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DEDICATORIA

A mis padres, porque creen en mi, y preocuparse por que siga

adelante, por ser un buen reflejo en el espejo de mi vida, por darme ejemplos dignos de superacin y entrega y porque no agradecer a ustedes por estar siempre juntos apoyndonos e impulsndonos en los momentos ms difciles, y as seguir adelante. Herrera Flores.

A Dios, por permitirme estar aqu y seguir con mis estudios, por darme salud y as logre mis objetivos. De la misma manera a mis padres que me dieron la vida, por sus constantes enseanzas y buenas costumbres que han hecho en mi una buena persona; y al docente de este importantsimo curso, por inculcarnos sus conocimientos formndonos para en el futuro ser buenos profesionales. ngeles Salvador.

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"Las personas inteligentes tienen un derecho sobre las ignorantes: el derecho a instruirlas." Emerson, Ralph Waldo

"Todo hombre tiene, por ley de la naturaleza, el derecho a derrochar la porcin de la tierra que sea necesaria para su subsistencia. Santo Toms Moro

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"La justicia es la constante voluntad de dar a cada uno su derecho." Justiniano

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PRESENTACIN Este trabajo acerca de la Propiedad y el Estudio de la Prescripcin Adquisitiva, tema importante por lo que la propiedad es el derecho ms importante y especial con respecto a los otros derechos reales, puesto que no necesita de los otros derechos para existir como el usufructo, mientras que con el Estudio de la Prescripcin Adquisitiva vamos a tener el conocimiento de que es una forma de adquirir un bien, solo importando el tiempo en que el poseedor conduca un predio con atribuciones de dueo, de manera pacfica, publica y continuada, por ello este trabajo lo hemos dividido de la siguiente manera: Capitulo I. Generalidades y Evolucin Histrica de la Propiedad ; en la que nos basamos en las posiciones de los diferentes autores con respecto a la propiedad, teniendo en cuenta que es el poder jurdico ms amplio que existe sobre un bien, permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar o recuperar un bien y dentro de la Evolucin Histrica de la Propiedad, tenemos el desarrollo de la propiedad desde el Derecho Romano hasta la actualidad, que se encuentra plasmada en nuestro Cdigo Civil; Capitulo II. Caractersticas Doctrinales y Conceptos respecto a la Propiedad; en este punto tenemos las posiciones de las doctrinas clsicas y modernos respecto a la propiedad y dentro de los conceptos respecto a la propiedad, mencionamos a los diferentes puntos de vista en la que se encuentra la propiedad, as como tambin el contenido social de la propiedad; el concepto de derecho de propiedad y el objeto de la propiedad; el Captulo III. La propiedad segn el Cdigo Civil; sealamos a los diferentes comentarios que realizan los juristas a los artculos dentro del Captulo Primero Disposiciones Generales de la propiedad; en el Captulo IV. Los Tipos de Adquisicin de la Propiedad; son distintos hechos o actos jurdicos a los que la ley atribuye la virtud de dar nacimiento a este derecho, en el cdigo civil encontramos a la apropiacin, Especificacin y Mezcla, Accesin y en el Capitulo V. Estudio de la Prescripcin Adquisitiva; en este captulo se realiza un estudio de la Usucapin se cataloga con un hecho jurdico, exclusivo que va poner fin a los debates relacionados a la legalidad de la adquisicin.

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LA PROPIEDAD
CAPITULO I. Generalidades y Evolucin Histrica de la Propiedad.

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Es el poder jurdico ms amplio que existe sobre un bien, permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar o recuperar un bien. Este poder amplio no es ilimitado, puesto que la ley establece lmites al derecho de propiedad. Derecho o facultad de poseer alguien algo y poder disponer de ello dentro de los lmites legales.1 En general, cuanto nos pertenece o es propio, sea su ndole material o no, y jurdica o de otra especie.2 Para Barbero, la propiedad es el derecho real que contiene el poder de goce atribuido a un sujeto sobre un objeto determinado; es decir, el derecho con el cual se expresa, en el mximo grado consentido, la pertenencia del objeto a un determinado sujeto.3 .la propiedad es el derecho real de mayor contenido, la voluntad del sujeto es decisiva sobre el destino de la cosa, mientras no se le impida la ley o terceros, es decir el titular puede usar, gozar y disponer de la cosa.segn Arean de Daz de Vivar.3 Segn Joaqun Escriche, la propiedad es obra de la ley civil. Antes del establecimiento de las leyes, el hombre tena sobre las cosas la fuerza con que las defenda y conservaba, hasta que un rival ms fuerte le privaba de ellas; las cosas que adquiran por la ocupacin, se conservaban por la posesin y se perdan por la prdida de la posesin. En medio de un estado tan precario vino la ley civil, y estableci cierto vnculo moral entre la cosa y la persona que lo haba adquirido, vnculo que ya no pudo romperse sin la voluntad de la persona, aun cuando la cosa no estuviese en su mano. Este vnculo era el derecho de propiedad, distinto e independiente de la posesin; de modo que desde entonces pudo uno ser propietario sin poseer la cosa, y poseerla sin ser propietario. La propiedad es pues un derecho, y la posesin no es ms que un hecho: la propiedad puede conservarse, aunque se pierda la posesin; y la posesin

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Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola. CABANELLAS Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual Tomo VI Pg. 463. 3 Citado por Jorge Castro Reyes Manual de Derecho Civil Pg. 473.

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puede conservarse asimismo aunque se pierda la propiedad. Ms la propiedad y la posesin se presumen en el propietario mientras conste lo contrario. 4 5 Segn Bossant la propiedad es el seoro ms general sobre una cosa en accin o en potencia.6 En tanto Aubry y Rau define a la propiedad en el sentido propio de esta palabra, dominium, expresa la idea del poder jurdico ms completo de una persona sobre una cosa. 6 Para Planiol y Ripert la propiedad es el derecho en virtud del cual una persona se halla sometida, de modo perpetuo y exclusivo, a la accin y a la voluntad de una persona. 6 La propiedad ha estado cerca del hombre en todas las pocas, en su origen los bienes pertenecan al clan o a la tribu, se cree que la el derecho de propiedad ha aparecido primero con los objetos mobiliarios como los vestidos y los instrumentos de trabajo y los inmuebles servan de alojamiento, es decir eran objeto de apropiacin; la tierra perteneci mucho al clan, en principio fue cultivada en comn y por todos, luego el disfrute del cultivo se convirti en divisin temporal entre las familias; ms adelante la propiedad de los fundos se dividi entre familias y ms adelante entre individuos. De tal manera que en la actualidad existe una relacin marcado de carcter econmico, sujecin de una cosa a un hombre, por que determina las posibilidades de la cosa y las necesidades de su dueo. Retornando al ordenamiento jurdico, la propiedad se eleva, al nivel de un dogma, convirtindose en un derecho sagrado e inviolable obteniendo as un rango poltico. Segn el concepto doctrinario del cdigo napolenico de 1804. En el articulo 544 hace una referencia a la propiedad sealando: La propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosas el tiempo ms absoluto con tal que no haga de ellos uso prohibido por la ley y los reglamentos.

Sobre el tema, dos pasajes del DIGESTO Ulpiano nada de comn tiene la propiedad y la posesin y sin embargo existe alguna afinidad jurdica entre el dominio y la posesin 5 Cabanellas de Ulpianose advierte nexos muy estrechos entre propiedad y posesin: propietario es poseedor y la posesin conduce a la propiedad a travs de la prescripcin adquisitiva 6 Citado por Max Arias-Schreiber Pezet Exegesis Pg. 177.

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1.1. PRESUPUESTO ONTOLGICO DE LA PROPIEDAD. Por naturaleza una sociedad al momento de ordenar las relaciones que se establecen entre sus miembros, tienen que determinar si estas relaciones tienen que ser reguladas por una autoridad central o, por lo contrario tendran que ser reguladas por los mismos interesados segn lo que resulte conveniente para ellos . En relacin con los ordenamientos que identifican la iniciativa privada, EL NEGOCIO JURIDICO Y LA

PROPIEDAD, estn al servicio de la libertad de los individuos, pero con finalidades diferentes: La propiedad tiene una finalidad esttica de conservacin y tutela; el negocio tiene una finalidad dinmica, y de renovacin. Ambos se rigen por principios de iniciativa y autorresponsabilidad privadas.7

Uno de los comportamientos de la naturaleza del hombre es el afn de adquirir, deseo que es comn en todos los seres vivientes, es decir es un instinto claro de supervivencia; la propiedad es definida como un seoro pleno sobre cualquier objeto externo de valor econmico y susceptible de dominacin, el hombre por su naturaleza tiene el sentimiento de apropiarse, de tener una cosa u objeto y excluir a los terceros, este sentimiento conduce a satisfacer sus necesidades y el desarrollo de su personalidad.

La pertenencia de los bienes, no solo se agota en el mbito econmico sino que guarda relacin con la libertad individual y la dignidad de la persona, principio fundamental del Derecho, por ello las relaciones jurdicas ya no ser derecho del ms fuerte sino el respeto reciproco, esto ser posible solo con la aparicin de la autoridad del Estado, por lo que la propiedad est protegida por el Estado como un derecho y este derecho tambin proteger al individuo del Estado.

Citado por Gunther Hernn Gonzales Barrn Derechos Reales- Pg. 269.

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1.2. PROPIEDAD Y DOMINIO Se puede utilizar como sinnimos propiedad y dominio, as se advierte en las leyes, que tambin alternan los trminos de sus titulares propietario y dueo, sin embargo se pretende diferenciar una de la otra,

etimolgicamente dominio significa seoro de algo inmueble, en cuanto es objeto de propiedad; por tanto propiedad y dominio tienen de comn el ser, en el fondo, una relacin econmica del hombre para el aprovechamiento de las utilidades de las cosas, la primera puede aplicarse a toda clase de relaciones de esta naturaleza y el segundo se refiere estrictamente a la unidad indivisa de esta relacin, cuando el sujeto despliega su pleno poder sobre las cosas. Por ello, no toda propiedad es dominio, pero ste constituye un gnero dentro de la propiedad.8

1.3. DIFERENCIAS CONCEPTUALES ENTRE DOMINIO Y PROPIEDAD. En la poca Romana existieron varias formas de propiedad (propiedad quiritaria, pretoria, provincial, etc.), as que propiedad es diferente de dominium, ya que en esta poca cada una tena diferente significado, confusin que hasta ahora en muchos casos existe, puesto que, con propiedad nos referimos a la cuestin econmica y con dominio a la cuestin jurdica. Jorge Eugenio Castaeda seala que propiedad toma una significacin ms amplia, comprende tambin los derechos no solo las cosas, en cambio dominio se reserva para las cosas muebles e inmuebles.9

1.4. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD.

1.4.1. LA PROPIEDAD EN ROMA. En la actualidad la propiedad es un derecho real sobre las cosas, susceptibles de ser incluidas en el patrimonio privado de una persona, en Roma, hasta Justiniano el dominio de la propiedad quiritaria, fue limitada por el derecho del Estado, que absorba gran parte de las tierras; pero al paso del tiempo, junto a la propiedad
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CABANELLAS Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual Tomo VI Pg. 463. Citado por Alberto Vsquez Ros Derechos Reales- Pg. 267.

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quiritaria se constituyen diversos tipos inferiores de propiedad como la propiedad pretoriana y peregrina, cuyos beneficiarios fueron protegidos al igual que los propietarios quiritarios; los romanos al principio no admitieron sino una especie de dominio; dominium o jure quiritium, institucin sancionada por el ius civile, para adquirir cumplan con tres condiciones; si se trata de un fundo que sea romano, que el propietario sea romano y la adquisicin sea una formalidad del derecho civil: mancipatio, in jure cessio, ello se concretiza con tres trminos ius utendi, ius fruendi y ius abutendi.10 En esta poca, se forj la idea de la propiedad, sealaremos los siguientes periodos:

1.4.1.1. PERIODO ARCAICO. En este periodo es la familia o gens la que tena la titularidad sobre un derecho primitivo sobre el suelo, teniendo al frente de ella al pater familias, quien tena la potestad, la plenitud de sus derechos civiles (sui iuris); por tanto hubo una propiedad colectiva, privada y no pblica y una propiedad individual. Desde el principio de la Repblica, Roma ve crecer sus dominios a travs de conquistas, que le permite confiscar tierras y drselas a los particulares por el pago de una tasa anual. Esta situacin de hecho se denomin POSSESIO, con lo que poco a poco atribuye un derecho de a quien sigue la ocupacin, de forma que el derecho de propiedad del Estado cada vez ms obtiene un seoro terico, un dominio eminente.11

1.4.1.2. PERIODO CLSICO. Aqu se seala la propiedad quiritaria, los que ejercan la propiedad eran los ciudadanos romanos, igualmente la aparicin de la propiedad provincial, pretoria o peregrina. La
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Herrera Paulsen, Daro DERECHO ROMANO Pg. 67 68. Vsquez Ros, Alberto DERECHOS REALES Pg. 255 256.

