DO HUMANISMO JURDICO LEI DA BOA RAZO HUMANISMO JURDICO (A Escola culta) Antes de considerarmos o pensamento jurdico portugus a poca,

, maxime a feio mental dos nossos jurisconsultos e o panorama do ensino universitrio do direito, impe-se fazer referncia ao contributo que o Humanismo e a Renascena trouxeram para a evoluo dos estudos romansticos e canonsticos. Tanto ente ns como no estrangeiro (a cultura jurdica continuava centrada nesses dois sistemas jurdicos). Mantm-se a subalternidade do estudo do direito ptrio, quer na esfera universitria, quer fora dela. sabido que o Humanismo e a Renascena constituem dois fenmenos marcantes da evoluo do esprito europeu. restaurao dos textos da antiguidade clssica, seguiram-se transformaes gerais nos campos das artes, das cincias, da cultura e da filosofia. Estiveram subjacentes motivos polticos, religiosos, sociais e econmicos. Despontam ou acentuam-se, ento, algumas das ideias e estruturas que os tempos ulteriores haveriam de prosseguir e consolidar. No mbito do humanismo renascentista, inclui-se, tambm, uma natural reviso crtica da cincia do direito. Essa nova mentalidade enforma a orientao da chamada Escola dos Juristas Cultos, Escola dos Jurisconsultos Humanistas, Escola Histrico-Crtica e, ainda, Escola Cujaciana (deriva de Cujcio Jacques Cujas -, considerado o mais alto expoente do Humanismo jurdico). Causas do seu aparecimento A ecloso desta nova directriz do pensamento jurdico prende-se a dois factos essenciais: Um deles: foi o progresso do humanismo renascentista O outro: consistiu na decadncia, verificada durante a segunda metade do sculo XV, da obra dos Comentadores Em contraste com os ideais programados pelos Humanistas, assiste-se, com efeito, ao uso rotineiro do mtodo escolstico. A partir de certa altura, os Bartolistas limitam-se, via da regra, a amontoar nos seus escritos uma srie interminvel de questes, distines e subdistines, ao lado de uma quase exclusiva citao das opinies dos autores precedentes. Alis, a normal impreparao e o menosprezo dos Comentadores quanto aos aspectos histricos provocaram viva censura dos espritos cultos da poca. A prpria deselegncia do seu estilo no se tornava menos chocante. Desconheciam, em suma, as bonae literae que estavam na ordem do dia. Eis o quadro em que surgiu o Humanismo jurdico quinhentista. Comeou a encarar-se o direito romano como uma das vrias manifestaes da cultura clssica. Foram os juristas desta escola os iniciadores do estudo crtico das fontes romanas, os primeiros que procuraram detectar as interpolaes nos textos justinianeus. No deve, porm, entender-se o humanismo jurdico com um simples movimento cultural, dominado pela filologia e a investigao erudita das fontes que continham as normas do direito romano (studia humanitatis). Convir encar-lo num horizonte mais rasgado, abrangendo o conjunto das correntes espirituais e intelectuais, mormente os impulsos racionalistas e individualistas, que definem esse perodo. O humanismo jurdico desenvolveu-se, de facto, sob diversas tendncias: Desde as filolgicas-criticas, orientadas para o estudo e reconstruo dos textos clssicos

At que reivindica a liberdade e autonomia do jurista na exegese da lei, portanto, perante a opinio comum ou interpretao mais aceite. Em qualquer caso, o postulado bsico reportava-se ao livre exame das fontes romanas. E esta atitude representou, sem dvida, uma viragem profunda em face do pensamento dos Comentadores. Percursores e apogeu da Escola Pode dizer-se que foi com o italiano Alciato (1492/1550) geralmente considerado o fundado da Escola -, o francs Bud (1467/1540) e o alemo Zasio (1461/1535), que o Humanismo Jurdico, pelos incios do Sculo XVI comeou a formar-se em termos de movimento europeu. A esse grande triunvirato, cabe acrescentar o nome, tambm cimeiro, de Antnio Gouveia (1510/1566), natural de Beja e que cedo fez estudos em Paris. Nunca mais regressaria. Passou o resto da vida como mestre prestigiado de Universidades francesas e italianas. Sabe-se que o ponto de partida da Escola dos Comentadores se encontra em Frana, mas que esta conheceu a sua verdadeira expresso em Itlia. A Escola Humanista teve trajecto oposto (Surgiu uma primeira corrente filolgico-crtica italiana (Vegio, Valla, poliziano), depois continuada e desenvolvida em Frana) Foi em Frana, com destaque para a universidade de Bourges, onde Alciato inaugurou o ensino do direito romano segundo a nova metodologia (1527/1532), que o humanismo jurdico conseguiu incremento decisivo. Seguir-se-ia a irradiao europeia, mais ou menos bem sucedida, destacando-se a tendncia que se caracteriza pela autonomia interpretativa do jurista em face das normas legais. Considera-se a poca de Cucjio (1522/1590) como a do apogeu da Escola Humanista. Nascido em Toulouse, tornou-se o jurista representativo do sculo. Marca a sua obra extensa, uma rigorosa exegese histrica e filolgica do direito romano, de que resultou a consequente revitalizao deste. Orientao que assumiu Nos tempos medievais o Direito Justinianeu (romano-cannico) a par de ser o Direito do Imprio era tambm o aprovado pela Igreja (in temporalibus) Pouco a pouco a ideia de uma Respublica Christiana ir desaparecendo e com ela a concepo da vigncia do Direito Romano como lex approbata, no entanto a sua vigncia entretanto justificada na presuno de racionalidade das normas justinianeias. Dado a milenria distncia que existia entre o surgir da norma romana e a sua aplicao Europa de Quinhentos, fazia com que a interpretao do Direito Romano fosse interpretado como uma funo criadora. Graas communis opinio vontade dominante de imaginria assembleia de jurisconsultos, situada entre o texto e a sua aplicao, reflectiria a interpretao julgada mais adequada aos tempos modernos. No sculo XVI, Jorge Ferreira de Vasconcelos, alertou para o facto de se estarem a aplicar normas do Direito Justiniano incompatveis com a evoluo social do tempo. Em resumo, conclui-se que: A vigncia do Direito Romano encontrava-se na presuno da sua racionalidade Existe conscincia que o Direito Romano medieval, ensinado e praticado, no Direito romano justinianeu Estes factos originam uma dupla tenso entre Direito Romano e Razo, e entre duas experincias do Direito Romano Que vai abrir caminho a duas concepes de apreciao do Direito Imperial Racionalista e Historicista
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Concepo Racionalista A invocao da racionalidade do Direito romano constitui justificao forada da vigncia das normas justinianeias nos independentes Estados Europeus, fundamentada ainda na boa razo das leis imperiais. No entanto vai-se mudar o esquema da relao entre o Direito romano e Razo, uma vez que, se as leis romanas apenas se observam polla boa razam em que sam fundadas (texto Manuelino), ento, a consequncia lgica de tal atitude estar no afirmar que a verdadeira fonte de direito a Razo Embora a balana comeasse a inclinar-se para a Razo, a corrente racionalista toma, em relao ao direito romano, duas posies: Por um lado, negando a recepo em bloco, sustentar-se- a necessidade de a Razo filtrar, um a um, todos os preceitos romanos. (h que peneirar o Corpus Iuris Civilis, verificando quais as leis que se acham ou no de acordo com a Razo Por outro lado, e mais radicalmente, os racionalistas entenderam que se, as normas romanas s so de aplicar na medida em que se ajustam razo e se as leis justinianeias apenas so de observar quando, caso a caso, se revelam conformes a um padro de racionalidade, ento, poder-se- esquecer o Direito romano e concentrar o esforo interpretativo no contemplar da Razo Diogo de S, jurista e guerreiro, portugus, tem um comentrio interessante sobre a alegada boa razo das leis imperiais, em que refere que a Lei tudo o que em Razo consiste, ou seja, que eram mais racionais as respostas contidas no Direito RomanoCannico do que no Direito Romano de Justiniano. Refere ainda que se o Direito Romano se aplicava pela boa razo, ento, faltando direito ptrio, era de consultar a prpria Razo, que passava assim a ser considerada Fonte de Direito

