Direito Comercial1 Prof. Iacomini 01/02/2010 Prof.

Marcus

O Direito Comercial, at a vigncia do CC/02, tinha por finalidade o estudo do comerciante (comerciante aquele que pratica atos de comrcio de forma habitual com o objetivo de lucro). O comerciante aquele que preenche de forma cumulativa os seguintes requisitos: - praticar atos de comrcio; - com habitualidade; - visando o lucro. Grande problema dessa definio: o que so atos de comrcio? Atos de comrcio: - por natureza (so aqueles atos cuja prpria natureza mercantil. Ex: compra com objetivo de venda; transformao com objetivo de venda - indstria); - por fora de lei (so aqueles em que sua natureza no , necessariamente, mercantil, mas se tornam mercantis por imposio legal. Ex: prestao de servios. Obs: art. 2, 1, da LSA: Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do comrcio); - por conexo (nem toda a doutrina aceitava essa classificao, pois se entendia que era uma classificao muito abrangente) so aqueles atos que, isoladamente, no tm natureza mercantil, mas esto conectados a uma atividade final de natureza comercial. Exs: plantao de laranja, com atividade final de produo de suco de laranja para venda ou seja, atividade agrcola conexa a um ato de comrcio; laticnio que compra um balco frigorfico (em que pese ele ser o destinatrio final, esse ser utilizado para o exerccio de sua atividade de comrcio). Com a entrada em vigor do CC/02, passa a ser objeto de estudo do Direito Comercial o empresrio e no mais o comerciante. O Livro II da Parte Especial do CC passa a disciplinar o chamado Dir. de Empresa em seus artigos 966 e ss.

Direito Comercial2 Prof. Iacomini Art. 966 conceito de empresrio: quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. A definio de empresrio distinta da definio de comerciante; ela mais abrangente. *Quando o CC passa a adotar a figura de empresrio, ele tira de um universo e passa para outro os prestadores de servios. Ex.: a empresa prestadora de servios de limpeza, que no fosse uma SA, era considerada de natureza civil, antes do CC/02. Agora, tida como comercial, sendo disciplinada pelo Dir. Comercial. A organizao elemento da atividade empresarial. Juntamente com o profissionalismo, implica em habitualidade. Produo indstria Circulao comrcio Obs: Ambulante sempre foi considerado comerciante e hoje considerado empresrio estando sujeito falncia. O pargrafo nico do art. 966 traz excees ao caput. Ele estabelece que no se considera atividade empresarial (empresrio) o exerccio de profisso intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de colaboradores, salvo se constituir elemento de empresa. *Pergunta que toda hora cai em concurso: aquele que exerce profisso intelectual de natureza cientfica, literria e artstica NUNCA ser considerado empresrio (ERRADO! Se constituir elemento de empresa, ser atividade empresarial). Obs: No caso da advocacia, h disposio legal prevendo que nunca ser considerada atividade empresarial mesmo que haja elemento de empresa (obs minha: art. 16, Lei n 8.906/94 Estatuto da OAB). Elemento de empresa: no se caracteriza por um ato formal, mas sim por um ato ftico; portanto, ele deve ser identificado no caso concreto. H elemento de empresa quando no se procura o profissional em si, mas a estrutura organizacional montada para atender os interesses dos terceiros que desejam contratar.

CAPACIDADE EMPRESARIAL

Direito Comercial3 Prof. Iacomini a capacidade para exercer a atividade de empresrio. Prevista nos arts. 972 e ss. Podem exercer a atividade empresarial aqueles que esto em pleno gozo da capacidade civil e no estejam proibidos por lei especial. Exemplos daqueles impedidos de exercer atividade empresarial: juzes,

promotores, militares etc. (Obs minha: os falidos no reabilitados tambm esto impedidos de exercer novamente a atividade empresarial; todavia, se a exercerem, sero responsveis por ela vide art. 181 da Lei 11.101/05 e art. 973, CC) ATENO!! Os acima citados no podem ser empresrios, mas a lei no impede que eles faam parte da atividade empresarial. Ex: serem acionistas de uma companhia. *Pergunta sempre feita em concursos: o incapaz pode exercer atividade empresarial? Em regra, no. O artigo 974 do CC autoriza o incapaz a exercer atividade empresarial nas seguintes situaes: quando exercia a atividade anteriormente incapacidade (ou seja, incapacidade superveniente); em decorrncia de herana ou de sucesso. Nessas hipteses, o incapaz poder exercer a atividade mediante autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa e da convenincia em continuar a empresa. ESSAS HIPTESES S VALEM PARA A CONTINUIDADE DE UMA EMPRESA; ou seja, no valem para a abertura de uma empresa. A autorizao judicial se concretiza por meio de alvar judicial, que poder ser revisto A QUALQUER TEMPO. Obs: O incapaz deve estar assistido ou representado. 2 do art. 974: No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao. (grifei) Este pargrafo visa a salvaguardar os bens do incapaz anteriores sucesso ou interdio. O alvar ter que ser levado a registro no rgo competente para gerar efeitos. O rgo competente a Junta Comercial. *Outro ponto que sempre cai em prova: a capacidade empresarial do emancipado.

Direito Comercial4 Prof. Iacomini O emancipado, estando em gozo da capacidade civil, ter capacidade empresarial, desde que faa prova da sua emancipao perante o rgo de registro empresarial (Junta Comercial) artigo 976. O SIMPLES FATO DA EMANCIPAO NO GERA CAPACIDADE

EMPRESARIAL. Capacidade empresarial entre cnjuges (art. 977) Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros , desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. (grifei) Assim, nas duas hipteses acima citadas, separadamente, os cnjuges podem contratar sociedade, mas no em conjunto. A regra do art. 977 vale para sociedades constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002.

10/02/2010 Prof. Marcelo Iacomini NOME EMPRESARIAL O nome empresarial identifica o sujeito de direito, ou seja, o empresrio ou a sociedade empresria. O empresrio, em nosso ordenamento, pode ser de duas espcies: individual ou coletivo. O empresrio individual a pessoa fsica que exerce atividade econmica organizada em nome prprio. O empresrio individual possui uma massa patrimonial que responder perante os credores pelas dvidas contradas. O empresrio coletivo, forma mais usual de exercer a atividade, aquela exercida pela sociedade empresria. Neste caso, quem empresrio a sociedade constituda e no os scios que a constituram. (Scio no empresrio! Empresrio a sociedade!) No se deve confundir o nome empresarial com outro sinal distintivo, denominado marca. Esta identifica produtos ou servios do empresrio.

Diferenas entre nome e marca:

Direito Comercial5 Prof. Iacomini i) O nome empresarial encontra proteo quando o empresrio ou sociedade empresria se registram na Junta Comercial; a marca encontra proteo quando ela registrada no INPI (Instituto Nacional da Propriedade Industrial autarquia federal). ii) O nome encontra proteo apenas dentro da circunscrio administrativa da Junta (art. 1166, CC). Obs: Art. 1166, pargrafo nico: determina que o nome ter proteo em todo territrio nacional se registrado na forma da lei especial (esta lei no foi editada ainda); a marca encontra proteo em todo territrio nacional. iii) *O nome no pode ser objeto de alienao (art. 1164, CC); a marca pode ser livremente alienada (princpio da livre cesso). Obs: vide pargrafo nico do art. 1164 do CC1.

Espcies de nome empresarial i) Firma individual: identifica o empresrio individual e deve ser composta, obrigatoriamente, pelo nome civil do empresrio, por extenso ou abreviadamente e, se quiser, com o ramo de atividade (art. 1156, CC). ii) Firma social ou razo social: espcie de nome empresarial que identifica algumas espcies de sociedades em que, obrigatoriamente, o nome dos scios deve figurar no nome empresarial (em regra, so as sociedades que possuem scios de responsabilidade ilimitada Ex: sociedade em nome coletivo). Pode ser utilizado o nome de um dos scios & Cia. *Obs: Aplica-se firma social a regra disposta no artigo 1165 do CC. Determina este dispositivo que, se houver falecimento de scio, retirada ou excluso, o seu nome no pode mais figurar na firma. iii) Denominao: Espcie de nome livremente criada pelos scios (nome fantasia). A S/A s pode adotar denominao.

Observaes: i) As nicas espcies societrias que podem livremente escolher entre firma social ou denominao so: sociedade em comandita por aes e sociedade limitada.
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Pargrafo nico. O adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do seu prprio, com a qualificao de sucessor.

Direito Comercial6 Prof. Iacomini ii) A S/A s pode adotar denominao, entretanto, permite o pargrafo nico do art. 1160 do CC que a denominao seja composta pelo nome do fundador, acionista ou pessoa que haja contribudo para o xito da sociedade. Isto no transforma a denominao em firma social.

Princpios que regem o nome empresarial2: 1) Novidade (art. 1163, CC) O nome empresarial deve distinguir-se de qualquer outro j registrado na Junta. 2) Veracidade O nome empresarial deve retratar uma situao ftica verdadeira. este princpio que impede a alienao do nome empresarial.

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL Art. 1142, CC. O estabelecimento o complexo de bens (materiais ou imateriais) organizados pelo empresrio ou sociedade empresria para o exerccio da empresa. Obs: Empresa, segundo a teoria da empresa, significa atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios. (A expresso empresa pode ser utilizada tambm em seu sentido subjetivo, significando sociedade empresria; ou, ainda, no sentido objetivo, significando estabelecimento empresarial.) Obs minha: FUC considera a utilizao da expresso nesses dois ltimos sentidos atcnica. Natureza jurdica do estabelecimento Universalidade de fato (art. 90, CC3), ou seja, conjunto de bens organizados livremente pelo empresrio. O estabelecimento, segundo o art. 1143, CC 4, pode ser objeto unitrio de negcios jurdicos translativos (trespasse) ou negcios jurdicos constitutivos (arrendamento ou usufruto).
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Obs minha: Art. 34, Lei n 8.934/94 (Registro Pblico de Empresas Mercantis)

Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria. 4 Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.