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posesin se considera como una relacin de hecho adaptada a las necesidades, la prctica y asimilada unas veces a la posesin material y otras al derecho de poseer.

1.4.1.3. BAJO IMPERIO. Aqu la nica propiedad existente es la reconocida por el derecho civil romano, en esta poca la propiedad pretoria, peregrina y provincial quedan en el recuerdo. La posesin adquiere mayor evolucin, al sealar que la posesin por excelencia es el possesio civiles o posesin del propietario, en virtud de un ttulo de adquisicin, para lo cual, deba demostrar buena fe, justo titulo y duracin. En razn de que los FUNDI IN SOLO ITLICO; eran pocos los bizantinos teniendo como base a estos se elaboran su CORPUS IURIS.

1.4.2. EDAD MEDIA. Despus de la cada del Imperio la autoridad de los grandes propietarios se convierte en ms de hecho que de derecho, la crisis del Estado convierte al gran propietario en un dueo todo poderoso, quien hace de su propiedad una dominacin, los pequeos propietarios libres disminuyen. Un carcter esencial de la poca es la confusin entre los vnculos personales y los vnculos reales. Las relaciones jurdicas son relaciones de fuerza: Tener una cosa no significa ser sus propietarios, era difcil hablar de propiedad y propietario. La aparicin de los seoros marca la aparicin de una especie de jefes rurales los que gozaban de casi total autonoma, confundindose soberana y propiedad. Los Potens convierten los tributos del poder pblico en el objeto de su propiedad privada, adquieren derechos seoriales convirtindose en objeto de su soberana. El grupo feudal es una especie de familia dilatada y los

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vnculos de hombre a hombre creados por la ceremonia del vasallaje. En el rgimen de los feudos interesa ms el derecho privado que el pblico; es decir un rgimen concreto de la propiedad que subsistira hasta 1789 ao en que la revolucin francesa pondra fin al feudalismo. Fue la revolucin que a travs de varias leyes suprimi los tributos mobiliarios, las deudas contradas por los nobles y los juicios nacidos por los delitos cometidos contra ellos, siendo la ms importante la Ley con respecto de los ttulos de propiedad sobre la tierra para poder conservarla y rescatarla. Desde ese ao la declaracin seria que la propiedad tendra un carcter inviolable y sagrado que se reflejara en el cdigo civil francs de 1804.

1.4.3. EDAD CONTEMPORNEA. Es durante el siglo XIX, como sealamos anteriormente que surge la tesis de la propiedad como funcin social, la tesis que rompera con el carcter "sagrado e imprescriptible" que pretendi darle el Liberalismo a la propiedad. Como base de esta tesis, podemos sealar en primer lugar, la crtica al carcter individualista de la propiedad; sealaba VON IHERING que "La propiedad no poda ser un castillo inaccesible... dejado al arbitrio... de la incomprensin, el capricho, la terquedad y el ms frvolo y desaforado egosmo del individuo", ya que la propiedad deba servir, como un elemento para el desarrollo integral de la sociedad. En segundo lugar podemos sealar la creciente intervencin por parte del Estado en la economa, punto que se reflejara con mayor nfasis despus de

las guerras mundiales, como un primer ejemplo de lo dicho, podemos sealar la Constitucin de WEIMAR de 1919 que en su artculo 153 seala que "La Propiedad ser amparada por la Constitucin. Su contenido y lmites son fijadas por las Leyes. La propiedad obliga. Su uso debe estar a la vez al servicio del bien
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comn". Es decir, a partir de este momento el derecho sirve como freno a las facultades del propietario. Esta orientacin es recogida por nuestra legislacin positiva, sealndose "Que la propiedad obliga a usar los bienes en armona con el inters social" o en armona con el bien comn conforme a la Constitucin de 1991 (Articulo 70).

1.4.4. LA PROPIEDAD EN EL PER.

1.4.4.1. EPOCA PREINCAICA. Los datos sobre el perodo prehistrico en materia de

propiedad son todava incompletos; sin embargo, en el Per como en los dems pueblos, la propiedad ha sido colectiva en su origen. En el caso peruano. La clula social primitiva es la comunidad agraria o AYLLU. Esta comunidad se nos aparece como resultado de una evolucin secular; su nacimiento se pierde en la prehistoria y la volvemos a encontrar todava hoy en varias regiones de Amrica sin que su fisonoma haya sido sensiblemente alterada (Baudin).

En consecuencia, como asevera Hildebrando Castro Pozo "la raz original del ayllu prehistrico fue, pues, el clan o los grupos hrdicos constituidos y organizados por vnculos de consanguinidad, en una sola unidad econmica, al principio de calidad slo consumitiva y defensiva, y con posterioridad esencialmente productora. Por eso es que el vocablo "Ayllu", en quechua, significa genealoga, linaje, parentela, casta; el gnero o especie de las cosas". La plena existencia de la propiedad privada corresponde, en general, a una etapa histrica en que las agrupaciones clnicas y gentilicias se derrumban, las familias se emancipan y aslan, y se impone una capa seorial dividida en familias que tienen esclavos y servidores. Coincide, por
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esos, dicha etapa con el despotismo organizado y la creacin de funcionarios oficiales, es decir del Estado. 1.4.4.2. EPOCA INCAICA. Respecto a la naturaleza de la propiedad del suelo, se considera al Incaico como un sistema colectivista socialista, donde se llega a advertir determinadas huellas de propiedad individual que fue detenida por la aplicacin del sistema incaico, y la "cuasi propiedad", consistente en donaciones, era una excepcin". Una Sociedad colectiva as erigida lleva a considerar, jurdicamente, una propiedad colectiva bastante vigorizada. Atilo SIVIRICH afirma que siendo los incas tradicionalmente colectivistas, no tuvieron el menor concepto de la propiedad privada en lo referido a bienes inmuebles. Por ello, segn l, los incas slo tuvieron un Derecho Pblico; no

tuvieron conocimiento del Derecho Privado. Al desconocer la propiedad privada, afirma derecho que privado no existan a

las instituciones del

relativas

personas, obligaciones, contratos, etc. Pero hay otros autores como Jorge Basadre, que admite un derecho privado y comercial bastante empobrecido. Parte del hecho que si bien la propiedad inmobiliaria no poda ser, al menos mayoritariamente, objeto de venta, luego, cuando se produce una relativa "asimilacin" de las tierras a los bienes muebles, hacindose ella intercambiable, el Derecho de cosas (reales), obligaciones y sucesiones, cobra

relevancia.

1.4.4.3. EPOCA DE LA CONQUISTA Y EL COLONIAJE. El colectivismo es sustituido por el individualismo. En cuanto a la propiedad, el AYLLU es reemplazado por la propiedad privada de corte feudal. Uno de los elementos coadyuvantes
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a dicha penetracin variopinta es el derecho que pudiramos caracterizar como mestizo, intermedio: el Derecho Indiano. Este derecho indiano jug un rol importantsimo, pues tan pronto Amrica fue descubierta, la corona espaola trata de obtener los ttulos que "prueben", que legitimen sus derechos sobre las regiones del Nuevo Mundo. Esto cobra todava ms importancia en la medida que la empresa de la colonia est ntimamente vinculada a la apropiacin de bienes (minerales, tierras, etc.). Aparentemente, fue el papado el que vino a formalizar la dominacin real espaola, va la institucin de las bulas. En esta cuestionada bula se ampar la corona para otorgar las tierras a diversas personas en calidad de recompensa por los servicios prestados en el descubrimiento y la conquista. Y tambin conforme a dicha bula, la corona obviamente tena el dominio sobre las tierras americanas; tales tierras eran conferidas no slo a los descubridores y colonizadores, sino tambin a las iglesias, municipios, conventos, etc. Y, por oposicin, en todo lo que no era entregado o concedido por la corona, evidentemente le perteneca (as lo estableci la Ley XIV del 20 de octubre de 1578). El rgimen agrario colonial, sostiene Ugarte, "determin la sustitucin de una gran parte de las comunidades agrarias por latifundios de propiedad individual, cultivados por los indios bajo una organizacin feudal. Estos grandes feudos, lejos de dividirse en el transcurso del tiempo, se

concentraron y consolidaron en pocas manos a causa de que la propiedad inmueble estaba sujeta a innumerables trabas y gravmenes perpetuos que la inmovilizaron tales como, los mayorazgos, las capellanas, los patronatos, y dems vinculaciones de la propiedad".

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Este

Perodo

se

caracteriza,

pues,

por

la

heroica resistencia de la comunidad agraria (Per profundo), frente a las constantes agresiones por desaparecerla e implantar absoluta y totalmente la propiedad feudal (Per oficial).

1.4.4.4. EPOCA DE LA INDEPENDENCIA. Jos Carlos Maritegui, al analizar el problema de la tierra durante este periodo, pone de manifiesto el papel de rector de la burguesa- burguesa incipiente, por lo dems durante este movimiento. El campesinado indgena, a pesar de ser la gran mayora, no tuvo una presencia directa, activa, pues, agrega el Amauta " Si la revolucin hubiese sido un movimiento de las masas indgenas o hubiese representado sus aspiraciones, habra tenido necesariamente una

fisonoma agrarista". La nueva poltica de la Repblica, " dejaba intactos el poder y la fuerza de la propiedad feudal, invalidaba sus propias medidas de proteccin de la pequea propiedad y del trabajador de la tierra".

1.4.4.5. EPOCA DE LA REPUBLICA. Al iniciarse la poca republicana, los legisladores - al igual que en la coloniatrasplantan las ideas jurdicos-

polticas europeas heredadas de la revolucin francesa: divisin de poderes, derechos civiles, libertades ciudadanas y democrticas, etc. Y la concepcin revolucionaria francesa no era otra cosa que una vuelta a la concepcin romana llevada al extremo. La concepcin subjetivista de la propiedad -que la considera como una proyeccin sobre o los prolongacin bienes, lleva de a

la personalidad humana
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considerarla como un derecho absoluto e ilimitado, de suerte


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que se procede a la eliminacin de todo tipo de vinculaciones y privilegios. Por ello, la primera de nuestras Constituciones (1823), garantizaba la inviolabilidad

del derecho de propiedad (Art.193 Inc. 3). Ejemplo que han seguido todas las subsiguientes, aunque ya las de este siglo introducen las nuevas corrientes relativas a la materia.

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CAPITULO II. Caractersticas Doctrinales y Conceptos respecto a la Propiedad.

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No existe una definicin de propiedad, est determinada para todos los lugares y todos los tiempos condicionada a factores econmicos, polticos y de otra ndole, as presentamos diferentes definiciones:

2.1. DEFINICIONES CLSICAS Y MODERNAS DE LA PROPIEDAD.

No existe una definicin vlida para todos los lugares y todos los tiempos de la propiedad. Ella esta acondicionada por factores econmicos, polticos y de otra ndole. Los romanos eran muy prcticos, siempre eludieron dar una definicin abstracta del dominio. REA MEAS EST era una breve expresin romanstica que da, como dice Ferranti, una idea sinttica del derecho de propiedad. Ella indica la relacin de seoro de la persona con el bien. Para las Partidas de Alfonso el Sabio, es "el derecho de gozar y disponer libremente de nuestras cosas en cuanto las leyes no se opongan". Clemente De Diego da una interesante definicin, para l, propiedad y familia, con sus derivados contratacin y sucesin Mortis causa, constituyen el objeto principal del Derecho Civil y la raz de todos los tipos de relaciones jurdico - civiles. Para el romanista alemn Rudolf Sohm, es el seoro jurdico absoluto sobre una cosa; y aunque se le impongan limitaciones, ellas siempre habrn de ser externas y consistirn en derechos de otras personas o en personas de polica o de derecho pblico. Los eminentes franceses Marcel Planiol y Georges Ripert la conceptan as: " Es el derecho en virtud del cual una cosa se halla sometida, de modo perpetuo y exclusivo, a la accin y a la voluntad de una persona" Esta definicin tiene el merito de contener todos los caracteres que le atribuye la doctrina clsica. Martn Wolf, sostiene que la propiedad es el derecho ms amplio de seoro que puede tenerse sobre una cosa. Juan Bonnecasse la define as: "Es el derecho real tipo, en virtud del cual, en medio social dado, y en el seno de una organizacin jurdica determinada, una persona tiene la prerrogativa legal de apropiarse, por
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medio de estos materiales o jurdicos, toda la utilidad inherente a una cosa mueble" Karl Marx, fundador del socialismo cientfico, sostiene crticamente:"En cada poca histrica la propiedad se ha desarrollado de un modo diferente en una serie de relaciones sociales completamente distintas. De ah que la propiedad no sea una cosa eterna, inmutable y sagrada, como lo afirman los juristas, sino una cosa relativa y contingente, producto de la organizacin econmica de las sociedades a travs de la historia. Por eso pretender dar una definicin de la propiedad, como de una relacin independiente, de una categora abstracta y aparte, de una idea eterna no puede ser ms que una ilusin de metafsica o jurisprudencia".