Concepo Historicista Partia da premissa de que o Direito romano, vivido na poca quinhentista, no era afinar o autentico Direito romano e tomava duas posies: Sustentava um regresso a esse autentico Direito romano, afastando as deformadoras interpretaes medievais, procurando reconstituir o ius quo utebantur Roamni Romae Aceitava que o Direito romano dos tempos modernos era um Direito novo e que sendo assim, punha-se de lado o Direito Justinianeu Na tenso que existe entre o texto e a interpretao criadora h quem sugira o regresso ao texto e quem aponte o caminho do seu abandono. No Humanismo existiu uma tendncia sistemtica que visava uma nova ordem expositiva dos conceitos e institutos contidos no Corpus (queria romper-se com os esquemas didcticos tradicionais e substituir-se a ordem Justinianeia e os mtodos medievais). Contraposio do Humanismo ao Bartolismo Nem mesmo na Frana o Humanismo jurdico conseguiu um triunfo absoluto sobre o Batolismo. Pases houve, como a Itlia e a Alemanha, em que esta ltima orientao continuou a predominar claramente. Um pouco por toda a Europa se levantaram vozes defendendo os mtodos tradicionais, com destaque para Alberico Gentili, que foi professor em Oxford. Iria
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assistir-se, do sculo XVI ao sculo XVIII, a um debate entre o mtodo jurdico francs (mos gallicus) e o mtodo jurdico italiano (mos itlicos). Tem-se destacado que os humanistas se envolveram demasiado na especulao pura e que, por isso, construram, sobretudo, um direito terico, de tendncia erudita, enquanto os processos dos Comentadores levaram a um direito prtico, quer dizer, utilizao do sistema romano com o esprito jurdico de encontrar solues para os casos concretos. Esta sntese do contraste das duas escolas , pelo menos, tendencialmente exacta. O programa do mos gallicusapresentava-se, de qualquer modo, no s mais difcil de executar, merc da preparao cientifica que exigia, mas tambm menos atractivo para a rotina forense. Observa Koschaker o smile do latim. O emprego apurado deste lngua, apangio de pequenos crculos de pessoas cultas, embora conseguisse provocar o descrdito do latim medieval corrente, nunca logrou substitui-lo. Algo de paralelo se deu com o humanismo jurdico. No de excluir, alis, que se tenha podido chegar a frmulas autoctenes mais ou menos coincidente com as dos mos gallicus, posto que sem influncia directa desta estrita corrente, antes como resultado do movimento humanista geral. Sempre contaria, porm, o sentido pragmtico dos juristas de formao bartolista. Cumpre o humanismo jurdico, em termos globais, um ciclo efmero. No venceu os critrios enraizados. Contudo, lanaram-se inegveis sementes que o Setecentismo Iluminista faria frutificar. A cultura jurdica O Humanismo com a nova valorao do Direito romano veio por em causa o problema da vigncia e interpretao do Corpus Iuris Civilies Os comentadores consideravam o Direito romano como o direito, por antonomsia, de indiscutvel vigncia e interpretavam-no, adaptando-o s necessidades contemporneas, atravs do mtodo Escolstico, que consistia, num mtodo rico de todas as foras indispensveis par ao jurista, salvo o sentido histrico. este sentido histrico que levar os juristas Humanistas (cultos, elegantes) a discutir a vigncia do Direito romano, pelo menos na sua interpretao medieval, ou seja, o Direito romano deixa de ser considerado Direito para tender a ser visto como um direito de Roma. Esta diferente maneira de encarar o Direito romano, conduzir existncia de duas escolas interpretativas que se combatero, no sculo XVI: Os comentadores (mos italicus), porque em Itlia se consolidara e a prevalecer. Estes estudam o direito que se usava poca Os inovadores (mos gallicus), por em Frana se ter firmado, ainda que no seja a o seu bero. Estudam o direito que usavam os Romanos em Roma ou Constantinopla Fora a falta de sentido histrico dos comentadores que permitiu a vigncia do Direito romano na Europa medieval e, para que continuasse a adaptao da norma Justinianeia aos tempos de Quinhentos, tinha ela de continuar a ser considerada como algo de temporal Em Portugal, o Direito romano direito vigente de quotidiana aplicao, pelo que, Costa, Pinhel e Rodrigues, so ainda comentadores integrados no mos italicus, no se coibindo, porm, de atacar abertamente o critrio de autoridade que se traduzia na aceitao da communis opinio (o intrprete deve apenas olhar para o texto e no subordinar-se contagem de opinies o que interessa a verdade e no o nmero, qualidade e no quantidade)
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Literatura jurdica Segue-se uma referncia aos jurisconsultos que definiram o pensamento jurdico portugus da poca. Mas interessar conhecer, previamente, os reflexos que entre ns alcanaram as orientaes do mos gallicus e do mos italicus, que dominavam, ento, os horizontes do direito europeu. O problema, de resto, deve ser encarado sob dois ngulos. O da adeso de um determinado nmero de juristas nacionais Escola Histrico-crtica; O da sua influencia na vida jurdica do Pas Trata-se de aspectos distintos. Houve, juristas portugueses que aceitaram com maior ou menor evidncia os rumos do humanismo jurdico. Todavia, conclui-se que tiveram, em regra, uma aco irrelevante no quadro nacional, tanto numa perspectiva da construo cientfica, como da realidade prtica. A orientao humanista ligada corrente filolgico-crtica no transps as nossas fronteiras. Os portugueses educados no humanismo jurdico de raiz italiana, sobretudo inspirado por Alciato, ou no regressaram ao pas ou os que regressaram, nenhuma obra de direito escreveram entre ns. O mesmo se passou com os juristas filiados na corrente francesa continuadora da italiana. Antnio de Gouveia tornou-se um autntico estrangeiro (e quanto aos restantes portugueses que estudaram em Frana, alguns voltaram Ptria, mas tiveram tambm uma reduzida importncia e at no faltou quem acabasse desiludido com o humanismo (Soares da Ribeira). No que concerne orientao humanista que reivindicava fundamentalmente a liberdade e a autonomia interpretativa dos textos, reconhece-se que no conseguiu uma sorte muito diversa (os seus reflexos em Portugal foram espordicos, apesar de se revestirem de sensata e realista moderao). Parece lcito, em resumo, acentuar o predomnio de juristas que combinaram, de maneira harmoniosa e aprecivel, as vantagens prticas do mtodo dos Comentadores com as exigncias eruditas e, sobretudo, com os postulados hermenuticos devidos modernidade humanista. este ponto de vista credvel a que se tem aderido. No se exclui, no entanto, que uma investigao mais ampla do ensino e da literatura jurdica do perodo em apreo possa trazer-lhe alguma rectificao. De qualquer modo, os jurisconsultos nacionais revelaram enorme maestria e senso jurdico de cientistas prticos, ao conciliarem a viso dogmtica e a viso histrica. Todos eles, de resto, apenas estudaram e leccionaram aqum-Pirinus. Principais jurisconsultos portugueses do sculo XVI aos meados do sculo XVIII. Civilistas (dedicavam-se ao estudo direito romano): Luis Teixeira, discpulo em Florena, no fim do sculo XV, de Policiano; Luis Alvares Nogueira, fiel sequaz de Alciato; Antnio de Gouveia, discpulo de Ferretti Canonistas: Bartolomeu Filipe Cultores do direito ptrio (predominando com o avano do tempo): Manuel da Costa, Aires Pinhel e Heitor Rodrigues, todos formados em Salamanca, e depois professores em Coimbra e Salamanca, sentem dificuldade em aderir ao mos gallicus
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Nota: a distino mostra-se por vezes, imperfeita ou, de certo modo, artificial, pois no faltam juristas que se notabilizaram em mais do que um desses sectores

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Que alteraes se verificaram no mbito do direito subsidirio