Direito Comercial7 Prof. Iacomini Os contratos de alienao, usufruto ou arrendamento de estabelecimento devem ser registrados na Junta Comercial e publicados em jornal de grande circulao para produzirem efeitos perante terceiros. ****Os dbitos no fazem parte do estabelecimento empresarial. Logo, havendo a transferncia do estabelecimento, o adquirente somente responde pelo passivo regularmente contabilizado (art. 1146, CC)- Prof. Oscar Barreto Filho-, salvo o passivo trabalhista e tributrio (arts. 448, CLT e 133 do CTN). A Lei n 11101/05 (Lei de recuperao judicial e falncia) determina em seu art. 141, II, que se o estabelecimento empresarial for alienado em processo falencial, ele estar livre de qualquer nus, inclusive os trabalhistas e os fiscais. Isto tambm se aplica, segundo acrdo recente do STF, quando a alienao do estabelecimento for realizada em sede de recuperao judicial (rel. Min. Lewandovski). O adquirente do estabelecimento empresarial, segundo o art. 1148 do CC, subroga-se nos contratos destinados explorao do estabelecimento, salvo se contiverem carter personalssimo (ex: contrato de fiana).

Elementos do estabelecimento empresarial A doutrina divide os elementos em bens corpreos e bens incorpreos. Os bens corpreos so aqueles de existncia fsica, como, por exemplo, o maquinrio, matria prima etc. Os bens incorpreos so aqueles que no possuem existncia fsica, mas so valorados economicamente; so eles: i) Nome empresarial *O nome empresarial no pode ser objeto de alienao (art. 1164); no entanto, o pargrafo nico do artigo 1164 assim dispe: o adquirente de estabelecimento empresarial pode, se o contrato assim permitir, usar o nome do alienante, precedido de seu prprio, com a qualificao de sucessor. A doutrina entende que esse uso deve ser por perodo certo (estipulado no contrato). 25/02/10 ii) Ttulo de estabelecimento O ttulo de estabelecimento identifica o estabelecimento empresarial, mais precisamente o local onde o empresrio exerce a sua atividade ( o nome que consta na fachada do prdio).

Direito Comercial8 Prof. Iacomini Hoje em dia, no existe um rgo prprio para o registro do ttulo, no entanto, o empresrio pode proteg-lo por meio das regras do direito concorrencial. iii) Ponto empresarial O ponto o local onde o empresrio exerce a sua atividade. Trata-se de um bem incorpreo que no se confunde com o direito de propriedade. O locador, proprietrio do imvel, tem seus direitos assegurados por normas constitucionais e regras do direito real; o empresrio locatrio, por sua vez, protege juridicamente o ponto por meio da ao renovatria. A ao renovatria tem por finalidade obrigar o locador a renovar locao ou, em certos casos, permitir que o locatrio seja indenizado pela perda do ponto. Para o exerccio da ao renovatria, o locatrio dever atender a 3 requisitos: - contrato escrito e por prazo determinado; - prazo do contrato superior a 5 anos, admitindo-se a soma de contratos para atingir este requisito, desde que no haja interrupo na locao; - exerccio da mesma atividade por um prazo mnimo de 3 anos. O prazo para ao renovatria decadencial e deve ela ser intentada nos primeiros 6 meses do ltimo ano de vigncia do contrato. *Hipteses em que o locador no obrigado a renovar a locao ( excees de retomada) e nem a indenizar o locatrio: - obras no imvel por determinao do poder pblico; - obras que valorizem o imvel; - insuficincia na proposta do locatrio; - transferncia de estabelecimento empresarial existente h mais de um ano, pertencente ao cnjuge (companheiro tambm), ascendente, descendente ou sociedade por ele controlada (mesmo que para o exerccio da mesma atividade desenvolvida pelo locatrio); - para uso prprio: o art. 52, 2, da Lei de Locao, determina que o proprietrio no poder montar estabelecimento empresarial similar ao que era exercido pelo locatrio. FUC entende que este dispositivo inconstitucional, por vedar a utilizao da propriedade pelo proprietrio. Outro problema que se coloca o que dispositivo no estabelece um prazo para a vedao. (questo fase oral)

Direito Comercial9 Prof. Iacomini Hipteses em que o locador deve indenizar o locatrio: - proposta melhor de terceiro; - demora de mais de 3 meses, contados da entrega do imvel, para dar o destino alegado pelo locador. Obs: pacfico na doutrina e jurisprudncia de que uma vez desapropriado o imvel, o locatrio dever tambm ser indenizado pelo Poder Pblico pela perda do ponto. Deve, no entanto, o locatrio intentar ao prpria para obter a indenizao. iv) Bens da propriedade industrial (Lei n 9.279/96 LPI): 1) Inveno: uma criao do esprito empreendedor do inventor. protegida por meio de uma carta patente obtida junto ao INPI (autarquia federal). Para obteno da carta patente, o inventor deve atender a 4 requisitos: - Novidade: entende-se que a inveno atende a este requisito quando ela no estiver compreendida no estado da tcnica (art. 11, LPI). O estado da tcnica tudo aquilo tornado acessvel ao pblico antes do depsito da inveno. Obs minha: Segundo FUC, o estado da tcnica abrange, de incio, todos os conhecimentos a que pode ter acesso qualquer pessoa, especialmente os estudiosos de um assunto em particular, no Brasil ou no exterior. So alcanados pelo conceito os conhecimentos divulgados por qualquer meio, inclusive o oral e o ciberntico, na data em que o inventor submete a sua inveno ao INPI (depsito do pedido de patente). - Atividade inventiva: o invento no pode derivar do bvio para um especialista no assunto. - Industriabilidade: h que haver alguma indstria capaz de produzir o invento. - Desimpedimento: no pode haver impedimento legal, p. ex., contrariar a moral e os bons costumes. *Obs: Hoje em dia, o Brasil reconhece e protege as patentes de

medicamentos. Os requisitos so os mesmos. O prazo que o titular tem para explorar a inveno com exclusividade de 20 anos, contados do depsito este prazo improrrogvel. 2) Modelo de utilidade: conhecido como pequena inveno; trata-se de uma melhoria feita a um invento. Ex: controle remoto da televiso. ( acessrio, melhora a utilizao do invento.)

Direito Comercial10 Prof. Iacomini Os requisitos so os mesmos da inveno. protegido por meio de uma carta patente, obtida junto ao INPI. O titular tem direito de explorao exclusiva por um prazo de 15 anos, contados do depsito este prazo improrrogvel. 3) Desenho industrial: uma mudana esttica nos objetos, sem haver

preocupao com a melhoria. O desenho industrial protegido por meio de um registro e no mais carta patente. O prazo de explorao de 10 anos, admitindose 3 prorrogaes de 5 anos cada; aps isto, cai em domnio pblico. 4) Marca: a marca identifica produtos ou servios do empresrio. protegida por meio de um registro, obtido junto ao INPI. O titular tem o direito de explorao por um prazo de 10 anos, admitindo-se prorrogaes por prazos iguais e sucessivos, enquanto for do interesse do titular. A marca regida pelo princpio da especificidade (ou especialidade), ou seja, a marca s encontra proteo dentro de sua classe de registro. A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade, pois uma vez assim declarada pelo INPI, em processo administrativo, a marca obtm proteo em todas as classes de registro (art. 125, LPI). No cabe discusso do mrito da deciso na Justia Federal, s ser apreciada a legalidade do procedimento. 25/03/2010 Marca notria: No se deve confundir marca de alto renome com a marca notria. Esta ltima aquela que no possui registro no pas, mas, por ser notoriamente conhecida em seu pas de origem, irradia proteo em todos os pases signatrios da Conveno de Paris. Tem por finalidade evitar a pirataria internacional. TTULOS DE CRDITO

1. Conceito Vivante: Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado.

2. Princpios a) Cartularidade: Para promover a execuo o credor deve estar de posse do documento no original.

Direito Comercial11 Prof. Iacomini b) Literalidade: Todas as relaes cambirias devem estar escritas no corpo do ttulo para gerarem efeitos cambirios. Ex: Aval dado em apartado no gera efeitos de garantia. c) Autonomia: Eventuais vcios contidos em uma relao cambiria no contaminam as demais. O princpio da autonomia se divide em dois subprincpios: Abstrao: Quando o ttulo de crdito circula alm das partes originrias, ele se desvincula do negcio jurdico subjacente; Inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boa-f: O executado no pode, em embargos, alegar matria estranha a sua relao com o exeqente. Obs: Se tiver a clusula no a ordem ou estiver escrito o negcio atrs, fica vinculado.

3. Ttulos em espcie Letra de Cmbio

Iacomini Baladeva (P) Jorge

Sacador --------Sacado ---------- Tomador

Conceito: uma ordem de pagamento efetuada pelo sacador em face do sacado, determinando que este pague ao tomador determinada quantia em determinada data. Obs: - Sacador aquele que realiza o saque (emitente); sacado aquele que recebe a ordem de pagar; e tomador o primeiro beneficirio do ttulo. - A letra de cmbio regida pelo Dec. 57.663/66, denominado Lei Uniforme de Genebra (LUG). Trata-se de um tratado internacional do qual o Brasil signatrio. A matria referente a ttulos de crdito contida no CC/2002 somente se aplica

Direito Comercial12 Prof. Iacomini letra de cmbio e aos ttulos denominados tpicos (NP, CH, DP) se houver lacuna na lei especial, ou seja, uma norma supletiva. - Os ttulos de crdito no so de circulao forada como a moeda, portanto, deve haver acordo entre as partes para o saque de um ttulo. Atos cambirios i) Aceite: a declarao dada pelo sacado, obrigando-se a cumprir a ordem dada pelo sacador. O aceite uma simples assinatura no anverso do ttulo. O aceite na letra de cmbio facultativo. Se o sacado assinar o ttulo, efetuando o aceite, ele se torna o obrigado principal na letra de cmbio. Se o sacado se recusar a efetuar o aceite, ocorre o vencimento antecipado do ttulo para o sacador. (Obs: Aceite no pagamento) Obs: A recusa do aceite pelo sacado dever ser comprovada por meio de um ato cambirio denominado protesto por falta de aceite. Obs: Clusula no-aceitvel: se o sacador inserir esta clusula no ttulo, o tomador ou quem estiver com o ttulo somente poder procurar o sacado no dia do vencimento, evitando, assim, o vencimento antecipado do ttulo para o sacador. Recusa parcial do ttulo: a recusa parcial poder ser de 2 espcies: limitativa ou modificativa. A limitativa ocorre quando o sacado concorda em pagar parte do valor estipulado no ttulo, ex: ttulo de R$ 10.000,00, o sacado concorda em pagar R$ 5.000,00. A modificativa ocorre quando o sacado altera outra clusula contida no ttulo, ex: a data do vencimento. A recusa parcial, de acordo com a Lei Uniforme de Genebra, gera os mesmos efeitos da recusa, ou seja, o vencimento antecipado do titulo para o sacador. ii) Endosso: o ato cambirio pelo qual o endossante transfere o seu crdito, por meio da entrega do ttulo ao endossatrio. possvel endosso parcial da letra de cmbio? O endosso parcial nulo. O endosso transfere o ttulo, mas tambm torna o endossante coobrigado cambirio. Obs: Endosso sem garantia: se o endossante apuser esta clusula ao lado de sua assinatura, o crdito transferido, mas o endossante no coobrigado. O endosso uma simples assinatura no verso do ttulo.