2.2. CARACTERSTICAS CLSICAS.

En Roma la propiedad tom las caractersticas de absoluta, perpetua y exclusiva. Esto se define de dominium est ius utendi et abutendi re sua quatenus iuris ratio patitur (la propiedad de los derechos de usar y abusar del sistema en su propio inters, en la medida en que la ley permite), que fue tomado por el cdigo francs de 1804, en el que aparece el concepto de propiedad, la unin de esta instituciones que toma del derecho romano su propia terminologa: al descomponer las prerrogativas acordadas al propietario, se enumera el usus o el derecho de servirse de la cosa ; el fructus o derecho a percibir de sus frutos y el abusus o derecho de disponer de la cosa.12 Gorge Ripert seala, que la definicin legal del Cdigo Francs es incompleta ya que no saca a la luz ms que una caracterstica de la propiedad: la limitacin, cuya misma exactitud puede ser convertida . Dejando en la sombra a la perpetuidad y exclusividad, siendo la exclusividad la esencia del derecho de propiedad.13 El autor nos seala las siguientes caractersticas:

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Vsquez Ros, Alberto DERECHOS REALES Pg. 270 271. George Ripert, citado por Alberto Vsquez Ros DERECHOS REALES Pg. 271.

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2.2.1. LEGAL. En la antigedad las situaciones de hecho la posesin del ager publicus- eran dominantes. En la poca clsica, son normalizados y rectificadas por el derecho, siendo cierto que la posesin era un modo de adquisicin de la propiedad, se refiere a los bienes inmuebles. Gayo considera a la ocupacin como un modo accesorio de adquirir la propiedad. Ya en la poca bizantina, la doctrina tiene una idea del derecho legal y considera que el medio para convertirse en propietario ha sido la ocupacin; que con el tiempo fue ratificada por el Estado.

2.2.2. PERPETUA. Se refiere a que el derecho de propiedad desaparece con la destruccin de la cosa, salvo voluntad contraria del propietario. El Cdigo Civil Argentino (Art. 2510), otorga a la perpetuidad una doble acepcin, primero seala que el dominio es perpetuo (ilimitado por el tiempo, al subsistir tanto como dura la cosa que constituye el objeto). Y segundo al sealar la no extincin por el no uso o ejercicio (subsisten independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l).14 Esto nos quiere decir que el propietario no deja de ser el titular de su propiedad aunque no ejerza en ella ningn acto de propiedad, salvo que deja de poseerlo por un buen tiempo, en la que el posesionario pueda adquirir la propiedad por prescripcin.

2.2.3. ABSOLUTA Y EXCLUSIVA. Se refiere a que la propiedad absoluta, confiere el derecho de destruir la cosa segn sea su voluntad, ms a la oponibilidad erga omnes (derecho de todos). La propiedad es absoluta porque abarca el smmum de las facultades reconocidas, al individuo sobre una cosa; el propietario tiene un poder de dueo (dominius) sobre la cosa, con la que la propiedad aparece como la suprema potestad que se puede ejercer sobre una cosa.
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Vsquez Ros, Alberto DERECHOS REALES Pg. 271 272.

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2.3. CARACTERSTICAS MODERNAS.

Es el gran avance cientfico, tecnolgico, econmico y social que sufre la humanidad durante el siglo XIX y la aparicin de la cuestin social; es en la que surgen muchas contradicciones sobre la intangibilidad de la propiedad por los grandes pensadores, donde surge un concepto ms social respecto a la propiedad. Ya en el siglo XX aparece una definicin clara de la denominada tesis de la propiedad funcin social. Len Duguit sostena que todo individuo tiene la obligacin de cumplir, en la sociedad, una cierta funcin en razn directa del lugar en que ella ocupa; por ello el que tiene capital debe hacerlo valer, al aumentar la riqueza general y solo ser protegi si cumple esta funcin, es decir, la base jurdica de la proteccin social de la propiedad deja de ser un derecho del individuo y se convierte en funcin social.15 La constitucin de Weimar en su Art. 153 seala que la propiedad ser amparada por la colectividad. Su contenido y sus lmites son fijados por las leyes. La propiedad obliga, su uso debe estar a la vez al servicio del bien comn. El autor seala que con estos conceptos existe una intervencin por parte del Estado en la otrora exclusiva e inviolable propiedad privada, a travs de una manifiesta reduccin de las facultades y plena libertada que hasta entonces se haba reconocido al propietario. Por eso estos nuevos conceptos niegan el carcter absoluto de la propiedad, porque esto supondra la no existencia de limitaciones a la que est sujeta la propiedad por el inters pblico; la exclusividad no puede caracterizar a la propiedad, al ser nota comn a todos los derechos reales; y la perpetuidad no puede considerarse como nota esencial, pues cabe una propiedad temporal, es decir limitada a cierto tiempo dese el momento de su adquisicin.16 Esta doctrina nos da los siguientes caracteres.

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Luis Guguit, citado por Alberto Vsquez Ros DERECHOS REALES Pg. 273. Vsquez Ros Alberto DERECHOS REALES Pg. 274.

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2.3.1. GENERALIDAD. Expresa la amplitud del poder que se confiere a la propiedad, susceptible de abarcar todas las utilidades de una cosa.

2.3.2. INDEPENDENCIA. Indica que es un poder autnomo que existe sin apoyarse en ningn otro derecho.

2.3.3. ABSTRACCIN. Es decir, que existe con independencia de las facultades que comprende.

2.3.4. ELASTICIDAD. Puede comprimirse, al separar algunas de sus facultades. Pero que apenas se extinguen esos derechos limitativos de la propiedad, se reintegran al mismo dichas facultades por la fuerza de atraccin que tiene.

2.4. CONTENIDO SOCIAL DE LA PROPIEDAD.

Las distintas denominaciones de la funcin social, inters social (Art. 923 C.C.)17 y bien comn (Art. 70 Constitucin), se ha intentado resumir los fines colectivos, sociales, comunitarios o pblicos a los que se debe someter la propiedad privada; en oposicin a la concepcin liberal de la propiedad, en el derecho absoluto de usar y abusar de los bienes, sin lmites.

2.5. CONCEPTO DE DERECHO DE PROPIEDAD.

El autor nos seala que los legisladores al redactar el Cdigo Civil, al tocar el tema de propiedad, no definieron y realizaron un simple enumeracin de las principales facultades que integran su contenido, en base a los
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(La Propiedad) debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.

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denominados derechos (del dueo) que la propiedad encierra y hablaron, para ello de los derechos de usar (ius utendi), disfrutar (ius fruendi), disponer (ius disponendi) y reivindicar (ius vindicandi).18 19 As se observa en la ms famosa de las definiciones Definicin Tradicional-nacida en Bizancio DOMINIUM EST IUS UTENDI ET ABUTENDI RE SUA QUATENU IURIS RATIO PATITUR. Esta forma de definir la propiedad paso al Cdigo Francs de 1804 que en su Art. 544 seala que "la propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosas, del modo ms absoluto con tal que no haga de ellos un uso prohibido por la Ley o los reglamentos" y luego a todos los Cdigos Latinos que lo imitan, teniendo entre nosotros el Art. 923 del Cdigo Civil. Esta clase de definicin de por s, ya sealan la casi imposibilidad de definir la propiedad ya que no es posible indicar todas las posibilidades que la voluntad del dueo tiene respecto a la cosa. La doctrina moderna considera al derecho de propiedad (como a todo derecho subjetivo), como el poder unitario ms amplio sobre la cosa, como un seoro global, donde las llamadas facultades o derechos del propietario no son una serie de sumandos cuya adicin constituya la propiedad, sino que son solo aspectos parciales del seoro total que este es. Manuel Albaladejo define a la propiedad como "el mximo poder jurdico pleno sobre una cosa. De igual manera Wolf dice que "la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa"; y en el rumbo de estas ideas Jorge Eugenio Castaeda define la propiedad como "El poder o seoro que una persona tiene sobre una cosa de modo excluyente y exclusivo". El autor seala que debemos sealar a modo de explicacin que, al referirnos al poder pleno, no queremos decir ilimitado ya que es la misma Ley que le pone lmites al derecho de propiedad; por esos compartimos la idea de Albaladejo cuando dice que: " el poder pleno es poder total, dentro de los limites en los que la Ley lo concede sobre la cosa, o si se quiere, dentro de los lmites mximos que la Ley admite que alcance el seoro
18 19

Vsquez Ros, Alberto DERECHOS REALES Pg. 268. Propietas, derivados a su vez de propierum, lo que significa lo que pertenece a una persona o es propia de ella; RES MEA TEST (la cosa es ma); identidad entre objeto y propiedad con un sentido de pertenencia.

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sobre las cosas" o como dice Pugliatti, quien comentando el artculo 832 del Cdigo Civil Italiano indica que la propiedad no tiene lmites y tiende a absorber totalmente todas las posibilidades de utilizacin de la cosa, lo cual nos lleva a sealar que el derecho de propiedad no pierde su carcter de poder total, aunque las facultades del propietario estn reducidas , al tener otra persona algn otro derecho sobre el mismo bien. Lo que existira es una limitacin por recaer sobre la cosa el derecho de un tercero (Derecho Real sobre bien ajeno), el cual se recuperara apenas se extinga ese derecho.20

2.6. OBJETO DE LA PROPIEDAD.

Tradicionalmente las legislaciones que asumen la utilizacin del vocablo "dominio" como la relacin directa con la cosa, consideran que el objeto del derecho de propiedad recae exclusivamente sobre las cosas corporales. Comentando el Cdigo Civil Francs, Ripert y Boulanger sealan "que la propiedad es el derecho ms completo que puede tener una persona sobre una cosa, se identifica con las cosas, se materializa en ellas y aparece siendo algo corpreo". En esta lnea Manuel Albaladejo considera que el objeto de la propiedad pueden ser solo las cosas corporales (sean inmuebles o muebles) especficamente determinadas". Diego Espin Canovas, al tratar este mismo tema, considera que "lgicamente el derecho de propiedad recae sobre cosas corporales, y a estas se limita originariamente, pero el Derecho Moderno habla tambin de propiedad intelectual e industrial, por lo que ella prefiere hablar de derechos sobre bienes inmateriales, como categora de derechos patrimoniales, de naturaleza anloga a las reales, por lo que deben ser consideradas como derecho de propiedad especiales. Refirindose a este punto Puig Brutau seala que "el uso del vocablo propiedad significa el derecho mas pleno que pueda recaer sobre objetos de otra clase (distintos a las cosas materiales), por lo que se puede hablar de propiedades especiales". De distinta manera piensa Barbero al indicar que se puede hablar de objeto de
20

Vsquez Ros, Alberto DERECHOS REALES Pg. 269.

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la propiedad tanto en cuanto a los bienes materiales (cosas), cuanto en relacin a los bienes inmateriales. Seala que solo las personas no pueden ser "objeto" de propiedad.21

2.7. LA

PROPIEDAD

COMO

CONCEPTO

FUNDAMENTAL

DE

LOS

DERECHOS REALES

El tipo fundamental y dominante de los derechos reales es la propiedad. No solo la propiedad material, sino tambin la llamada propiedad inmaterial (incorporal). Algunos seres humanos nunca han tenido que ver con una hipoteca o un usufructo, pero no hay probablemente uno solo a quien le sea extraa la propiedad. Como sostiene Justus Wilhelm Hedemann, " el mismo mendigo es dueo de los harapos que lo cubren y del cayado en que se apoya". Para comprender el significado profundamente humano de los derechos reales -agrega el jurista alemn "nos basta pensar en la propiedad, como en una forma elemental, referida a lo cual es aquel un concepto vulgar".

