionario que designa a la persona que puede ser nombrada para el cargo (no es una recomendacin). La designacin o proposicin deben cumplir las formalidades legales, recayendo sobre una persona en quien no concurren los requisitos legales para el cargo (condiciones personales: nacionalidad, edad, residencia, etc.); no se trata de la capacidad o idoneidad de la persona para desempear el cargo, pese a que los requisitos tienden a lograrla, ejemplo: ley que exige ttulo habilitarte. No se trata de que el designado o propuesto no acredite los requisitos, sino que no debe poseer los requisitos. La consumacin se da cuando se efecta la designacin o propuesta en la forma legalmente dispuesta, careciendo el designado de los requisitos en ese momento. Es inadmisible la tentativa; solo admite el dolo directo (conocimiento de la ausencia de requisitos y voluntad de designar a proponer pese a ello). VIII ACEPTACION ILEGAL DE CARGOS El Art. N 253 Prrafo 2, castiga con la misma pena al que aceptare un cargo, careciendo de los requisitos legales. La ley pune autnomamente esta figura, aunque el bien jurdicamente protegido es el mismo del Prrafo 1. La accin es la aceptacin formal y reglamentaria del cargo (posesin, juramento, etc.) no es tpica la aceptacin de ser propuesto, siendo necesario la designacin de autoridad competente. Autor puede ser cualquier persona, incluso el que ya sea funcionario pblico; requiere dolo directo (conocimiento de la designacin y la carencia de requisitos legales), la aceptacin con duda puede encuadrarse dentro del conocimiento. VIOLACION DE SELLOS Y DOCUMENTOS: (objetos protegidos. Violacin de sellos. Sustraccin e inutilizacin de objetos custodiados) El bien jurdico protegido es la preservacin y la certidumbre de los medios de seguridad utilizado por el estado para la conservacin o la identidad de determinadas cosas, registros o documentos. FIGURA BASICA Art. N254: prisin al que violare los sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de una cosa. No es la excusa en s lo que se protege sino su inviolabilidad, a cuya preservacin tiende la seguridad constituida por los sellos. La accin tpica es la de violar los sellos. Como objeto del delito el sello no es una defensa material de la integridad de la cosa, sino que tiene el carcter de smbolo de la voluntad del estado de asegurar su conservacin o identidad. Materialmente el sello es la impresin practicada con un instrumento estampador sobre la cosa misma o sobre los objetos que la contienen (bolsas, cajas) o sobre fajas o papeles o cualquier otro sistema de cierre o preservacin. Los sellos protegidos son los impresos por la autoridad competente con la finalidad de asegurar la conservacin o identidad de la cosa (los sellos con otra finalidad por ejemplo: acreditar pago de impuestos; no son aqu protegidos). La impresin de los sellos deben ser dentro del margen de la competencia del funcionario pblico, de lo contrario quedara fuera de la tipicidad. El sello se viola desconociendo su simbolismo atentando contra el sello mismo, destruyndolo o alterando su colacin; o tambin violando la seguridad sin atentar contra l (introducirse en el espacio simblicamente cerrado por una va distinta de la que clausuraba el sello ejemplo: abrir por un costado el sobre sellado en su parte media). La tentativa es posible y el dolo requiere conocimiento del simbolismo del sello; es admisible el dolo eventual. FIGURA AGRAVADA: Art. N 254 Prrafo 2:

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Si el culpable fuere funcionario pblico, si lo hubiese ejecutado con abuso de su cargo, sufrir adems inhabilitacin especial por el doble tiempo. (Ej.: funcionario policial que invoca ese carcter para llegar donde est el sello). FIGURA CULPOSA: Art. N 254 Prrafo 3: Multa si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario pblico. Aqu no se pune la violacin culposa del sello, sino la conducta culposa del funcionario que facilita esa violacin. VIOLACION DE MEDIOS DE PRUEBA, REGISTROS O DOCUMENTOS: Figura dolosa: Art. N 255 Prrafo 1: reprime con prisin al que sustrajere, ocultare, destruyere o inutilizare objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un funcionario o de otra persona en el inters del servicio pblico; si el culpable fuere el mismo depositario sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Sustraer es quitar la cosa de la esfera de custodia en que se halla (basta el desapoderamiento); ocultarla es esconderla de quien deba utilizarla para que no la pueda hallar en el momento necesario; destruirla es arruinarla materialmente; inutilizarla es volverla inidnea (Ej.: restaurar una pieza que obraba como prueba del delito de dao). Objetos son los destinados a servir como prueba (finalidad probatoria en un litigio o en un acto administrativo); tambin lo son los registros y documentos (elementos materiales: planillas, libros, etc.) donde se hace constar la existencia de objetos o personas (inventario, registros profesionales) tambin donde constan los actos entre partes o con la administracin, oficializados (Ej.: protocolos de escribano). En cuanto a los documentos pueden ser pblicos, privados, verdaderos o falsos, dado que aqu no interesa que estn destinados como prueba, basta con que su custodia haya sido dispuesta en inters del servicio pblico; la custodia oficial es un requisito comn a todos los objetos tpicos, sea custodia de un funcionario pblico o de otra persona dispuesta oficialmente; (se descarta la custodia entre particulares). El delito se consuma con las acciones que rompen la custodia, sin necesidad de perjuicio especfico alguno. El delito se agrava con la inhabilitacin, cuando el agente ha sido el mismo depositario de los objetos, aunque no abuse de ese carcter. El dolo en este caso implica el conocimiento del carcter de los objetos, su destino, la existencia de la custodia y la voluntad de quebrar la custodia con las acciones tpicas. FIGURA CULPOSA: Art. N 255 Prrafo 2: dispone multa, si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario. Esta figura culposa tiene una estructura irregular, como el en Art. N 254, dado que no se trata de castigar a quien siendo depositario culposamente quebranta la custodia, sino al depositario que por su culpa permite que un 3 quebrante dolosamente la custodia que ejerce, con alguna de las acciones del Art. N 255 Prrafo 1. COHECHO FALTA 155

UNIDAD XIV MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS: (sujeto activo. Concepto de caudales o efectos pblicos. Figura genrica. Peculado. Malversacin culposa. Malversacin de bienes o caudales privados. Demora injustificada de pago.) MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS: Todos los delitos de este CAPITULO tutelan la regularidad del cumplimiento de las actividades patrimoniales del estado, sea con relacin a bienes propios, o con relacin a bienes privados sobre los cuales haya asumido una funcin de tutela. Los tipos no protegen la propiedad de esos bienes (eso queda para los delitos contra la propiedad), sino la seguridad de su afectacin a los fines para los cuales se los ha reunido; todos ellos tienen en comn un manejo anormal de bienes, por parte de quienes funcionalmente estn a cargo de hacerles cumplir sus finalidades. MALVERSACION: Art. N 260 PARTE 1: ...Inhabilitacin especial de l mes a 3 aos al funcionario pblico que diere a los caudales o efectos que administrare una aplicacin diferente a la que estuvieren destinados. El bien jurdico tutelado es la regular inversin y aplicacin de los bienes pblicos dentro de la administracin (ordenamiento patrimonial de la administracin) la accin tpica implica dar a los caudales una aplicacin distinta a la que estaban destinados sin sacarlos de la administracin. La doctrina indica que caudales comprende toda clase de bienes (Art. N 2312 CODIGO CIVIL), no es solo el dinero aunque si tiene que tratarse de objetos de naturaleza econmica (dotado de valor); tambin efectos hace referencia a los documentos de crdito (valores en papel, ttulos, sellos, estampillas) emanados de la Nacin las provincias o las municipalidades (son valores econmicos y negociables). Tanto los caudales como los efectos tienen que ser pblicos, que son los propios del estado o sus entes autrquicos, de que aquel puede disponer para el cumplimiento de sus servicios o fines pblicos; quedan excluidos los bienes sobre los cuales el estado asume funciones de guardador sin facultad para disponer de ellos. La accin tpica es un cambio de destino de los bienes, y requiere que stos estn asignados por la ley emanada de autoridad competente, a un destino determinado y genrico (ejemplo: para el PODER JUDICIAL) o especfico (ejemplo: para compra de muebles); o sea se cambia el destino pero sin salir de la esfera de la administracin (lo contrario sera Peculado): darle un destino administrativo diferente, ejemplo: partida asignada al PODER JUDICIAL que se emplea para adquirir vehculos destinados al PODER EJECUTIVO. Normalmente el destino de los fondos es determinado por las leyes de presupuesto. No es imprescindible el gasto de los fondos, tambin hay malversacin cuando el oro asignado a necesidades financieras se destina para fundir una estatua que adorne un edificio pblico, por ejemplo; las distintas etapas ejecutivas permiten la tentativa. AUTOR: el sujeto activo es el funcionario pblico que administra los caudales o efectos, aplicados indebidamente. El funcionario debe estar facultado para disponer de los bienes (aplicarlos a las finalidades legalmente determinadas), lo cual no implica que los tenga materialmente. No es administrador quien solo puede imputar los bienes a un destino sin poder disponer de ellos (el cambio de la imputacin hacia otro destino puede constituir abuso de autoridad). El dolo requiere el conocimiento del destino de los bienes y la voluntad de disponer de ellos para otro destino, y puede ser dolo directo o eventual. 156

AGRAVANTES: el Art. N 260 parte 2, agrega una multa del 20% al 50% de la cantidad distrada, si resultare dao o entorpecimiento del servicio al cual estuvieren destinados los caudales o efectos. Aqu se pune la inobservancia de la ley para el uso de los bienes. PECULADO: El Art. N 261 Prrafo 1: ...reclusin o prisin de 2 a l0 aos e inhabilitacin absoluta perpetua, al funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le haya sido confiada por razn de su cargo. En el Peculado hay varios bienes jurdicos comprometidos: la propiedad, la seguridad de los bienes pblicos, y el normal funcionamiento patrimonial de la administracin, en nuestra legislacin predomina la preservacin de la seguridad de los bienes pblicos como garanta del normal cumplimiento de la funcin patrimonial del estado. La accin tpica es la de sustraer (quitar los bienes de la tenencia en la esfera administrativa, en que han sido colocados por la ley). No es necesario que el agente tenga el nimo de hacer penetrar el bien en su propia esfera de tenencia o en la de un tercero; sustrae el que quita el bien de la esfera administrativa, aunque solo tenga la voluntad de separarlo de ella (no corresponde la equiparacin de ste delito con la defraudacin del Art. N 173 inc. 2: negarse a restituir o no hacerlo a su debido tiempo...cosa dada en depsito o administracin...). La sustraccin no se da con el simple uso del bien, sin separarlo de la administracin (el bien debe ser consumido destruido o hecho desaparecer, quebrando la tutela pblica en que se hallaba); en ciertos casos el uso equivaldr a la sustraccin (caso dinero o cosas consumibles). No pecula el que utiliza indebidamente un automvil oficial, atendiendo el consumo con su propio peculio. No comete el delito el funcionario que saca el bien custodiado o administrado por otro funcionario. Percepcin es recibir bienes para ingresarlos a la administracin, integrarlos en la pertenencia de ella, adquiriendo entonces el carcter de pblicos. Custodia es el cuidado y vigilancia sobre los bienes, que importa su tenencia y una funcin administrativa del agente en razn de su cargo. El delito se consuma cuando el funcionario que tiene la administracin o custodia, saca los bienes de su propia administracin o custodia. El Peculado no requiere una lesin patrimonial, es un delito de resultado que requiere la efectiva separacin del bien de la esfera de tenencia de la administracin, admitindose la tentativa. Solo puede ser autor el funcionario pblico con competencia para administrar percibir o custodiar caudales o efectos. El dolo requiere conocer el carcter de los bienes y la voluntad de separarlos de la administracin; puede ser directo o eventual. PECULADO DE TRABAJOS O SERVICIOS: El Art. N 261 parte 2: reprime con la misma pena al funcionario que empleare en su provecho o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administracin pblica. Aqu se tutela el buen desenvolvimiento de la actividad patrimonial del estado. Emplear en provecho propio o de terceros significa separarlos de la esfera administrativa, aunque el provecho no signifique una ventaja econmica (pagar el servicio a igual precio que cualquier otro prestador). Trabajos son todas las tareas fsicas o intelectuales empleadas en una obra determinada; servicios son todas las tareas fsicas o intelectuales que se prestan dentro de una situacin o estado del sujeto que las realiza. 157

Entre el funcionario y los trabajos o servicios que se emplean, tiene que haber una relacin funcional por la que el funcionario pueda disponer el destino de aquellos (posibilidad de desviarlos). No hay dificultad en admitir la tentativa. Autor es el funcionario pblico que puede disponer administrativamente de los trabajos o servicios; el tercero que puede aprovecharse sera partcipe. MALVERSACIN CULPOSA. EL Art. N 262:...multa del 20% al 60% del valor sustrado, al funcionario pblico que por imprudencia negligencia o inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, diere ocasin a que se efectuare por otra persona la sustraccin de caudales o efectos tratados en el artculo anterior (261 Prrafo 1: Peculado) Es una figura culposa que tiene estructura irregular, ya que el actuar del agente no incide directamente en el resultado, sino que facilita la conducta dolosa de un tercero; no se castiga la sustraccin, sino dar lugar culposamente a que un tercero sustraiga dolosamente. Queda fuera del delito la conducta culposa del funcionario que da lugar a la separacin culposa de bienes de la administracin realizada por un tercero (ejemplo: confusin de cosas). Como tipo culposo, la consumacin requiere un resultado: la consumacin del delito doloso del tercero a travs de la separacin de bienes y caudales. Autor es el funcionario que tiene facultad para disponer de los caudales o efectos. El tipo descarta la connivencia del funcionario con el autor de la sustraccin, sino se tratara de Peculado del agente o sera cmplice del autor que sustrajo dolosamente (el tercero). MALVERSACION DE BIENES O CAUDALES PRIVADOS: El Art. N 263: quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administren o custodien bienes de establecimientos pblicos o de beneficencia, as como los administradores y depositarios de caudales embargados, secuestrados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares. El artculo formula una doble equiparacin: la de las personas enunciadas al funcionario pblico que administra o custodia; y adems equipara bienes privados a los bienes pblicos, para una mayor proteccin de ellos. Las acciones son las propias de los Art. anteriores, excluyendo el Peculado de trabajos o servicios, porque en ste Art. la referencia es sobre los caudales, lo que excluye trabajos o servicios. Aqu los bienes son de carcter privado, y en cuando a los embargados, secuestrados o depositados, deben serlo con anterioridad a la conducta tpica y debe tratarse de actos de la autoridad. Autor son los enunciados, administrador aqu (en derecho privado) es el que maneja los bienes de la institucin con total o parcial autonoma (por ejemplo: acorde ordenes de un consejo directivo), su designacin no requiere formalidad alguna, y en ciertos casos basta la asuncin de la actividad de hecho, como en la figura de la gestin de negocios. Custodio es el que guarda los bienes. Pero los administradores o depositarios de bienes embargados secuestrados o depositados, deben haber sido constituidos por la autoridad competente mediante un acto formalmente vlido (de no existir el acto formal de autoridad competente, se tratara de un delito contra la propiedad) DEMORA INJUSTIFICADA DE PAGO: 158