Sintese do livro de Mrio Jlio de Almeida Costa A Lei da Boa Razo foi uma Lei de 18 de Agosto de 1769, cujo crisma se justifica, dado o apelo que nos seus preceitos se faz insistentemente boa razo (ouse, recta ratio jusnaturalista). Representava ela o dogma supremo da actividade interpretativa e integrativa, estivesse cristalizada nos textos romanos, no direito das gentes ou nas obras jurdicas e leis positivas das naes estrangeiras. O referido diploma prosseguiu objectivos amplos. Visou, no apenas impedir irregularidades em matria de assentos e quanto utilizao do direito subsidirio, mas tambm fixar normas precisas sobre a validade do costume e os elementos a que o intrprete podia recorrer para o preenchimento das lacunas. Cerca de 3 anos aps, os Estatutos da Universidade, esclareceram alguns aspectos da lei da Boa Razo. I Os diferendos submetidos a apreciao dos tribunais deviam ser julgados, pelas leis ptrias e pelos estilos da Corte (constituam jurisprudncia a observar em casos idnticos), mas determinou-se que s valessem quando aprovados atravs de Assentos da Casa da Suplicao. II Confere-se autoridade exclusiva aos assentos da Casa da Suplicao (Tribunal Supremo do Reino). Nesse sentido, declara-se que os assentos das Relaes apenas alcanariam valor normativo mediante confirmao daquele tribunal superior III O costume para que valesse como fonte de direito, deveria subordinar-se aos seguintes requisitos: (Ser conforme boa razo; No contrariar a lei; Ter mais de 100 anos de existncia) O direito consuetudinrio, deste modo, s conservou validade secundum legem e praeter legem, nunca contra legem. Na ausncia dos trs requisitos indicados, consideravam-se os costumes corruptelos e abusos, cuja alegao e observncia em juzo se proibiu no obstante todas e quaisquer disposies ou opinies de Doutores que sejam m contrrio. IV Quando houvesse casos omissos (faltando direito ptrio) caberia ento recurso ao direito subsidirio. Mas o direito romano s era aplicvel desde que se apresentasse conforme boa razo, que correspondia recta ratio jusnaturalista. Com efeito, a expresso boa razo, embora j ocasionalmente utilizada, pelas
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Ordenaes no sentido corrente de razo natural ou justa razo, assumia agora um sentido novo. As normas de direito romano apenas se aplicariam quando, caso a caso, se mostrassem concordes com a boa razo. E por boa razo entende o prprio legislador aquela que consiste nos primitivos Princpios, que contm verdades essenciais, intrnsecas e inalterveis, que a tica dos mesmo romanos havia estabelecido, e que o Direito Divino e Natural formalizaro para servirem de regras Morais e Civis entre o Cristianismo; ou aquela boa razo que se funda nas outras regras, que de unnime consentimento estabeleceu o Direito das Gentes para a direco e governo de todas as Naes civilizadas. Numa palavra: apresentar-se conforme boa razo equivalia a corresponder aos princpios do direito natural ou do direito das gentes. Deste modo, era fonte subsidiria, ao lado do direito romano seleccionado pelo jusracionalismo, o sistema de direito internacional resultante da mesma orientao. O critrio mostrava-se um tanto vago. Mas logo em 1772, os Estatutos da Universidade fixaram um conjunto de regras destinadas a aferir (quer no ensino, quer na actividade dos tribunais), a boa razo dos textos romanos. Alm dessas regras, aponta-se ao intrprete o critrio prtico de averiguar qual o uso moderno que dos preceitos romanos em causa faziam os jurisconsultos das naes europeias modernas. Da que o direito romano aplicvel subsidiariamente por fora da lei da Boa Razo, se reconduzisse ao aceito nas obra doutrinais dos grandes autores da escola do usus modernusn pandectarum que, assim, adquiriam, entre ns, valor normativo indirecto como fontes supletivas. V Se a lacuna dissesse respeito a matrias polticas, econmicas, mercantis ou martimas, determinava-se o recurso directo s leis das Naes Crists, iluminadas, e polidas. Neste caso, o direito romano era liminarmente posto de lado, pois entendia-se que, pela sua antiguidade, se revelava de todo inadequado disciplina de tais domnios, onde enormes progressos se consideravam entretanto alcanados. VI A aplicao do direito cannico relegada para os tribunais eclesisticos. Aquele deixou de contar-se entre as fontes subsidirias. Opina o legislador que seria erro manifesto admitir que no foro temporal se pode conhecer dos pecados, que s pertencem privativa, e exclusivamente ao foro interior e espiritualidade da Igreja. VII Finalmente, tambm se proibiu que as glosas de Acrsio e as opinies de Brtolo fossem alegadas e aplicadas em juzo. A mesma soluo estava implcita a respeito da communis opinio. Para justificar esta providncia, aduz o legislador as imperfeies jurdicas atribudas, tanto falta de conhecimentos histricos e lingusticos dos referidos autores, como sua ignorncia das normas fundamentais de direito natural e divino. Em suma: s crticas herdadas do humanismo quinhentista, acrescentaram-se as que decorriam da prpria mentalidade Iluminista de setecentos. Sntese do livro de Rui Albuquerque e Martim de Albuquerque O humanismo jurdico surgiu nos fins do sec. XV e desenvolveu-se no sec. XVI, por oposio ao Direito Prudencial, numa lgica de que o conhecimento s seria verdadeiro

se pudesse ser demonstrado (defendia o MOS GALLICUS, por oposio ao MOS ITALICUS que era o conhecimento do Direito Prudencial). Para fazer vingar as suas teorias e, em clara oposio aos prudentes, os humanistas jurdicos elencaram uma srie de criticas ao trabalho dos mesmos, nomeadamente: Acusaram-nos de se terem limitado ao estudo do cdigo justinianeu quando este no continha certamente o melhor do direito romano. Por outro lado esse estudo era incompleto porque no sabiam grego e o cdigo justinianeu tinha uma estrutura histrica grega. Acusaram-nos de no se ter preocupado com a veracidade das fontes jurdicas e no jurdicas dos trabalhos que produziram, e, portanto de terem efectuado um trabalho com base em fontes erradas, j que eles (humanistas jurdicos) tinham constatado que as fontes do cdigo justianianeu estavam erradas. Acusaram-nos de no terem tcnicas de raciocnio jurdico, tais como a filologia, e de, para ultrapassar tal defeito, se terem baseado na autoridade dos doutores, quando o que se deve promover a liberdade de pensamento. Com efeito, os humanistas jurdicos defendiam que no estudo dos textos romanos, deveria confirmar-se a autenticidade das fontes, fazer um estudo filolgico dos textos e substituir a autoridade pela liberdade de pensamento. A Lei da Boa Razo trata-se de uma Lei de 18 de Agosto de 1769, (s no sc. XIX recebeu o nome de Lei da Boa Razo) que visava impedir irregularidades em matria de utilizao assentos e de utilizao do direito subsidirio, fixar normas precisas sobre a validade do costume e fixar os elementos a que o intrprete podia recorrer para o preenchimento das lacunas. Esta Lei veio assim consagrar as bases principais da legislao portuguesa e revela uma profunda influncia racionalista ao sujeitar a validade de qualquer fonte de direito, incluindo o costume, ao critrio da conformidade Boa Razo. uma Lei de carcter inovador, que em certos aspectos, altera as Ordenaes, nomeadamente em matria de Direito Subsidirio. Desaparecem por no serem conformes Boa Razo: a) Magna Glosa de Acurcio b) Opinio de Bartolo c) Opinio Comum dos Doutores d) Direito Cannico Circunscrito aos Tribunais Eclesisticos, ou quando os Tribunais Comuns o manda aplicar. Direito Subsidirio: Direito Romano Usus Pandectarum Modernus, com critrio de racionalidade e Actualidade, o qual pode ser utilizado de acordo com a Boa Razo. Leis das Naes Crists, Modernas Polidas e Civilizadas da Europa (Frana, Prssia e ustria), aplicandose s nas seguintes matrias: Polticas, Econmicas, Mercantis, Martimas Para aplicao destas novas normas, foi feita a reforma da Universidade de Coimbra (1772), a qual foi assistida por Luiz Antnio Verney As solues que a lei consagrou foram: a) Os casos deviam ser julgados pelas leis ptrias e pelos estilos da corte; b) A autoridade exclusiva aos assentos da Casa da Suplicao;

c) Estatui expressamente que o costume teria de estar conforme boa razo, no contrariar a lei e ter mais de 100 anos; d) Em casos omissos, isto , na falta de direito ptrio, caberia recurso ao direito subsidirio, ou seja ao direito romano se trabalhado, moderno, conforme a boa razo (direito natural e direito das gentes) e reconhecido pelas naes europeias crists; e) No caso de lacunas sobre matrias polticas, econmicas, mercantis ou martimas era permitido o acesso directo s leis das Naes Crists, Iluminadas e Polidas, sendo o direito romano liminarmente posto de lado; f) A aplicao do direito cannico relegada para os tribunais eclesisticos, pelo que aquele direito deixou de ser fonte subsidiria; g) Proibio da alegao e aplicao em Juzo das glosas de Acrsio, das opinies de Brtolo e da opinio comum dos doutores.