Direito Comercial13 Prof. Iacomini Pode ser de duas espcies: em preto ou em branco. O endosso em preto aquele em que o endossante expressamente coloca o nome do endossatrio; o endosso em branco aquele em que o endossante simplesmente assina o ttulo, sem designar quem o endossatrio (nesse caso, o credor quem estiver com o ttulo cartularidade). **Pode haver letra de cmbio ao portador? (Magist. SP) No pode haver letra de cmbio originariamente ao portador, pois requisito essencial do ttulo o nome do tomador. No entanto, se houver endosso em branco, ela se transformar em ttulo ao portador. Endosso imprprio: aquele em que o endossante no deseja transferir seu crdito a terceiro, mas precisa legitimar o endossatrio na posse do ttulo para um determinado fim. O endosso imprprio pode ser de duas espcies: o endosso mandato e endosso cauo. No endosso mandato, o endossante transfere o ttulo ao endossatrio para que este possa exercer determinados direitos em nome do endossante, ex: pague-se, por procurao, a fulano de tal (documento apartado no tem validade). O endosso cauo tem a finalidade de garantir uma determinada obrigao contrada pelo endossante como, por exemplo, no contrato de mtuo. Efetua-se da seguinte maneira: pague-se em garantia, a fulano de tal. 1/04/2010 Obs: O endosso translativo o endosso propriamente dito, aquele que transfere o crdito. Obs: Endosso pstumo aquele efetuado aps o protesto por falta de pagamento. O endosso pstumo gera apenas os efeitos de uma cesso de crdito. Clusula no ordem: inserida esta clusula no ttulo, fica proibido o endosso, somente sendo possvel a transferncia do ttulo por meio de cesso de crdito. iii) Aval: o ato cambirio pelo qual o avalista se compromete a pagar o ttulo nas mesmas condies do avalizado. Caractersticas do aval: - autnomo: eventuais vcios que possam comprometer a obrigao assumida pelo avalizado no comprometem a obrigao assumida pelo avalista. Ex: Aval dado a incapaz vlido. - equivalente: o avalista se coloca na mesma posio cambiria do avalizado.

Direito Comercial14 Prof. Iacomini - gratuito (Joo Eunpio Borges): ou seja, trata-se de um ato de liberalidade. Obs: Se o aval um ato gratuito, de acordo com o art. 5, I, da Lei 11101/05 (recuperao judicial e falncia), o avalista no poderia se habilitar na falncia do avalizado. Esse o entendimento da doutrina. A jurisprudncia, no entanto, entende que se deve investigar a natureza do aval para verificar se realmente foi um ato gratuito. O aval consiste em uma simples assinatura no anverso do ttulo e pode ser de duas espcies: em branco ou em preto. O aval em preto aquele que identifica o avalizado; o aval em branco aquele que no identifica o beneficiado. O aval em branco dado ao sacador. Obs: A Lei Uniforme de Genebra permite que o aval seja limitado (deve ser expresso). Smula 189/STF: Avais em branco e superpostos consideram-se simultneos e no sucessivos. Obs: O credor poder cobrar dos avalistas a totalidade da dvida, no importando se os avais so simultneos ou sucessivos. Essa diferena ter importncia na ao de regresso, pois sendo simultneo, conforme a Smula, o avalista que pagou somente poder cobrar a cota parte dos outros avalistas. Aval antecipado: aquele efetuado pelo avalista antes do endosso ou do aceite do avalizado. Discute-se na doutrina a sua validade. 1 posio (majoritria): Joo Eunpio Borges. Tendo em vista a autonomia das relaes cambirias o aval antecipado vlido. 2 posio (minoritria): Carvalho de Mendona. O aval uma obrigao condicional, portanto, no vlido o aval sem a figura do avalizado. Diferenas entre o aval e a fiana: - o aval garantia dada em ttulo de crdito; a fiana garantia estabelecida em contratos; - no aval no existe o chamado benefcio de ordem; na fiana este benefcio existe, salvo se houver renncia; - na fiana h necessidade da outorga uxria ou da autorizao marital; no aval, no h necessidade da outorga uxria ou autorizao marital. No entanto, o art. 1647, III, do CC determinou que haver necessidade de outorga uxria ou autorizao

Direito Comercial15 Prof. Iacomini marital tanto para fiana como para o aval. Sustenta, no entanto, a doutrina comercialista que este dispositivo, inserido no Cdigo Civil na parte do direito de famlia, somente se aplica aos ttulos atpicos, aqueles tambm previstos no CC. Esta regra no se aplicaria letra de cmbio, nota promissria, cheque ou duplicata mercantil. iv) Pagamento: o modo de extino das obrigaes cambirias. Quem paga deve exigir que seja dada quitao no ttulo e que este lhe seja entregue. O pagamento feito de boa-f ao portador liberatrio. Regra do pagamento nos ttulos (serve para todos): desfazimento das obrigaes posteriores do devedor que cumpriu a obrigao. v) Protesto: o protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia ou o descumprimento de obrigao cambiria originada em ttulo de crdito ou outros documentos de dvida. um ato extrajudicial realizado em um cartrio de protesto de ttulos e documentos. O protesto de letra de cmbio, dentro do prazo legal (dois dias teis aps o vencimento para dar entrada no cartrio), condio necessria para que o credor possa promover a execuo em face do sacador, endossantes e respectivos avalistas, mas no requisito para que o credor possa promover a execuo em face do sacado e respectivo avalista. Obs: Hoje em dia o protesto cambial interrompe a prescrio, de acordo com o art. 202, III, do CC. Esta regra se aplica aos chamados ttulos tpicos. Encontra-se cancelada, portanto, a Smula 153 do STF, que determinava que o protesto cambial no interrompia a prescrio. 15/04/2010 Clusula sem despesas ou sem protesto Dispensa o portador de realizar o protesto, sem, contudo ocasionar a perda do direito de executar os coobrigados da letra de cmbio. Isto, entretanto, no dispensa o portador de apresentar o ttulo para pagamento no dia do vencimento. vi) Prescrio H trs prazos prescricionais na letra de cmbio: - Ser de 3 anos a ao para o credor intentar a execuo em face do obrigado principal e respectivo avalista (trs anos a partir do vencimento do ttulo).

Direito Comercial16 Prof. Iacomini - Ser de 1 ano o prazo para o credor intentar execuo em face dos coobrigados (sacador, endossantes e respectivos avalistas), contados a partir do protesto do ttulo, salvo se o ttulo contiver a clusula sem despesas (nesse caso, a contagem ser a partir do vencimento). - Ser de 6 meses o prazo para aquele que pagou o ttulo intentar ao de regresso em face do coobrigado anterior, contados a partir do pagamento do ttulo. Obs: O prazo de 6 meses para a ao de regresso somente vale para os coobrigados; para o obrigado principal o prazo de 3 anos.

Nota Promissria Emitente beneficirio (sacador) (tomador)

Conceito: uma promessa de pagamento efetuada pelo emitente em face do beneficirio, comprometendo-se a pagar determinada quantia em determinada data. Obs: - Determina o art. 77 da Lei Uniforme de Genebra (Dec. 57663/66) que os atos cambirios previstos para a letra de cmbio e que forem compatveis com a estrutura da promessa de pagamento da nota promissria a ela se aplicam. - No se admite nota promissria ao portador, segundo a Lei Uniforme de Genebra. Rubens Requio justifica esta proibio fundamentando que se isto fosse possvel a nota promissria substituiria a moeda. Atos Cambirios - Aceite: no h aceite na nota promissria, pois no se trata de ordem de pagamento e no h a figura do sacado. - Endosso: mesmas regras da letra de cmbio. - Aval: mesmas regras da letra de cmbio. - Pagamento: quem ser cobrado no dia do vencimento o emitente, que o obrigado principal na nota promissria.

Direito Comercial17 Prof. Iacomini - Protesto: s tirado contra o emitente, para conservar o direito de execuo contra os coobrigados (endossantes e respectivos avalistas). - Prescrio: mesmos prazos da letra de cmbio: 3 anos para o credor intentar ao de execuo contra o obrigado principal (emitente), contados a partir do vencimento; 1 ano para o credor intentar ao em face dos coobrigados (endossantes e respectivos avalistas), contados a partir do protesto; 6 meses para aquele que pagou intentar ao de regresso em face do coobrigado anterior, contados a partir do pagamento.

Cheque (Lei 7.357/85) Sacador Sacado Tomador (emitente) (banco) (beneficirio) Conceito: uma ordem de pagamento vista, emitida contra um banco, em razo de proviso, em razo de proviso que o emitente possui junto ao sacado. Obs: - O sacado no cheque sempre banco. - uma ordem de pagamento vista. Determina o art. 32 da Lei do Cheque que qualquer meno feita no ttulo com a inteno de transform-lo em uma promessa de pagamento considerada no-escrita, ou seja, para o Direito Cambirio no existe cheque pr-datado ou ps-datado. - pacfico nos tribunais que o cheque ps-datado gera responsabilidade civil se o acordo for descumprido pelo comerciante, depositando o cheque antes da data pactuada pelas partes. - O sacado (banco) no pode dar aceite (art. 6 5), garantir o cheque por aval (art. 29) ou endoss-lo (art. 18, 1); isto, contudo, no impede que o beneficirio possa endoss-lo ou obter avalistas. Prazos do cheque 1) Apresentao 2) Execuo 3) Cobrana

O prazo de apresentao do cheque tem incio na data de emisso. Ser de 30 dias o prazo que o credor tem para apresent-lo ao banco sacado, se o cheque for emitido na mesma praa (municpio) em que estiver localizado o banco sacado; ser
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Todos os artigos mencionados neste item se referem Lei do Cheque.