El Art. N 264 Prrafo 1: inhabilitacin especial de l a 6 meses al funcionario pblico que teniendo fondo expeditos, demorare injustificadamente un pago ordinario o decretado por autoridad competente. Aqu el delito perturba el normal desarrollo de la esfera patrimonial del estado, al demorar los fondos destinados a un pago por parte del estado. Demora el pago quien no lo hace en el tiempo debido acorde la ley el reglamento o la costumbre administrativa. La demora puede ser no efectuar el pago cuando el funcionario debe realizarlo, o no ordenar el pago cuando lo debe hacer otro. Los pagos ordinarios son los que la administracin efecta peridicamente acorde un presupuesto (ejemplo: sueldos); los pagos decretados son dispuestos por resolucin especial de la autoridad competente (ejemplo: pago a proveedores) El funcionario debe contar con fondos expeditos (suficientes para hacer el pago en el tiempo debido, y estar a disposicin del funcionario). Sera atpica la conducta, si la demora est justificada por cualquier causa de inimputabilidad prevista en el Art. N 34 CODIGO PENAL. El delito se consuma con la omisin del pago oportuno, y no necesita interpelacin o intimacin previas del acreedor o de otra autoridad; no admite tentativa. Aqu el autor es el funcionario pblico que tiene a cargo hacer u ordenar el pago; es un delito doloso que requiere conocer que se debe pagar y cuando debe hacerse, y la voluntad de demorarlo sin causa justificada. Solo admite el dolo directo. Negativa a entregar bienes: El Art. N 264 Prrafo 2: indica la misma pena que el Prrafo anterior, al funcionario pblico que, requerido por la autoridad competente, rehusare entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o administracin. Aunque parece una figura de desobediencia, el hecho en s es una malversacin. La cantidad se refiere a los bienes que pueden ser determinados as: por cantidad, no los determinables por unidad (Ej.: comete el delito el funcionario que se niega a entregar una cantidad de dinero o cereal, pero no el que se niega a entregar un vehculo o un conjunto de bienes determinables: un hato de ganado) (hato: grupo) La consumacin se da con la negativa formal y material de la entrega; y no admite tentativa. Autor es el funcionario que por su cargo, custodia o administra; no es autor el funcionario que por Ej. Efecta una mera tarea de vigilancia, no en razn de su cargo. Solo admite el dolo directo: conocer la situacin de los bienes y el requerimiento de la autoridad competente para su entrega, y la voluntad de rehusarse injustificadamente. NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE FUNCIONES PBLICAS: ELEMENTOS. El Art. N 265 Prrafo 1: tiende a proteger la equidistancia que debe guardar el funcionario en los contratos y operaciones en que intervenga la administracin, evitando hasta la simple sospecha de parcialidad; en el Prrafo 2 se extiende la proteccin a situaciones que entraan peligro para los bienes de los particulares, por quedar con especiales facultades los posibles autores, equiparados en situaciones con la funcin pblica, siendo sus deberes de fidelidad e imparcialidad, igual que los que tienen los funcionarios. Prrafo 1: negociaciones incompatibles de los funcionarios: 159

Reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta al funcionario que directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en cualquier contrato u operacin en que intervenga por razn de su cargo. La accin implica intervenir en el contrato u operacin como funcionario y conjuntamente, como particular interesado (es un desdoblamiento del agente). Su inters debe tener contenido econmico, ser de carcter patrimonial. Se dar el delito aunque el inters constituya un beneficio para la administracin (ejemplo: funcionario con inters particular, otorgando tambin ventajas a la administracin). La insercin del inters privado puede ser directa, personal o por medio de mandatario; o indirecta mediante simulaciones actuando por persona interpuesta (la que simula actuar en beneficio propio pero lo hace en beneficio del funcionario). El funcionario interviene en razn de su cargo, y debe tratarse de contratos y operaciones en que la administracin pblica es parte, deben ser legtimos acorde el CODIGO CIVIL. El delito se consuma con la intervencin del funcionario como parte privada (accin de interesarse como parte privada: asume el carcter de parte). Autor es el funcionario que tiene competencia para intervenir en la negociacin. Es delito doloso: conocer de su intervencin en el contrato como funcionario competente, y la voluntad de intervenir como parte privada.

NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES POR AUTORES EQUIPARADOS: Art. N 265 Prrafo 2: la disposicin del Prrafo anterior ser aplicable a los peritos y contadores particulares respecto de los bienes cuya tasacin o adjudicacin hubieren intervenido, y a los tutores, curadores, albaceas y sndicos respecto de los pertenecientes a pupilos, curados, testamentarias o concursos. Se toma en cuenta la particular naturaleza de quienes sin ser funcionarios pblicos desempean oficios de naturaleza pblica respeto de bienes de terceros. Remisin: la equiparacin de este Prrafo se refiere tanto a la pena como al tipo. La referencia hubieren intervenido se refiere a operaciones ya comenzadas y que subsisten cuando se inserta el inters particular. La consumacin se produce igual que en el Prrafo 1. Autor es quien posee las calidades indicadas en la ley pero calificados como particulares, lo que excluye a quienes actan como funcionarios administrativos, ejemplo: contadores de reparticiones, tasadores oficiales, etc., cuyas conductas ilcitas quedarn cubiertas por otros tipos. EXACCIONES ILEGALES: Elementos. Agravantes. Concusin.Art. 266. [TEXTO SEGN LEY 11.179; PENA, LEY 16.648] Ser reprimido con prisin de uno (1) a tres (3) aos e inhabilitacin especial de uno (1) a cinco (5) aos, el funcionario pblico que, abusando de su cargo, exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente, por s o por interpuesta persona, una contribucin, un derecho o una ddiva o cobrase mayores derechos que los que le corresponden. El concepto exaccin alude a una exigencia indebida y arbitraria, que se configura por una peticin para la administracin, aunque lo pedido se transforme en provecho personal del agente. Puede ser explcita o encubierta (implcita); en la primera el agente no oculta la exigencia arbitraria (lo extorsiona con un acto de autoridad abusivo); en la segunda oculta la arbitrariedad bajo una falaz procedencia jurdica de lo que exige, pero en ambas formas media un abuso de autoridad, ya que el 160

funcionario actuando como tal, plantea exigencias ilegales, y ese actuar abusivo decide al legislador a colocar estos hechos entre los delitos contra la administracin, pese que tambin son atentados contra la propiedad. El Art. N 266 es la figura bsica. Exigir es reclamar, demandar; hacer pagar es hacer dar en pago dinero o documentos (Ej.: cheques); hacer entregar es hacer dar algo que tenga valor econmico (respecto a la figura); cobrar es percibir el pago. Tanto lo exigido como lo pagado es algo indebido, carece de autorizacin legal o reglamentaria. El abuso debe ser funcional, abusando el agente del cargo que desempea, exigir actuando en su cargo dentro de la administracin pblica; cuando exige invocando funciones que no le corresponden, podr cometer usurpacin de autoridad, pero no exacciones. En cuanto el agente acte en funcin de la autoridad que inviste, las exigencias constituirn exacciones, aunque no queden comprendidas en la competencia de aquella las facultades de exigir cobrar, hacer dar o pagar (esto puede ser uno de los factores de ilegitimidad). En cuanto a los objetos, contribuciones: es referido a impuestos, tasas, multas u obligaciones fiscales; las ddivas es cualquier contribucin graciable con contenido econmico exigida por el funcionario en nombre de la administracin (no es debida como impuesto ni como derecho). La consumacin se traduce en exigir, basta la exigencia, sin necesidad de pago; es pues un delito de actividad que no admite tentativa. Hacer pagar o entregar, por el contrario, es un delito de resultado donde la actividad del agente provoca la conducta del pasivo efectuando el pago o la entrega (por lo general es un error de la vctima). Lo mismo ocurre cuando el delito importa cobrar, ya que el cobro se perfecciona con la percepcin de lo excesivo. En estas ltimas formas de delito si se admite la tentativa. En cuanto al funcionario publico, las facultades de exigir, hacer pagar...deben quedar entro de su competencia, aunque siendo la exaccin un abuso funcional, tambin comprende al funcionario que acte al margen de su competencia, pero haciendo valer su propia potestad de tal, pero teniendo en cuenta que no puede ser autor el que usurpa una autoridad que no tiene (Ej.: quien se hace pasar por funcionario, o el funcionario que al exigir invoca un cargo que no posee). El dolo requiere conocer el agente que acta indebidamente, arbitrariamente, teniendo voluntad de hacerlo de ese modo; solo admite dolo directo. EXACCION AGRAVADA POR LOS MEDIOS: Art. 267. [TEXTO SEGN LEY 11.179; PENA, LEY 16.648] Si se empleare intimidacin o se invocare orden superior, comisin, mandamiento judicial u otra autorizacin legtima, podr elevarse la prisin hasta cuatro (4) aos y la inhabilitacin hasta seis (6) aos. Se trata de una exigencia acompaada de una intimidacin especfica, y agrava la exaccin explcita y la implcita. La intimidacin es amenaza de sufrir un mal determinado (concreto); el autor debe presentarle a la vctima la posibilidad concreta, de ocurrencia de un mal futuro, aunque este mal no importe el ejercicio de las facultades del agente (Ej.: amenazar con castigo fsico). El engao que transforma la exaccin simple en agravada, debe contener la invocacin de orden superior, mandato judicial, etc., y no es necesario que el pasivo acceda para evitar perjuicio a sus intereses, es suficiente que lo haga por creer que acata una orden legtima: el autor se presenta falsamente como ejecutor intermediario de la orden. EXACCION AGRAVADA POR EL DESTINO DEL TRIBUTO (CONCUSION) Art. 268. [TEXTO SEGN LEY 11.179] Ser reprimido con prisin de dos (2) a seis (6) aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el funcionario pblico que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones expresadas en los artculos anteriores. Ms que una agravante, se trata de un delito de doble actividad; el agente debe ser autor o partcipe 161

de alguna de las exacciones previstas en el Art. N 266 y 267, y se agrega a esa conducta la conversin del producto de ellas en su particular provecho o de un tercero. Convertir es dar al producto un distinto destino del que se invoc con motivo del hecho, o sea no ingresarlo a la administracin, sino al patrimonio propio o de un tercero; no convierte pues, el que habiendo ingresado los fondos en la administracin, los quita de all para ingresarlos en patrimonios particulares; lo que caera en exaccin simple o agravada que concurre materialmente con el peculado (hurto de caudales del erario pblico, por a quien est confiada su administracin). El objeto tiene que haber sido exigido o percibido para la administracin; la prestacin que el funcionario requiere para s, no es exaccin, no puede ser convertida, y queda fuera del tipo. En cuanto a la ddiva puede integrar ste tipo dado que existe la posibilidad de su requerimiento para la administracin. La concusin se consuma con la segunda actividad necesaria; es decir con la conversin, lo que implica la transferencia a los patrimonios propio o de un tercero; no basta la exaccin sin que se efecte la conversin aunque esa sea la finalidad (el acto quedar en exaccin simple o agravada). En este caso la tentativa de concusin es desplazada por el delito de exaccin que se haya consumado. El dolo implica que a la voluntad de exaccin se debe sumar la voluntad de convertir... ENRIQUECIMIENTO ILICITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS PUBLICOS: Antecedentes. Utilizacin indebida de informaciones reservadas. Enriquecimiento patrimonial no justificado. ENRIQUECIMIENTO ILCITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS Art. 268 (1). [INCORPORADO POR LEY 16.648, ART. 99] Ser reprimido con la pena del artculo 256, el funcionario pblico que con fines de lucro utilizare para s o para un tercero, informaciones o datos de carcter reservado de los que haya tomado conocimiento en razn de su cargo. BIEN PROTEGIDO: Aqu se da la proteccin de la imparcialidad de los rganos de la administracin frente a terceros, que se ve atacada por quienes se valen de los poderes de la funcin pblica, para lucrar o hacer lucrar a terceros. Lucra tanto el que utiliza el dato o informacin, como el que los entrega a un tercero por un precio. Las informaciones son noticias o conocimiento que adquiere el agente, en razn de sus funciones, sobre decisiones futuras de la administracin; los datos son elementos que sirven para completar un conocimiento a hacerlo operativo (estadsticas, documentos, etc.); ambos deben ser de carcter reservado: solo al alcance de determinadas personas. Solo cae dentro del tipo la finalidad de lucro. La consumacin se da con la utilizacin del dato o informacin. Puede darse la tentativa. El dolo requiere conocer el carcter del dato o informacin, y voluntad de usarlos en la finalidad tpica, lo que implica solo dolo directo. Art. 268 (2). [INCORPORADO POR LEY 16.648, ART. 99] Ser reprimido con reclusin o prisin de dos (2) a seis (6) aos e inhabilitacin absoluta de tres (3) a diez (10) aos, el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, posterior a la asuncin de un cargo o empleo pblico. La prueba que ofrezca de su enriquecimiento se conservar secreta, a su pedido, y no podr ser invocada contra l para ningn otro efecto. La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento ser reprimida con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos. 162