2.8. ANALISIS CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD.

El negocio jurdico y el derecho subjetivo (en este caso propiedad), estn al servicio de la libertad de los individuos, pero con finalidades diferentes: la propiedad tiene una finalidad esttica de conservacin y tutela; el negocio tiene una finalidad dinmica, de desarrollo y renovacin. El art. 2 Inc. 16 de nuestra constitucin consagra a toda persona el derecho a la propiedad, con el que posibilita a toda persona la libertad de actuar en la vida econmica, con el que garantiza al propietario una amplia libertad para acceder a la propiedad y una vez alcanzado ese objetivo se garantiza la libertad en el ejercicio de su derecho. Este artculo es concordante con el Art. 70 de nuestra carta magna. La propiedad es una prolongacin de la libertad del individuo, esto referido a los bienes.22

21 22

Vsquez Ros, Alberto DERECHOS REALES Pg. 269 270. Gonzles Barrn, Gunther Hernn DERECHO REALES Pg. 295 297.

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CAPITULO III. La Propiedad Segn el Cdigo Civil.

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3.1. DEFINICIN DE LA PROPIEDAD. ARTICULO 923 La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley

La propiedad es un derecho real por excelencia que comprende todas las facultades del hombre sobre el bien, la cual atribuye al propietario el derecho de usar o servirse del bien segn su naturaleza ius utendi, asimismo consiste en el goce disfrute o explotacin del bien percibiendo sus frutos ius fruendi; asimismo el propietario puede disponer del bien cediendo temporalmente el bien y poder recuperarlo y tiene derecho de reivindicar el bien ius vindcate.

Esta norma sin duda define la propiedad, que sin duda es la ms importante de los derechos reales, se puede analizar desde muchos puntos de vista: histrico, sociolgico, econmico, antropolgico, poltico, etc.; es un poder jurdico, poder que nace del derecho, recae sobre un bien o conjunto de bienes, corporales (cosas) o incorporales (derechos). Cuatro derechos confiere la propiedad a su titular: usar, disfrutar, disponer y reivindicar. Usar es servirse del bien; Disfrutar es percibir los frutos del bien, es decir aprovechando econmicamente, (hay frutos naturales: que provienen del bien sin intervencin humana, frutos industriales: interviene el hombre y frutos civiles: se origina de una relacin jurdica); Disponer es prescindir del bien, deshacerse de la cosa, ya sea jurdica o fsicamente y reivindicar es recuperar, esto supone que el bien est en poder de un tercero y no del propietario. Los atributos clsicos de la propiedad son el uso, disfrute y disposicin, la reivindicacin no es propiamente un tributo sino el ejercicio de la persecutoriedad, que es una facultad de la cual goza el titular de todo derecho real. Este artculo en la ltima parte prescribe que la propiedad debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley, esto porque este Cdigo se expidi con la Constitucin de 1979 en la que al referirse a la propiedad deca: .la propiedad obliga a
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usar los bienes en armona con el inters social, pero en la actual Constitucin se ha reemplazado en el Art. 70 por la nocin de bien comn. La diferencia entre bien comn e inters social es que el primero es el bien general, el bien de todos y el segundo es el puede tener un grupo determinado.23

3.2. EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO DE PROPIEDAD. ARTICULO 924 Aquel que sufre o est amenazado de un dao porque otro se excede o abusa en el ejercicio de su derecho, puede exigir que se restituya al estado anterior o que se adopten las medidas del caso, sin perjuicio de la indemnizacin por los daos irrogados.

La propiedad obliga, as lo establece la Constitucin de Weimar la innegable e inevitable funcin social que tiene que cumplir la propiedad; este texto resume la magnfica frase de la propiedad obliga, la doble faz de la propiedad y anuncia una nueva etapa para este derecho, por esta razn que el inters general, el bien comn o simplemente el inters social, no solo sea el fundamento de la mayora de las restricciones y limitaciones de la propiedad, sino sirva de base a la interdiccin del ejercicio abusivo del derecho de propiedad, la diferencia es que las limitaciones genricas pueden ser exigidas por cualquier persona pero el ejercicio abusivo del derecho solo puede ser accionado por el perjudicado, el ejercicio de la propiedad se convierte en abuso cuando es malvolo, es la intencin de hacer dao lo que vicia desde el interior al ejercicio del derecho de propiedad, es decir el propietario abusa del derecho cuando ejerce sus prerrogativas con la sola intencin de hacer dao a terceros.24 El Cdigo de 1984 hace referencia a la potestad de los jueces para decidir si el propietario ha violado la obligacin de armonizar su derecho con el inters social, para llegar a esta afirmacin se emparenta la violacin al

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Comentario de Jorge Avendao Valdez en el CODIGO CIVIL COMENTADO (acerca de la definicin de la propiedad) Pg. 187 190. 24 Comentario de Walter Gutirrez Camacho en el CODIGO CIVIL COMENTADO (acerca del ejercicio abusivo del derecho de propiedad) Pg. 192-125.

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inters social con la violacin por abuso del derecho; la doctrina seala que una de las formas de poner lmite a la propiedad ha sido la teora del ejercicio del abuso de la propiedad. Esta institucin se origina por las necesidades de la vida prctica y por la idea de humanizacin del ordenamiento jurdico, por encima de cualquier discrepancia doctrinal, se encuentra la nocin fundamental de que los derechos subjetivos nunca son ilimitados.25

3.3. RESTRICCIONES LEGALES DE LA PROPIEDAD. ARTICULO 925 Las restricciones legales de la propiedad establecidas por causa de necesidad y utilidad pblicas o de inters social no pueden modificarse ni suprimirse por acto jurdico.

La doctrina moderna conoce un sinnmero de limitaciones que son impuestas por razones de convivencia social, las limitaciones que se impone propietario son las normas sobre seguridad y salubridad para el ejercicio de su derecho de propiedad; recientemente se han incrementado las normas sobre la proteccin del medio ambiente que hoy ha adquirido un estatus constitucional. Ahora la doctrina moderna seala aquello que le est prohibido al propietario, teniendo un aspecto negativo y un aspecto positivo, el primero permite al propietario decidir el uso y destino del bien, y el segundo establece las fronteras de su derecho, respecto a ste aspecto se puede advertir una subdivisin: lo que el propietario no puede hacer ejemplos; construcciones que perjudiquen predios ajenos, emitir humo contaminante, etc., el propietario tiene que tolerar que se haga en su predio, como el paso de materiales para reparar predios y otros; y lo que el propietario est obligado para a hacer, como tener que cercar un terreno de su propiedad. Del anlisis de la estructura de la norma que comentamos se advierte que estamos ante un dispositivo que podra ofrecer una particular complejidad, tanto en el supuesto de hecho que contiene, como en sus consecuencias jurdicas; una primera lectura permite detectar 3 causales
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Gonzales Barrn, Gunther Hernn DERECHOS REALES Pg. 292 294.

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de restricciones legales de la propiedad: por necesidad pblica, por inters pblico y por utilidad social, pero la norma presenta dos posibles consecuencias jurdicas atribuibles a cualquiera de estos supuestos de hecho mencionado, estos son: que tales restricciones no pueden modificarse por acto jurdico y que dichas restricciones no pueden suprimirse por acto jurdico.26

3.4. RESTRICCIONES CONVENCIONALES DE LA PROPIEDAD. ARTICULO 926 Las restricciones de la propiedad establecidas por pacto para que surtan efecto respecto a terceros, deben inscribirse en el registro respectivo.

Este artculo no tiene precedente, recin se inserta en el Cdigo Civil de 1984 permitiendo la creacin de mecanismos que permitan restringir, de manera convencional, el ejercicio del derecho de propiedad; es parecido al artculo anterior, pero en esta norma la voluntad de las partes es la que da origen a la restriccin y no se exigen requisitos adicionales que justifiquen o sustenten la restriccin. Los siguientes son aspectos involucrados en la norma:

1. El derecho de propiedad, sus atributos, la potestad del titular para ejercer los atributos. El derecho de propiedad existe en la medida en que los atributos que le son inherentes puedan ser ejercidos; (Art. 923, disponer, usar y disfrutar), si el propietario es privado de alguno de estos atributos no podr concebir el derecho de propiedad.

2. La invalidez de los pactos que prohban el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad. Como una cuestin de principio, el artculo 882 del Cdigo Civil establece la prohibicin de enajenar o gravar, salvo que la ley lo permita. El sentido de esta norma es marcar una pauta de
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Comentario de Walter Gutirrez Camacho CODIGO CIVIL COMENTADO Pg. 198 200.

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coherencia con los elementos que caracterizan el derecho de propiedad; esto es, de ser un derecho perpetuo, absoluto y exclusivo, con los lmites legales que el propio sistema reconoce.

3. Prohibicin y restriccin. Mientras el artculo 882 del Cdigo Civil prohbe el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad, el artculo 926 del mismo cuerpo legal s permite establecer restricciones al ejercicio de tales atributos; son vocablos diferentes, con alcances y significado distintos, entonces no se puede impedir (limitacin absoluta), sin apartarnos del orden establecido, el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad, salvo, por supuesto, autorizacin legal expresa en sentido distinto. Situacin distinta ocurrir con las restricciones convencionales ya que las mismas s estn permitidas por el artculo 926, lo que significa que es jurdicamente posible circunscribir o reducir los lmites (limitacin relativa) del ejercicio de los atributos ya mencionados; entonces si no se puede prohibir, si es posible restringir el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad.

4. El contenido de la restriccin. El contenido radica en que esta no puede ser contraria a ley, ni generar efectos que esta no permite; respecto a este ltimo la restriccin no puede suponer una prohibicin de ejercer los atributos del derecho de propiedad, ni directa ni indirectamente, la restriccin para ser vlida, solo puede significar el establecimiento de lmites; existe tres parmetros que deben respetarse al pactar una restriccin al derecho de propiedad: primera que no constituya un impedimento (limitacin absoluta) al ejercicio de los atributos del derecho de propiedad, segundo que no atente contra las normas imperativas de la ley y tercero que el pacto no constituya un caso de abuso del derecho.

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5. La eficacia del pacto ante terceros. Se resuelve fundamentalmente por el tema de la oponibilidad frente a terceros de aquellas restricciones al ejercicio de los atributos del derecho de propiedad que se hubiesen pactado; esto quiere decir que si se permite restricciones al ejercicio del derecho de propiedad, ser necesario exigir la inscripcin de las mismas en el Registro respectivo a fin de informar a terceros ante quienes podrn oponerse dichas restricciones. De otra manera, la oponibilidad no surtir efecto y el acuerdo restrictivo quedara limitado a las partes que han convenido. (Todo)27

3.5. ACCIN REIVINDICATORIA. ARTICULO 927 La accin reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra aquel que adquiri el bien por prescripcin.

Se advierte que la doctrina tradicional divide en dos grandes grupos las acciones que protegen el dominio: las acciones reales y las acciones personales (antecedente en el Derecho Romano: actio in rem en

contraposicin a la actio in personam); de esto se deprende que existen, diferencias fundamentales entre los derechos reales y los derechos personales: a) En cuanto al nmero de elementos: el derecho real presenta dos elementos, el sujeto (titular del derecho) y el bien, por lo que se afirma que el derecho real es el poder directo e inmediato que ejerce una persona sobre un bien, originando una relacin directa entre dicha persona y dicho bien; y el derecho personal, en cambio se compone de tres elementos: sujeto activo, sujeto pasivo y el objeto o la prestacin, quedando una vinculacin entre ellas y el sujeto pasivo est obligado a efectuar una prestacin especifica.

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Comentario de Luis Garca Garca CODIGO CIVIL COMENTADO Pg. 201 205.