Direito Comercial18 Prof. Iacomini de 60 dias o prazo de apresentao do cheque ao banco sacado se ele for emitido em praa diferente do qual deva ser pago (art. 33). Obs: - A inobservncia do prazo de apresentao do cheque acarreta a perda do direito de cobrar os coobrigados (endossantes e respectivos avalistas). - Existe uma situao, prevista no art. 47, 3, da Lei do Cheque, em que a inobservncia do prazo de apresentao acarretar a perda do credor executar o emitente. Isto ocorre quando o emitente possua fundos disponveis durante o prazo de apresentao e deixou de t-los por fatos que no lhe possam ser imputados. Aps o prazo de apresentao do cheque, o credor tem 6 meses para promover ao de execuo (art. 59). Obs: Entende a doutrina que este prazo de 6 meses deve ser contado a partir do momento que o cheque for devolvido sem suficiente proviso de fundos. 28/04/2010 OBS.2: Hoje em dia, de acordo com o art. 202, III do CC, a prescrio pode ser interrompida por meio do protesto cambial. O art. 48 da Lei do Cheque determinava que o protesto do cheque s poderia ser realizado dentro do prazo de apresentao. Hoje, entretanto, como o protesto cambial interrompe a prescrio, ele poder ser tirado at o final deste prazo. a) Prazo de Cobrana

Aps o prazo de execuo, o credor tem sua disposio ao de enriquecimento ilcito prevista no art. 61 da Lei do Cheque. O prazo para a ao de enriquecimento ilcito de 2 (dois) anos, contados da prescrio do ttulo. Segundo a doutrina majoritria (FMB), trata-se de uma ao cambial. Dentro desse prazo, poder, ainda, o credor utilizar-se da ao monitria, que um misto de execuo com processo de conhecimento, pois inicialmente o devedor citado para pagar. O prazo par a ao monitria, segundo a doutrina majoritria (FMB), ser de 5 (cinco) anos contados da prescrio do ttulo. H, contudo, autores que sustentam que o prazo de 2 (dois) anos.

Modalidades de Cheque

Direito Comercial19 Prof. Iacomini 1) Cheque Visado: art. 7 da Lei. aquele em que o Emitente solicita ao Sacado que lance um visto ou declarao no cheque, atestando que este possui fundos durante o prazo de apresentao. Este visto no deve ser entendido como aceite, o banco apenas retira o valor declarado no cheque da conta corrente do emitente. OBS.: Como o valor retirado da conta corrente do Emitente, se este vier a falir, o Credor no precisar se habilitar na falncia do Emitente. Poder solicitar ao banco que este valor lhe seja pago (opinio do professor). 2) Cheque Administrativo: art. 9 da Lei. aquele emitido pelo prprio Sacado para ser liquidado em uma de suas agncias. Neste caso, a instituio financeira co-obrigada cambiria. Obs.: Neste caso, pode-se executar o banco. 3) Cheque Cruzado: art. 44 da Lei. aquele no qual foram lanados dois traos paralelos no anverso do ttulo. A finalidade do cruzamento permitir que o cheque seja depositado na conta corrente de um beneficirio. Cruzamento em branco: aquele em que h somente dois traos transversais no cheque. Cruzamento em preto: aquele em que entre os dois traos indica-se o nome do banco em que deve ser depositado o cheque. Quem no tiver conta no banco indicado, dever abri-la ou endossar o cheque a terceiros. Sustao do Cheque Impedir a liquidao do cheque. H duas maneiras de faz-lo. Por meio de: a) Revogao (art. 35) b) Oposio (art. 36) A revogao s pode ser solicitada por meio do Emitente do ttulo e ela produz efeitos de impedir o pagamento somente dentro do prazo de apresentao. A oposio poder ser solicitada pelo Emitente ou pelo legtimo portador do ttulo e produz efeitos imediatamente. OBS.: A sustao do cheque no impede o seu protesto ou execuo. No entanto, em So Paulo, por determinao da Corregedoria Geral, o cheque que foi sustado por motivo de furto ou roubo, demonstrado por um boletim de ocorrncia, no pode ser protestado.

Direito Comercial20 Prof. Iacomini

Duplicata Mercantil Lei 5.474/68

Sacador
(Vendedor)

Sacado
(Comprador)

NJS Mercantil
(Negcio Jurdico Subjacente)

Compra e Venda Prestao de Servios

uma ordem de pagamento efetuada pelo Sacador em face do Sacado, determinando que este pague determinado valor, sendo que esta ordem oriunda de uma compra e venda mercantil ou de uma prestao de servios. OBS.1 um ttulo criado pelo Direito Ptrio (Brasileiro). OBS.: O art. 25 da Lei de Duplicata determina que aplicam-se s duplicatas, no tocante emisso, circulao e pagamento, as normas relativas letra de cmbio. Obs.: O contrato de Factoring s pode ter por objeto desconto de duplicata mercantil. OBS.2 A duplicata mercantil um ttulo causal, pois s pode ser emitida se houver uma compra e venda mercantil ou uma prestao de servios. OBS.3 Determina o art. 2 da Lei que vedado ao Sacador (Vendedor) emitir qualquer outro ttulo que no seja duplicata mercantil para documentar uma compra e venda mercantil ou uma prestao de servios. O comprador (Sacado), no entanto, se desejar poder emitir qualquer ttulo para documentar a compra e venda mercantil ou a prestao de servios. OBS.4 A emisso da duplicata mercantil facultativa. No entanto, o seu registro em livro obrigatrio compulsrio, sob pena de responder por crime falimentar em caso de falncia. Aceite na Duplicata Mercantil A principal diferena entre a letra de Cmbio e a Duplicata Mercantil reside no aceite. Na Letra de Cmbio o aceite era facultativo. Na Duplicata Mercantil o aceite obrigatrio. A recusa do aceite na Duplicata Mercantil precisa ser justificada com uma das hipteses previstas no art. 8 da Lei.

Direito Comercial21 Prof. Iacomini

Hipteses de Recusa: 1. Avaria ou no recebimento das mercadorias quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco. 2. Vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou quantidade das mercadorias, devidamente comprovadas. 3. Divergncia nos prazos e preos ajustados. OBS.: A falncia ou recuperao judicial do Sacador no hiptese de recusa do aceite. Formas de Aceite: a) Ordinria: Decorre da simples assinatura do Sacado no ttulo. b) (Aceite) por Presuno: Decorre do recebimento das mercadorias pelo Comprador e da assinatura do canhoto de recebimento. c) (Aceite) por Comunicao: a reteno da duplicata pelo Sacado e o envio de uma comunicao escrita ao Vendedor. Protesto da Duplicata Mercantil A duplicata poder ser protestada por falta de pagamento, devoluo ou aceite. O prazo para o protesto de pagamento de 30 (trinta) dias contados do vencimento do ttulo. O protesto da duplicata mercantil condio necessria para o credor poder executar os co-obrigados (Sacador, Endossantes e respectivos Avalistas). Prescrio da Duplicata Mercantil 1. 03 (trs) anos para o Credor intentar execuo contra o Sacado, contados do vencimento do ttulo; 2. 01 (um) ano para o Credor intentar ao de execuo contra o Sacador, Endossantes e respectivos avalistas, contados do protesto; 3. 01 (um) ano (obs.: aqui muda em relao dos demais ttulos) para aquele que pagou o ttulo intentar ao de regresso contra o co-obrigado anterior, contados do dia do pagamento do ttulo.

08/06/10 Excees ao Princpio da Cartularidade A duplicata mercantil exceo ao Princpio da Cartularidade, pois o credor pode executar o devedor mesmo sem a posse do ttulo. Basta instruir a inicial com o comprovante de entrega das mercadorias, acompanhado do instrumento de protesto por indicao. Ttulos Imprprios

Direito Comercial22 Prof. Iacomini So aqueles que seguem em parte o regime cambirio. A doutrina classifica os ttulos em: a) Ttulo de legitimao: quando esse ttulo representa uma prestao de servios. Por exemplo: bilhete de metr. b) Ttulo de participao: este ttulo garante o status de scio. Por exemplo: o ttulo de clube associativo. c) Ttulo de representao:

Conhecimento de depsito e Warrant (Dec. 1102/1903) O proprietrio de mercadorias depositadas em armazns gerais pode solicitar a esse comerciante que emita dois ttulos, que devem ser criados em conjuntos, so eles: - Conhecimento de depsito: que representa a titularidade sobre as mercadorias; - Warrant: que representa um crdito e um direito de penhora sobre as mercadorias. Ambos os ttulos podem circular por endosso. Somente pode retirar a mercadoria quem estiver de posse de ambos os ttulos. No entanto, se o portador do conhecimento de depsito quiser retirar a mercadoria, ante de resgatar o warrant, dever depositar o valor estipulado no warrant mais taxa de juros, despesas do armazm e os tributos devidos.

Direito Societrio Neste tpico estuda-se o empresrio coletivo, ou seja, a sociedade empresria que, em regra, pessoa jurdica.

1. Noes Gerais a) Aquisio e efeitos da Personalidade Jurdica A sociedade empresria adquire personalidade jurdica com seu registro na Junta Comercial.

Direito Comercial23 Prof. Iacomini Com a aquisio da personalidade, ocorrem dois efeitos: i) De natureza processual: A sociedade passa a ser sujeito de direito, podendo ser titular de direito, podendo ser titular de direitos ou contrair obrigaes. ii) De natureza material: Os scios no se confundem com a sociedade, e o patrimnio desta responder pelas obrigaes contradas no exerccio da atividade econmica.

b) Classificao das sociedades 1 Quanto responsabilidade dos scios Limitadas, ilimitadas ou mistas As sociedades limitadas so aquelas em que os scios respondem somente pela sua contribuio ao capital social. So elas: - Limitada; - Sociedade Annima. As sociedades ilimitadas so aquelas em que os scios respondem com seu patrimnio pessoal pelas dvidas sociais. So elas: - Sociedade em comum; - Sociedade em nome coletivo. Nas sociedades mistas, h scios que respondem limitadamente e outros que respondem ilimitadamente. So elas: - Comandita simples; - Comandita por aes.

2 Quanto ao elemento preponderante para a sua constituio De pessoas ou de capital Sociedade de pessoas: so aquelas constitudas levando-se em conta,

preponderantemente, aspectos subjetivos dos scios. As sociedades previstas no Cdigo Civil so de pessoas.