Aqu lo que el delito trata de prevenir son aquellas conductas anormales que persiguen aumentos patrimoniales, prevalindose de la condicin de funcionario pblico por parte del agente. Segn Nez, estamos ante un delito complejo que requiere el acto positivo de haberse enriquecido, y el negativo de no justificar la procedencia de ello; pero la conducta castigada es la de no justificar el enriquecimiento, lo que podra captar la posibilidad de un enriquecimiento lcito, que el agente se niega a probar que lo es. Lo nico que se requiere aqu es la acreditacin de una causa de enriquecimiento extraa al desempeo de la funcin; por supuesto debe tratarse de una justificacin posible. Lo que no se debe poder justificar, es un enriquecimiento patrimonial apreciable posterior a la asuncin del cargo; es decir ser apreciable cuando resulte considerable con relacin a la situacin econmica del agente en el momento de asumir el cargo, que no est de acuerdo con la evolucin normal durante el desempeo de la funcin (perodo). La omisin de justificar es tpica si ha mediado un requerimiento especfico para que se justifique el enriquecimiento determinado, y no el total del patrimonio. La doctrina discrepa en cuanto a la facultad para efectuar el requerimiento; parte indica solo a los jueces competentes, lo que no sera acertado dado que la CONSTITUCION NACIONAL requiere la existencia de un hecho anterior al proceso; la otra parte otorga la facultad a la autoridad administrativa correspondiente (ejemplo: fiscala de investigaciones administrativas). En cuanto a la CONSTITUCION NACIONAL el tipo se basara en una inversin de la carga de la prueba, que implicara una presuncin de ilicitud (la licitud debe ser demostrada); pero hay que tener en cuenta que la accin tpica no es la de enriquecerse, sino la de no justificar la procedencia, la ley no est consagrando una presuncin, sino que impone un deber y sanciona un incumplimiento; lo que no implica desconocer vicios estructurales del tipo. Se trata de un delito de omisin que se consuma cuando vencen los plazos fijados para contestar al requerimiento o cuando vencidos los plazos procesales pertinentes para el derecho de defensa, el agente no justific suficientemente la procedencia extra funcional de su enriquecimiento. La tentativa es inadmisible y no se admite la complicidad. Puede darse en el patrimonio del agente como en el de un tercero, siempre y cuando ste sea una persona interpuesta (que acte como personero del agente para disimular su enriquecimiento). La conducta del tercero resulta punible por haberse prestado a la disimulacin del enriquecimiento del agente; trtase pues de una actividad relacionada con el autor, pero delictivamente autnoma, lo que claramente se ve por el hecho de tener la segunda parte, una pena distinta. Es un delito doloso, que requiere conocimiento del requerimiento y de la existencia del enriquecimiento; tambin la voluntad de no justificar o no justificar suficientemente. La disposicin final del artculo presente, en su Prrafo 1, es una facultad otorgada al agente, que depende de su expreso pedido en el momento procesal oportuno; si ese pedido no media, la prueba no asume carcter secreto; pero si este se ha dado, su violacin encuadra al violador en el Art. N 157 CODIGO PENAL (funcionario pblico que revelare actuaciones secretas: violacin de secretos). PREVARICATO: (DIVERSAS FIGURAS): (delitos contra la administracin de justicia, por medio de la actuacin infiel de los integrantes de rganos jurisdiccionales o los ministerios pblicos o de los que integran a ellos como auxiliares) a) Prevaricato del Juez: el A-269 prrafo 1 reprime con multa e inhabilitacin absoluta perpetua al juez que dictare resoluciones contraria a la ley invocada por las partes o por l mismo o citare, para fundarlas hechos o resoluciones falsas, y en prrafo 2 establece que si la sentencia 163

fuere condenatoria en causa criminal, la pena ser de reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta perpetua. Dentro del concepto de resolucin quedan todas las de carcter jurisdiccional: que resuelvan la causa, que decidan incidencias, providencias sobre peticiones, etc. (tiene que ser un acto para decidir jurisdiccionalmente sobre algo, por Ej. no se considera las simples exhortaciones o recomendaciones del juez a las partes). La resoluciones contrarias a la ley cuando manda o prohbe algo que la ley invocada no manda o no prohbe, y cuando el tipo habla de ley expresa se refiere a la que expresamente ha sido invocada como fundamento por el juez; el juez no est obligado a fundar su decisin en la ley invocada por las partes, el prevaricato se produce igualmente cuando el juez ha fundado contradictoriamente la resolucin en una ley que las partes han invocado. El otro caso es el de fundamentar una resolucin en hechos o resoluciones falsas, la falsedad consistir tanto en hechos o resoluciones que no existieron, como en la atribucin a los que existen de significaciones que no tienen; o sea que no existi o que existi pero no como el juez lo presenta en la fundamentacin (por Ej. afirmar que una excepcin ha sido rechazada cuando en realidad no fue resuelta). Agravantes: cuando la falsedad se pronuncia en causa criminal apoyando con ella una sentencia condenatoria; lo que no incluye por Ej. un auto de procesamiento o las sentencias absolutorias, aunque impongan medidas contra el imputado. El elemento subjetivo cognoscitivo es el conocimiento del juez sobre que resuelve contra lo que dispone la ley que invoca como fundamento de su fallo que lo que fundamenta no existi o carece del significado que les otorga. El delito se consuma con el dictado de la resolucin (con la firma de la pieza escrita por el juez o su pronunciamiento verbal si fue dictada en audiencia) no necesita ejecutoriedad, ni la punibilidad se excluye por que la resolucin sea revocada o anulada por otro juez; tampoco requiere la produccin de algn resultado daoso; NO ADMITE TENTATIVA. Solo puede ser autor un juez que integre el poder judicial o que lo haga en carcter de conjuez; no son autores los llamados jueces de faltas municipales (solo incurrirn en abusos); pueden considerarse autores a los JUECES LEGOS, que actan en algunas provincias en justicia de paz, pero al carecer de conocimientos jurdicos solo pueden cometer el prevaricato en la invocacin de hechos o resoluciones falsos; no las contrarias a la ley pues no tienen por que conocerla. Es un DELITO DOLOSO, donde el juez conoce la contradiccin entre lo invocado y lo decidido (elemento cognoscitivo), que se concreta en querer decidir en funcin de esa contradiccin (elemento volitivo); por lo tanto es imprescindible el dolo directo. b) PREVARICATO DE PERSONAS EQUIPARADAS: En el prrafo 3 del A-269 se incluye a los rbitros y arbitradores amigables componedores, puesto que ellos cumplen una labor jurisdiccional (se constituyen en jueces por voluntad de las partes); la ley los considera equiparados a los jueces del poder judicial. Estos jueces no pueden actuar en materia penal. PRISION PREVENTIVA ILEGAL: El A-270 reprime con multa e inhabilitacin absoluta al juez que decretare P. por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la P.P. que, computada acorde el A-24, hubiere agotado la pena mxima posible al procesado, por el delito imputado. Ambas acciones se refieren a la P.P., que es la privacin de libertad que impone el juez durante el proceso para asegurar el cumplimiento de sus resultados cuando el delito atribuido se pene ineludiblemente con pena privativa de libertad (otros casos que pueden darse durante el proceso sern delitos contra la libertad, pero no el del Art. 270). Solo es necesario decretar la P:P:, no que sta se haga efectiva. La segunda accin tpica (prolongar la P.P. cuando la detencin ha superado el tiempo mximo para el tipo penal acorde la pena que se asigne al delito que se imputa; puede cometerse omitiendo la cesacin de la detencin; ordenando la continuacin o rechazando la peticin de parte para la libertad. Algunos autores lo consideran delito culposo (Soler Fontan Balestra Nez), pero actualmente se le da carcter doloso. NO ES POSIBLE LA TENTATIVA y solo involucra a jueces competentes para juzgar delitos (no los de faltas). La culpabilidad requiere conocer las circunstancias que 164

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hacen improcedente la PP. O que obligan a su cesacin; y la voluntad de disponerla o prolongarla a pesar de ello. El error, an el imputable al autor, excluye la culpabilidad. PREVARICATO DE ABOGADOS Y OTROS PROFESIONALES: EL A- 271 pena con multa e inhabilitacin especial al abogado o mandatario judicial que representare partes contrarias en el mismo juicio, en forma simultnea o sucesiva, o que perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada. En este caso la actuacin infiel pone en peligro la actividad jurisdiccional. La accin tpica es perjudicar deliberadamente la causa confiada mediante cualquier conducta positiva u omisiva, por lo que se trata de un nico delito de naturaleza material, que no se dar si el autor no tuvo en cuenta y no quiso el perjuicio de los intereses que protega, y que ste delito no se consuma si el perjuicio no se produce; cuando el perjuicio se impide, por Ej. una declaracin de nulidad, el hecho queda dentro de la tentativa. El perjuicio se refiere a la perdida de cualquier posibilidad procesal que afecte el inters de la o las partes, por Ej. el pronunciamiento de un fallo contrario. La duplicidad ser simultnea cuando la representacin de intereses contrapuestos se produce en el mismo lapso, y sucesivamente cuando el defensor o mandatario de una de las partes cesa en esa defensa o mandato y asume los de la parte contraria en el mismo juicio. La ley se refiere tambin a la posibilidad de perjudicar de cualquier otro modo mediante acciones u omisiones de tipo procesal o extraprocesal (por Ej. en el primero no presentar pruebas, o en el segundo renuncia a la accin por convenio privado siempre que medie un juicio en curso en el que se debatan intereses que se pueden perjudicar. El tipo requiere que el autor perjudique deliberadamente los intereses que protege; debe preordenar su conducta a lograr el perjuicio, no basta la simple aceptacin de la posibilidad de causarlo, se requiere que quiera lograrlo. El delito se consuma cuando se produce el perjuicio, siendo un delito de resultado que admite tentativa; sus autores pueden ser abogados (quien defiende intereses de la parte como patrocinante o como defensor en causa penal); y mandatarios judiciales (quien representa en juicio a las partes de conformidad con las reglamentaciones procesales); ambos mientras no intervengan en el juicio no asumen esas calidades por lo que no quedan comprendidos en el prevaricato. La culpabilidad opera mediante el dolo directo. PREVARICATO DE OTROS AUXILIARES DE LA JUSTICIA: El A-272 implica a los fiscales, asesores, y dems funcionarios que emitan su dictamen ante las autoridades. El A-272 hace una remisin al tipo y a la pena del A-271, siendo la accin perjudicar deliberadamente la causa confiada, mediante una accin u omisin referida a un juicio. Sern autores por Ej. los fiscales, asesores de menores, defensores generales, defensores de pobres e incapaces, etc.; pero surgen dudas sobre los funcionarios encargados de emitir dictmenes ante las autoridades, stos dictmenes deben referirse a la parte o a la defensa de un inters de ella, proponiendo o requiriendo una resolucin; los que dictaminen no en funcin de parte, sino como rganos de prueba (peritos oficiales) o que solo informan (secretarios de juzgados) quedan excluidos.

DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA (Figuras) Estos delitos son formas de prevaricato ya que en ellos la infidelidad o deslealtad del agente aparece en omisiones que constituyen un doloso desconocimiento de la ley, que retarda el desarrollo de la funcin garantizadora de los derechos del individuo o de la sociedad frente a su desconocimiento por terceros. El A-273-DENEGACION DE JUSTICIA, reprime con inhabilitacin absoluta al juez que se negare a juzgar so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley. La ley castiga, el incumplimiento del deber de juzgar en todos los casos en que procesalmente sea viable el juzgamiento. La ley penal le exige al juez el pronunciamiento absolutorio cuando la norma no contempla el hecho a juzgar. No es una simple omisin, sino una negativa contenida en una resolucin que exprese. La negativa debe ser a juzgar, a decidir sobre algo aunque no fuera controvertido; para ser tpica la negativa debe fundarse en la oscuridad insuficiencia o el silencio de la ley; la invocacin de otros motivos 165

deja el hecho fuera del tipo. La consumacin se da con la negativa explcita o implcita, contenida en una providencia que la manifiesta ; la mera negativa no llena la tipicidad. La tentativa no es posible; solo puede ser autor un juez del poder judicial sea permanente o transitorio (conjuez). Es un delito doloso y solo es admisible la forma directa; (conocimiento del deber de juzgar y voluntad de negarse a hacerlo). RETARDO DE JUSTICIA: el A-273 dispone igual pena para el juez que retardare maliciosamente la administracin de justicia despus de requerido por las partes y vencidos los trminos legales. Se trata de no realizar la conducta debida para administrar justicia dentro de los trminos que marca la ley; al decir administrar justicia nos indica que aqu caben actividades que no se limitan al dictado de resoluciones sino que incluye a todas las actividades jurisdiccionales del agente. Para la tipicidad es necesario que medie requerimiento de parte y estn vencidos los plazos legales para la actividad requerida al magistrado. El simple retardo no ser tpico. El retardo tiene que ser malicioso (expresa voluntad de retardar), por lo tanto es necesario el dolo directo, y se trata de un delito de omisin que no admite la tentativa. INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE PROMOVER LA REPRESION: EL A-274 pune con inhabilitacin absoluta al funcionario que faltando a la obligacin de su cargo, dejare de promover la persecucin y represin de delincuentes... a menos que pruebe que su omisin provino de un inconveniente insuperable. Se trata de no actuar en las tareas debidas por el autor en razn de la persecucin de delincuentes (individualizacin, aprehensin, localizacin, etc.) o represin (investigacin, aplicacin de sanciones, etc.), debe tratarse de una omisin fundamental que puede constituirse en una falta de iniciacin o en la inercia en adelantar las actividades ya iniciadas. La expresin delincuente excluye a los contraventores; en cuanto a las causales de justificacin, ser tpica la conducta del funcionario que no inicie la averiguacin de un hecho tpico por considerar que pudo darse una causal de justificacin, excepto los casos cuando al omitir acte dentro de los lmites permitidos por la ley (archivo de denuncia por inexistencia de delito). No se admite la tentativa; son autores por Ej. Fiscales, policas, etc., se discute sobre que si los jueces entran o no esta categora, sobre lo cual la mayora doctrinaria opina que s. La prueba del inconveniente insuperable elimina el tipo (la tipicidad de la omisin); esto podra significar la inversin parcial de la carga de la prueba (siempre se le debe probar al imputado la omisin en que incurri), lo que podra violar las garantas procesales debidas. FALSO TESTIMONIO: (elementos sujeto activo agravantes) El A-275 pena con prisin al testigo, perito, o intrprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin, informe traduccin o interpretacin, hecha ante autoridad competente... aqu se protege el correcto funcionamiento de la administracin de justicia procurando el acierto de las decisiones de los magistrados sobre la verdad histrica de los hechos juzgados. Accin tpica: afirma una falsedad quien expresa como verdadero lo que no lo es; afirma el que asegura, no el que presenta lo que sabe que no es verdadero como mera posibilidad, la falsedad puede no ser total, basta agregar a lo verdadero algo falso (que modifique el sentido de la verdad). Negar la verdad es una afirmacin falsa al revs: se afirma que no es verdadero un hecho que se sabe que lo es; es negar lo que se sabe. Callar la verdad, es dejar de afirmar lo que se sabe (omisin), y tambin negar que se sabe algo que en realidad se sabe (accin). El falso testimonio se puede cometer durante los actos en que el agente cumple su deber de testigo, perito, etc.; deben ser actos formales y ante la autoridad competente (facultada para atender un conflicto jurdico); cualquier autoridad pblica puede estr comprendida. La falsedad tiene que amenazar la certeza del juicio a formular: recaer sobre algo capaz de influir en el juicio. El tipo se da en la oposicin entre lo afirmado, negado, o callado con lo que el autor conoce como verdad. La consumacin se 166