2. Disserte sobre a polmica jurdica entre Antnio Ribeiro dos Santos e Pascoal Jos de Mello Freire dos Reis Antes de responder (penso eu que vou de encontro ao consignado pela Douta Professora), julgo ser de toda a convenincia falar um pouco sobre o Humanitarismo e aquilo que representou no pensamento e discrdia entre essas duas figuras do panorama jurdico-cultural portugus : Antnio Ribeiro dos Santos e Pascoal Jos de Mello Freire dos Reis Humanitarismo A respeito do mbito especfico do direito penal e do tratamento penitencirio, h que mencionar as correntes humanitaristas derivadas do Iluminismo, que tiveram em
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Montesquieu e Voltaire, na Frana, e em Beccaria e Filangieri, na Itlia, os seus expoentes mais destacados. Dentro duma linha racionalista, desdobram-se essas orientaes em dois aspectos bsicos: Direito penal: Quanto ao contedo do direito penal, deveria desvincular-se de todos os pressupostos religiosos, reduzindo-se (de harmonia com a compreenso do direito e do Estado a partir de um contrato social) funo exterior de tutela dos valores ou interesses gerais necessrios vida colectiva. Em ltima anlise, afirmava-se a ideia de necessidade ou utilidade comum como critrio delimitador do direito penal, por oposio a uma axiologia eminentemente tico-religiosa. Beccaria proclama que a lei moral, enquanto paradigma da lei positiva, constitui marco e limite de qualquer incriminao. Nunca se produziu uma completa identificao das vertentes francesa e italiana. Na sequncia desse primeiro aspecto, traduziu-se a aco dos referidos autores numa inovao pelo que concerne aos fins das penas. As sanes criminais passam a ter como fundamento predominante, no j um imperativo tico, mas sim uma pura ideia de preveno e defesa da sociedade (A pena justificava-se no como castigo pelo facto passado) Preveno geral: como meio de evitar futuras violaes da lei criminal, quer intimidando a generalidade das pessoas Preveno especial: quer agindo sobre o prprio delinquente, intimidando-o ou reeducando-o Acrescente-se, que se considerava que a aco preventiva do direito penal teria de fazerse dentro dos limites da justia e do respeito pela dignidade da pessoa humana. Neste contexto se inscrevem: Por um lado: a exigncia da proporcionalidade entre a pena e a gravidade do delito Por outro lado: a postergao das antigas penas corporais ou infamantes e a sua substituio pela pena de priso Partia-se do postulado da liberdade humana como primeiro de todos os bens sociais, devendo, pois, a sano criminal traduzir-se numa limitao desse mesmo valor. Processo penal Cabe assinalar, em paralelo, novas posies. Na verdade, sobre a contraposio entre os modelos acusatrio e inquisitrio, que domina a evoluo do direito penal adjectivo, tomando como referncia dois fenmenos jurdicos fulcrais do continente europeu (o ciclo do direito comum e o das codificaes), verifica-se o seguinte: Do sculo XIII ao sculo XVIII, ocorre uma prevalncia sempre mais acentuada do processo oficioso em confronto com o processo baseado na iniciativa das partes; Depois, a partir das transformaes subsequentes, quer dizer, desde a anlise iluminista dos problemas da justia criminal, comea uma poca que, embora cronologicamente reduzida, se reveste de enorme significado para o processo penal, no s no aspecto do pensamento jurdico-filosfico e poltico, mas ainda do ponto de vista da formao dos sistemas legislativos e jurisprudenciais modernos. Em resumo, observa-se o trnsito de um processo de estrutura inquisitria para um processo de inspirao acusatria.

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Quanto pergunta em questo, ir abordar-se na perspectiva de trs grandes historiadores: Sintese do livro de Mrio Jlio de Almeida Costa Antnio Ribeiro dos Santos nasceu no Porto em 1745 e morreu, em Lisboa, em 1818. Licenciado em Cnones e doutorado em 1771, Antnio Ribeiro dos Santos exerce a actividade docente e eleito, em 1780, scio supranumerrio da recm-criada Academia das Cincias. Em 1788 Ribeiro dos Santos chamado a participar na Junta de Reviso e Censura do Novo Cdigo, sendo no decurso deste trabalho que ele assume, nas palavras de Jos Esteves Pereira, a defesa de "um contratualismo renovador do tradicionalismo jurdico nacional, com Rei, Cortes e Estados do Reino", tornando-se assim o primeiro pensador poltico portugus aps o Pombalismo a retomar a defesa das doutrinas tradicionalistas expostas pelos juristas da Restaurao, e que tinham merecido a fria censria do Marqus de Pombal. O pensamento de Antnio Ribeiro dos Santos revela-se sobretudo na crtica que fez ao plano do Novo Cdigo, de autoria de Pascoal Jos de Melo Freire, e na subsequente polmica que entre ambos se desenvolveu. Tendo nascido, vivido e trabalhado sob o regime de Pombal, Ribeiro dos Santos ensaia, aps a queda do Primeiro-Ministro de D. Jos I, um percurso de reencontro com o tradicionalismo institucional, no que manifestou uma coragem desusada para a poca. Apesar de partilhar do conceito comum de que o poder vem de Deus, Ribeiro dos Santos ousa no entanto reafirmar que esse poder era transmitido aos Reis por vontade das comunidades: "Quanto origem vem o poder de Deus; quanto pessoa e forma, vem do Homem." Poder esse cuja legitimao era o bem comum, de tal forma que, nas suas prprias palavras, "o Prncipe estabelecido para bem do Estado". Contrariamente ao que era habitual entre os tradicionalistas, Ribeiro dos Santos prope, para que a esfera do poder ficasse devidamente estabelecida, que as leis fundamentais passassem a ficar codificadas num verdadeiro direito constitucional, devendo essas leis fundamentais incluir no s a ordem de sucesso como a maneira de exercer os direitos de soberania, os direitos e obrigaes recprocas do Prncipe e do povo, ou seja, as prerrogativas dos Reis mas tambm os foros, costumes e liberdades dos povos e das respectivas ordens que compem o Estado. Era tambm sua opinio que estas leis fundamentais s pudessem ser alteradas com o consentimento mtuo dos povos e do Prncipe, o que pressupunha uma certa radicao legislativa na representao nacional.Por outras palavras, o poder legislativo do Prncipe limitado pelos direitos, foros e liberdades dos povos. Assim, no pensamento de Ribeiro dos Santos, as Cortes - nas quais estavam representadas as Ordens ou Estados em que a comunidade naturalmente se dividia eram o rgo que deveria assistir o Prncipe na tarefa da governao, devendo Prncipe e Cortes encontrar juntos os consensos determinantes da legislao. Situao que Ribeiro dos Santos considerava ter existido at ao reinado de D. Afonso V, s ento se tendo rompido em detrimento das Cortes. O seu pensamento resume-se na afirmao de que "a lei toda emana [do Prncipe] como da sua nica fonte; ele que a faz, o que a publica e o que a manda executar em seu nome. Mas este poder, assim mesmo supremo como , em si, no incompatvel com a limitao que as leis ou costumes fundamentais do Estado possam ter posto a seu uso e exerccio". Ribeiro dos Santos marca assim a ruptura com o absolutismo e a retomada de uma viso que se funde na tradio para chegar a uma Monarquia limitada pelos foros,
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direitos e liberdades dos povos, e em que as Cortes - expresso orgnica da sociedade assistiria o Rei na sua funo governativa. No sendo propriamente uma inovao - excepto na proposta de um direito constitucional escrito-, o pensamento de Ribeiro dos Santos constitui um marco notvel no tradicionalismo ps-absolutista Pascoal Jos de Mello Freire dos Reis foi um dos mais importantes jurisconsultos portugueses, fundador da Jurisprudncia Ptria e da Histria do Direito Civil Portugus, nasceu em Ansio (Portugal), no dia 6 de Abril de 1738 e faleceu em Lisboa, no dia 24 de Setembro de 1798. Revela-se um estudante brilhante, iniciando os estudos universitrios na Universidade de Coimbra aos 13 anos de idade, e no dia 13 de Maio de 1757, com apenas 19 anos de idade, doutorou-se na Faculdade de Leis, o que, naturalmente, foi considerado um feito notvel e raro. Como afirmou Jos de Arriaga, Pascoal Jos de Melo revolucionou o direito portugus. Foi um dos principais tericos do absolutismo Pombalista, defendendo aquilo que designa por monarquia pura e considerando um sonho todos os chamados privilgios da nao Salienta que o chamado pacto social um ente suposto que s existe na imaginao alambicada de alguns filsofos. Porque os nossos Prncipes no devem a sua autoridade ao povo, nem dele receberam o grande poder que hoje e sempre exercitaram. Neste sentido, considera que o poder do rei tem de ser ilimitado: Em Portugal no h lei alguma que limite o poder do Rei e que d parte no seu governo por alguma maneira ao povo, nobres ou eclesistico a majestade s reside na pessoa do Rei, como da natureza do principado. At porque o reino de Portugal, como no veio ao Rei, por doao ou translao dos povos, mas pelo direito do sangue e da conquista, ficou desde sempre pertencendo ao seu livre imprio e administrao. Salienta que D. Joo IV adquiriu assim por sufrgio popular, no o poder que j lhe pertencia, mas a sua posse, no a soberania que j ostentava, mas o seu exerccio. Refere mesmo que constitui uma inpcia extrada da infame e funestssima seita dos monarcmanos aquilo do intrito e promio das referidas Cortes que se l no opsculo de Francisco Velasco que o povo pode eleger e depor o rei, que o poder do rei parte do povo, e que este algumas vezes pode, se as circunstncias o impuserem, assumir e reivindicar para si a soberania que a princpio conferiu ao rei. Foi o grande intrprete do esprito pombalino e o precursor do Humanitarismo jurdico-penal. Participou no projecto de actualizao dos Livros II e V das Ordenaes Filipinas, levado a cabo por D. Maria no mbito da Viradeira e na discusso do projecto de Cdigo de Direito Pblico na Junta de Censura e Reviso e, no meio da mais completa ignorncia quanto s leis tipicamente portuguesas, suplantadas pela romanizao e pela cristianizao, Pascoal de Melo conseguiu reunir, num corpo de doutrina e num compndio, toda a legislao portuguesa pertencente, quer ao direito pblico, quer ao civil, ao cannico e criminal. Quanto ao direito cannico Pascoal Jos de Melo revela, tambm, um pensamento bastante moderno, fazendo depender o poder religioso da autoridade poltica nacional. O mesmo avano de ideias revelado no que toca ao direito civil. Pascoal Jos de Melo mostra-se, mais uma vez, um verdadeiro humanista. Mas o sector do Direito em que Pascoal Jos de Melo se revela verdadeiramente revolucionrio e marca indelevelmente a sua poca, , sem dvida, o do direito criminal.
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Pelas ideias explanadas, o nosso brilhante jurista ansianense est muito avanado para o tempo em que vive, e pode ser comparado a qualquer filsofo dos mais utpicos do sculo seguinte (XIX). Insurgiu-se contra a crueldade das penas, e pediu aos legisladores que fossem mais brandos e, sobretudo, mais humanos na graduao dos castigos a aplicar aos criminosos.