Direito Comercial24 Prof. Iacomini Conseqncias jurdicas das sociedades de pessoas: i) para a alienao da participao societria, dever haver a anuncia dos outros scios; ii) impenhorabilidade das cotas por dvidas pessoais dos scios; iii) em caso de morte, herdeiro no ingressa na sociedade, liquidam-se as cotas. Sociedade de capital: aquela constituda levando-se em conta somente a participao no capital social. Ex: A S/A aberta. Conseqncias jurdicas da sociedade de capital: as aes podem ser alienadas livremente; as aes so penhorveis por dvidas pessoais dos acionistas; em caso de morte, herdeiro ingressa na sociedade.

Natureza Jurdica do Contrato e Requisitos O ato constitutivo das sociedades empresrias o contrato plurilateral descrito por Tulio Ascarelli. Trata-se de um contrato plurilateral, basicamente porque neste negcio jurdico podem figurar mais de 2 partes. O nosso Cdigo adotou esta teoria no art. 981 do CC.

Requisitos do contrato societrio: Gerais: i) Agente capaz A regra do art. 972 do CC no se aplica a scio de sociedade, mas ao empresrio individual, pessoa fsica. O incapaz pode participar de sociedade empresria, desde que no assuma responsabilidade ilimitada. Acionista de S/A o incapaz pode ser. Para o incapaz participar de sociedade limitada, segundo o STF, h necessidade do capital social estar integralizado e o incapaz no pode exercer a administrao. ii) Objeto lcito iii) Forma prescrita ou no defesa em lei. O contrato social de forma livre. No h instrumento necessrio imposto por lei para sua elaborao.

Direito Comercial25 Prof. Iacomini Todavia, o contrato deve ser elaborado por escrito para posterior registro na Junta Comercial.

Especficos i) Pluralidade de partes No existe no ordenamento ptrio sociedade unipessoal originria, salvo uma nica exceo. A nica exceo a chamada subsidiria integral, prevista no artigo 251 da Lei das SAs. No entanto, admite-se a chamada unipessoalidade derivada, aquela que ocorre aps a regular constituio da sociedade. Ex: sociedade limitada composta por 2 scios e que um vem a falecer. De acordo com o art. 1033, IV, do CC, sendo a sociedade de pessoas, ela pode permanecer unipessoal por um prazo de 180 dias. Obs: No art. 1033, pargrafo nico, do CC, admite-se a transformao da sociedade em empresrio individual (2008). Quando se tratar de sociedade de capital S/A a lei admite que ela permanea com um nico scio por um prazo de 1 ano (art. 206, I, d, da Lei 6404/76). ii) Constituio do capital social O capital social a primeira contribuio que os scios fazem para que a sociedade tenha incio. No se confunde com o patrimnio social. O capital social segue o princpio da intangibilidade, ou seja, s pode ser aumentado ou diminudo nos casos previstos em lei. O capital social tem duas funes: - serve de garantia aos credores; - limita a responsabilidade dos scios em algumas espcies societrias. 17/06/10 O capital social pode ser integralizado em dinheiro, ttulos ou bens. Obs: Capital social subscrito aquele pactuado entre os scios no contrato social; capital social integralizado aquele efetivamente entregue sociedade.

Direito Comercial26 Prof. Iacomini iii) Affectio societatis a vontade ou a inteno dos scios de permanecerem unidos entre si para a realizao do fim social. * possvel a excluso de scio minoritrio, com fundamento na quebra da affectio

societatis?
Sim, possvel somente nas chamadas sociedades de pessoas. Hoje, s possvel a excluso judicialmente. Obs: A doutrina majoritria entende que a alegao da quebra da affectio

societatis por si s j o bastante para excluso do scio minoritrio. Corrente

minoritria, proposta por Priscila Correia da Fonseca, sustenta que h necessidade de fundamentar a quebra da affectio societatis para que esta no se torne abusiva. iv) No pode haver scio privado de participar dos lucros ou suportar as perdas da sociedade leonina.

Espcies Societrias 1. Sociedade em comum (art. 986, CC) uma sociedade de pessoas. uma sociedade que no possui personalidade jurdica, pois os seus atos constitutivos ainda no foram levados a registro. No obstante no ter personalidade jurdica, a sociedade possui um patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum. Nesta sociedade todos os scios possuem responsabilidade solidria e ilimitada; no entanto, os scios possuem o chamado benefcio de ordem, salvo aquele que contratou em nome da sociedade. Esta sociedade no possui nome empresarial. Pode ser decretada a sua falncia, mas ela no tem direito a recuperao judicial. Obs: Alguns doutrinadores identificam essa espcie societria com a sociedade de fato e a sociedade irregular. Contudo, so espcies diferentes, a sociedade de fato aquela que tem existncia real, mas no possui contrato societrio. A sociedade irregular aquela que, por algum vcio, caiu em irregularidade ex: sociedade unipessoal que ultrapassa os 180 dias.

2. Sociedade em conta de participao (art. 991, CC)

Direito Comercial27 Prof. Iacomini Trata-se de uma sociedade sem personalidade jurdica. No possui nome empresarial. Mesmo que seus atos constitutivos sejam levados a registro em qualquer rgo isto no conferir personalidade jurdica a esta sociedade. Possui duas espcies de scios: um chamado ostensivo e outro denominado participante (antigo scio oculto). O scio ostensivo dever ser necessariamente empresrio ou sociedade empresria e este que exercer atividade empresarial em nome prprio, assumindo responsabilidade exclusiva e ilimitada perante os credores. O scio participante no assume nenhuma espcie de responsabilidade perante terceiros, somente perante o scio ostensivo. A falncia do scio ostensivo acarreta a liquidao da sociedade e o respectivo saldo do participante ser classificado como quirografrio na falncia do ostensivo. Obs: Em todas as espcies societrias a responsabilidade dos scios sempre subsidiria, ou seja, somente aps acionar a sociedade que os scios podem ser acionados pelos credores. Isto no se confunde com a solidariedade que ocorre em algumas espcies societrias.

3. Sociedade em nome coletivo (art. 1039, CC) Trata-se de uma sociedade de pessoas e personificada. O nome empresarial dever ser da espcie firma social, composta pelo patronmico dos scios. Somente pessoas fsicas podem participar desta sociedade. A responsabilidade de todos os scios solidria e ilimitada. A administrao s pode ser exercida por um scio.

4. Sociedade em comandita simples (art. 1045, CC) Sociedade de pessoas, personificada e contratual. H duas espcies de scios: um chamado comanditado e outro comanditrio. A administrao s pode ser exercida pelo scio comanditado e, portanto, a sua responsabilidade ser ilimitada; o scio comanditrio no pode participar da gesto e a sua responsabilidade ser limitada ao valor de suas cotas. O nome empresarial ser de espcie firma composta somente pelo nome dos scios comanditados; se o nome do scio comanditrio figurar na firma social, este passar a ter responsabilidade ilimitada enquanto seu nome no for retirado. O scio comanditado dever ser pessoa fsica.

10/08/10 5. Sociedade Limitada (art. 1052 e ss, CC)

Direito Comercial28 Prof. Iacomini uma espcie societria em que a responsabilidade dos scios limitada ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. S nesta sociedade isto ocorre. Obs: Se o capital social no estiver integralizado, todos os scios respondem solidariamente perante os credores pelo montante que faltar para a integralizao. Incapaz s pode participar de sociedade limitada se o capital social estiver integralizado e ele no exera as funes de administrador. Existe, contudo, algumas excees regra da responsabilidade limitada dos scios, so elas: - Dvidas trabalhistas (criao pretoriana). - Quando os scios utilizarem a personalidade jurdica da sociedade para cometer ilcitos ou quando houver confuso de patrimnios entre os scios e a sociedade (art. 50, CC) desconsiderao da personalidade jurdica. Obs: H discusso doutrinria se a desconsiderao da personalidade jurdica poderia ser feita no mesmo processo ou se haveria necessidade de um processo autnomo para este procedimento. Em caso de falncia, o art. 82 da Lei 11.101/05 resolveu a questo, determinando que a responsabilidade dos scios ou administradores ser apurada no prprio Juzo falimentar. - Art. 1080, CC: quando os scios, em deliberao, votarem matria que infrinja o contrato social ou a lei, os scios que expressamente votarem tal matria, se houver danos, respondem ilimitadamente perante os credores. Esta responsabilidade no se estende ao scio dissidente ou quele que no participou da deliberao. Os scios no respondem ilimitadamente pelas dvidas tributrias da sociedade. Haver somente responsabilidade, em certos casos, do administrador da sociedade.

Regras supletivas da sociedade limitada:

No havendo previso contratual, e como se trata de uma sociedade de pessoas, havendo lacuna na legislao aplica-se sociedade limitada as regras da sociedade simples (art. 1053, CC). No entanto, os scios podem prever, desde que expresso no contrato, aplicao supletiva da LSA (Lei 6404/76).

Direito Comercial29 Prof. Iacomini

Administrao da sociedade limitada:

Se o contrato social permitir, poder haver administrador que no seja scio. Havendo previso no contrato de administrador no scio, este ser escolhido por deliberao dos scios. Enquanto o capital social no estiver integralizado, dever haver unanimidade dos scios na escolha do administrador. Se, no entanto, o capital social estiver integralizado, a indicao depender da aprovao de 2/3, no mnimo, dos scios (neste caso, a votao leva em conta o nmero dos scios e no a porcentagem no capital social). Obs: A unanimidade exigida, pois neste caso todos os scios respondero solidariamente pela no integralizao do capital social.

17/08/10 O administrador poder ser nomeado no contrato social, mas, pela redao do art. 1062 do CC, a doutrina entende que tambm cabe a nomeao em ato separado. Obs: A diferena da nomeao do administrador no contrato social ou em ato separado refere-se somente ao qurum de destituio. O administrador scio nomeado no contrato somente pode ser destitudo se houver aprovao de, no mnimo, 2/3 do capital social. O administrador scio ou no scio, nomeado em ato separado, para sua destituio, basta a maioria simples do capital social. Obs: Pode haver no scio nomeado no contrato social, no h impedimento legal. Neste caso, o qurum para destituio ser o mesmo exigido em lei para o scio.