da en el momento de la declaracin, informe, traduccin, etc., ante la autoridad. Se trata de un delito de actividad; no admite la tentativa; su culpabilidad es dolosa (conocimiento de la discordancia antes vista). No podrn ser autores las personas que por razones fsicas o jurdicas (Ej. secreto profesional), las leyes procesales disponen que no pueden o no deben ser llamadas a declarar; puede ser autor toda persona a quien sus propias declaraciones puedan causarle perjuicio, pero mientras sigan siendo testigos su conducta ser tpica aunque su actuar sea justificado (ejerce el derecho de defensa de sus intereses). Quedan fuera del tipo los testigos que no deponen sobre hechos histricos percibidos con su sentido, sino que forman parte integrante de un acto que corroboran con su presencia (Ej. testigos de escrituras pblicas): su falsedad en esos casos ser falsedad documental. AGRAVANTE: si se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado,.. En todos los casos se impondr, adems de reclusin o prisin, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena. La mencin causa criminal cubre los procesos por delitos exclusivamente (antes la mencin proceso penal integraba tambin faltas o contravenciones) FALSO TESTIMONIO POR SOBORNO: El A-276: pena al testigo, perito o interprete falso, cuya declaracin fuere prestada mediante cohecho, se agravar con multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida. La mencin de cohecho remite al A-256 (recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare promesa directa o indirecta para hacer o dejar de hacer algo de sus funciones, o para valer la influencia de su cargo ante otro funcionario pblico para que este haga o no algo de sus funciones); en el actual A-276 el sobornante sufrir la pena del simple testigo falso, con lo que la punibilidad del sobornante se ata al falso testimonio agravado por cohecho; si el falso testimonio no se produce aquella punibilidad no existe. El sobornante podr ser castigado con la pena agravada, dado que la ley cuando se refiere a la pena del simple testigo falso, lo hace tanto a la pena del prrafo 1 como a la del prrafo 2 del A275, si el falso testimonio por cohecho se ha cometido en causa criminal y en perjuicio del inculpado. ENCUBRIMIENTO: diversos casos. Figura atenuada. Excusa absolutoria. Art. N 277: ...prisin de 6 meses a 3 aos al que, sin promesa anterior al delito, cometiere despus de su ejecucin, alguno de los hechos siguientes: a) Favorecimiento: El Art. N 277 Inc. 1: los presupuestos indican que debe haberse cometido un delito en el que el agente no haya participado y no debe haber mediado una promesa anterior de ayudar con el favorecimiento. No se comprenden a las faltas ni los ilcitos no penales. Se puede encubrir al autor, cmplice o se puede encubrir una tentativa, pero el delito realmente debe haber existido. El hecho que se encubre debe ser anterior (el encubrimiento debe ser posterior al delito, sin promesa anterior o durante el delito de realizar favorecimiento). Si la conducta encubridora fuera anterior al delito caera en la complicidad, igual si se realiza despus pero cumpliendo promesas anteriores. La accin tpica consiste en el favorecimiento personal, que puede darse en forma positiva o negativa. La positiva para eludir investigaciones o sustraerse a la accin de las mismas. Ayuda es toda conducta que haga posible que el favorecido pueda eludir la investigacin o sustraerse de la accin de la autoridad (la ayuda debe favorecer a quien intervino en el delito, ejemplo: a testigos no). Es indiferente que el favorecido sea ya un condenado, procesado, imputado, etc. Este favorecimiento es una conducta propia del agente, que no necesita ser conocida por el favorecido para ser tpica, si tiende a conseguir las finalidades previstas por la ley. OMISION DE DENUNCIA: 167

La forma negativa del favorecimiento es la omisin de denuncia, y solo puede cometerlo el que est judicialmente obligado a observar la conducta que se omite. La ley vigente nicamente se refiere a los casos en que el agente tiene la obligacin de denunciar el delito que ha conocido, a la autoridad competente. Se consuma con la prestacin de ayuda; y en la forma negativa: cuando ha vencido el trmino legal o reglamentario para formular la denuncia, o cuando el retardo sea dolosamente injustificado. Es poco probable que pueda darse la tentativa (que un acto ejecutivo ya no sea consumativo). Puede ser autor cualquier persona que no haya intervenido en el delito. El secreto profesional no ampara el conocimiento de un delito, en razn del estado, profesin, oficio, etc. En su forma omisiva, el favorecimiento personal es un delito propio que solo puede concretar quien est obligado a formular la denuncia, aqu si quedan marginados de la autora tpica los obligados a guardar en secreto el conocimiento del delito. Es un delito doloso que requiere conocimiento de la ocurrencia del delito anterior, y la relacin que lo une con aquel a quien favorece, cuando menos el autor debe sospechar la ocurrencia, no basta que tenga el deber de saber, si no ha sospechado; a eso tiene que sumarse la voluntad de ayudar al sujeto con las finalidades tpicas, por lo cual se configura a travs del dolo directo. En el caso de la omisin de la denuncia es necesario un conocimiento cierto para que surja en el agente el deber de denunciar. b) Favorecimiento real: Art. N 277 Inc. 2: la accin tpica se cumple con una doble modalidad: la de procurar (el hecho principal) y la de ayudar (hecho accesorio). Procurar es tratar de conseguir, (es un delito de actividad, no de resultado), por lo que es suficiente que se haya tratado o ayudado a procurar. Aspecto subjetivo: la finalidad debe ser: hacer desaparecer (por destruccin o ponerlo fuera del alcance de la autoridad); ocultar (disimulacin del objeto); alterarlo (modificarlo); estas finalidades se refieren a los rastros (vestigios materiales dejados por el delito); instrumentos (medios materiales usados en la ejecucin del hecho Art. N 23) y las pruebas, de cualquier naturaleza que fueren (cosas, documentos, etc.), incluidas las personas (por ejemplo testigos). La ley agrega otra finalidad: asegurar el producto o el provecho del delito. Producto son los efectos obtenidos (Ej.: ganado hurtado); provecho es lo que el autor o partcipe ha logrado por medio del producto del delito (Ej.: lo producido por la venta de lo hurtado) o de su realizacin (lo recibido por cometerlo). La accin de asegurar tiende a la preservacin de lo obtenido en beneficio del autor o partcipe. Procurar exige intencionalidad, debe darse un querer especfico de hacer desaparecer, alterar o asegurar, y que tal querer tienda a impedir o entorpecer la actividad de la autoridad. El favorecimiento real, ser compatible con el dolo eventual de entorpecer la actividad de la autoridad, aunque la conducta tendr que estar intencionalmente dirigida en forma directa al logro de los resultados enunciados en la figura (hacer desaparecer, alterar, ocultar, asegurar). Presupuestos: remisin: pero lo que si se requiere son iguales presupuestos que para el favorecimiento personal: la ausencia de promesa anterior y la existencia de un delito ya ejecutado. Se consuma con la conducta que procura los resultados enunciados, aunque no se logren. No admite la tentativa; y el cmplice que ayuda a procurar, es tratado en paridad de condiciones con el autor. Se conjuga aqu el dolo directo, con posibilidad de un dolo eventual. Adems de los presupuestos requeridos, se deben dar en el agente el conocimiento de la perpetracin del delito precedente y el conocimiento de la relacin de los objetos (rastros, pruebas, productos, etc.)con aquel; tambin aqu la duda o sospecha equivale a ese conocimiento. c) Receptacin: 168

Los hechos de receptacin se refieren a quitar las cosas obtenidas por el delito que se encubre, de la posibilidad de que la autoridad pueda localizarlas y recuperarlas. c-1) Receptacin de cosas conocidas como procedentes de delitos: el Art. N 277 Inc. 3 castiga con las mismas penas al que, adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos que saba provenientes de un delito, o interviniere en su adquisicin , recepcin u ocultamiento, con fin de lucro, y eleva las penas al doble si el autor hiciere de ello una actividad habitual. Los presupuestos son iguales que en el favorecimiento: preexistencia del delito anterior; para que la receptacin sea encubrimiento y no participacin en el delito precedente, es imprescindible que no haya existido promesa anterior. El agente debe saber que el objeto (dinero, cosas, efectos) proviene de un delito, y las acciones deben ser realizadas con el fin de lucro, para obtener ventaja econmica para s o para terceros; con motivo del acto. El delito se consuma con las acciones, sin que sea necesario la consumacin; es posible la tentativa. Autor puede ser cualquiera no partcipe del delito precedente. Se pune como autores a todos los que intervengan en las actividades tpicas, en cualquier carcter que lo hagan. Solo admite dolo directo. El error plantea atipicidad por ausencia de un ingrediente. Agravante de habitualidad: la punibilidad se agrava cuando el autor hace de la receptacin una actividad habitual. La habitualidad requiere la repeticin de actos de recepcin y subjetivamente la existencia de un hbito en el autor que solo puede inferirse de la pluralidad de actos tpicos, lo cual es diferente de la profesionalidad, que puede darse en un acto nico cuando la subjetividad del autor est lanzada hacia la repeticin profesional de la actividad. Receptacin de cosas de procedencia sospechosas, con fin de lucro: el Art. N 278 pune con prisin al que con fin de lucro, adquiriere...y tambin eleva la pena al doble si el autor hiciere de ello una actividad habitual. La accin tpica es adquirir o recibir dinero, cosas o bienes; como se ve, quedan excluidas las acciones de ocultar e intervenir que previa el tipo anterior, de recepcin. El elemento volitivo es el fin de lucro, y el elemento cognoscitivo es presumir el origen ilegtimo del objeto, por sus modalidades (por ejemplo: negativa a entregar recibo, etc.), por las caractersticas del objeto (por ejemplo: rareza de la pieza, elevado costo, etc.); o de la persona del oferente (ejemplo: carencia de recursos, etc.). El deber de sospechar, debe nacer de las circunstancias y no de una obligacin genrica (ejemplo: obligacin funcional de investigar la procedencia, que podra constituir una omisin de deberes, pero no la receptacin estudiada). Carcter del delito: lo que aqu se pune es el encubrimiento que puede provenir de la receptacin; para que exista dolo el autor tiene por lo menos que enfrentarse a la posibilidad de que su accin dificulte las investigaciones; partiendo de tales elementos el delito puede ser doloso o culposo; doloso cuando el autor dude sobre la procedencia, pero asuma una conducta tpica cualquiera, ser un dolo que no cabe en la receptacin del Art. N 277 Inc. 3. Ser culposo cuando en el agente ni siquiera se ha suscitado aquella duda, pese a que las circunstancias indicaban el deber de dudar. El delito se consuma con la adquisicin o receptacin con nimo de lucro, aunque no se llegue al beneficio propuesto; no se admite la tentativa; aqu tambin es un agravante la habitualidad. Excusa absolutoria: El Art. N 279 indica que estn exentos de penas los que hubieren ejecutado un hecho de los previstos en los Inc. 1 y 2 del Art. N 277, a favor del cnyuge, pariente de 4 grado de consanguinidad o 2 de afinidad, amigo ntimo o persona a la que debiese especial gratitud. Agrega que esta extensin no se aplicar al que haya ayudado a asegurar el producto o el provecho del delito o al que haya obrado por precio. Encubrimientos comprendidos: la excusa absolutoria solo se aplicar a los casos en que el encubrimiento asume la forma tpica del favorecimiento personal o real, incluida la omisin de denuncia de la parte final del Inc. 1 del Art. N 277, siempre que no se den los supuestos de la excepcin del Art. N 279. Se excluye la receptacin y los supuestos de favorecimiento en que el agente hubiese obrado por precio, tambin los de favorecimiento real por haber ayudado (no solo 169