Sntese do livro de Rui Albuquerque e Martim de Albuquerque Em 1778 a rainha D. Maria I tomou a deciso de nomear uma comisso, na qual se integravam 10 juristas, que funcionavam como assessores de uma junta de ministros, com o objectivo de, todos de em conjunto, procederem reforma das Ordenaes Filipinas e elaborarem um Novo Cdigo. Os motivos desta deciso tinham a ver com a antiguidade de algumas leis, a existncia de outras de que no havia a certeza se estavam revogadas, a existncia de leis que levantavam dvidas de interpretao na prtica forense e a existncia de leis que a experincia aconselhava a modificar. Como o trabalho desta comisso no foi produtivo, em 1783, um outro jurista, de seu nome Pascoal Jos de Melo Freire dos Reis, conhecido pela sua tendncia conservadora e absolutista, foi incumbido de reformar os livros II e V das Ordenaes, relativos a matrias de direito pblico politico-administrativo e direito criminal. Do seu esforo resultaram dois projectos de Cdigo de Direito Pblico e de Cdigo Criminal. Para apreci-los foi, por Decreto de 3 de Fevereiro de 1789, nomeada uma Junta de Censura e Reviso, da qual fazia parte um outro jurista e lente de cnones, de seu nome Antnio Ribeiro dos Santos, conhecido pela sua tendncia liberalista. Com efeito, as diferenas de concepo do poder politico de um e de outro, levaram a uma polmica e conflito poltico-jurdico entre os dois, o que frustrou completamente a aprovao desses projectos, os quais no passaram de uma tentativa para a elaborao de um novo cdigo. Melo Freire defendia um conceito de monarquia pura, era absolutista convicto e simpatizante das teses hierocrticas, argumentando que no poderiam existir leis limitadoras do poder do monarca. Ribeiro dos Santos era considerado um pr-liberal, simpatizante das teses antihierocrticas e defendia um conceito de monarquia consensualista, em que o poder do monarca estava limitado pela existncia das chamadas leis fundamentais, que resultavam expressa e tacitamente duma conveno entre o Rei e o Povo. As Cortes, na opinio deste jurista, no podiam ser vistas como uma fonte limitativa do poder, at porque existiam direitos inviolveis. Esta diferena poltica de base no deve, no entanto, esconder a proximidade que, no fundo, ambos tinham quanto a concepo monista do direito. Embora defendendo modelos polticos diferentes, ambos consideravam o direito como monoplio do Estado, fosse ele produzido exclusivamente pelo Rei (Melo Freire) ou dividido entre o Rei e as Cortes (Ribeiro Santos). Para ambos, a ordem jurdica assentava numa viso monista, em que a lei era praticamente a fonte exclusiva do direito. Relativamente ao direito Romano, ambos concordavam em retirar-lhe a posio de direito subsidirio. Ribeiro dos Santos criticou bastante o exagero de existirem oito cadeiras de direito e uma de direito ptrio.