Excluso extrajudicial de scio

Duas possibilidades: - Scio remisso (que no integralizou suas quotas): este poder ser excludo da sociedade extrajudicialmente. A sociedade poder, ainda, intentar ao de integralizao, cobrando o valor devido do scio, ou, ainda, reduzir a sua participao no capital social. - Art. 1085, CC: quando a maioria dos scios, representante mais da metade do capital social, entender que o scio est colocando em risco a continuidade da

Direito Comercial30 Prof. Iacomini sociedade, por ato de inegvel gravidade, poder haver a excluso do scio por justa causa, desde que previsto no contrato. Requisitos para excluso: - Previso contratual - Mais da metade do capital social: De acordo com o Departamento Nacional do Registro do Comrcio, para excluso de scio por ato de inegvel gravidade, basta a maioria do capital social. - Justa causa: algum ato que coloque em risco alguma atividade da sociedade. Obs: A lei exige para excluso do scio que tenha sido convocada Assemblia especfica para tratar do assunto, dando-se prazo razovel para o scio oferecer defesa.

Deliberao dos scios

Deliberar significa tomar decises. A sociedade poder deliberar de duas maneiras, por meio de assemblia ou reunio. A assemblia o modo formal de tomada de decises. Deve ser convocada mediante avisos publicados por trs vezes na Imprensa Oficial e em jornal de grande circulao, com antecedncia mnima de 8 dias. A assemblia somente obrigatria quando a sociedade tiver mais de 10 scios. Reunio o modo informal de tomada de decises. Pode ser disciplinada quanto forma por conveno dos scios, por ex, a convocao para a reunio poder ser efetuada por e-mail. Observaes: - A reunio ou assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem por escrito a matria que seria objeto da deliberao. - As decises sero tomadas na assemblia ou reunio proporcionalmente ao valor das cotas de cada scio, salvo determinao legal. 24/08/10

Conselho Fiscal art. 1066, CC

Direito Comercial31 Prof. Iacomini A nova lei regulamentou o Conselho Fiscal na sociedade limitada. Trata-se de um rgo facultativo, diferentemente do Conselho Fiscal na S/A. O Conselho Fiscal ser composto de, no mnimo, 3 membros, scios ou no, residentes no Pas e eleitos pela Assemblia Geral.

6. Sociedade Annima Lei 6404/76 uma espcie societria em que o capital social dividido em aes. O seu integrante conhecido como acionista e a responsabilidade destes limitada ao valor das aes subscritas ou adquiridas. No h solidariedade pela no integralizao das aes. uma sociedade reservada em regra a grandes empreendimentos. A S/A pode ser de duas espcies (art. 4): abertas ou fechadas. A S/A aberta aquela que, por estar autorizada pela CVM, pode negociar seus valores mobilirios no mercado; a S/A fechada (conhecida como sociedade familiar) aquela que no tem autorizao para negociar as suas aes no mercado. Obs: De acordo com o art. 36 da Lei de S/A, a sociedade annima fechada poder impor limites quanto a circulao de suas aes, desde que no impea a negociao. A S/A pode adotar como nome empresarial a espcie denominao (nome fantasia) vide anotaes do 1 semestre: possibilidade de utilizao do nome do fundador.

Etapas de Constituio
1) Requisitos preliminares (art. 80, LSA) Estes requisitos se referem tanto S/A aberta como fechada. i) pluralidade de acionistas: o capital social dever estar totalmente subscrito por dois ou mais acionistas, sob pena de no se constituir; Obs: A Magistratura de SP indagou se uma S/A aberta poderia ter somente duas pessoas jurdicas como scias. A resposta deveria ser no, pois para a formao de uma S/A aberta h necessidade de um rgo denominado Conselho de Administrao e este dever ser composto por, no mnimo, 3 scios, sendo estes pessoas fsicas.

Direito Comercial32 Prof. Iacomini ii) pelo menos 10% do capital social deve ser subscrito em dinheiro (obs minha: FUC tem entendimento diverso, minoritrio) ; Obs: Quando se tratar de instituio financeira, esta regra alterada pelo art. 27 da Lei 4595/64 que determina que 50% do capital social deve ser em dinheiro. iii) o montante subscrito em dinheiro deve ser depositado no Banco do Brasil ou instituio financeira reconhecida pela CVM.

2.1) Subscrio pblica ou sucessiva (art. 82, LSA) Refere-se somente S/A aberta. Para constituio da S/A h necessidade da elaborao de 3 documentos, que devero ser enviados Comisso de Valores Mobilirios (CVM): Deve ser realizado um estudo da viabilidade econmica e financeira do empreendimento, que deve ser elaborado por tcnicos no assunto. Quanto a este estudo, a CVM pode rejeit-lo por temeridade do empreendimento ou por inidoneidade dos empreendedores. Esta deciso um ato discricionrio de uma autoridade pblica federal, e, portanto, no cabe recurso judicial quanto ao mrito administrativo, apenas quanto legalidade (art. 82, 2, LSA). Alm do estudo, os fundadores devem enviar CVM o projeto do estatuto (Contrato Social) e um prospecto que dever conter, por ex, o nmero de aes ordinrias ou preferenciais que sero colocadas no mercado, o valor do capital social etc. Quanto a estes dois ltimos documentos, a CVM poder pedir que sejam modificados para atender a suas exigncias ex: capital social insuficiente. Aps aprovao pela CVM, a sociedade est autorizada a oferecer suas aes para a subscrio pblica. Aps ter sido subscrito todo capital social, os fundadores podero convocar uma Assemblia de Constituio (art. 87, LSA). Obs: Todo capital social precisa estar subscrito, sob pena de inviabilizar a constituio da S/A.

21/09/10 Aps a subscrio de todo o capital social, os fundadores devero convocar a Assemblia de Constituio (art. 87). Na Assemblia de Constituio todos os

Direito Comercial33 Prof. Iacomini acionistas tero direito de voto, inclusive os preferencialistas privados deste direito. O art. 87, 2, determina que a maioria dos acionistas no tem poder para alterar o projeto do Estatuto. Obs: Trajano de Miranda Valverde entende que a maioria no tem poderes para alterar o Estatuto, mas a unanimidade dos acionistas poderia.

2.2) Subscrio particular ou simultnea (art. 88) A subscrio particular ou simultnea refere-se S/A fechada. Como esta espcie de S/A no ir colocar valores mobilirios no mercado, no h necessidade da autorizao, para funcionamento, da CVM. Para a constituio da S/A fechada o procedimento simplificado. Ela pode ser constituda mediante simples escritura pblica lavrada no Cartrio de Notas ou, se desejar, por meio de uma Assemblia de Constituio nos mesmos moldes da S/A aberta.

3) Providncias Complementares A escritura pblica (S/A fechada) ou a ata da Assemblia de Constituio, acompanhada de cpia do Estatuto devem ser levadas a registro na Junta Comercial para que a S/A adquira personalidade jurdica. Observaes: - Somente aps o registro da sociedade que esta poder levantar o dinheiro depositado pelos acionistas na instituio financeira aprovada pela CVM. - Caso a companhia no se constitua dentro de 6 meses contados do depsito das quantias no banco, estes valores sero devolvidos diretamente aos acionistas.

Valores Mobilirios
Valores mobilirios so ttulos emitidos pela sociedade annima com o fim de captar recursos no mercado.

Direito Comercial34 Prof. Iacomini Ao uma parcela do capital social e atribui a condio de acionista ou scio ao seu detentor. As aes da S/A podem ser divididas em 3 espcies: i) ordinrias; ii) preferncias; iii) de fruio ou gozo. Quem detm uma ao ordinria conhecido como ordinarialista. Estas aes so de emisso obrigatria. Trata-se de aes que oferecem apenas direitos comuns aos seus detentores sem nenhuma preferncia ou vantagem. As aes ordinrias oferecem os chamados direitos essenciais (art. 109): - direito de participar dos lucros; - direito de participar do acervo da companhia em caso de liquidao; - direito de fiscalizar a companhia; - direito de preferncia para subscrio de aes ou de valores mobilirios conversveis em aes (quando a companhia for a emissora das aes); - direito de retirar-se da companhia nos casos previstos em lei. O direito de recesso um ato unilateral imposto pelo acionista dissidente em face da S/A. O direito de voto no essencial, logo, pode haver espcies de aes que privem o titular desse direito. *O scio remisso (aquele que no integralizou as suas aes) pode ser privado destes direitos essenciais? H duas posies a respeito desta questo: - Trajano de Miranda Valverde e Modesto Carvalhosa entendem que os direitos essenciais podem ser suspensos enquanto o remisso no cumpre as suas obrigaes. - FUC entende que isto feriria os direitos tpicos dos acionistas e, portanto, no pode haver suspenso desses direitos por parte da companhia.

Direito Comercial35 Prof. Iacomini O art. 120 da LSA determina que a Assemblia Geral poder suspender o exerccio dos direitos do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo Estatuto, cessando a suspenso logo que cumprida a obrigao. Prxima aula: tag along 28/09/10

Tag Along (art. 254-A, LSA)

As aes ordinrias concedem ao seu portador o direito de voto e, portanto, o detentor de um certo nmero dessas aes pode ser considerado o acionista majoritrio. Quando este acionista majoritrio resolve alienar as suas aes, estas possuem um sobrevalor, pois, alm de parcela do capital social, concede ao adquirente o poder de controle da S/A. A legislao, no art. 254-A, determina que o adquirente desse poder de controle deva fazer uma oferta pblica para os acionistas minoritrios pagando a esses, no mnimo, 80% do valor pago para as aes do acionista majoritrio. Em remate, o tag along, o direito dos acionistas minoritrios venderem suas aes por, no mnimo, 80% do valor pago para as aes que do o direito de controle na S/A. Obs: Art. 254-A, 4: o adquirente do controle acionrio poder oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago ao acionista majoritrio.