procurado ayudar) a asegurar el producto o el provecho del delito. Sujetos: cnyuges vlidamente casados en el pas o en el extranjero; parentesco por consanguinidad: puede ser matrimonial o extramatrimonial, parentesco por adopcin; amigos ntimos: que mantienen vinculacin con un trato familiar constante: inclusive concubinos y adulterinos ya que la ley no distingue licitud del vnculo; la especial gratitud alude a circunstancias en que el favorecedor recibi apoyo por el favorecido, aunque sea solo moral. Los supuestos de la excusa deben existir al momento en que se observa la conducta encubridora. EVASION: (sujeto activo, elementos, favorecimiento, agravante, figura culposa, quebrantamiento de pena) El A-280 dice: ser reprimido con prisin... el que hallndose legalmente detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas. La accin tpica implica recuperar la libertad ambulatoria que restringa el encierro, mediante la evasin. La evasin para ser tpica, tiene que efectuarse mediante fuerza en las cosas, destinada a vencer la resistencia de los elementos que se utilizan para la restriccin de la libertad (muros, rejas, etc., tambin Por Ej. las puertas del vehculo que transporta al autor; tambin esposas, o medios que aprisionan a la persona), las cosas que no restringen la libertad ambulatoria, aunque se usen para la evasin, no entran en la tipicidad (ventana de una casa vecina). La violencia sobre las personas es la accin de energa fsica sobre las personas que custodian al agente, la ejercida sobre personas distintas, cae fuera de la evasin. La fuerza y la violencia deben haber sido empleadas para lograr la evasin. Los medios tienen que haber sido puestos por el agente o un partcipe; pero si se limita a aprovechar las facilidades que le brinda otro, sin relacin con l, no comete este delito. Autora y participacin: antes se caracterizaba al sujeto activo como todo el que se hallare "legalmente privado de su libertad"; actualmente se lo caracteriza como el que hallndose legalmente detenido..., lo que pone en discusin la situacin de los menores internados, y los internados con fines curativos. Es posible la participacin siempre y cuando no sea un acto de facilitamiento (favorecer), dado que se pune autnomamente en el A-.281. Se trata de un delito doloso (dolo directo). Favorecimiento de evasin: hay dos supuestos en el A-281: cuando el 3 procura la evasin con su conducta, y cuando contribuye culposamente a ella. Favorecimiento doloso:- A-281 Prr.1 ...el que favoreciere la evasin de algn detenido. Y si fuere funcionario pblico, sufrir adems, inhabilitacin absoluta por triple tiempo. Favorecer es ayudar a la persona privada de libertad a realizar la evasin. La conducta que favorece lo es cuando incide en el proceso causal de la evasin, aunque no resulte decisiva para la obtencin del resultado; cualquier aporte que ayude al proceso causal queda comprendido (Ej.: consejos, datos, e informacin til, etc.). Autor puede ser cualquier persona que sea extraa a la evasin de otro (no sea partcipe). El favorecimiento doloso requiere el conocimiento de la detencin legal del favorecido, y solo admite dolo directo. Figura culposa: A-281 Prr.2, ...si la evasin se produjere por negligencia de un funcionario pblico, se pune a ste con multa. Se trata de un delito culposo, autnomo, que se tipifica al permitir la evasin por negligencia y requiere que la evasin se haya producido, o sea que sin esa negligencia la evasin no se hubiese realizado. La nica forma culposa til es la negligencia, el autor solo puede serlo el funcionario a cuyo deber de cuidado est el resguardo de la restriccin de libertad ambulatoria al privado de ella; no lo son quienes asumen de hecho la custodia (Ej.: empleados del tribunal realizando diligencias con el detenido). Quebrantamiento de penas: (de inhabilitacin) el A-281 bis reprime con prisin al que quebrantare una inhabilitacin judicialmente impuesta. El bien jurdico protegido es la efectividad de la pena impuesta judicialmente. La accin tpica es ejercer la actividad prohibida o gozar de los 170

derechos que se le haban quitado; no caben en el tipo las inhabilitaciones de carcter administrativos (Ej.: ordenadas por los colegios profesionales). El quebrantamiento tpico requiere una actividad del mismo agente, o sea ejercida por el agente en forma efectiva; el autor es inhabilitado judicialmente y se trata de un delito de propia mano. En la culpabilidad se presenta el dolo, que exige el conocimiento de haber sido inhabilitado por imposicin judicial. Puede darse el dolo directo o puede operar el dolo eventual. UNIDAD XV DELITOS CONTRA LA F PBLICA FALSIFICACION DE MONEDA, BILLETES DE BANCO, TITULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS DE CREDITO (objetos tutelados cercenamiento o alteracin de monedafigura atenuada documentos equiparados falsificacin de moneda extranjera emisin ilegal de moneda) El objeto tutelado: los delitos comprendidos en el ttulo XII, concretan ataque a la fe pblica, por hacer aparecer como autnticos signos representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado, cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado. Todos los objetos de estos delitos son impuestos como instrumentos de fe valederos erga omnes, o se los ha dotado como acreditadores de su procedencia y contenido para cumplir con la funcin que el derecho le asigna (transacciones de ttulos o por instrumentos privados). Los primeros se encarnan en la esfera de la fe pblica, los segundos participan de ella en virtud de los efectos que la ley le otorga en los negocios jurdicos de los particulares. El ttulo XII protege la confianza en general en la autenticidad y veracidad de los objetos en cuanto medios indispensables para que aquellos cumplan su finalidad jurdica. Dado que los signos o instrumentos pueden verse atacados en su autenticidad como en su veracidad, los dos grandes modos comisivos sern la imitacin de sus caractersticas de autenticidad, mediante creacin o alteracin; y la inmutacin (inclusin mentirosa de circunstancias no ocurridas en el acto del cual da cuenta el documento. FALSIFICACION DE MONEDA: lo que se protege es la moneda como instrumento de cambio, facilitador de transacciones, no por el valor de sus componentes materiales, por lo cual dicha proteccin se extiende a instrumentos o ttulos que tambin facilitan el intercambio, representando a la moneda (billetes de banco), o bien dndole modalidades especiales a su circulacin (ttulos al portador, documentos de crditos). La ley tiene en cuenta aqu el peligro del crdito y la restriccin de las transacciones, como peligro comn que puede afectar al estado. El A-282 reprime ...al que falsificare moneda que tenga curso legal en la repblica y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulacin. La accin tpica son: falsificar, introducir, expender o poner en circulacin. Se trata de una ley compleja, alternativa, por lo que si bien la realizacin de una sola de dichas acciones llena la conducta tpica, su realizacin plural no multiplica su delictuosidad Ej. quien falsifique la moneda comete ya el delito, pero el que luego de falsificarla la expende no comete dos delitos sino uno solo, con lo cual no se da entre las acciones previstas la posibilidad de concurso. Falsificar es imitar la moneda autntica: hacer una pieza similar (creacin imitativa de la pieza completa), que sea idnea para circular como autntica expendibilidad de la moneda falsificada: que tenga un grado de imitacin suficiente para que un nmero indeterminado de personas la acepte como verdaderas. No interesa el valor intrnseco de la moneda falsa que hasta puede ser superior a la legtima, puesto que lo protegido es la autenticidad del smbolo. INTRODUCIR: es hacer penetrar la moneda en la nacin o lugares de su jurisdiccin donde la moneda verdadera tenga circulacin. EXPENDER: entregar la moneda falsa a alguien que la acepte como verdadera, a ttulo oneroso (darla en pago) o a ttulo gratuito (donarla). 171

PONER EN CIRCULACION: es introducir la moneda por cualquier medio que no sea la expedicin, en trfico cambiario. OBJETO: el objeto de estas conductas debe ser la moneda de curso legal en la repblica sea metlica o acorde el A-285, tambin el papel moneda. CERCENAMIENTO O ALTERACION DE MONEDA: el A-283 Prr.1 pena ...el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulacin la moneda cercenada o alterada, y por el Prr. 2 ...si la alteracin consistiere en cambiar el color de la moneda. Se notan dos figuras distintas un genrica y otra especfica. La doctrina consideraba nicamente la moneda metlica como objeto de stos tipos, pero ello es cierto solo respecto al cercenamiento, ya que el papel moneda puede ser alterado (Ej. sobreimpresin), por lo que son aplicable a stos tipos la equiparacin del A-285 (billetes de banco, ttulos de la deuda, bonos del tesoro nacional, local o municipal, acciones, etc.). Cercenar significa quitar parte del metal de la moneda metlica, por cualquier procedimiento respetando su forma para mantener su expendibilidad. Alterar es cambiar o modificar la moneda metlica o papel dndole apariencia de una moneda de distinto valor. Esta figura solo admite el dolo directo. FIGURA ESPECIFICA: prevista en el A-283 Prr.2; no es una figura atenuada por que la accin est constituida por un modo especfico de alteracin: el cambio de color de la moneda natal o papel, por cualquier procedimiento para que haga parecer la moneda alterada como de un valor distinto al verdadero (presupone la existencia de una moneda legtima que tenga el valor que el cambio de color procura asignar a la que no lo tiene). FIGURA ATENUADA: el A-284 determina pena de multa si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiese recibido de buena fe y se expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteracin, ste tipo se construye a partir del aspecto subjetivo: el agente debe recibir de buena fe (atae a la calidad de la moneda y no al modo de recepcin). A partir de ste presupuesto las acciones son las de expender y hacer circular la moneda (poner en circulacin). DOCUMENTOS EQUIPARADOS: el A-285 establece equiparacin con la moneda de los billetes de banco, ttulos de la deuda, bonos del tesoro, acciones al portador. Este Art. Remite a las conductas descriptas en los A-282/283/284, salvo la de cercenamiento que no condice con la materialidad de ellos. EL CHEQUE COMO OBJETO DE LOS A-285 Y 297: el A-285 equipara tambin a la moneda los cheques (antes figuraba oficiales). Actualmente la punicin de la falsificacin de cheques no oficiales es la determinada por el captulo III del ttulo XII: A-292 al 298 bis FALSIFICACION DE MONEDA EXTRANJERA: el A-286 dispone si la falsedad, cercenamiento o alteracin fuere respecto de monedas extranjeras que no tengan curso legal en la repblica o respecto de billetes de banco, ttulos de la deuda pblica, acciones al portador o documentos de crdito extranjero; como en la actualidad no hay moneda extranjera que tenga curso legal, en el tipo queda incluida toda moneda extranjera metlica o papel. El artculo no enuncia la introduccin ni el expendio ni la circulacin. El expendio de mala fe de moneda extranjera falsa, se castiga acorde el A-286, sin perjuicio de un eventual concurso con la estafa. La jurisprudencia ha extendido las conductas tpicas del A-286 a las de los A-282-283 y 284, incluso las no enunciadas taxativamente por aquella norma. EMISION ILEGAL DE MONEDA: el A-287 reprime al funcionario pblico director o administrador de un banco o compaa que fabricare emitiere o autorizare la fabricacin o emisin de moneda, con ttulo o peso inferiores al de la ley, billetes, o cualquier ttulo cdulas o acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada. No se trata de falsificaciones como los tipos vistos, se trata del peligro de lanzar a circulacin moneda o valores no autorizados legalmente, los que no tendran curso legal, afectando as el crdito pblico. El objeto es emitir o autorizar su fabricacin o emisin, con ttulos o pesos inferiores al de la ley. Los posibles autores son los funcionarios 172

pblicos o administradores de bancos o compaas que estn legalmente autorizados para fabricar o emitir, si no fuese as el delito sera falsificacin. Es factible la participacin en cualquier nivel y puede ser admitida la tentativa de fabricacin. FALSIFICACION DE SELLOS, TIMBRES Y MARCAS. FALSIFICACION DE SELLOS Y EFECTOS TIMBRADOS. FALSIFICACION DE MARCAS Y CONTRASEAS. DIVERSOS CASOS. RESTAURACION DE SELLOS. AGRAVANTE. Falsificacin de sellos, timbres y marcas: (Art. N 288 a 291). Los objetos de ste CAPITULO II, Ttulo XII: DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA; tienen por finalidad asegurar la autenticidad de cosas sobre las cuales se los coloca o imprime, o dar testimonio de la realizacin de un acto jurdico determinado (Ej.: pago de derechos o tasas). Estos delitos punen la falsificacin de esos signos, como el uso indebido de los signos verdaderos o falsificados. FALSIFICACION DE SELLOS: por el Art. N 288 se reprime a: 1) El que falsificare sellos oficiales. 2) Falsificare papel sellado, sellos de correo o telgrafo o cualquier efecto timbrado cuya emisin sea de la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos. Ser falsificacin la impresin fraudulenta del sello verdadero. La doctrina discute si la imitacin de sello verdadero debe o no alcanzar la perfeccin que se exiga en el supuesto de la moneda para hacerla expendible (Soler); en cambio consideran que la expendibilidad no se necesita para medir la tipicidad de la falsificacin, bastando la idoneidad de la imitacin para inducir en error sobre la autenticidad del sello. Solo la falsificacin por imitacin aparece viable en el tipo, quedan marginados de l las simples alteraciones del sello verdadero, salvo cuando impliquen la imitacin de otro sello verdadero (ejemplo: sustituir parte de la numeracin de un sello verdadero para imitar otro sello tambin verdadero); tambin se excluir del tipo las creaciones de sellos inexistentes (inventar un sello). FALSIFICACION DE SELLOS OFICIALES: Art. N 288 Inc. 1: o sea uno de aquellos signos que mediante impresin, utiliza la autoridad pblica para dar autenticidad a determinados documentos. La ley no pune aqu la falsificacin de la impresin del sello, sino la del objeto con el cual se realiza: lo castigado es la falsificacin del instrumento sellador. No entra en la tipicidad la adulteracin de la imagen del sello ya estampada, ni la imitacin de la imagen (ejemplo: transportar la imagen del sello, a un documento que no la contiene), esto ser falsificaciones documentales. El delito se consuma cuando concluye la imitacin del sello verdadero, an cuando el instrumento falso no llegue a utilizarce; es as un delito de peligro abstracto, que admite tentativa: cuando por causas ajenas a la voluntad del agente se interrumpe el proceso de fabricacin imitativa. La imitacin de un sello que se cre verdadero, pero no lo es, no es tentativa sino delito putativo. El dolo requiere conocer sobre la falsificacin de un sello verdadero y oficial, y tener voluntad de imitarlo. FALSIFICACION DE EFECTOS TIMBRADOS : Art. N 288 Inc. 2: la falsificacin imitativa tiene que recaer sobre papel sellado, sellos de correos o telgrafos u otro efecto timbrado. Papel timbrado: el que lleva impreso un sello que le otorga un valor determinado al margen de su valor material, (usado en actuaciones judiciales o administrativas por pago de tasas). Los sellos de correo y telgrafos (estampillas) acreditan pago de un servicio. Dentro de toda clase de efectos timbrados quedan todos los papeles que representan un valor mediante signos determinados (Ej.: certificado de propiedad de ganado; timbres sobre pagos aduaneros; etc.). Estos valores entran en la tipicidad solo si son emisiones reservadas a la autoridad, o tengan por objeto el cobro de impuestos. Es un delito de peligro que se consuma con la imitacin del impreso que representa el valor, sin necesidad de su utilizacin; cuando la utilizacin constituye tambin un acto ilcito, el respectivo delito concurre realmente con el aqu considerado, ejemplo: la estafa contra la administracin 173