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Quanto ao direito criminal, a polmica foi particularmente grande. Melo Freire, apesar de crtico das Ordenaes, mantinha no seu projecto solues como a pena de morte para vrios delitos e o esquartejamento em caso de crime de traio, solues essas que o seu opositor, Ribeiro dos Santos, um dos primeiros defensores da abolio da pena de morte, influenciado pelas ideias do humanitarismo jurdico, considerava aberrantes. O trabalho de censura foi to contundente e levantou tantas dvidas que os projectos de cdigo de Melo Freire no passaram disso mesmo, ou seja de projectos. Sntese geral Antnio Ribeiro dos Santos em 1778, foi convidado, junto com Pascoal Jos de Melo Freire, para integrar o corpo da Academia das Cincias e foi a partir dali que ele passou a contribuir para a reforma dos estudos de Coimbra, com a participao na elaborao do texto do Compndio Histrico. Mais tarde, envolveu-se em polmica com Melo Freire, encarregado da confeco do Novo Cdigo de Direito Pblico (a reforma do livro II das Ordenaes Filipinas), sobre o contedo deste corpo de leis. Ribeiro dos Santos concebe a religio natural como correctivo da imperfeio humana; por isso, a ordem natural seria o fundamento para manuteno da ordem social. Ele segue a tradio de Grotius e Pufendorf no que se refere convenincia de uma lei adequada natureza do homem. Quanto fundamentao do poder, se atm a princpios teolgicos, interpretando o direito natural moderno luz de Heineccius. Quanto polmica com Melo Freire, Santos estava preocupado com a participao das classes sociais no quadro das Ordens; ou seja, ele pensava nas possibilidades de invocao das Cortes, tentando articular o Pombalismo com a crescente expresso poltica de determinados grupos sociais. Assim, discordava de Melo Freire, que condenava veementemente a convocao das Cortes. Alm disso, Ribeiro dos Santos chama a ateno para a importncia do poder legislativo, no indo contra o direito de soberania de fazer leis, mas apurando a necessidade de modificao de certas regras e condies de acordo com as circunstncias. Aqui, ele novamente discordava de Melo Freire, que havia defendido no projecto a exclusividade do imperante nestas questes. H ainda outros pontos: Ribeiro dos Santos defendia a delimitao do privilgio, a inconvenincia de o rei ser legislador e juiz, a necessidade de uma estrutura constitucional, a simplificao da legislao, o fim da utilizao do direito romano, etc. Vrias destas questes, alm de serem contrrias s defendidas por Melo Freire, Ribeiro dos Santos parte, no entanto, dos mesmos fundamentos jusnaturalistas para construir suas vises sobre a poltica, a sociedade. Mas chega a concluses diferentes, e nem por isso deixa de ser um funcionrio a servio do governo e da implementao das ideias introduzidas com o governo de Pombal. Concluso O exemplo de Melo Freire e Antnio Ribeiro dos Santos, por si s, j seria suficiente para se concluir que nem todos tinham as mesmas ideias sobre o poder dos reis, o papel do poder legislativo, etc. Sendo assim, pode-se admitir a existncia de concepes antagnicas convivendo e disputando-se no interior da doutrina oficial. Exactamente por isso, o papel da interpretao na prtica jurdica foi cuidadosamente discutido neste perodo. Para os arquitectos da reforma pombalina, era fundamental delimitar ao mximo o corpo de leis que servia como base para tomada de decises, e tambm estabelecer em que consistia a actividade de interpretao, j que "aquilo que os juristas entendem ser o direito vigente, objecto do seu trabalho construtivo, est longe de coincidir com aquilo que o poder poltico autoritariamente lhes definira como tal" A soluo para este
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impasse seria mudar o corpo doutrinrio dos juristas, adoptando o usus modernus pandectarum, e amarrando as resolues dos juzes subordinao aos Assentos da Casa de Suplicao. Ainda no contexto da implementao das reformas jurdicas, este mtodo sofreu suas crticas. Ribeiro dos Santos no concordava com tamanho alcance dos Assentos, nem com a importncia dada Casa da Suplicao na formulao da interpretao ideal da lei. Concordando com Melo Freire neste aspecto, acreditava que a actividade de interpretao era parte da lei, e que portanto s aquele que tinha o poder de determinar a lei - o governante - podia interpretar. Este procedimento, no seu entender, levava a uma maior segurana dos sbditos, porque seria impossvel prever se a leitura dos magistrados seria conforme do legislador. A questo bsica desta discusso refere-se possibilidade de prever se a interpretao da lei sempre ser feita de acordo com os ideais ento fixados. Ou melhor: o objectivo o de garantir, para o futuro, a manuteno dos pressupostos jurdicos firmados com o Pombalismo. Havia discordncias quanto maneira de se fazer isto, como vimos. Mas h outro problema que perpassa este: era possvel, segundo os textos contemporneos, unificar completamente a interpretao das leis? H um trecho dos Estatutos que diz respeito ao assunto: 4.: No haver sistema algum filosfico a que ele (professor) inteiramente subscreve na explorao e demonstrao das leis naturais, antes pelo contrrio, a filosofia que ele dever seguir ser propriamente a ecltica. 5: No haver autor que sirva de texto, excepo de Grcio e Pufendorf (...). Sim respeitar o professor a sua autoridade, como dos primeiros mestres desta disciplina, mas nem ela fixar o seu ascenso, nem por grilhes aos seu discurso. 6: Como cidado livre do imprio da razo, procurar o professor a verdade, a ordem, a deduo, o mtodo e a demonstrao, onde quer que a achar. 7: O cdigo da humanidade ser somente o autntico dos preceitos que a natureza escreveu nos coraes dos homens, ser unicamente o que nesta jurisprudncia tenha fora e autoridade de lei. A interpolao bsica que se poderia propor a este raciocnio que uma coisa so as aulas dadas pelo professor; outra a validade das interpretaes feitas pelos magistrados. O que quero argumentar, no entanto, que se a forma como o ensino foi ministrado foi, a princpio, relativamente livre, foi possvel que se construssem diferentes vises acerca do direito natural e at mesmo das possibilidades de interpretao em diferentes casos. O que os professores e seus alunos, futuros magistrados, entenderam por "boa razo" tambm pode ter variado. Apesar da determinao em circunscrever as posies, o prprio texto dos Estatutos servia como base para elaborao de posies diversas.

3.

1820: a transio jurdico-politica. Das Compilaes Codificao Sintese do livro de Mrio Jlio de Almeida Costa

A Cultura Iluminista, influenciou a Codificao, o Usus Modernus Pandectarum, Escola Jus-Naturalista, Escola Racionalista do Direito Natural. Teoria dos 3 S, para a feitura dos Cdigos: Sintticos Sistemticos Scientificos
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Causas da desordem no Direito, era este ter vrias Fontes de Direito, pelo que este s deveria basear-se fundamentalmente na Lei. Em 1804 nasceu o 1 Cdigo Civil, que foi o de Napoleo, o qual serviu de base para as codificaes dos outros pases. Napoleo ainda mandou fazer um Cdigo Penal. No caso portugus, foi apresentado pelo ingls Jeremias Benthan, um projecto de Cdigo Civil, s Cortes portuguesas. Ferreira Borges, dizia que era necessrio um Cdigo, pois o Direito Comercial, era fundado nos usos e praxes das Praas Internacionais, pelo que a incerteza era muita, razo pela qual devia a legislao ser uniforme e coerente, pelo que apresentou os seguintes projectos de Cdigos: Direito Martimo - Cortes de 1821, o qual no foi aprovado Cdigo de Comrcio - Cdigo Comercial Cortes de 1833, que foi aprovado, 3 partes (Comrcio Terrestre Comrcio Martimo Organizao Mercantil Aco Comercial) Veiga Beiro, em 1888, reviu o Cdigo de Ferreira Borges, tendo apresentado o 2 Cdigo Comercial, que tambm se compunha de 3 Partes: (Comrcio Geral Contratos Especiais de Comrcio Comrcio Martimo); Cdigo Direito Administrativo 2 modelos Diviso do Territrio, atribuio Poderes (Frans Centralizador Portugus Autonomia Municipal) Antecedentes do 1 Cdigo Administrativo: Constituio de 1822 Carta Constitucional de 1826 Decreto 23 de 1832, de Mouzinho da Silveira, que extingue os Forais e divide o Territrio em: (Provncias Prefeito Comarcas Sub Prefeito Concelhos Provedor) Em 1836 Com Passos Manuel, nasce o 1 Cdigo Administrativo Cdigo Penal: Para os Juristas Humanistas as Penas no deveriam servir s para castigar, mas tambm para corrigir (alterao quanto ao fim), e tambm no deviam ser cruis, entre estes autores destacam-se: Marqus de Beccaria que escreve Dos Delitos e das Penas e Francisco Freire de Melo 1852 Surge 1 Cdigo Penal de: Duarte Leito, Diogo Sequeira Pinto e Joo Alves S 1867 1 Reforma do Cdigo Penal 1884 2 Reforma 1886 Novo Cdigo Penal de Levi Maria Jordo 1983 Nasce o actual Cdigo Penal de Eduardo Correia 1995 Nova verso do Prof. Figueiredo Dias Cdigo Civil: Tentativas de Codificao Vicente Costa Que o Cdigo Civil de 1821, Almeida e Sousa, Coelho Rocha e Borges Carneiro 1867 Nasce o 1 Cdigo Civil, autoria de Antnio Seabra, que vigorou at 22.3.68 1966 Nasce o 2 Cdigo Civil (Actual) Direito Processual Civil: 1832 Reforma do Judicirio 1837 Nova Reforma do Judicirio 1841 Novssima Reforma do Judicirio 1876 1 Cdigo do Processo Civil 1939 2 Cdigo do Processo Civil 1996 Cdigo Actual Direito Processual Penal: Tentativas de Codificao Navarro Paiva 1929 1 Cdigo do Processo Penal 1988 2 Cdigo do Processo Penal, Prof. Figueiredo D