Aes Preferenciais As aes preferenciais so aquelas que estabelecem alguma vantagem s aes ordinrias, por ex, prioridade no recebimento de dividendos ou no reembolso de capital na hiptese de liquidao da sociedade art. 17, LSA (vantagem pecuniria). Obs: As aes preferenciais, para poderem ser negociadas no mercado, devem, obrigatoriamente, oferecer uma das seguintes vantagens: i) direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, no mnimo, 25% do lucro lquido do exerccio; ou ii) direito de recebimento de dividendos pelos menos 10% a mais do que o valor pago s aes ordinrias;

Direito Comercial36 Prof. Iacomini iii) o direito do tag along, o direito de serem includos na oferta pblica de alienao de controle, nas condies previstas no art. 254-A, LSA. (Obs: os preferencialistas no tm esse direito de forma automtica.) As aes preferenciais so de emisso facultativa. Podem ser emitidas aes preferenciais sem direito de voto at o limite de metade do valor do capital social (art. 15, 2). *O preferencialista sem direito de voto pode participar das assemblias? Sim. O acionista sem direito de voto pode comparecer Assemblia Geral e discutir a matria submetida deliberao. Este direito conhecido como direito de voz (art. 125, pargrafo nico). Em regra, as aes preferenciais no concedem o direito de voto ao seu detentor, isto depender do estatuto. No entanto, em duas ocasies o preferencialista ter direito de voto: a) na Assemblia de Constituio (art. 87, 2); b) para escolha de um membro do Conselho Fiscal (art. 161, 4, a). Obs: Art. 111, 1: as aes preferenciais sem direito de voto que ficarem privadas por no mximo 3 exerccios do direito preferencial que esta ao atribui, adquiriro o direito de votar em todas as deliberaes da S/A, at que o direito preferencial lhe seja devolvido. Dentro das aes preferenciais existe, no art. 17, 7, uma ao preferencial especfica, conhecida como golden share. Esta ao concede direitos especficos que devem ser explicitados no estatuto, como, por ex, o poder de veto em determinados assuntos decididos em Assemblia Geral (Ex: EMBRAER o detentor dessa ao, independente do nmero, pode vetar a mudana do objeto social ou determinadas matrias estratgicas da S/A). O artigo mencionado determina que nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante. *Pode haver golden share de propriedade particular? A doutrina majoritria entende que no. Alguns autores, com fundamento no art. 17, 2, da LSA, entendem que possvel a criao de golden share destinadas aos particulares.

Direito Comercial37 Prof. Iacomini As aes preferenciais podem ser divididas em classes: Obs: As aes ordinrias de S/A aberta no admitem essa classificao. Ao de Fruio ou Gozo (art. 44) So aquelas ofertadas aos ordinarialistas ou preferencialistas que tiveram as suas aes amortizadas (aes dadas em troca de outras). Obs: Amortizao o valor pago ao acionista pelas suas aes, levando-se em conta o valor que este receberia caso a companhia fosse liquidada (valor patrimonial das aes, que o patrimnio lquido da companhia dividido pelo nmero de aes).

Quanto circulao das aes As aes podem ser: - Nominativas - Escriturais As aes nominativas (art. 31) somente podem ser transferidas mediante escriturao em livro prprio pela S/A (livro de transferncia de aes nominativas) essas aes so minoria no mercado. As aes escriturais so aquelas que so transferidas por meio de simples operao de crdito e dbito na instituio financeira autorizada pela CVM. Estas aes no so materializadas em papis. Obs: A Lei n 8.021/90 (Plano Collor) acabou com as aes ao portador e endossveis.

Debnture (art. 52 e ss, LSA) A debnture espcie de valor mobilirio que atribui a condio de credor ao seu detentor. A doutrina costuma equiparar a emisso de debnture a um contrato de mtuo, em que o mutuante o debenturista e a S/A se equipara ao muturio. A debnture, de acordo com o ar. 585, I, CPC, um ttulo executivo extrajudicial que possibilita uma ao de execuo em face da sociedade.

Direito Comercial38 Prof. Iacomini A debnture um ttulo com valor nominal expresso, juros e data de vencimento. Este ttulo tem a caracterstica de vencimento a longo prazo: 10, 15 anos. H vrias espcies de debntures: - debnture com garantia real; - debnture com garantia flutuante (em caso de falncia, estas so classificadas como crditos com privilgio real); - debnture quirografria (sem nenhum tipo de privilgio); - debnture subordinada. Esta classificao, na verdade, s ter importncia em caso de falncia da S/A. Prxima aula: debnture open end. 19/10/10 Debnture perptua ou open end Prevista no art. 55, 3, da LSA. Trata-se de uma debnture que no possui uma data determinada para o vencimento. O vencimento deste ttulo ocorre quando a sociedade deixar de pagar juros, entrar em processo de liquidao ou com a ocorrncia de um fato futuro, por ex, o resgate da debnture ocorrer com a finalizao de determinada obra ou parque industrial.

Partes Beneficirias So ttulos que concedem um crdito eventual ao seu detentor. O detentor deste ttulo s recebe a vantagem pecuniria se a sociedade tiver lucros para serem distribudos. Estes ttulos so estranhos ao capital social e no possuem valor nominal. Somente a S/A fechada est autorizada a emitir estes ttulos. A distribuio de lucros para os detentores destes ttulos no pode ultrapassar a 10% dos lucros produzidos pela S/A. Bnus de Subscrio Estes ttulos conferem um direito de preferncia ao seu detentor, direito este que consiste em subscrever aes ou valores mobilirios conversveis em aes quando houver aumento de capital.

Direito Comercial39 Prof. Iacomini Somente a S/A de capital autorizado (art. 168, LSA) pode emitir estes ttulos. A S/A de capital autorizado aquela que pode aumentar o seu capital social independentemente de reforma estatutria.

rgos da S/A 1 - Assemblia Geral o rgo deliberativo mximo dentro da S/A. No Brasil, no existe matria que no possa ser tratada na Assemblia Geral. Todos os acionistas tm o direito de participar da Assemblia, mesmo aqueles que no possuem o direito de voto. H duas espcies de Assemblia Geral: 1 - Assemblia Geral Ordinria: esta assemblia deve ser realizada uma vez a cada exerccio, ou seja, uma vez por ano. A AGO dever tratar das matrias elencadas no art. 132 da LSA, que so: - tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras; - deliberar sobre a destinao dos lucros; - eleger os membros, quando for o caso, do Conselho Fiscal; - aprovar a correo monetria do capital social. 2 Assemblia Geral Extraordinria: poder se realizar a qualquer momento e quantas vezes forem necessrias durante o exerccio social. Todas as matrias que no forem de competncia da AGO devero ser decididas na AGE. Ex: emisso de debntures.

Obs: A diferena, portanto, entre a AGO e a AGE quanto matria que pode ser discutida e tambm quanto ao qurum de instalao e aprovao das matrias.

2 Conselho de Administrao

Direito Comercial40 Prof. Iacomini o rgo deliberativo e fiscalizador na S/A. O Conselho de Administrao ser sempre obrigatrio na S/A aberta, na de capital de autorizado e na sociedade de economia mista. O Conselho de Administrao dever ser composto por, no mnimo, 3 pessoas fsicas, devendo estas serem acionistas. Os membros do Conselho de Administrao sero eleitos pela Assemblia Geral.

3 Diretoria A Diretoria tem por funo a representao externa da S/A. Trata-se de um rgo obrigatrio nas S/As. A Diretoria ser composta por 2 ou mais membros, acionistas ou no, devendo estas ser pessoas fsicas. Os membros da Diretoria sero escolhidos pelo Conselho de Administrao e quando no houver pela Assemblia Geral. O mandato dos membros ser de 3 anos, permitindo-se a reconduo no cargo.

Prxima aula: Conselho Fiscal 14/01/11 Conselho Fiscal O Conselho Fiscal um rgo de assessoramento tcnico dentro da S/A, um rgo obrigatrio, mas de funcionamento facultativo, ou seja, deve estar previsto no Estatuto Social, mas somente funcionar se a Assemblia Geral assim desejar. Est previsto no art. 161 da Lei das S/As. A composio do Conselho ser de, no mnimo, 3 e no mximo 5 membros, acionistas ou no.

Falncia e Recuperao Judicial (Lei n 11.101/05) Falncia: um processo judicial de execuo coletiva do patrimnio do empresrio ou da sociedade empresria devedora. A finalidade da falncia o par conditio creditorum (dar tratamento igualitrio aos credores). Pressupostos da Falncia

Direito Comercial41 Prof. Iacomini O primeiro pressuposto ser empresrio ou sociedade empresria (art. 1 da Lei). Obs: No art. 2 da Lei encontramos um rol de sociedades empresrias que esto excludas do processo falimentar. So elas: - Empresa pblica e sociedade de economia mista. (No art. 173, 2, da CF, o legislador determina que no pode haver tratamento diferenciado para sociedade de economia mista e empresa pblica quando estas forem exercentes de atividade econmica. Portanto, neste caso, elas poderiam ter a falncia decretada. S no poderiam vir a falir quando forem prestadoras de servios pblicos entendimento da doutrina constitucionalista; para os comercialistas, nenhuma pode falir) - Instituies financeiras, seguradoras, consrcios, sociedade operadora de plano de sade, sociedade de capitalizao e instituto de previdncia privada. (No tocante s instituies financeiras, a doutrina sustenta que elas esto parcialmente 6024/74.) excludas do processo falimentar, pois para estas haver, inicialmente, uma interveno do BACEN com a nomeao de um liquidante Lei

O segundo pressuposto a insolvncia. A insolvncia, para fins falimentares, um conceito jurdico e no econmico, que ser caracterizada por uma das seguintes regras: i - Art. 94, I, da Lei: impontualidade. Considera-se impontual o empresrio que, no paga, no vencimento, obrigao lquida, materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios mnimos. Obs: Para o requerimento da falncia por impontualidade o ttulo deve estar protestado e ultrapassar o equivalente a 40 salrios mnimos. A doutrina comercialista unnime e a legislao exigem que o protesto seja especfico para fins falimentares, portanto, o protesto comum no o suficiente para o pedido de falncia art. 94, 3. No art. 94, 1, o legislador permite que os credores se renam em litisconsrcio para atingir o teto mnimo necessrio. ii - art. 94, II, da Lei: execuo frustrada. A execuo ser frustrada quando o empresrio no paga, no deposita ou no nomeia bens a penhora suficientes. Obs: Para o requerimento da falncia por execuo frustrada no h necessidade de protesto e nem de valor mnimo.

Direito Comercial42 Prof. Iacomini iii - art. 94, III, letras a a g da Lei: atos de falncia. Trata-se de uma lista taxativa, em que a insolvncia do empresrio presumida pela prtica de certos atos. Ex: a chamada liquidao precipitada dos bens ou o abandono de estabelecimento empresarial sem deixar procurador constitudo. Obs: Para o requerimento da falncia com base nos atos de falncia basta ser credor, no h necessidade de ttulo vencido.