cuando se vende mercadera importada con timbres falsos; solo se admite el dolo directo , conociendo el carcter del objeto y la voluntad de imitarlo. Impresin fraudulenta de sello verdadero: Art. N 288 Parte final; la ley lo ha convertido en un caso de falsificacin, no por imitacin del verdadero, sino por ilegalidad de la impresin del sello verdadero. La ilegalidad puede surgir de la impresin del sello autntico en objetos en que no corresponde, como su aplicacin por quien carece de autorizacin, aunque corresponda en el acto de que se trate (es negado por algunos autores). Impresin fraudulenta: la funcin del tipo es concretamente, la de equiparar la impresin del sello falsificado a la impresin fraudulenta del sello verdadero en los supuestos del Art. N 288 Inc. 2 y Art. N 289 Inc. 1 y 2, lo cual puede hacer quien tiene el uso legtimo del sello, como quien carece de esa facultad. Queda fuera de esa punibilidad quien imprime fraudulentamente el sello verdadero, en objetos que no son mencionados por aquellas normas. Quien imprime el sello en un documento que legalmente debe tenerlo, no cometer el delito, no porque no haya usado fraudulentamente el sello, sino porque lo hace sobre un objeto atpico. El dolo requiere conocer el carcter del sello y la voluntad de imprimirlo fraudulentamente. DIVERSOS CASOS: FALSIFICACION DE MARCAS Y CONTRASEAS: Art. N 289 Inc. 1: no es lo mismo marca, contrasea, o firma, que se usan en las oficinas pblicas o por funcionarios pblicos, que las usadas o legalmente requeridas; por aquellas se entiende las usadas legalmente, pero no las legalmente requeridas que como tales, pueden ser aplicadas por un particular. La finalidad tambin hace a la tipicidad del objeto del delito: este tiene que ser utilizado para contrastar pesas o medidas, es decir, para dar fe de la exactitud de los instrumentos que se emplean en el trfico pblico para pesar o medir (ejemplo: fidelidad de una balanza), o para identificar una cosa o distinguirla de otras de igual especie. La marca de fbrica no es el objeto tpico (ella est protegida por leyes especiales). La accin tpica es falsificar, que es la imitacin del signo verdadero sobre la cosa que hay que contrastar, individualizar o certificar; se admite la tentativa. Cuando la falsificacin se emplea para defraudar, la estafa opera en concurso real con el delito que consideramos, dado que se trata de dos hechos distintos. FALSIFICACION DE BILLETES DE EMPRESAS PBLICAS DE TRANSPORTE: Art. N 289 Inc. 2. La accin es la de falsificar, que por doctrina tambin comprende las adulteraciones que transforman el billete en otro distinto del que es (ejemplo: aumentando su valor). La punibilidad se extiende a la falsificacin de billetes de cualquier empresa pblica o privada, sea o no de transporte. El delito se consuma con la falsificacin del billete, sin necesidad de otra actividad ulterior. DESAPARICION O FALSIFICACION DE NUMERACION INDIVIDUALIZADORA. Art. N 289 Inc. 3. Ejemplo numeracin de automotores. La numeracin del objeto debe estar registrada de acuerdo con la ley. FALSIFICACION DE IMPRESIONES INDIVIDUALIZADORAS EN ARMAS O MATERIALES OFENSIVOS: Art. N 289 Inc. 4. Aqu la accin no es solamente falsificar, sino tambin alterar, es decir cambiar todo o parte, y suprimir (hacer desaparecer totalmente, si fuera parcial sera alteracin). Se refiere a numeraciones marcas y contraseas colocadas por autoridad competente (ejemplo: escudo en armas de las FFAA). El uso y tenencia de armas o materiales con impresiones falsas se pune, hasta pasivamente (prestando el arma a un tercero). 174

RESTAURACION DE SELLOS, TIMBRES, MARCAS, Y CONTRASEAS INUTILIZADOS: Art. N 290 Prrafo 1. Cuando la impresin de un sello, timbre, marca o contrasea ha sido utilizada (ejemplo: cuando represente el pago de valores), o cuando se los ha inutilizado para no servir nuevamente (ejemplo: sello sobre los timbres), la accin tpica consiste en hacer desaparecer el signo inutilizacin; restaurarlos para poder utilizarlos nuevamente; que sirva para engaar respecto a la inutilizacin: expendibilidad de lo restaurado. El Art. N 290 Prrafo 2 pena el usar o hacer usar por otro, o poner en venta sellos, timbres, marcas, y contraseas cuyos signos de inutilizacin se han removido. El hecho se consuma con el uso por el agente o por el tercero a quien se hace que lo use. Se requiere el dolo directo . PUNIBILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS: Art. N 29l. Aqu no basta la calidad del autor, es necesario que ste abuse del cargo para cometer el delito, (ejemplo: polica que custodia timbres restaurados ilcitamente, y se apodera de algunos y los pone en venta. Este sera la agravante para todos los delitos de los Art. anteriores, se trata de la inhabilitacin absoluta por el doble de la condena, adems de la pena establecida para el delito de que se trate. FALSIFICACION DE DOCUMENTOS EN GENERAL (concepto y especies de documentos. Diversas clases de falsedad. Falso certificado mdico. Falsa factura conformada. Uso de documento falso. Documentos equiparados. Agravantes) Concepto penal de documento: la doctrina afirmaba que el documento referido en estos delitos es el que as lo determina la ley civil (documento falsificable con efectos de punibilidad es el que rene los requisitos previstos en la ley civil), la ley penal no adopta un significado vulgar, sino uno tcnico que remite al ordenamiento jurdico civil. Los documentos como objetos materiales de los delitos de falsedades documentales son, los instrumentos pblicos o privados reglamentados por los A-973 a 1036 CC; los que no cumplen esta exigencia no sern objeto de stos delitos. Como criterio general puede sostenerse que, en cuanto objeto material de los delitos en cuestin, es documento todo el que, con significacin de constancia de una relacin jurdica, respeta las formas requeridas jurdicamente como presupuestos para asignar valor de acreditacin del hecho o acto que le da vida, lo modifica o extingue. ESPECIES DE DOCUMENTOS: escrito: la nota caracterstica del documento es contener palabras que exponen el pensamiento de un sujeto, con efectos jurdicos, documento es por lo tanto el que est formado por la palabra escrita (puede tratarse de caracteres ideogrficos). Falsificar un sello impreso en un papel en blanco puede constituir otro delito, pero distinto al que estamos tratando. Requirese en coincidencia con la ley civil que el documento como objeto de las falsedades documentales, contenga una forma de idioma: (lo que se puede decir con la palabra sea dicho con la escritura); la decisin sobre el carcter del documento penalmente falsificable depender de su inclusin en el ordenamiento normativo como instrumentacin merecedora de fe. El requisito de la escritura excluye las grabaciones fonoelctricas y su adulteracin ser medio de otros delitos pero no ser una falsificacin documental. El documento para ser objeto de falsificacin debe contener un tenor (expresin del pensamiento de alguien); si fuese carente de significacin no sera documento objeto de falsificacin; importa adems la exigencia de que por el documento sea posible determinar la pertenencia a un sujeto, del pensamiento expresado en l, as los escritos sin firma o sin referencia a los autores, no sern objeto de falsedad documental. Es necesario que el documento tenga una significacin y una asignacin a una persona determinada. Es requisito esencial la individualizacin del otorgante a partir del mismo documento; la jurisprudencia mayoritaria exige la firma como presupuesto de individualizacin. Pero si bien el documento mismo debe posibilitar la individualizacin de su otorgante no siempre la firma ser el medio jurdicamente exigible para esa determinacin; lo ser cuando la ley lo indique (caso de documentos civiles). DOCUMENTO FALSO ATRIBUIDO A PERSONA INEXISTENTE: este documento no puede tener efectividad jurdica contra nadie; otra cosa sera su uso para defraudar. Pero esto se da 175

nicamente si los delitos de falsificacin pudiesen recaer sobre documentos que producen efectos en virtud de la ley civil, cuando en realidad, lo hacen tambin sobre otras especies, Ej. Pinsese si corresponder aplicar esa tesis en el caso de falsificacin de una cdula de identificacin falsa en la que la firma del funcionario se asigna a persona inexistente. El documento tpico, debe tener significacin jurdica actual (capacidad de producir efectos jurdicos actuales). Los documentos falsificables son los que por s mismos entraan o pueden entraar efectos jurdicos, por representar hechos o actos con esa significacin. Con la expresin documento se hace referencia a la materialidad jurdica del objeto, con la de instrumento, se hace referencia a la funcin jurdica del documento. Clases de falsedad: I) FALSEDAD MATERIAL; II) FALSEDAD IDEOLOGICA; III) FALSEDAD POR SUPRESION; IV) FALSO CERTIFICADO MEDICO; V) USO DE DOCUMENTO FALSO; VI) DOCUMENTOS EQUIPARADOS A INSTRUMENTOS PUBLICOS; VII) PUNIBILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS; VIII) FALSEDADES DE FACTURAS CONFORMADAS. I) FALSEDAD MATERIAL: A-292 Prr.1: al que hiciere en todo o en parte un documento falso o adulterare uno verdadero de modo que pueda resultar perjuicio; y con mayor pena si se tratare de un instrumento pblico y menor si fuere instrumento privado. El tipo contiene 3 menciones del objeto material del delito: documento; instrumentos pblicos; instrumentos privados(al indicar la ley instrumentos se refiere a documentos). Con documentos pblicos se refiere a los documentos del A-979 del CC y todos los que otorgan los funcionarios pblicos, escribanos de registros incluidos. Documentos privados: el concepto penal es mas amplio que el civil, por lo tanto no solo incluye a los actos voluntarios lcitos que establezcan relaciones jurdicas entre las personas o para crear modificar, transferir, conservar o extinguir derechos; sino el que instrumente todos los hechos y actos a partir de los cuales comienzan o terminan relaciones de derecho de cualquier ndole. La accin tpica de la falsificacin material implica un procedimiento de imitacin al procurar hacer pasar como verdadero lo que no lo es; en el adulterar se da la alteracin de lo verdadero para transformarlo en lo no verdadero. La falsificacin puede ser una imitacin total o parcial; en estas imitaciones hay siempre una creacin, partiendo de la nada o partiendo de algo existente a lo que se agrega una creacin. Tambin se incluye la imitacin de lo inexistente: presentar como verdadero un documento que no copia uno verdadero, sino que se ha creado para exhibirlo mentirosamente como verdadero. El A-292 indica la imitacin como toda creacin falsa aunque no sea copia de lo verdadero o preexistente. El grado de idoneidad de la imitacin se mide por la apariencia de genuinidad, es suficiente que los rasgos objetivos del documento falso y la coherencia de su contenido lo hagan aparecer como genuino. Hacer en parte un documento falso, es incluir en un documento verdadero manifestaciones que su otorgante no formul, agregndolas al texto. La adulteracin es la alteracin de un documento verdadero, incluyendo manifestaciones falsas, pero no agregando, sino sustituyendo o suprimiendo. En caso de documento pblico el delito se consuma con la sola creacin total o parcial o con la adulteracin ya que as surge la posibilidad de perjuicio; en caso de documento privado la consumacin solo se puede dar con su utilizacin, pues solo con ella nace la posibilidad de perjuicio. FIGURAS ESPECIALES: PARR.2 y 3 del A-292: ...documento falsificado o adulterado para acreditar identidad de las personas o la titularidad de dominio o habilitacin para circular con automotores FALSO CERTIFICADO MEDICO: A-295 ...el mdico que diera por escrito un certificado falso, por la existencia o no, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesin cuando de ello resulte perjuicio; se agrava la pena si como consecuencia una persona sana fuera detenida en un manicomio u otro hospital. Estamos ante falsedades ideolgicas que se cometen en documento privado; cuando la falsificacin recaiga sobre el certificado mdico con carcter material no ideolgico, el hecho caer en el A-292. Se trata de un documento genuino que contiene hechos falsos incluidos por el otorgante. La falsedad tiene que referirse solamente a la existencia...de 176