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b) Con respecto a la oponibilidad el derecho real es absoluto, es decir oponible erga omnes y el derecho personal es un derecho relativo ya que se exige al sujeto pasivo. c) En cuanto al modo de ejercicio: en el derecho real, el objeto se obtiene directamente, sin ningn intermediario; en cambio en el derecho personal el objeto se alcanza por medio de otra persona. d) En cuanto a los derechos: los derechos reales tiene un nmero limitado (numerus clausus) y el derecho personal puede crearse ilimitadamente (numerus apertus). e) En cuanto a la determinacin del bien: los derechos reales se refieren a bienes corporales e individuales determinados y los derechos personales estn referidos a objetos inmateriales. f) En cuanto al ius preferendi: el derecho real confiere a su titular el derecho de preferencia frente al que tiene un derecho crediticio, y adems establece la primaca ante otro derecho similar, segn su antigedad y los derechos crediticios no poseen esta caracterstica, pues todos estn en igualdad de condiciones. g) En cuanto al ius presequendi: el derecho real otorga a su titular el derecho de persecucin sobre el bien (oponible a cualquier tercero que lo posea) y los derechos personales no tienen esta naturaleza reipersecutoria. Con todo esto cabe sealar que los derechos reales dejan expedito a su titular para invocar una accin real que le har reivindicar el bien contra aquella persona que lo tenga en su poder y los derechos personales se dirigen contra el obligado, quien deber cancelar su obligacin. La palabra reivindicacin tiene su origen en las voces latinas res (cosa) y vindicare (reclamar todo aquellos que se ha desposedo), es decir esta accin persigue la restitucin de un bien. (Todo)28

3.6. LA EXPROPIACIN. ARTICULO 928 La expropiacin se rige por la legislacin de la materia.


28

Comentario de Csar Godenzi Pando CODIGO CIVIL COMENTADO Pg. 206 211.

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La expropiacin es un derecho del Estado con base constitucional y una limitacin conocida por todo propietario; no hay duda que la expropiacin es la expresin ms radical de las limitaciones al derecho de propiedad, ya que elimina la perpetuidad de este derecho. Expropiar es sustraer un bien de la esfera patrimonial de su titular, para trasladarlo a la esfera patrimonial del Estado, previo pago del justiprecio y del eventual perjuicio.29

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Comentario Walter Gutierrez Camacho CODIGO CIVIL COMENTADO Pg. 214 217.

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CAPITULO IV. Tipos de Adquisicin de Propiedad.

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La propiedad es susceptible por tal motivo no solo se adquiere por los medios generales tales como la ley lo seala (la sucesin, el contrato o la prescripcin) sino tambin por otros medios como: La apropiacin, la especificacin y mezcla, y la accesin. 4.1. APROPIACION. Articulo 929.- Las cosas que no pertenecen a nadie, como las piedras conchas u otras anlogas que hallen en el mar u otros ros o en sus playas u orillas, se adquiere por la persona que la aprehenda, salvo las previsiones de las leyes y reglamentos. De conformidad con la legislacin romana, se deca que lo que no era de nadie, se conceda por razn natural a quien lo ocupaba, llamadas tambin como las cosas de nadie res nullius (ley 13 Ttulo I, libro XLI, del Digesto).
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La falta de un sujeto titular de los bienes que no pertenecen a nadie, significa que beben encontrarse de todo vnculo de dominio a pesar de estar dentro de la rbita de comercio, pese a ello pertenecer a quien primero lo recoja y lo haga suyo; el sentripetismo de una persona, la necesidad hace que adquiera las cosas de nadie. Entendindose por apropiacin, el modo original de adquirir el dominio sobre un bienes que carecen de dueo. L a realizacin se da con la toma de posesin o la aprehensin del bien. La apropiacin rene los siguientes elementos: a) Sabiendo que el bien es susceptible de comercializacin y sin un derecho de dominio sobre el mismo podr ser apropiado. No solo es necesario que las cosas sean apropiables, sino que tambin deben carecer de un dueo pasando a ser (ser nullius) porque en cuanto pertenece su dominio a otra persona no se puede adquirir la propiedad en tanto no exista voluntad31
30 31

MARX ARIAS- SCHREIRBER PEZET, Exegesis, Derecho Reales. Pg., 265. MARX ARIAS- SCHREIRBER PEZET, Exegesis, Derecho Reales. Pg., 266.

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b) El hecho que una persona aprehende el objeto sin dominio, y lo posee a titulo de propietario. El hecho de apropiacin excluye a los bienes de apropiacin incorporal.

Los objetos que son libre de apropiacin son aquellos que se encuentran en el rea de dominio pblico, como el mar territorial, sus playas, los ros y los lagos y correspondientes derivas. Porque la piedras u otros bienes semejantes que se encuentre dentro de un terreno se alude que es pertenencia del dueo de las tierras.

4.2. ESPISIFICACION Y MEZCLA.

Artculo 937.- El objeto que se hace de buena fe con materia ajena pertenece al artfice, pagando el valor de la cosa empleada. La especie que resulta de la unin o mezcla de otras de diferentes dueos, pertenece a estos en proporcin a sus valores respectivos.

Como criterio para determinar la propiedad de los bienes resultantes y has ido superado por el cdigo italiano, artculo 940, y todos los modernos cdigos que en l se inspiraron (artculo 111 de la ponencia), que ya no distinguen entre la buena o mala fe del artfice, estableciendo en cambio un criterio objetivo y tcnico: el del valor del insumo utilizado. Por lo tanto el artfice adquiere la propiedad del nuevo bien pagando el valor de la materia, salvo el caso de que el valor de esa materia sobre pasa notablemente al de la mano de obra. Esta regla subraya muy justamente el valor de trabajo y solo admite la citada excepcin para evitar las eventuales abusos de artfice. Seguidamente agrega: indudablemente que el m encionado criterio es ms tcnico y fcil de comprobar que la buena fe del artfice.

Existen normas con cabida sobre la accesin de muebles sobre la accesin de muebles con muebles por la condicin de que se trate de bienes pertenecientes a distintas personas, y que por motivo de la mezcla pierdan
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su individualidad y que luego no resulte susceptible para volver a la mano de sus dueos.

La adjudicacin.- Constituye la unin de dos cosas pertenecientes a diferente dueos, de manar que ambas cosas formen uno solo bien, pero con la posibilidad de separarlos o subsistan despus con independencia.32

La especificacin.-Presupone la perdida de la individualidad y se presenta como un modo de adquirir el dominio que se produce cuando alguien por su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro y con intencin de apropiarse.

La mezcla.- Es la incorporacin, unin, mixtura o reunin de varias sustancias o bienes en un conjunto ms o menos homogneo distinguindole y siendo separable. Cuando la mezcla es slido, se habla se habla de conmixtin, es de lquido, confusin, por lo tanto es difcil de separarlos.33

4.3. ACCECION Artculo 938.- El propietario de un bien adquiere por accesin lo que se une o adhiere a l. En este tipo de adquisicin, se refiere q que por regla general lo accesorio sigue la suerte de lo principal. La accesin deriva de acceder, que significa acoger una cosa a otra. Realizndose de un punto de vista con dos direcciones opuestas. Una de ellas (centrpeta) que realiza un movimiento de afuera Asia dentro; la otra es (centrifuga) con un movimiento de adentro hacia fuera. Pero en los derechos reales muestra un claro ejemplo:

32 33

GUILLERMO CABANELLAS, Tomo I, Diccionario, Enciclopedia de derecho usual, pg., 166. GUILLERMO CABANELLAS, Tomo I, Diccionario, Enciclopedia de derecho usual, pg.,407.

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Lo que la cosa misma produce (fenmeno centrifuga), la cra de un animal. Lo que se le agrega a la cosa (fenmeno centrpeta), un aluvin, una tierras.

El artculo 938, regula el fenmeno centrpeta, que expone en ello la regla general y los dispositivos que se vallan a desarrollar se darn en base a esta regla.

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CAPITULO V. Estudio de la Prescripcin Adquisitiva.

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La prescripcin adquisitiva o usucapin (que etimolgicamente significa adquisicin por el uso), se desprende de la propia definicin que desde el derecho romano se le ha dado a esta institucin autnoma, mencionando que en Roma se dio inicio a lo que hoy conocemos como usucapin; y para los Romanos La usucapin era la ley34 En cuanto a la doctrina, se determina una similitud de definiciones de los autores respecto a la Prescripcin Adquisitiva; por ejemplo: ALBALADEJO, seala que la prescripcin adquisitiva Es la adquisicin de un otro derecho real posible, por la posesin continuidad del mismo durante el tiempo y durante el tiempo y con las condiciones que fije la ley.35 PEA BERNALDO DE QUIROS MENCIONA informa que la prescripcin adquisitiva Es la adquisicin del dominio (o de un derecho real) , mediante la posesin en un concepto de dueo (o titular) continuidad por el tiempo determinado por la ley.36 5.1. DEFINICION DE LA USUCAPION O PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. En la prescripcin adquisitiva es considerada como un modo de adquirir la titularidad de un derecho real (que como veremos ms adelante no es su nica funcin) por ello se refiere exclusivamente al dominio por lo mismo es una conducta positiva del beneficiario, consiste en que los involucrados actuaran contrariamente entre si el prescribiente debe desarrollar una conducta positiva. Consistente en comportarse respecto del bien en la forma y condiciones establecidas en la ley; mientras que el titular debe simplemente desarrollar una conducta negativa, consistente en no reclamar su derecho de posesin. Que es por esta conducta que se le denomina a la usucapin, una continua y no interrumpida posesin; al contrario consolida posesin
34 35

agregacin de dominio (a su matrimonio)

mediante la continuacin de la posesin por todo el tiempo determinado en la

PAPAO, KIPER, DILLON Y CAUSSE, Pg. 41. ALBALADEJO, pg.166. 36 PEA BERNALDO DE QUIROS, Pgs. 121-122.

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del poseedor y le convierte en el titular del derecho al mismo tiempo se extingue el derecho real del titular a favor de otro. FILOSOFICAMENTE: La usucapin filosficamente es un problema jurdico de la propiedad en su prueba por el hecho de no saber quin es el propietario de cada una de las cosas que existen en la naturaleza fsica siendo as una tarea difcil e imposible de dilucidar con certeza la verdad. Entramos a un debate s; preferimos la verdad (lo absoluto) o la verosimilitud (lo relativo) es una transaccin, porque sin renunciar a la verdad (lo absoluto).la primera seria la opcin racional sin dudas; pero al no ser cognoscible la situacin queda conformarnos con el conocimiento que nos sea alcanzable. Considerando a la usucapin en una transaccin; pero sin renunciar a la verdad. No quiere decir que debamos privilegiar la simple apariencia. Por TANTO se considera una racionalidad verdad que funda la verdad. Constituyndose como realidad misma de la propiedad, pues trata de lo nico que tiene existencia comprobable y cierta. A diferencia de la titulacin formal que puede ser o no-ser; en cambio la posesin es un realidad externa que manifiesta la ejecucin que un apersona ejerce sobre alguna porcin del mundo, en su propio beneficio. Es verdad que opera exclusivamente en el mbito fsico, se convierte en la verdad jurdica. La usucapin en la propiedad.37

37

La prueba ordinaria de la propiedad se hace mediante la prueba de la posesin y el

transcurso del tiempo, y esa es a la vez la realidad de la propiedad. La propiedad no tiene ninguna naturaleza distinta de la de ser una posesin moralizada por el transcurso de tiempo. Por el tiempo la propiedad es una posesin investido formalmente en un ttulo (y tiene por ello vocacin de perpetuidad) () La propiedad no existe en si lo, que existe es si es la posesin en apariencia socialmente significativa. Por eso la usucapin es algo ms que un medio de prueba de la propiedad, es la realidad misma de la propiedad ALVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio curso de derechos reales, Editorial Civitas, Madrid 1986, Tomo I, pg. 143.

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Si se dice que la propiedad es la usucapin, tngase en cuenta que la usucapin es la posesin. Por lo tanto filosficamente, la propiedad es posesin por estar en el fundamento o razn de ser de aquella. Es por eso que nadie puede poner en duda que el titulo dominio existe a efecto de permitir el disfrute pacifico de los bienes. Significa que el ttulo de un medio para lograr el fin; y en esa perspectiva la posesin (fin) tiene lugar de primaca. El evento de la realidad que configura la propiedad no es cualquier hecho, sino precisamente es la razn que lo determina y lo conforma. Siendo por ello la posesin un fenmeno al cual debe regresarse para evitar la huida del mundo de la vida.38 Se puede afirmar que el hombre es un ser viviente el cual se encuentra en un crculo de necesidades. Requiere de alimentos, vestido, habitacin, entre otros, para poder satisfaces estas necesidades ejercer la facultad de trabajo, suponiendo una divisin la primera de propiedad y la segunda de contrato. Por esta razn; El trabajo tiene entonces necesariamente que conducir a la propiedad que se puede intercambiar con la propiedad de otro39 5.2. FUNDAMENTOD DE LA USUCAPION: FINES DE ORDEN SOCIAL Y ECONOMICO.