O terceiro pressuposto a chamada sentena declaratria de falncia art. 99. A sentena que decreta a falncia tem natureza constitutiva, ou seja, ela que transforma o empresrio em falido com as devidas conseqncias. A sentena de falncia uma deciso peculiar, pois nela o juiz deve especificar algumas determinaes: a) Na sentena o juiz dever nomear um administrador judicial art. 21 que ter como primeira tarefa tomar posse dos bens que se encontrarem em poder do falido e administr-los. Alm do que, caber ao administrador judicial representar a massa falida em juzo. Obs minha: em So Paulo, a regra que o administrador seja pessoa jurdica. b) Na sentena o juiz dever determinar qual o termo legal. O termo legal um perodo suspeito, que antecede a falncia, em que alguns atos praticados pelo falido, mesmo vlidos, sero ineficazes. O termo legal ser de 90 dias, retroagindo do primeiro protesto vlido, do requerimento da falncia ou do pedido de recuperao judicial. c) Na sentena de falncia o juiz dever se manifestar a respeito da possibilidade da continuidade da atividade empresarial pelo administrador judicial ou se haver lacrao do estabelecimento. d) Na sentena o juiz dever oficiar a Junta Comercial para que conste ao lado do nome empresarial a expresso falido. Obs: O art. 100 da Lei determina que da sentena que decreta a falncia caber agravo e da sentena denegatria caber apelao.

Legitimidade Ativa art. 97

Direito Comercial43 Prof. Iacomini Esto legitimados a requerer a falncia do empresrio as seguintes pessoas: a) O prprio devedor (auto-falncia). Determina o art. 105 da Lei que, se o empresrio se encontrar em crise econmico-financeira e verificar que no atende aos requisitos para solicitar a sua recuperao judicial, este dever solicitar a sua auto-falncia. Trata-se de um dever e no de uma faculdade, no entanto, est despido de sano. b) O cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante (morte do empresrio individual). c) O scio ou acionista da sociedade empresria, de acordo com a lei ou com o contrato. d) Os credores. O credor no precisa ter a condio de empresrio para se legitimar no pedido de falncia, contudo, se o for, dever apresentar certido da junta comercial comprovando a sua inscrio. Prxima aula: Fazenda Pblica possui legitimidade ativa? 20/01/11 1 corrente: Rubens Requio a Fazenda Pblica no possui legitimidade ativa, pois lhe falta interesse de agir. A Fazenda goza de privilgio e, portanto, o pedido de falncia seria abusivo e imoral. 2 corrente: Fbio Konder Comparato sustenta que a Fazenda Pblica teria legitimidade ativa, mesmo tendo um processo especfico para cobrar os seus crditos. Obs: O interesse de agir da Fazenda Pblica est demonstrado no art. 195 da Lei 11.101/05, que prev que a decretao da falncia de concessionrios do servio pblico implicar na extino da concesso.

Crditos que no podem ser reclamados na falncia art. 5 da Lei 11.101/05 1 - Obrigaes a ttulo gratuito. Obs: De acordo com a doutrina comercialista pacfica (Joo Eunpio Borges) o aval um ato gratuito. Logo, o avalista no poderia se habilitar na falncia do avalizado diante do disposto no art. 5, I. No entanto, os juzes falimentares tm temperado este entendimento entendendo que em algumas hipteses o aval dado em troca

Direito Comercial44 Prof. Iacomini de favores ou benefcios econmicos e neste caso no seria um ato de liberalidade, portanto, o avalista poderia se habilitar na falncia do avalizado. 2 - Despesas que os credores fizeram para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio como devedor. Obs: A nova legislao no veda que o titular de obrigao alimentar possa se habilitar na falncia. Entende a doutrina que o crdito alimentar, pela sua semelhana com o crdito trabalhista, deve aqui ser classificado no pacfico.

Competncia art. 3 Considera-se o lugar competente para decretar a falncia do empresrio ou para solicitar a sua recuperao judicial, o de seu principal estabelecimento. Considera-se, para fins falimentares, como o principal estabelecimento aquele onde ocorrer o maior volume de negcios do empresrio critrio quantitativo econmico. O juzo falimentar conhecido na doutrina como juzo universal da falncia, pois, aps a decretao da quebra, todos os credores devem se dirigir a este juzo e habilitar o seu crdito. O nico credor que no precisa habilitar o seu crdito a Fazenda Pblica, crdito tributrio. O credor trabalhista precisa sim se habilitar no processo concursal. Aps a decretao da falncia, todas as aes so suspensas, e os credores devem comparecer ao juzo universal. No entanto, existem algumas excees ao chamado juzo universal: - execuo fiscal; - aes trabalhistas; - aes que demandam quantia ilquida; - aes em que a Unio for parte; - aes em que a massa falida seja autora ou litisconsorte ativa.

Depsito elisivo art. 98, p.u., da Lei 11.101/05

Direito Comercial45 Prof. Iacomini O empresrio possui o prazo de 10 dias para oferecer contestao ao pedido de falncia, durante este prazo, se desejar, poder efetuar o depsito elisivo, que dever consistir no valor integral do crdito mais correo monetria, juros e honorrios advocatcios. Feito este depsito, a insolvncia do empresrio descaracterizada e o juiz, mesmo que procedente a ao, no poder mais decretar a falncia do empresrio. O pedido de falncia se transforma em uma execuo. O depsito elisivo s poder ocorrer nas hipteses de impontualidade ou de execuo frustrada. No cabe mais quando o pedido tiver por fundamento atos de falncia (Obs minha: FUC ainda entende que cabvel, mas tal entendimento

contra legem).

Administrao da Falncia A falncia um processo judicial presidido por um juiz de direito, que conta com o auxlio do Ministrio Pblico, que participa no processo concursal como fiscal da lei, e com os seguintes rgos: I - Administrador Judicial - art. 21 (substituiu o antigo sndico) Ser escolhido livremente pelo juiz, devendo ser, de preferncia, pessoa idnea, como advogado, administrador de empresas, contador ou economista, podendo, ainda, ser pessoa jurdica especializada. O administrador judicial dever ser um sujeito imparcial, de confiana do juiz. A lei no probe que o credor seja administrador judicial, mas a nova lei d a entender que deve ser um sujeito imparcial, de confiana do juiz. Antes de assumir o cargo de administrador, este dever prestar compromisso perante o juzo falimentar. A remunerao do administrador judicial ser considerada um crdito

extraconcursal (art. 84, I). Esta remunerao no poder ultrapassar a 5% do valor da venda dos bens na falncia. Obs: A nova legislao criou duas listas de credores, os crditos que surgiram antes da sentena de falncia so chamados de crditos concursais (art. 83); os crditos que tiveram origem aps o decreto de falncia so denominados de extraconcursais (art. 84). Por uma questo meramente administrativa, os crditos extraconcursais devem ser pagos com precedncia aos crditos concursais. O crdito do administrador extraconcursal.

Direito Comercial46 Prof. Iacomini

II Comit de credores (art. 26) um rgo de fiscalizao das atividades do administrador judicial. um rgo parcial e colegiado, composto por credores. Ser composto por trs membros: um escolhido pelos trabalhadores; o segundo membro ser indicado pela classe dos credores com garantia real ou credores com privilgio especial; o terceiro membro ser indicado pela classe dos credores quirografrios e credores com privilgio geral. Cada membro ter dois suplentes. Obs: O Comit poder ser formado por apenas dois integrantes. Os membros do Comit no tero direito a remunerao e eventuais gastos que fizerem podero ser pagos pela massa falida, se houver autorizao judicial (art. 29).

III - Assemblia Geral de Credores art. 36 rgo deliberativo dentro da falncia e da recuperao judicial um rgo parcial e colegiado, que ser presidido pelo administrador judicial. Obs: Em algumas matrias, este rgo o deliberativo mximo como, por ex, na concesso ou rejeio de plano de recuperao judicial. Ser composta por todos os credores, com exceo da Fazenda Pblica. A Assemblia foi dividida em trs classes: 1 classe: ser composta por trabalhadores e crditos oriundos de acidentes do trabalho; 2 classe: credores com garantia real; 3 classe: crditos quirografrios, credores com privilgio geral, credores com privilgio especial e os credores chamados subordinados.

Atos ineficazes irrevogveis arts. 129/130 Aps a sentena de falncia, qualquer ato de disposio do patrimnio do falido sem autorizao judicial nulo.

Direito Comercial47 Prof. Iacomini Os atos praticados antes da sentena declaratria de falncia podem ser considerados ineficazes, se praticados de acordo com o rol previsto pelo legislador. No art. 129 da Lei (ineficcia objetiva) o legislador estipulou algumas situaes em que, independentemente da m-f das partes, estes atos sero considerados ineficazes (no se indaga da inteno das partes nem da comprovao de prejuzo para a massa falida). Ex: 129, I pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, ainda que pelo desconto do ttulo. A ineficcia objetiva pode ser decretada de ofcio pelo juiz ou por meio de uma ao denominada ao de ineficcia art. 129, pargrafo nico. No entanto, o legislador, no art. 130 previu a hiptese da chamada ineficcia subjetiva. Esta ineficcia deve ser atacada por meio de uma ao denominada revocatria. Nesta ao o autor dever provar o conluio das partes e o prejuzo gerado para a massa falida. Qualquer ato praticado pelo empresrio antes da falncia pode ser atacado por meio da ao revocatria. A ao revocatria poder ser intentada pelo administrador judicial, por qualquer credor, ou ainda, pelo MP. Esta ao deve ser intentada dentro do prazo de 3 anos, contados da decretao da falncia.

Pedido de Restituio - art. 85 O pedido de restituio pode ser de duas espcies: ordinrio ou excepcional. O pedido de restituio ordinrio cabe quele que tiver bem de seu domnio aprendido em processo concursal alheio. Ex: proprietrio de determinado bem que emprestou, deu em comodato, para o empresrio; em caso de falncia deste ltimo, o proprietrio do bem poder ingressar com o pedido de restituio ordinrio. Esta ao corre no prprio juzo falimentar e o autor s precisa comprovar o domnio do bem. Pedido de restituio excepcional (art. 85, p.u.): cabe quele que tiver vendido coisa a crdito ao falido e entregue a este dentro do prazo de 15 dias antes do requerimento da falncia, desde que ainda no alienado. O pedido de restituio excepcional tem por fundamento coibir a m-f do empresrio que adquire mercadorias prximo ao requerimento de falncia para aumentar o valor da massa falida.