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Sntese do livro de Rui Albuquerque e Martim de Albuquerque Nos incios no sc. XVIII, mas sobretudo ao longo do sc. XIX, desencadeou-se um movimento codificador em diversos pases da Europa, que acabaria por se estender a outras naes no europeias. Este movimento concretizou-se na elaborao de corpos legislativos unitrios, obedecendo a uma estrutura orientada por critrios cientficos. Em termos filosficos, a codificao partiu da ideia de que se devia consagrar o racionalismo, agora misturado com os novos ideais da plenitude do ordenamento jurdico e da segurana ou certeza na aplicao do direito. Entendia-se que a ordem jurdica devia estar munida de um conjunto normativo exaustivo que regulamentasse, se possvel, todas as situaes possveis de acontecer na vida jurdica. Em Portugal, a necessidade de reformar a legislao justificou a adopo do movimento codificador, que foi progressivamente incidindo sobre os diversos ramos do direito. Com efeito, a Lei da Boa Razo tinha constitudo a ltima reforma significativa mas parcial da ordem jurdica, j que da chamada tentativa do novo cdigo, em termos prticos, nada tinha resultado. Por isso considerava-se mais do que nunca justificada uma reforma da legislao. Em suma, as correntes histricas do pensamento jurdico, a revoluo francesa e os seus efeitos, bem como a opinio de alguns autores, defensores da necessidade de codificao, foram as causas de influncia do movimento codificador portugus. Direito Comercial O primeiro cdigo portugus foi o Cdigo Comercial, da autoria de Ferreira Borges, o qual surgiu em 1833, continha 1860 artigos e estava dividido em trs partes de matrias regulamentadas: Comrcio terrestre, Comrcio martimo e a Organizao do foro mercantil e aces comerciais. Este Cdigo baseou-se nos direitos de alguns pases europeus, designadamente o Cdigo Francs, o Projecto Italiano e o Cdigo Espanhol. Vigorou at 1888, altura em que foi publicado o segundo Cdigo Comercial, da autoria de Veiga Beiro. Este segundo Cdigo Comercial tambm estava dividido em trs partes, designadamente: comrcio geral, contratos especiais de comrcio e comrcio martimo. este cdigo que ainda vigora apesar de alterado por muita legislao avulsa. Direito Administrativo O primeiro Cdigo Administrativo, de modelo municipalista, surgiu em 1836 e foi referendado por Manuel da Silva Pasos, conhecido por Passos Manuel. O segundo Cdigo Administrativo, de modelo centralista, surgiu em 1842 e foi referendado por Costa Cabral. O terceiro Cdigo Administrativo regressou a modelo municipalista, surgiu em 1878 e foi referendando por Rodrigues Sampaio. O quarto Cdigo Administrativo manteve o modelo municipalista, surgiu em 1886 e foi referendado por Luciano de Castro O quinto Cdigo Administrativo surgiu em 1896 e foi referendado por Joo Franco Finalmente o sexto Cdigo Administrativo surgiu em 1936 e baseou-se num projecto de Marcello Caetano, possuindo j vrias alteraes avulsas. Direito Penal

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No sc. XIX o direito penal assentava ainda no Livro V das Ordenaes Filipinas, que consagrava penas cruis e infamantes, o que levou necessidade de existir uma reforma penal, influenciada por teses humanitaristas de Francisco Freire de Melo (sobrinho de Melo Freire), o qual lanou uma obra em 1822, que impulsionou o movimento reformador da codificao penal. As Ordenaes do Reino possuam vrias lacunas, pois no previam um grande nmeros de situaes ilcitas. Porm, na poca pombalina, foi desenvolvida alguma legislao penal que j dava indcios de consagrar princpios defendidos pelo Humanitarismo Jurdico. O primeiro Cdigo Penal surgiu em 1852, e foi da autoria de Duarte Leito, Sequeira Pinto e Alves S., considerados dos melhores juristas da poca. O segundo Cdigo Penal surgiu em 1886, com base num projecto da autoria de Levy Maria Jordo, tendo vigorado at 1982. O terceiro Cdigo Penal surgiu em 1982 e foi da autoria de Eduardo Correia. O quarto Cdigo Penal surgiu em 1995, baseado num projecto do Prof. Figueiredo Dias e j foi revisto por diversas vezes. Direito Civil No sec. XIX, na rea do Direito Civil, na sequncia das correntes liberais, surgiu um movimento codificador que desencadeou vrias tentativas de criar um novo Cdigo Civil. Em 1821 foi constituda uma comisso, composta, entre outros, por Ferreira Gordo, Correia de Lacerda., com vista elaborao do cdigo civil, no tendo, porm, tal trabalho sido concludo. O primeiro Cdigo Civil foi objecto de projecto em 1850 por Antnio Lus Seabra, desembargador da Relao do Porto, e foi publicado pela Carta de Lei de 1 de Julho de 1867, data que marca o fim das Ordenaes Filipinas. Este Cdigo Civil s foi revogado em 1966 pelo actual Cdigo Civil. Direitos Processuais Cdigo de Processo Civil Em 1832 deu-se a reforma judicial, em 1837 a nova reforma judicial e em 1842 a novssima reforma judicial. Em 1876 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Civil, o qual vigorou at 1939, data em que foi revogado pelo actual, da autoria de Jos Alberto Reis. E que j possui inmeras alteraes. Cdigo de Processo Penal Aps a tentativa de 1874 de Navarro de Paiva, em 1929 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Penal, o qual foi revogado em 1988 pelo segundo Cdigo de Processo Penal. O terceiro Cdigo de Processo Penal foi publicado em 1998 e j sofreu diversas alteraes. SINTESE GERAL No domnio do pensamento europeu, a propsito do trnsito do sculo XVII para o sculo XIX, costumam assinalar-se, com pertinncia, duas fases bem distintas: Primeira fase: caracterizada por atitude crtica ao Iluminismo e durante a qual se desenvolveram os movimentos da contra-revoluo, do Romantismo e do Idealismo Alemo

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Segunda fase:- cujo ponto de partida se faz coincidir, simbolicamente, com a morte de Hegel, no ano de 1831, em que se assiste reentrada dos princpios da Revoluo e Iluministicos, favorecidos pelo condicionalismo histrico. Cabe recordar a evoluo econmica, o triunfo da burguesia e os progressos das cincias naturais. Porm, apenas se focam alguns vectores ligados directamente ao objecto da exposio. Individualismo poltico Como no se desconhece, na base de toda a construo ideolgica e filosfica do sculo XIX est o princpio de que o homem nasce dotado de certos direitos naturais e inalienveis, e que a exclusiva misso do Estado (de raiz pactcia e sem fins prprios) a promoo e salvaguarda desses direitos individuais e originrios. Ora, visto que tais direitos se reconduzem s diferentes formas que pode revestir o direito de liberdade (religiosa, poltica e jurdica) logo resulta (em ligao ntima ideia da liberdade de todos e como meio indispensvel para assegur-la), a ideia de igualdade. No captulo da origem do poder, alcana-se directamente oro corolrio lgico daquele ponto de partida (o princpio da soberania popular e nacional) Dando um passo adiante, encontramo-nos em face das ideias do Governo representativo, da monarquia constitucional e parlamentar, da separao de poderes e das constituies escritas. Aqui, pisa-se o terreno mais propriamente poltico e tcnicojurdico dos meios de realizao daqueles postulados bsicos. Os referidos princpios (se exceptuarmos a separao de poderes e o parlamentarismo) no eram inteiramente novos, como formulaes tericas ou mesmo realidades sociais. De facto, poderemos assinalar-lhes arqutipos nas doutrinas dos filsofos catlicos de S. Toms aos neo-escolsticos dos sculos XVI e XVII ou nas construes dos filsofos e juristas da chamada Escola do Direito Natural. Nem ser demasiado recordar, no plano do direito positivo, os contratos dos clon ingleses da Amrica do sculo XVI e as Constituies norte-americanas das duas centrias imediatas (se recuarmos ao sculo XIII, as leis dos nossos primeiros monarcas, os forais do direito peninsular) com a sua preocupao de garantir, o direito de resistncia opresso, a propriedade, o carcter inviolvel do domiclio, e de assegurar a igualdade poltica dos membros dos grmios concelhios, excluindo os privilegiados. Dir-se- que o que se apresentava agora e efectivamente original no eram as ideias em si, mas o carcter universalista e humano que elas assumiam, organizadas num sistema completo, divergindo nas concepes filosficas que tomavam por base, na orientao e nas consequncias a que se deixariam arrastar. Como era singularssimo o condicionalismo histrico que permitia a essas ideias antigas, reelaboradas pelo pensamento francs, alcanar uma irradiao e uma eficcia sem precedentes. Liberalismo econmico do conhecimento geral que, desde a segunda metade do sculo XVIII, o mercantilismo do Estado de Polcia comeou a perder terreno, com o seu forte intervencionismo e com a sua compreenso dos Estados como unidade que se impunha conservar isoladas ao mximo, atravs de uma rgida fiscalizao do comrcio externo e de elevadas pautas alfandegrias. Tratava-se, alis, menos de teoria do que de regras ancoradas no conceito de que a riqueza das naes, como a dos indivduos, se obtinha apenas aumentando o estoque de metais preciosos. Recordemos que os primeiros a pensar de modo diversos foram os adeptos da Escola Fisiocrtica, fundada em Frana por Quesnay. Afirma-se a existncia de uma ordem econmica natural onde reina a perfeita harmonia entre o interesse de cada indivduo e o interesse colectivo, desde que se garanta inteira liberdade de trabalho, de