alguna enfermedad o lesin; no puede tratarse de otro dato falso. El perjuicio causado debe vulnerar la fe pblica. La consumacin se da con la existencia del perjuicio, pero gran parte de la doctrina indica que basta con el intento de uso del certificado. La falsedad debe ser conocida por el autor, ser conocida aunque dude de la existencia o no de la enfermedad o lesin que afirma; y voluntariamente debe dar el certificado como falso; todo esto implica la necesidad del dolo directo. En el 2 Prr. del artculo se trata de una figura autnoma: es un delito de peligro en el que basta que una persona pueda ser privada de su libertad a causa del falso certificado; para que se complete el tipo es suficiente el peligro de que se proceda a la internacin; si sta se produce, al delito se puede sumar el de privacin de libertad. FALSA FACTURA CONFORMADA: A- 298 bis: ...quienes expidan, acepten o endosen facturas conformadas que no correspondan total o parcialmente a compraventas realmente efectuadas, incurrirn en la pena prevista en el A-293 (caso insercin en instrumento pblico de declaraciones falsas). La factura conformada es un ttulo circulatorio, nominativo, transferible por endoso, causal para las partes que lo expiden y reciben, abstracto para las dems que intervengan en su circulacin, constituidos por el duplicado de una factura de venta de mercaderas a plazo, estrictamente formal, ya que debe contener enunciaciones determinadas por la ley, que est conformado (aceptado de conformidad) por el adquirente de la mercadera mediante su firma. La falsedad material de la factura cae en el A-292, no en el 298 bis, pero se pune como falsificacin de documentos pblicos porque al ser un ttulo de crdito transmisible por endoso, se equipara al A297. Solo admite su falsificacin por va de la falsedad ideolgica. En el Prr. 1 del A-298 se indica: expide la factura el que remite o da, adjuntando duplicado para la conformidad de otro. Acepta: el que conforma el duplicado, obligndose al pago. Endosa: el tenedor de la factura como titular del crdito, que lo cede a un tercero transfiriendo por medio de su firma. El tipo requiere que la factura conformada no corresponda total o parcialmente a compraventas realmente realizadas, en ello radica la falsedad. Normalmente la factura conformada falsa se emplear para estafar; cuando se consuma una defraudacin o una tentativa de ella, funcionar en concurso con las figuras del A298 bis. USO DE DOCUMENTOS FALSOS: A-296 ...el que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, ser reprimido como si fuere autor de la falsedad. La conducta tpica indica que el uso requiere en principio una actividad del autor presentndolo a las autoridades o intentando hacer efectivo los derechos que emanaran del documento falso. Usar implica una accin, descartndose la omisin. El uso reclama el empleo del documento segn su destino especfico, invocando su eficacia jurdica; no necesariamente debe presentarse ante la autoridad, bastar que se haga ante cualquier tercero; o sea el uso ser de quien lo haga valer judicialmente, y de quien lo invoque ante el particular afectado. Es requisito de la tipicidad la posibilidad de perjuicio o el perjuicio efectivo mediante su uso. Queda fuera de ste Art. El uso engaoso o falso de un documento verdadero, que en su caso resultar punible por estafa, usurpacin de ttulo, etc. La mera invocacin de documento falso no pasa de ser acto preparatorio impune. El dolo tpico requiere conocer la falsedad del documento y la voluntad de usarlo como tal; solo se admite el dolo directo. Con relacin a la conducta del que falsific y despus usa el documento falsificado, se da una situacin de concurso aparente: las figuras de falsificacin documental y la de uso de documento falso se excluyen entre s cuando estn constituidas por conductas del mismo sujeto. El uso de documento falsificado queda absorbido con la consumacin del fraude. DOCUMENTOS EQUIPARADOS A INSTRUMENTOS PUBLICOS: A-297 ... quedan equiparados a los instrumentos pblicos los testamentos olgrafos o cerrados, los certificados de nacimiento, las letras de cambio y los ttulos de crditos transferibles por endoso o al portador, no comprendidos en el A-285 (monedas, billetes de banco, ttulos de la deuda, bonos del tesoro, acciones al portador, cheques). La doctrina pretende otorgar a los citados documentos una proteccin ms fuerte por el carcter y la funcin que tienen en el trfico jurdico, pero no los convierte en documentos pblicos. Al ser documentos de carcter privado, la ley se refiere a la 177

falsificacin material y a la falsedad por supresin, pero no se puede concretar la ideolgica (solo en caso de documentos pblicos). La consumacin se da con la utilizacin del documento segn su destino. En cuanto al testamento se refiere a los que estn al margen de un acto oficial, siendo documentos privados; el olgrafo es el escrito, fechado y firmado por mano del testador; el cerrado es el firmado por el testador en pliego que se entrega a escribano pblico expresando que contiene el testamento ante cinco testigos intervinientes en el acto. Falsificacin de endosos: el endoso es un medio de transmisin; por consiguiente ante un cheque verdadero, si lo falsificado es un endoso, no se habr falsificado el cheque, y tal falsificacin quedar fuera de los tipos de los A282(falsificacin de moneda) y 285 (cheques, etc.); el problema sobreviene con los cheques oficiales y la equiparacin a la moneda del A-285. Cuando lo que se falsifica es un endoso en un cheque verdadero, no se afecta el tenor del cheque, lo que se afecta es el tenor del endoso; la falsificacin de endosos de un cheque genuino en sus elementos de libramiento, no permite la aplicacin de la equiparacin del A-297 y solo admite la pena del A-292 como falsificacin de documento privado. En cuanto a los llamados cheques de viajero mayoritariamente se les desconoce el carcter de cheques; sin embargo ingresan en la equiparacin del A-297 como ttulos de crditos transmisibles por endoso o al portador, conforme lo ha resuelto la jurisprudencia. AGRAVANTES: A-298 cuando alguno de los delitos previstos en este captulo fuere ejecutado por un funcionario pblico con abuso de sus funciones, el culpable sufrir adems, inhabilitacin absoluta por el doble tiempo de la condena. La ley penal, al mencionar funcionarios, se refiere al que acta por delegacin del estado y a los empleados de stos, pero en ste caso la ley se refiere al funcionario y tambin al abuso de la funcin, y el nico que puede abusar es el que ejerce como funcionario, excluyendo a los empleados. Escribanos pblicos: si bien participa de una funcin estatal, lo hace como profesional que, administrativamente, el estado se limita ha habilitar, no a nombrar, y a controlar, pero que no est incorporado en la estructura de la administracin; por lo cual quedaran del A-298. El abuso funcional: no basta ser funcionario pblico sino que es necesario la relacin funcional en la falsificacin con la forma de abuso de la funcin: sta facilita al agente el medio, o le da ocasin para cometer el delito. La falsificacin debe provenir del abuso de la funcin pblica; si se tratara de una funcin extraa a la competencia del funcionario caera fuera del A-298. FRAUDES AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA AGIOTAJE actos que limitan restringen o distorsionan la competencia: ley 22.262 diversos casos ofrecimiento fraudulento de valores balances e informes falsos autorizacin de actos indebidos. De los fraudes al comercio y a la industria corresponde al Captulo V; el bien jurdico protegido en estos delitos es la confianza del pblico en el trfico comercial. AGIOTAJE: A-300 reprime con prisin de 6 meses a 2 aos al que: 1) hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores, por medio de noticias falsas, negociaciones fingidas, o por reunin o coalicin entre los principales tenedores de una mercadera o gnero, con el fin de no venderla o de no venderla sino a un precio determinado. La accin tpica es producir el alza o baja de los precios actuales vigentes en el mercado sea nacional zonal etc., mediante maniobras que perturben la normal oferta y demanda; pero no cualquier medio sino por noticias falsas difundidas como medio. Negociaciones fingidas que son los negocios jurdicos simulados total o parcialmente que resultan idneas para influir en el juego de la oferta y la demanda. Reunin o coalicin con tenedores: de una mercadera o gnero, lo que implica la fusin de firmas o convenios, que tienen como fin el alza o baja de precios. Los objetos son las mercaderas (objetos susceptibles de expendio A-77). Cualquier persona puede ser autor, pero en el caso de convenios con tenedores solo los principales tenedores pueden ser autores. El delito se consuma al concretarse la modificacin de precio; siendo un delito de resultado es admisible la tentativa. El dolo exige conocer el carcter de la maniobra, y la voluntad de utilizarla para la variacin de los precios.

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ACTOS QUE LIMITAN RESTRINGEN O DISTORSIONAN LA COMPETENCIA : la ley de defensa de la competencia en su A- 1: prohbe y sanciona las conductas que con relacin a la produccin e intercambio de bienes o servicios limiten restrinjan o distorsionen la competencia o sean abuso de una posicin en un mercado, con perjuicio del inters econmico general. El A-41: determina los actos punibles siempre que se encuadren en el A-1. a) b) Fijar o hacer variar directa o indirectamente los precios de un mercado. Limitar o controlar el desarrollo la produccin distribucin o comercializacin de bienes o servicios. c) Establecer mediante concertaciones, las condiciones de venta y comercio, cantidades mnimas, descuentos, etc. d) Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones u operaciones suplementarias que no guarden relacin con el objeto del contrato. e) Celebrar acuerdos distribuyendo o aceptando entre competidores, zonas, mercados, o fuentes de aprovisionamiento. f) Impedir u obstaculizar mediante acuerdos el acceso al mercado de uno o varios competidores. g) Negarse sin razones fundadas en el uso comercial, a satisfacer pedidos para la compra o venta de bienes o servicios efectuados en las condiciones vigentes del mercado. h) Imponer condiciones discriminatorias de compra o venta de bienes o servicios. i) Destruir productos o los medios destinados para producirlos o transportarlos; como parte de una accin concertada. j) Abandonar cosechas productos agrcolas o ganaderos u obstaculizar a establecimientos industriales o de explotacin de yacimientos mineros, como parte de una accin concertada. k) Comunicar a empresas competidoras, como parte de una accin concertada, los precios o condiciones de compra venta , etc., bajo las cuales debern actuar dichas empresas. Casi todos estos incisos se llevan a cabo mediante acciones concertadas o siendo parte de stas acciones. A-42: penas: para los actos y o conductas del A-41, las que pueden aplicarse independiente o conjuntamente: 1) Hecho ejecutado por persona fsica, prisin o multa que puede llegar al doble del beneficio ilcito. 2) Hecho ejecutado por directores, representantes legales, etc. De personas de existencia ideal, o sea cumplido en nombre con la ayuda o en beneficio de ella, se impondr: multa que puede llegar al doble del beneficio ilcito, que se har efectiva solidariamente entre el patrimonio de la persona ideal y el patrimonio particular de los directores o representantes legales, etc. Prisin de 1 a 6 aos para los directores, representantes legales, etc. En forma complementaria inhabilitacin para ejercer el comercio y para actuar en los cargos o funciones, por el mismo plazo. A-43 ser de aplicacin las disposiciones del libro I del CP y del CPP. No sern aplicables las disposiciones de la ley de procedimientos administrativos. OFRECIMIENTO FRAUDULENTO DE VALORES: A-300 inc. 2 al que ofreciere fondos pblicos o acciones u obligaciones de una sociedad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas. La accin es la de ofrecer (proponer la toma o compra del ttulo por parte de 3). El ofrecimiento debe ser a personas indeterminadas, genrico; impersonal; el realizado a personas determinadas solo cabe en la estafa. La accin tiene que orientarse a presentar el ttulo con un valor que no tiene o no podr alcanzar. El objeto son los fondos pblicos; ttulos de la deuda pblica, acciones de capital de una sociedad, obligaciones (deudas) de una compaa; siempre que puedan ofrecerse pblicamente (no lo ser por Ej. un pagar). El delito se consuma con el mero ofrecimiento engaoso y no admite la tentativa. El dolo exige el conocimiento de lo oculto o 179

disimulado o la inexistencia de lo que se afirma; y la voluntad de ofrecerlo engaosamente. Todo hace referencia al dolo directo. BALANCES E INFORMES FALSOS: A-300 inc.3 el fundador, director, administrador, liquidador o sndico, de una sociedad annima o cooperativa, que a sabiendas publicare, certificare o autorizare un inventario, balance, cuenta de ganancia o prdida, o los informes, actas, o memorias, falsos o incompletos o informare a los socios con falsedad o reticencia, sobre hecho econmicos importantes, cualquiera sea el propsito perseguido. Las figuras previstas son dos el balance falso y el informe falso: BALANCE FALSO: la accin tpica es la de publicar, certifica o autorizar. Los objetos de la accin tpica son los inventarios (enunciado de bienes) el balance (activo, pasivo y su confrontacin) y los informes (al directorio sobre la marcha de la entidad) las memorias (referencias sobre la actividad de la entidad) y las actas (sesiones del directorio o asamblea, etc.). La tipicidad de la accin se da cuando lo que se publica certifica o autoriza es falso o incompleto. El hecho se consuma con las respectivas acciones sin necesidad de lograr resultado, y sin que se requiera la publicacin de los documentos. No se admite la tentativa. Se requiere el dolo directo. INFORME FALSO: la accin tpica es informar a la asamblea o socios, con falsedad o reticencia (en forma inexacta u ocultando hechos que se deben informar). Los hecho deben ser importantes para la situacin econmica de la empresa. El informe puede ser verbal o escrito pero deben ser expuestos a la asamblea o reunin de socios, ante otros rganos no habr tipicidad. La consumacin se da con la presentacin del informe y no admite tentativa. Si el informe presentado en la reunin es rectificado antes de que ella termine, no habr tipicidad. Se trata de un delito propio donde la relacin funcional entre la accin y el agente es imprescindible. La culpabilidad (a sabiendas) implica el dolo directo. AUTORIZACION DE ACTOS INDEBIDOS: A-301 CP reprime con prisin de 6 meses a 2 aos al director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas prestare su concurso o consentimiento a actos ilcitos o contrarios a los estatutos, pudiendo derivar algn perjuicio; se aumenta el mximo de la pena a 3 aos de prisin si el acto importare emisin de acciones o de cuotas de capital... siempre que el hecho no importe un delito mas severamente penado. El consentimiento por accin u omisin (Ej. director que a sabiendas no acude a la reunin de directorio para permitir que en su ausencia se decida un acto contrario a la ley). La tipicidad exige que el acto decidido provoque algn perjuicio de cualquier ndole. El elemento subjetivo es la cooperacin o el consentimiento que deben ser prestados a sabiendas del carcter del acto; no basta la duda para excluir la tipicidad. Es un delito propio que solo puede ser cometido por alguna de las personas enunciadas en el tipo, que desempeen una funcin de modo permanente o transitorio. Quedan incluidas las sociedades civiles dentro de las posibilidades tpicas; pero aparte de la terminologa en s no tiene virtualidad para producir ese efecto, manteniendo la razn quienes restringen los tipos de ste captulo a las personas colectivas que realizan negocios jurdicos regidos por la ley comercial. Solo se admite el dolo directo. FIGURA AGRAVADA: cuando el acto que se opone a la ley o estatutos, es la emisin de acciones o cuotas de capital. Es un delito subsidiario pues dispone la ley su exclusin, cuando el hecho importare un delito mas gravemente penado; en stas figuras los valores son privados. El dolo exige el conocimiento de la naturaleza del acto contra la ley o los estatutos en cuanto sea emisin de acciones o cuotas de capital. El A-301 bis sanciona con multa y sin perjuicio de las responsabilidades que correspondan, a la infraccin a obligaciones comerciales: obligacin de remitir facturas; negativa de exhibir documentacin; irregularidades en la confeccin; omitir la devolucin de factura conformada. PAGO CON CHEQUES SIN PROVISION DE FONDOS: carcter subsidiario. Concepto y especies de cheques. Diversas figuras. 180