5.2.1. EL CONFLICTO ENTRE PROPIETARIO Y POSEEDOR El conflicto que produce la usucapin se presenta del siguiente modo: El propietario (con ttulo formal) desea conservar su derecho, mientras el poseedor, amparado en su largo aprovechamiento de la cosa, pretende que la situacin de hecho se transforme en situacin jurdica. Cul de las dos posiciones prevalece?

38

La Fenomenologa es la respuesta a una ciencia que se ava alejado de la conciencia

reflexiva, del mundo de la vida: GONZALEZ GARCIA, Juan Carlos. Diccionario de filosofa, Biblioteca EDAF, Madrid 2004, pg. 191-192.
39

SCHAPP, Jan. Derecho Civil y Filosofa del Derecho, Universidad externa de Colombia,

Bogot 2003, traducido de Luis Villar Borda, pg. 47.

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Si

existe

una

excesiva

tutela

del

propietario,

terminara

privilegindolo los derechos papel desincentivando la explotacin de la riqueza dando origen al conflicto social, porque los poseedores de larga data no tendran la posibilidad de que su trabajo expresado durante mucho tiempo pueda asegurarles la adquisicin de una titularidad. En ese caso sera premiar al ocioso especulador, que no hace nada; y por lo contrario castigar al laborioso productor, que crea riqueza. Esta situacin se presentara cuando por ejemplo la usucapin se prohbe o cuando simplemente se imponen requisitos desmesurados para su actuacin. Si bien existe un inters del propietario por mantener el derecho, tambin existe un legtimo inters del poseedor por extinguir las situaciones del pasado, conflictivas, inciertas y abstencionistas. Nuevamente el derecho se muestra como tcnica de ajuste entre dos posiciones extremas, como difcil equilibrio en una balanza que pondera el drama de dos seres humanos. 5.2.2. LA USUCAPION Y EL FIN DE LA SEGURIDAD JURIDICA Uno de los problemas fundamentales del derecho privado prctico es lograr que el propietario pueda contar con una adecuada prueba de su derecho (titulo). Buscando configurar un rgimen legal de prueba de la propiedad que permite responder con facilidad a las siguientes preguntas: a) Quin es el propietario de un bien? b) Qu ttulos pueden exhibir el propietario como prueba eficaz? c) Qu otros derechos concurren con propietario respecto al mismo bien? Desde hace mucho tiempo se advirti que el tema era de gran complejidad pues la adquisicin a titulo derivativo implica siempre una investigacin preliminar en cuanto del poder de disposicin a pedido del enajenante, y ante lo cual, al adquiriente se halla obligado a exigir que aquel pruebe su derecho, es decir, que acredite su
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condicin de propietario. En efecto cuando el adquiriente recibe a titulo derivado un bien (ejemplo: contrato de compra venta), entonces la efectiva adquisicin depende del derecho que abstente el transmitente, y as en forma sucesiva hasta el propietario original.40 La comprobacin de legalidad de toda la cadena de transmisiones desde el titular inicial hasta el adquiriente actual es un tema de gran complejidad, sino imposible, que en el derecho romano se llam prueba diablica (probativodiablica)41

Ello se complica ms. Si se aplica de modo irrestricto el principio por el cual no puede transferirse ms derecho del que uno tiene.

De ello resulta que para enajenar es preciso ser propietario y en consecuencia probarlo. Fuera de esa hiptesis nunca se trasladara el dominio. Esta exigencia resulta lgica y coherente en la teora pero inalcanzable en la prctica. Por tal motivo, la propiedad no solo esta inseparable ligada a su prueba sino adems que la ontologa del de hecho de propiedad se identifica con la prescripcin adquisitiva. Ante la dificultad de la prueba diablica, el ordenamiento jurdico establece un mecanismo dogmtico de prueba de la propiedad: la usucapin.

5.2.3. LA USUCAPION Y EL FIN DE JUSTICIA La prescripcin adquisitiva no solo hace mantiene una funcin de seguridad jurdica, sino tambin hace cumple con un fin de justicia.

40

MESSIONE, Francesco Manuel, de derecho civil y comercial, EJE, traduccin del italiano de Santiago Sentis ,Melendo, Buenos Aires 1979, Tomo III, pg., 330.
41

NICOLIELLO, Nelson. Diccionario del latn jurdico, J,M Bosch Editor- Julio Cesar Faira editor, Barcelona 1999, pg. 240.

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Cul es la base de justicia presente en la usucapin? Con esta conducta se privilegia la actividad econmica, la gestin productiva, frente a la inaccin daina. De esta manera la prescripcin adquisitiva incentiva los actos de inversiones y explotacin de bien en posesin. Porque la produccin y la y trabajo son objetos de reconocimientos legal.

Es por ello que el propietario abstencionista, que se cruza de brazos, termina despojado por el poseedor que pone trabajo y capital. En buena cuenta se dice que la usucapin es un premio a quien usa y disfruta de los bienes; explotndolos y aprovechndolos. Es as como se le da razn al dominio, con un castigo al propietario por inactivo (produce perjuicio econmico en general dejando que la riqueza se mantenga improductiva).42

La razn de ser de la prescripcin adquisitiva la cual se refiere a la racionalidad econmica Por qu el estado suma y sintetiza de las voluntades individuales y reconoce distintas titularidades privadas sobre los bienes? Cul es su fundamento? La respuesta es simple; La atribucin de la riqueza solo se justifica si se utiliza y disfruta para el logro de bienestar colectivo. Es as a lo cual se le llama como razn social, de la posesin como elemento

caracterstico de la ordenacin jurdica de los hombres y sus relaciones con las cosas materiales.

CONCLUSION.- La usucapin cumple dos finalidades de social econmico:

orden

42

GUNTHER HERNAN GONZALES BARRON, la usucapin, fundamentos de la prescripcin adquisitiva de dominio. pag.31

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a) Certeza de los derechos, mediante el reconocimiento definitivo de las titularidades sobre las cosas, basado en el fenmeno cierto de la posesin.43

b) La obligacin del disfrute de los bienes, la productividad dndole un bienestar de riqueza material entre toda la sociedad. Se busca la pacificacin de las relaciones sociales, ante la identificacin del hecho y el derecho.

5.2.4. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA USUCAPION: POSESION, TIEMPO E INACCION.

La usucapin se cataloga como HECHO JURIDICO PRECLUSVO, pues dentro de un razonable marco terico de tiempo transcurrido, el sistema legal concluye que no se acoge a ningn inters jurdico del pasado (el antiguo dueo), garantizndose la manifestndose el

inters presente (el poseedor); Para superar este conflicto, el ordenamiento crea una mecanismo para demostrar la prueba de la propiedad.

Para concluir con la prescripcin adquisitivo requiere los siguientes elementos: a) La posesin como elemento de justicia, en cuanto al trabajo y el disfrute llevan a la propiedad, si se cortara ese circuito va prevalecer el trabajo en primera instancia. b) El transcurso de un periodo temporal esta constituye el elemento de seguridad, ya que se reconoce que el tiempo todo l puede y; se considera que la antigedad es el mejor ttulo para consolidar situaciones de contenido jurdico.

43

En el derecho que trata sobre los fenmenos (objetos) de la naturaleza y su distribucin entre

los sujetos, justamente el criterio que se utiliza para la atribucin lo constituye otro hecho fenomnico (posesin).

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c) Se presenta la inaccin del propietario quien no reclama jurdicamente la devolucin del bien posedo por un tercero, constituyendo un elemento de sancin, con su actitud negligente demostrando desinters, el dueo justifica la prdida del dominio del bien a un siendo contra su voluntad. Y porque se escoge la posesin como base para la usucapin o elemento caracterstico? Porque la posesin es la realidad efectiva del derecho; por eso las mejores doctrinas sealan que la propiedad se justifica gracias a la posesin; ya que el titulo formal es solo un medio de lograr un derecho real; cual es el aprovechamiento y disfrute de poder poseerlos. Si se dice que el fin es grado supremo entonces, es evidente que la posesin se encuentra en la primaca de la propiedad, porque todos adquieren el dominio con el fin de usar y disfrutar la cosa. Por tal motivo, resulta evidente que la usucapin o adquisicin por posesin no puede ser erradicada del derecho, porque en ella est la antologa misma, la razn de ser de la propiedad, por encima del formalismo. La posesin vive por s sola, pues tiene un valor econmico y jurdico autnomo, y llegado el tiempo se identifica con la propiedad.44 Ntese que los elementos definitorios de la prescripcin adquisitiva estn vinculados con los propios fundamentos que la justifican. Es por eso que la usucapin premia la conducta econmica valiosa del poseedor, y sanciona al propietario descuidado en base al requisito de inactividad de su parte a con la cosa.
44

Sin embargo, aun hoy se sostiene que la titulacin perfecta (del dominio) sobre los

inmuebles, hara que la posesin, tenga sentido. As, se dice que: si en el futuro se lograra una formalizacin absoluta y un mecanismo de prueba sin errores sobre la existencia de los derechos, la posesin ya no tendra sentido por lo menos con la justificacin que hoy en su principal fundamento. La aspiracin es perfeccionar la prueba de la propiedad, para lo cual la tecnologa es de gran ayuda. L a posesin no es la meta; es solo la mejor frmula que existe, actualmente para resolver el problema de las dificultades probatorias, a pesar de que algunos legtimos se beneficien con ello (MEJORADA CHAUCA, Martin fundamento de la posesin. PUPCP,Lima 2004, Tomo I, pg. 716).

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5.2.5. LA PRTOTECCION CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD Y LA USUCAPION. La propiedad es el ttulo y derecho que nos relacionan con un bien sin lmites por ende nos permite disponer y ejercer dominio sobre el bien y exige a los dems el deber de no inferencia. Dentro de ellas encontramos los siguientes: El tribunal Constitucional ha referido que la propiedad es un derecho irrevocable, y pronuncia que la ley le otorga un manto de proteccin ante intromisiones: - 7.En este orden de ideas, El tribunal destaca que la propiedad se caracteriza por ser: Un derecho irrevocable, se entiende que su extincin o transmisin depende de la voluntad del titular, y no solo del querer de un tercero salvo la excepcin que prev la constitucin poltica.45 La inmunidad de la propiedad se presenta, por medio de tres posiciones: a) Las extinciones arbitrarias impuesta por el legislador o actuadas por la administracin pblica. b) Las hiptesis de adquisiciones a non domino; ya que la tolerancia de esta figura relaja la defensa del propietario, permitiendo la interferencia de terceros sin ninguna causa de justificacin. c) Esta interferencia son por causa extraas, se da cuando por errores de la administracin que en algunos casos consuman despojo en contra del propietario por una exagerada interpretacin judicial o administrativa.

El derecho reconoce que se produzcan interferencias legtimas contra la propiedad del titular, siempre que se funden en causa legal

45

Sentencia de 20 de marzo de 2009, Exp.N5614-2007-AA/TC, en el proceso de amparo

seguido por el Aspillaga Anderson Hermanos S.A Contra Instituto Nacional de Desarrollo.

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y se justifique en otros bienes y valores constitucionales que sean prevalecientes en tal situacin.