Estas figuras tambin tutelan la fe pblica; en este caso se trata de la confianza que debe merecer el cheque, como instrumento de inmediata realizacin, como orden de pago y como procedimiento para facilitar las transacciones comerciales; esa confianza queda vulnerada con los cheques que carecen de sustento monetario para ser pagados, aqu nada tiene que ver la propiedad privada, pues por ejemplo: cuando no se puede lesionar el bien jurdico protegido porque el cheque no entr en circulacin comercial, no se dar la tipicidad necesaria. El cheque dado en blanco, con solo la firma no es considerado cheque por una parte de la doctrina, pero acorde el Art. N 1016 CODIGO CIVIL se presume la existencia de una autorizacin para completar los espacios en blanco por el legtimo tenedor, y se convierte en idneo para ingresar al trfico comercial y atacar el bien jurdico protegido, igual que el librado con todas las enunciaciones requeridas; el cheque entregado sin alguna de las enunciaciones puede convertirse en objeto tpico. CARCTER SUBSIDIARIO: La expresa enunciacin del Art. N 302 otorga carcter subsidiario a las figuras en l contenidas (...siempre que no concurran las circunstancias del Art. N l72 estafas.) Cuando el cheque dado en condiciones del Art. N 302 ha sido medio empleado en una estafa (ejemplo: como vehculo del ardid) sus figuras quedan desplegadas por la estafa. Cuando el cheque se ha cambiado por dinero, como si fuera corriente, no sindolo, puede darse la estafa y tambin en tal caso, podran quedar desplegadas las figuras del Art. N 302: Inc. 1) ...entregue cheque sin fondos o autorizacin de giro en descubierto, y no lo abonare dentro de las 24 hs. del comunicado (aviso bancario o del tenedor o documentado). Inc. 2).... dar en pago o entregar un cheque que a su presentacin no podr ser pagado. Inc. 3) ...librar cheque y dar contraorden de pago o frustrar maliciosamente el pago. Inc. 4) ...librar cheque en formulario ajeno sin autorizacin. LIBRAMIENTOS DE CHEQUES SIN FONDO: El Art. N 302, posee una pena comn para todos los casos del artculo, 6 meses a 4 aos de prisin y l a 5 aos de inhabilitacin especial: Inc. 1: ........ El delito tiene carcter complejo, constituido por una accin positiva y una omisin; la primera es la de dar en pago o entregar.... o autorizacin para girar en descubierto. Da en pago el que intenta cancelar una obligacin mediante el cheque como medio de pago; lo entrega: quien lo coloca en poder de otro para que ste lo utilice acorde las finalidades propias del documento; pero la entrega puede ser en cualquier concepto (ejemplo: como garanta de una deuda no vencida) en estos casos tambin se cae en la tipicidad en cuestin sin perjuicio de la desnaturalizacin del cheque por parte del aceptante (Art. N 175 Inc. 4 - estafa: ...acreedor que exija o acepte de su deudor, a ttulo de documento o garanta por una obligacin no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco) Tiene que ser un cheque que al momento de la presentacin, no sea pagado por falta de fondos y respecto del cual el librador no est autorizado para girarlo en descubierto por parte de la autoridad del banco sobre el cual lo gira; la ausencia de fondos debe darse al momento de presentacin del cheque al banco para su conversin (no interesa que hubiese fondos al librarlo).

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La segunda accin es de carcter omisivo: no abonar el cheque en moneda nacional dentro de las 24 hs. de haberse comunicado la falta de pago mediante aviso bancario...; puede verse que es presupuesto de esta omisin la presentacin del cheque al banco girado, que debe hacerse en l plazo en que los bancos legalmente estn autorizados para pagar el cheque (30 das los librados en el pas; 60 das los librados en el extranjero); fuera de esos trminos no hay fundamento para el delito. Es tambin presupuesto de la omisin la comunicacin de la no atencin del cheque, y debe ser comunicacin documentada (debe acreditarse que la comunicacin lleg a su conocimiento); la comunicacin debe hacerse en el plazo en que el cheque conserva su accin cambiaria (un ao a partir de la expiracin del plazo para la presentacin) la producida en ese tiempo constituye para el librador, la obligacin de pagar personalmente el importe del cheque y por tanto su omisin ser para l ilcita. No puede pagar el cheque quien est en quiebra o interdicto; si la comunicacin se hace luego de la interdiccin, no se da la ilcita omisin para que se complete el tipo del Art. N 302 Inc. 1. La obligacin de pagar se cumple abonando en moneda nacional dentro de las 24 hs. de la interpelacin; de todo otro modo queda subsistente el delito, y ste queda consumado luego de las 24 hs. sin ser atendido, aunque luego se lo pague. La consumacin requiere que el cheque no atendido est en la circulacin de los papeles de comercio (cuando se lo entrega a un tercero ignorante de aquella circunstancia); solo entonces se vulnera la fe pblica sobre el documento. Es inadmisible la tentativa, ya que la comunicacin viene decantada por la omisin, en una forma que no permite pensar en ella. Autor solo puede ser el librador del cheque, puede admitirse la participacin a nivel de complicidad (ser cmplice el que recibe el cheque conociendo que carece de fondos, y pese a ello lo introduce en la circulacin). La accin tpica es dolosa en cada uno de los dos componentes; en el actuar: debe conocer el carcter del cheque y la voluntad de entregarlo. En la omisin: conocer la no atencin del cheque por ausencia de fondos o de autorizacin para el giro, y la voluntad de no abonarlo en el plazo establecido. Puede darse el dolo eventual, siendo el dolo directo no imprescindible. LIBRAMIENTO DE CHEQUES QUE NO PUEDEN SER PAGADOS: Art. N 302 Inc. 2): castiga al que entrega al cheque, sabiendo que no podr ser pagado, se trata de una imposibilidad legal que impide la atencin del cheque, que es conocida por quien lo entrega. No se admite la tentativa y el autor es el librador; puede darse la participacin. No es necesaria la presentacin o el rechazo del banco. Solo es posible el dolo directo (conocer el impedimento legal del pago y la voluntad de entregarlo). BLOQUEO Y FRUSTRACION DEL CHEQUE: Art. N 302 Inc. 3): castiga al que librare el cheque y diere contraorden para el pago, fuera de los casos en que la ley autoriza a hacerlo, o frustrare maliciosamente su pago. Bloqueo: es librar el cheque y dar contraorden para su pago, fuera de los casos autorizados por la ley; librar el cheque, es completarlo documentalmente e ingresarlo a la circulacin; dar contraorden de pago: es comunicar al banco girado que no atienda el cheque al ser presentado, siendo los casos autorizado: extravo; sustraccin; adulteracin del cheque ya librado (Art. N 5 ley 24.552 LEY DE CHEQUES); violencia en el libramiento o sustraccin de cheque completado o librado (Art. N 34 ley 24.452). fuera de stos casos aparece la tipicidad. El delito se consuma cuando se comunica al banco la orden; puede darse la tentativa, y no importa si hay o no fondos. 182

El dolo requiere conocimiento del carcter ilegal de la orden. Frustracin de cheque: la accin de librar el cheque, es seguida por la de frustrar maliciosamente su pago, por un medio que no sea el de quitar los fondos de la cuenta (pues podra caer en el supuesto de cheque sin fondo Art. N 302 Inc. 1); o el de bloquear el cheque con el procedimiento de bloqueo antes visto. Frustra el pago quien lo malogra; lo cual importa que tiene que tratarse de un cheque que, de no mediar maniobra frustrante, hubiese sido atendido. Estos actos frustratorios son: cerrar la cuenta antes de la presentacin; hacerse embargar por un tercero los fondos de la cuenta; lograr ser declarado en quiebra, por medios fraudulentos; etc... La malicia se refiere al acto jurdico, como medio para frustrar el pago. El delito se consuma cuando el cheque no se atiende a causa del acto frustratorio; admitindose la tentativa. El dolo exige el conocimiento del carcter frustratorio del acto. LIBRAMIENTO DE CHEQUE EN FORMULARIO AJENO: Art. N 302 Inc. 4): se trata de entregar un cheque con su completividad enunciativa o con la posibilidad de que sea completado por un tercero para ingresarlo a circulacin; pero el libramiento debe hacerse en formulario ajeno (de una cuenta donde el agente no est habilitado para librar cheques). El libramiento debe hacerse sin autorizacin; el supuesto de autorizacin es para los casos de cuentas de personas ideales, donde se requiere autorizacin de los rganos de direccin para que determinada persona pueda librar cheques sobre dichas cuentas. El hecho se consuma al librar el cheque, se cause o no perjuicio con ello. Cualquiera puede ser librador, pero en caso de librarse el cheque bajo firma de persona inexistente, (no existe quien haya dado la orden al banco librado); el hecho puede constituir estafa, pero no ste delito. La culpabilidad requiere conocimiento del carcter ajeno del formulario y la voluntad de librar el cheque. CONCEPTO Y ESPECIES DE CHEQUE: El cheque es una orden de pago pura y simple, librada contra el banco en el cual el librador tiene cuenta corriente; el domicilio del banco determina la ley aplicable (acorde el CODIGO de Comercio). Los cheques son de dos clases: a) Cheques comunes. b) Cheques de pago diferido (ley 24.452) El cheque comn debe contener: 1) 2) 3) 4) 5) denominacin de cheque, en su texto y en el mismo idioma. Nmero de orden impreso. Lugar y fecha de creacin. Nombre de la entidad girada y domicilio de pago. La orden pura y simple de pagar una suma X de dinero; en letras y nmeros, y clase de moneda. Cuando difieren entre pesos en nmero y la cantidad en letras , se estar por lo indicado en letras. 6) La firma del librador. En la frmula deber contener impreso el nmero de cheque y de la cuenta corriente, domicilio de pago, nombre del titular y su domicilio, identificacin tributaria laboral; la frmula ser provista por el girado. El cheque puede ser extendido: 183

a) a favor de persona determinada. b) A favor de persona determinada, con clusula de no a la orden. c) Al portador (en caso de no indicar beneficiario valdr como cheque al portador) En todos los casos el librador es garante de pago. El cheque es transmisible por endoso, a favor del librador o de cualquier otro; el cheque con clusula de no a la orden no es transmisible sino como secin de crditos (transferencia de una parte a otra del derecho que le compete contra su deudor, con entrega adicional de ttulo, cuando exista. Puede tratarse de compra venta, permuta, o donacin). El cheque comn es siempre pagadero a la vista, toda mencin contraria se tendr por no escrita. No se considerar cheque al emitido con fecha posterior al da de presentacin o depsito; es invlida la frmula de fecha posterior a la incapacidad sobreviniente del librador . El cheque no puede ser aceptado; toda mencin de aceptacin se tendr por no escrita. El portador no puede rehusar un pago parcial, en caso de ello, el girado puede exigir que se haga mencin de dicho pago en el cheque y que se otorgue recibo; el cheque conserva todo sus efectos por el saldo impago. El girado que paga un cheque endosable est obligado a verificar la regularidad de los endosos, pero no la autenticidad de la firmas de los endosantes, con excepcin del ltimo. El cheque al portador ser abonado al tenedor que lo presente al cobro. EL CHEQUE DE PAGO DIFERIDO: Es una orden de pago, librada a fecha determinada, posterior a su libramiento contra un girado autorizado, donde el librador a la fecha de pago, debe tener fondos suficientes en cuenta corriente; debe contener en su texto la mencin cheque de pago diferido la fecha de pago no puede exceder los 360 das; es endosable a sola firma del endosante. Los cheques de pagos diferidos se libran contra las cuentas de cheques comunes. Deber contener las siguientes enunciaciones esenciales: a) Denominacin de cheque de pago diferido, inserta en el texto. b) Nmero de orden, impreso. c) Lugar y fecha de creacin. d) La fecha no debe exceder los 360 das. e) Nombre del girado y domicilio de pago. f) Persona a cuyo favor se libra, o al portador. g) Suma de dinero en nmeros y letras. h) Nombre del librador, domicilio, identificacin tributaria o laboral o de identidad . i) Firma del librador. El cheque de pago diferido, es oponible y eficaz en los supuestos de concurso, quiebra, incapacidad sobreviniente y muerte del librador; cuando fueran librado con anterioridad a ello. DEL CHEQUE CRUZADO: El librador o portador de un cheque pueden cruzarlo con los efectos indicados en el Art. siguiente (45). El cruzamiento son dos barras paralelas colocadas en el anverso del cheque, y puede ser general o especial. Especial si entre las barras contiene nombre de una entidad autorizada para el servicio del cheque, de lo contrario es cruzamiento general, que puede pasar a especial; pero el especial no puede pasar a general.

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El Art. N 45 indica que un cheque con cruzamiento general solo puede pagarse por el girado a uno de sus clientes o a una entidad autorizada para prestar el servicio de cheque. De tener cruzamiento especial solo puede pagarse por el girado, quien est mencionado entre las barras. CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA: El librador o el portador pueden prohibir que se lo pague en dinero, insertando en el anverso la mencin para acreditar en cuenta. CHEQUE IMPUTADO: El librador o el portador, pueden indicar el destino del pago insertando al dorso y bajo firma la indicacin de la imputacin. DEL CHEQUE CERTIFICADO: El girado puede certificar un cheque a requerimiento del librador o portador, debitando en la cuenta correspondiente, la suma necesaria para el pago, que queda reservada para atender ese cheque. La certificacin se hace insertando en el cheque las palabras: VISTO o BUENO, suscriptas por el girado; la certificacin no puede darse en cheques al portador, y no debe exceder los 5 das hbiles bancarios. CLAUSULA DE NO NEGOCIABLE: La insercin en el anverso de la expresin no negociable, significa que quien recibe el cheque no tiene ni puede transmitir mas derechos sobre el mismo que los que tena quien lo entreg. DEL AVAL: El pago de un cheque puede garantizarse parcial o totalmente por un aval o garanta, que puede otorgarla cualquier firmante del cheque o un tercero. El avalista queda obligado igual por quien ha otorgado el aval. El aval puede constar en el mismo formulario, en uno aadido, o en un documento separado.

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