5.2.6. LA USUCAPION ES COMPATIBLE CON LA CONSTITUCION POR VIRTUD DE LA CLAUSULA DEL BIEN COMUN. De acuerdo al mbito civil el derecho de propiedad otorga cuatro atributos respecto del bien: usar, disfruta, disponer, reivindicar, cada uno de los cuales permite un ejercicio pleno de este derecho estableciendo una relacin directa entre en titular y el bien sin interrupcin de otra persona. Es exclusivo por que descarta todo otro derecho sobre el bien, salvo que el propietario lo autorice y es perpetuo por qu no se extingue por el uso. Hoy en da evolucionado la perspectiva social de la propiedad y es as como lo manifiesta el tribunal constitucional en sentencias de gran importancia constitucin econmica: Vistos en el inciso 8), 16) del Art. 2 de la constitucin poltica del estado (la propiedad) es concebido como un poder jurdico permite que una persona tenga la facultad de usar, disfrutar, disponer, reivindicar un bien, permitiendo esta facultad a la persona servirse de su bien disfrutar de sus frutos y productos, y poder disponer de sus intereses, siempre en cuando acte bajo el marco legal (ley) en armona con el bien comn, y podr recuperar sus derechos si en caso un extrao tratara de apoderarse. Referente al bien comn se encuentra establecido en el Articulo 70 de la constitucin, este articulo nos permite conocer la funcin social que el orden reserva para la propiedad. Acorde a la constitucin, es fundamental que el propietario reconozca en su propiedad la funcin social consustancial. Y es as como que en la propiedad no solo reside un derecho sino tambin un deber:

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a) La explotacin del bien conforme a la naturaleza y de esa manera garantiza el bien comn. b) El propietario no vive solo, ni su riqueza se origina por esfuerzo exclusivo. Si no por distintos factores: Proteccin del estado. La actuacin de la administracin. Las obras, construcciones, el desarrollo cientfico, tecnolgico que ha pasado al dominio pblico entre ellos el propietario de un bien.

Sin embargo hace poco surgi una posicin singular sobre los fundamentos de la usucapin, y por la cual se pone entre dicho la constitucionalidad de esta figura.

La usucapin realmente se producen en una excepcin a la proteccin de la propiedad. Este derecho tiene el alcance que seala la constitucin vigente en el Per.

La constitucin actual existe una proteccin especial para la propiedad, al decir que la propiedad es inviolable. Se dar la expropiacin pagada solo por disposicin de la ley.

La constitucin no menciona la usucapin dejando de ser un caso de expropiacin, por lo mismo No es admisible que en que en el sistema legal se utilice la usucapin como la frmula legal de adquirir el dominio.

En cuanto al sistema legal quisiera un rgimen basado en el hecho de la explotacin de los bienes y la sancin de los titulares desatentos, se podra dar pero necesita un marco constitucional diferente.

Existe tambin un fundamento equivocado de la prescripcin, conduce a una actitud permisiva, siendo invocadas por poseedores de bienes originalmente ajenos; adems podra convertirse en un va ordinaria para adquirir propiedad (usurpadores).

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No existe ningn estudio emprico, ni dato de la realidad, que muestra con cifras en la mano que el reconocimiento de la usucapin es contra producente con la economa liberal ms bien, debe sostenerse lo contrario por que la prescripcin adquisitiva permite regularizar posesiones largamente consolidadas y otorga seguridad jurdica a los derechos de propiedad todo ello es muy conveniente a la economa del mercado hasta en extremista liberal RICHARD POSNER, admite la conveniencia de la usucapin en la economa del mercado cuando se trata de propietarios

desconocidos, o de incertidumbres los lmites de la tierra o cuando el poseedor desconoce que no era el propietario.14

5.2.7. USUCAPION Y ABANDONO. El abandono tambin es una causa extintiva de la propiedad prevista en el artculo. 968-4 C.C, Cuyo antecedente es el artculo. 822-4 de cdigo de 1936.La norma habla de la falta de uso de predios por el lapso de vente aos, luego de lo cual se produce el abandono y pasa a formar propiedad del estado.

En este caso, y por las mismas razones expresadas con relacin a la usucapin, el abandono tiene perfecta cabida en el artculo 70 de la constitucin, en cuanto la propiedad est gravada por la fundacin social que debe cumplir en orden a los fines sociales y de inters general que es el presupuesto para el reconocimiento del derecho. En efecto, as se satisface la necesidad colectiva de reconocer la riqueza a quien la aprovecha y sobre esa base genera un beneficio individual licito, adems, un beneficio social materializado en la puesta en produccin de un bien que crea ms riqueza a la sociedad en su conjunto. El abandono es claramente admitido por el texto fundamental, y siendo as, con mayor razn la usucapion es compatible con la
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constitucin. La razn es: El abandono es una figura ms extrema que la usucapion pues la primera opera con la sola abstencin del propietario mientras que la prescripcin adquisitiva requiere la misma abstencin del titular pero con un aadido: La actividad posesoria de un tercero. Entonces si la primera figura hace perder el dominio con menores exigencias, resulta lgico suponer que la segunda figura esta tambin cubierto por el sistema jurdico, pues se trata de una extincin del domicilio con mayores requisitos que el solo abandono del titular.

5.3. EFECTOS DE LA USUCAPION. El efecto principal con el cuan se identifica la usucapin, es el de adquirir la propiedad o el derecho a la posesin.46

La poseedor es la voluntad del posesionario manifestado al exterior este concepto se revelara a travs de la causa de posesin quiere decir cuando el poseedor ya ha tenido a disposicin el bien ya sea por medio de un contrato de compraventa, de arrendamiento. La causa de posesin, tiene que ser por medio de un ttulo jurdico ya mencionado, caso contrario la manifestacin externa deber darse por otro medio.

La usucapin surte efecto de manera automtica? al parecer es un tema de litigio para nuestros autores decir si la usucapin es de efecto automtico que se configura, con el solo transcurso del plazo del tiempo posesorio establecido por la ley; o necesariamente se requiere de la declaracin constitutiva pronunciada por la autoridad judicial o funcionarios administrativos. Algunos autores se manifiestan diciendo que la usucapin no surte efecto por s sola sino que tiene que ser necesariamente invocada por el interesado; Sin embargo hoy en da los efectos de la usucapin se manifiestan de forma automtica, con el transcurso del tiempo. Este efecto

46

HERNANDEZ GIL, Antonio, Obras completas, Vol, II: La posesion ,Cit, pg.471.

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queda a responsabilidad del usucapiente quien puede ponerlo en juego y esperar el resultado a favor de que derechos (controvertidos) es emitido.47

Ejemplo uno; Si el propietario demanda por reivindicacin al poseedor usucapiente, y la sentencia es constitutiva, entonces la demanda es fundada por que el demandado carece de todo ttulo ya que no acciono para que se declare titular por prescripcin.48

Ejemplo dos; En cuanto al primer caso; el propietario ya venci en la reivindicacin, pero en dicho proceso no se ventilo el tema de usucapin del demandado. Por tanto no hay cosa juzgada en ficho extremo. Siendo as el poseedor podra entablar una accin para que se le declare titular por usucapin, y debera vencer. Nuevamente se llega a un resultado absurdo: el propietario inicial vence por reivindicacin, pero pierde por usucapin la razn de ello? Si la prescripcin requiere una sentencia constitutiva, entonces cuando se plante la primera demanda no pudo invocar como hechos obstantivo de la accin, la adquisicin por usucapin, y por tanto el tema debi reservarse a un segundo proceso.

Para resolver la cuestin de la postura tratada nos remitimos a los Artculos 950 y 951 del cdigo civil peruano; donde se establece que la propiedad se adquiere con la posesin cualificada y por el trmino legal, sin necesidad de la exigencia de funcionario pblico o por parte del juez. Durante un tiempo la jurisprudencia era vacilante sobre el tema produciendo doctrinas contradictorias; Hoy en da la corte superior adopta por admitir la postura favorable al carcter (efecto) automtico de la usucapin, y por ello la sentencia es declarativa.

47

HERNANDEZ GIL, Antonio, Obras completas, Vol, II: La posesion ,Cit, pg.471.

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5.4. CLASES DE PRESCRIPCION ADQUISITIVA. 5.4.1. PRESCRIPCION ADQUISITIVA ORDINARIA (CORTA). Conforme al artculo 950 inciso 2 del C.C. La propiedad de bienes inmuebles se adquiere por usucapin ordinaria cuando la posesin continua, pacifica, publica y en concepto de propietario por el plazo de 5 aos, a ello se le suma el justo ttulo y la buena fe. En el caso de bienes muebles los requisitos son los mismos, pero el plazo de posesin es de 2 aos (artculo 951 CC). La usucapin ordinaria acorta el plazo de posesin exigido para la produccin del efecto adquisitivo, pues se supone que el justo ttulo y la buena fe presente en este caso, rodean al poseedor de una mayor apariencia de legitimidad. 49 El justo titulo implica que el poseedor ha tomado control sobre el bien en base a una causa de adquisicin, es decir, a un acto jurdico valido y verdadero, con virtualidad (potencialidad) de transferir el dominio. Trataremos de aclarar la figura: Si con la usucapin se pretende subsanar la irregularidad de un enajenante que no es propietario del bien, entonces el (justo titulo) ser aquel que, estructuralmente, corresponde a un acto jurdico valido con la finalidad de transferencia (como el caso del contrato de compra venta, permuta, donacin, dacin en pago, aporte en sociedad, etc.) y cuyo nico defecto sea la falta de titularidad del enajenante.50 El justo ttulo, para la usucapin ordinaria debe de ser cualquier acto dirigido a producir la adquisicin, esto es debe tratarse de un acto

49

Segn ALVAREX CAPEROCHIPI (curso de derechos reales, Op, cit, tomo I, pg., 149) la buena fe y el justo ttulo no son elementos propios de la usucapin, sino solo apariencia de legitimidad que aconsejan reducir el tiempo para la investidura formal de la posesin.
50

Por el contrario no se considera justo titulo la sucesin hereditaria, ni la subsiguiente participacin, pues el ttulo ser el que tuviera el causante, PEA BERNALDO DE QUIROS, derecho reales D. hipotecario, Tomo I, pg., 132-133.

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traslativo cuya finalidad sea la salida de un bien del patrimonio de un sujeto y el correlativo ingreso al patrimonio de otro. Por esta razn se descarta el testamento, y ms todava la sucesin intestada o legal, ya que los actos por causa de muerte individualizan al adquirente, antes que producir realmente un traslado del derecho, por lo que para estos fines no se le considera un acto traslativo, por ejemplo: ROCA SASTRE, los llama actos de comunicacin patrimonial, y no de disposicin o transferencia dominical. En buena cuanta, se considera que el titulo lo ser el que tuviera el causante, y no la herencia pues con ella se actualiza los titulares, pero no se traslada derechos. Sin embargo se cataloga como justo ttulo los contratos

preparatorios, pues en ellos no se busca en forma inmediata el efecto de trasmisin, ni los contratos con pacto de reserva de propiedad o sujetos a condicin suspensiva, cuando no se acredite la ocurrencia de la cancelacin del precio o el cumplimiento del hecho futuro e incierto que sustenta la condicin. Pero en estos casos no solo pueda descartar la usucapin ordinaria por falta de justo ttulo, sino tambin la extra ordinaria en tanto no se cumple el requisito de la posesin en concepto de dueo, pues su causa posesoria corresponde a una situacin jurdica que no se identifica con la propiedad, salvo que se produzca la figura de la intervencin o inversin en el concepto posesorio.

5.4.2. PRESCRIPCION ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA (LARGA).

La usucapin extraordinaria (o larga) tiene como antecedente la llamada prescripcin por largo tiempo (longtemporispraescriptio), cuyo concepto tambin se encuentra en subsanar la falta de poder de disposicin del transferente, pero con un alcance generalizado a fin de acabar la hiptesis en que no exista el ttulo por tratarse de una posesin inmemorial,
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por haberse

perdido el ttulo, o por existir


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dudas respecto a la buena fe del adquirente, etc. Por tanto, la usucapin ordinaria es el remedio ultimo para regularizar situaciones de hecho largamente consolidadas por el paso del tiempo, y en las que no se toma en cuenta los requisitos de orden jurdico- formal, pues basta la posesin continua, pacifica, publica y como propietario. En este caso, lo nico que juega es la apariencia fctica y su continuidad, mas no la apariencia legal; por lo que la posesin de larga data sin requisitos legales de orden formal, puede convertirse en el mejor ttulo.

5.5. REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION.

La posesin debe ser continua, pacifica, publica y como propietario. El tiempo, pero de diversas clases para ambas clasificaciones: Para la prescripcin extraordinaria; de bienes inmuebles se necesitan 10 aos y para bienes muebles 4 aos. En cambio, para la prescripcin ordinaria; de bienes inmuebles se necesitan 5 aos y para bienes muebles, 2 aos.

POSESIN CONTINUA.- Para cumplir este requisito no es necesario que el poseedor tenga un ejercicio permanente sobre el bien, es suficiente que se comporte como cualquier propietario lo aria.

Cmo usualmente se posee un bien? Por ejemplo, si A vive en un departamento solo, lo usual es que al salir de su vivienda, (como para ir de compras, viaje, o a estudiar.) cierre la puerta con llave; y al regreso A, pueda ejercer actos de goce sobre el bien.

Pero tambin existen casos donde el ejercicio de posesin esta impedido temporalmente por hechos de naturaleza pasajera; un caso comn en

nuestro pas son las constantes lluvias que azotan parte de nuestro territorio (sierra- selva), bloqueando por las cadas de huaicos nuestras carreteras e impidiendo el pase a los campesinos a sus chacras. Sin
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embargo por el hecho de que los campesinos no puedan ejercer la posesin no significa que perdern su propiedad. Se puede dar tambin la continuidad de la posesin, ya que no necesita estar mantenida por la misma persona. Ya desde roma se viene dando la llamada accin de posesin es decir la unin de dos posesiones cuya finalidad es conceder al poseedor actual la facultad de aprovecharse de la posesin del anterior titular a efectos de facilitar el cumplimiento del trmino legal de la usucapin51 Esta figura requiere una transmisin valida del bien, entre el anterior poseedor y actual poseedor aludiendo a la existencia de un negocio jurdico transmisivo entre las partes. (Esta figura se encuentra en nuestra doctrina con el nombre de suma de plazos en el Artculo 898 de C.C)

POSESION PACIFICA.- En esta caracterstica debe quedar exenta la la violencia fsica, y moral que el poder de hecho sobre la cosa no se mantenga por la fuerza. Por lo tanto, si hubiese violencia pasa a se pacifica una vez que cese la violencia

POSESION PUBLICA.- Se refiere que los actos (derechos) deben de ser realizados con similitud al del titular; manera de la cual puedan ser reconocidos pueda ser reconocidos por los titulares y estos puedan oponerse si es su voluntad, si en caso los titulares aun sabiendo que su propiedad era poseda por terceros y la dejo en abandono pues la ley presume ara que la posesin del usucapiente se consolide.

Ejemplo: una persona que solo que ingresa a una casa (inmueble) solo por las noches por un hueco de la pared, y que antes del amanecer se retira de la casa; este individuo no podr adquirir la propiedad por prescripcin ya que su posesin ha sido clandestina. Porque la prueba de la publicidad de la posesin se da a travs de los testimonios de los vecinos.

51

GONZALES BARRON, cit, pg., 525.

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COMO COPROPIETARIO.- Se trata de que el poseedor debe de actuar con animus domini, sobre el bien, no solo basta creerse propietario sino comportarse como tal, El poseedor pleno(invasor del terreno) y el mediato(arrendador por propietario) pueden prescribir un bien; pero el poseedor inmediato, el servidor dar la posesin. no cabe usucapir por mucho sea el tiempo que transcurra

Ejemplo: Si el guardin de una casa ya no se comporta como tal, es decir ya no conserva la posesin de la casa en nombre de quien lo contrato, si no que acta como propietario de esta. Esta prescripcin sufrir efectos (extraordinarios.) porque actu de mala fe con una posesin ilegitima.

JUSTO TITULO Y BUENA FE.- Para que opere la prescripcin ordinaria, son necesarios dos requisitos especiales, son justamente el justo ttulo y la buena fe. JUSTO TITULO. Es el acto jurdico encaminado a la disposicin onerosa o gratuita de la propiedad de un bien por ejemplo una compra venta, donacin, etc. Cumpliendo los requisitos del (artculo 140 C.C) para que sea considerado como acto valido. Pero no produce efectos transmisivos de propiedad porque el que acta como enajenante carece de facultad para hacerlo por ello se considera como un acto valido; ineficaz. El titulo debe de existir y no ser un titulo simulado (putativo) La cosa a la cual el titulo se refiere tiene que ser la misma de posesin. La ley le tolera al adquiriente un error sobre la persona de quien le transmisivo, pero no se lo admite sobre la cosa poseda. Si el adquiere el lote A, paro su posesin la ejercicio sobre el lote B, la ley en este caso no le permite la prescripcin adquisitiva breve, por que la cosa poseda no se corresponde con la que es objeto de su titulo, y en consecuencia, el lote B solo lo podr adquirir por la usucapin larga52

19 PAPAO, KIPER, Dillon y Causse, pg., 67

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BUENA FE. Es la creencia del poseedor de ser la legitimo por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que

invalida su titulo (articulo 906 CC) la buena fe no es solo una creencia fundada en un estado sicolgico meramente interno del poseedor, es creencia pero debe de actuar con honestidad y ante la sociedad, actuar diligentemente. Por ejemplo si, A compra un inmueble a B y este figura en registros pblicos a nombre de C. A tendr justo titulo pero no podr alegar tener buena fe, ya que la diligencia ordinaria para este caso es que haya averiguado en registros pblicos quien figuraba como titular a ms de uno.

El justo titulo y la buena fe son dos requisitos especiales para que opera la prescripcin ordinaria, pero no son independientes. El que desee adquirir un bien por la prescripcin ordinaria deber acreditar su justo titulo que a su vez servir como sustento de presumir la buena fe a hora bien conforme lo seala el artculo 907 CC. La buena fe solo durara hasta que la circunstancias permitan al poseedor creer que posee legtimamente o en todo caso hasta que se ha notificado con la demanda si esta resulta fundada. Por ello la adquisicin extraordinaria requiere los requisitos generales como (continua, pacifica, publica y como propietario). Ms no necesita acreditar una apariencia legal. (justo titulo y buena fe)

5.6. ADQUISICION DE PROPIEDAD INMUEBLE POR PRESCRIRCION.

Artculo 950.- La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua, pacfica y publica como propietario diez aos. Se adquiere en 5 aos cuando median justo ttulo y buena fe.

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5.7. ADQUISICION

DE

PROPIEDAD

DE

UN

BIEN

MUEBLE

POR

PRESCRIPCION.

Artculo 951.- La adquisicin por prescripcin de un bien mueble requiere la posesin continua, pacfica y publica, como propietario durante dos aos si hay buena fe y por cuatro aos si no la hay.

5.8. INTERRUPCION DEL TRMINO DE PRESCRIPCION. Artculo 953.- Se interrumpe el trmino de prescripcin si el poseedor pierde la posesin o es privado de ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes de un ao o si por sentencia se le restituye.

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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
La propiedad; es el derecho real de mayor contenido, la voluntad del sujeto es decisiva sobre el destino de la cosa, mientras no se le impida la ley o terceros, es decir el titular puede usar, gozar y disponer de la cosa. Tenemos en cuenta que la doctrina clsica y moderna mantiene una posicin diferente, puesto que de acuerdo a nuestra carta magna el derecho a la propiedad es inviolable adems es uno de nuestros derechos fundamentales. La propiedad siendo un derecho especial, porque no depende de otros derechos como por ejemplo el usufructo. Que la usucapin es una institucin autnoma; que brinda derechos al posesionario de que pueda disfrutar del bien. De esta manera busca la pacificacin de las relaciones sociales, ante la identificacin del hecho y el derecho. La Usucapin se cataloga con un hecho jurdico, exclusivo que va poner fin a los debates relacionados a la legalidad de la adquisicin. Que al ser propietario de un bien debemos ejercer los derechos que la ley otorga y asegura que nuestro bien, se encuentre en los Registros Pblicos y as contribuir con el bienestar econmico de la sociedad. El propietario se encuentra amparado por todos los atributos que la norma le otorga con respecto al derecho de propiedad, entonces esto quiere decir, que el propietario cuando ve vulnerado su derecho de propiedad este puede reivindicar para lo cual tiene que presentar su Titulo de Propiedad debidamente registrado, si esto no existe entonces el posesionario puede adquirir la propiedad por

prescripcin.

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ANEXOS

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BIBLIOGRAFA Max Arias-Schreiber Pezet EXEGESIS del Cdigo Civil Peruano de 1984, Tomo IV Derechos Reales, Pg. 177 228. Vsquez Ros, Alberto, DERECHOS REALES, Pg. 134 274. Castro Reyes, Jorge A., MANUAL DE DERECHO CIVIL, Pg. 473 482. Gonzales Barrn, Gunther Hernn, DERECHOS REALES, Pg. 269 301. Cdigo Civil Comentado, DERECHOS REALES, Pg. 187 335. (comentarios de diferentes autores). Max Arias-Schreiber Pezet EXEGESIS del Cdigo Civil Peruano de 1984, Tomo IV Derechos Reales, Pg. 11 25. Gonzales Barrn, Gunther Hernn, LA USUCAPIN Fundamentos de la Prescripcin Adquisitiva de Dominio, Pg. 21 188. CDIGO CIVIL Titulo II PROPIEDAD Captulo Primero Disposiciones Generales hasta Subcaptulo V PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. Constitucin Poltica del Estado. Herrera Paulsen, Daro DERECHO ROMANO Pg. 67 68. Cabanellas, DICCIONARIO ENCICLOPDICO DE DERECHO USUAL Tomo VI Pg. 463 465.

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INDICE
LA PROPIEDAD Y EL ESTUDIO DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

DEDICATORIA. 1 PRESENTACIN. 3 CAPITULO I: Generalidades y Evolucin Histrica de la Propiedad....8 1.1. Presupuesto ontolgico de la propiedad8 1.2. Propiedad y dominio..9 1.3. Diferencias conceptuales entre dominio y propiedad.9 1.4. Evolucin histrica del derecho de propiedad.9 1.4.5. La propiedad en roma9 1.4.5.1. Periodo arcaico10 1.4.5.2. Periodo clsico10 1.4.5.3. Bajo imperio.11 1.4.6. Edad media.11 1.4.7. Edad contempornea12 1.4.8. La propiedad en el Per..13 1.4.8.1. 1.4.8.2. 1.4.8.3. 1.4.8.4. 1.4.8.5. poca preincaica13 poca incaica.14 poca de la conquista y el coloniaje.14 poca de la independencia.16 poca de la repblica16

CAPITULO II. Caractersticas Doctrinales

y Concepto respecto a la

Propiedad18 2.1. Caractersticas clsicas.20 2.1.1. Legal21 2.1.2. Perpetua.21 2.1.3. Absoluta y exclusiva21 2.2. Caractersticas modernas22 2.2.1. Generalidad23
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2.2.2. Independencia23 2.2.3. Abstraccin.23 2.2.4. Elasticidad23 2.3. Contenido social de la propiedad23 2.4. Concepto de derecho de propiedad23 2.5. Objeto de la propiedad25 2.6. La propiedad como concepto fundamental de los derechos reales 26 2.7. Anlisis constitucional de la propiedad.26 CAPITULO III. La Propiedad Segn el Cdigo Civil27 3.1. Definicin de la propiedad28 3.2. Ejercicio abusivo del derecho de propiedad29 3.3. Restricciones legales de la propiedad30 3.4. Restricciones convencionales de la propiedad31 1. El derecho de propiedad, sus atributos, la potestad del titular para ejercer los atributos31 2. La invalidez de los pactos que prohban el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad31 3. Prohibicin y restriccin.32 4. El contenido de la restriccin32 5. La eficacia del pacto ante terceros33 3.5. Accin reivindicatoria33 3.6. La expropiacin34 CAPITULO IV. Tipos de Adquisicin de Propiedad..36 4.1. Apropiacin..37 4.2. Especificacin y mezcla.....37 4.3. Accesin39 CAPITULO V. Estudio de la Prescripcin Adquisitiva41 5.1. Definicin de la usucapin o prescripcin adquisitiva42 5.2. Fundamento de la usucapin: fines de orden social y econmico..44 5.2.1. El conflicto entre propietario y poseedor..44 5.2.2. La usucapin y el fin de la seguridad jurdica45
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5.2.3. La usucapin y el fin de justicia46 5.2.4. Elementos constitutivos de la usucapin: posesin, tiempo e inaccin.48 5.2.5. La proteccin constitucional de la propiedad y la usucapin...50 5.2.6. La usucapin es compatible con la constitucin por virtud de la clausula del bien comn51 5.2.7. Usucapin y abandono53 5.3. Efectos de la usucapin54 5.4. Clases de prescripcin adquisitiva..55 5.4.1. Prescripcin adquisitiva ordinaria (corta)..56 5.4.2. Prescripcin adquisitiva extraordinaria (larga).57 5.5. Requisitos de la prescripcin58 5.6. Adquisicin de propiedad inmueble por prescripcin.61 5.7. Adquisicin de propiedad de un bien mueble por prescripcin ..61 5.8. Interrupcin del trmino de prescripcin...62

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES...63 ANEXOS.64 BIBLIOGRAFA.65

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