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indstria e de comrcio. Por consequncia, a interveno do Estado deve limitar-se ao mnimo indispensvel salvaguarda deste livre jogo econmico. Era j a doutrina do clebre Laissez faire, laissez passer, que a Escola Clssica Inglesa, logo em seguida, haveria de retomar e desenvolver com rigor extremo. Na realidade, se os fisiocratas negavam o dirigismo mercantilista, conservavamse ainda tributrios de uma compreenso estreita da vida econmica, enquanto apenas ligados agricultura (como do ponto de vista poltico, estavam comprometidos, ao menos sentimental e cronologicamente, com a monarquia absoluta). Tiveram uma influncia fugaz. No admira, pois, que a verdadeira definio das coordenadas econmicas dos novos tempos pertencesse a Adam Smith e aos seus proslitos. Alargava-se, decididamente, a viso do mundo econmico: Por um lado: superando a perspectiva acanhada que os fisiocratas tiveram do fenmeno da produo; Por outro lado: preconizando, sem rodeios, o livre-cmbio internacional David Hume e Adam Smith, embora voltados para a formulao de princpios e sistemas sobre o comum a todos os homens, serviram, ao mesmo tempo, os interesses nacionais do seu pas. Sabe-se que a ltima palavra nesta linha de pensamento, foi proferida por Stuart Mill, nos meados do sculo XIX, ele prprio tambm um novo ponto de partida. Transformaes no mbito do Direito Politico O complexo de formulaes polticas e econmico-sociais antes referidos no tardou demasiado a penetrar na vida portuguesa. Igualmente tomaram a dianteira, entre ns, as ideias econmicas, enquanto elas no pareciam capazes de afectar os alicerces da monarquia absoluta. Assim, j de 1789 a 1815, a Academia Real das Cincias de Lisboa trouxe a pblico as suas Memrias Econmicas, onde notria a influncia dos fisiocratas (e tambm, na altura, poderemos assinalar os economistas Acrsio das Neves, Silva Lisboa e Rodrigues de Brito, como os mais ilustres divulgadores da doutrina Smithiana, que se tratava de adaptar ao nosso pas, especialmente agrcola e de fraca industrializao). Quanto s ideias polticas, por essa mesma poca, o liberalismo temperado de um Ribeiro dos Santos, representava ainda simples guarda avanada da infiltrao dos princpios que as letras e as invases francesas viriam a favorecer. Em todo o caso, o primeiro sistema liberal portugus inaugurou-se, apenas, com a Revoluo de Agosto de 1820, a que no foi estranho o levantamento espanhol que, em Janeiro desse mesmo ano, restabeleceu a Constituio de Cdiz (1812). O paralelismo dos dois movimentos peninsulares evidencia-se at na circunstncia de em Portugal se ter pretendido aceitar provisoriamente a Constituio espanhola. Chegou a haver para o Brasil, onde se encontrava a Corte, uma deciso do rei nesse sentido, embora revogada no dia imediato. E os deputados s constituintes de Lisboa foram eleitos segundo o sistema dessa Constituio de Cdiz, que, de facto, muito influenciou a sua irm portuguesa de 1822. Ficam consagrados, desde logo, o princpio da soberania nacional e, como direitos individuais do cidado, a liberdade, a segurana e a propriedade. O princpio da igualdade levou supresso de certos privilgios judiciais e do privilgio das coutadas. Na esfera econmica, porm, que o Vintismo esteve longe de produzir uma autentica transformao, limitando-se a pouco mais do que a esboar o sentido das reformas futuras. A palavra seguinte pertenceu Contra-Revoluo. Em 1823, como consequncia da Vilafrancada (golpe de Estado patrocinado pela Rainha e pelo Infante D. Miguel), abolia-se o regime constitucional. Quando este foi reposto, ao cabo de 3 anos, trouxe
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uma nova fisionomia ( Constituio de 1822, expresso de um liberalismo radical e revolucionrio, substituiu-se a Carta Constitucional de 1826, outorgada por D. Pedro e que reflecte um liberalismo de tendncia conservadora). Entretanto, os 2 anos imediatos redundaram num autntico perodo estacionrio (nem se avana nem se recua). A Revoluo e a Contra-revoluo, agora personificadas em dois prncipes, a propsito do problema dinstico, como que tomam posies para a luta que dolorosamente iria ferirem a Nao. O equilbrio rompeu-se, primeiro, a favor dos contra-revolucionrios, que detiveram o poder de 1828 a 1834, certo, sem verdadeiramente alcanarem a oportunidade de definir a sua construo do Estado. Depois, em 1834, a Conveno de vora-Monte restabelece a Carta Constitucional e com ela a Revoluo continua a marcha interrompida. D. Miguel parte para Sines para um exlio definitivo e D. Pedro morre, no palcio de Queluz, cerca de 4 meses volvidos. agora, sem dvida, que a despeito de certa moderao das frmulas polticas, se adoptam pela primeira vez medidas radicais dirigidas a alterar a estrutura tradicional da sociedade portuguesa (uma nova organizao administrativa, uma reforma judiciria e, ao lado desta, uma poderosa viragem fiscal no sentido da liberdade econmica). Evoluo Constitucional As Constituies de 1822 e 1838, foram efmeras, sendo a de 1826 mais duradoura. Tinham como caractersticas a manuteno da forma de Estado: Monarca= Monarquia Constitucional, baseada no liberalismo poltico (consagrao constitucional das liberdades individuais, liberdade econmica) A Constituio de 1834/36, d azo maior haste pblica de terrenos e uma grande desamortizao (extino das Ordens Religiosas e venda das suas terras). Liberdade de empresa, comrcio, indstria e liberdade profissional, ideia de um governo representativo. Ideia de Soberania Nacional (exercida por um Parlamento eleito, assente na Separao dos Poderes) Houve vrias variantes do Liberalismo: 1820-1834, confronto entre absolutistas ( legitimistas) e liberais ( constitucionalistas) 1823-1828, contra-revoluo ( Abrilada) 1834, vitria definitiva do Liberalismo Diferena entre os liberais: Vintistas: ala mais liberal e mais radical; Cartistas, ala mais conservadora A Constituio de 1822 Esta Constituio resulta da revoluo de 1820 e feita por uma Assembleia Constituinte, eleita propositadamente, a qual comeou por aceitar as bases da Constituio e s depois que a realizou. Foi uma das segundas Constituies mais extensa e conta com mais de 200 artigos. Tinha como bases: a Constituio de Cdiz (1812) e a Constituio Francesa (1791) As suas caractersticas assentavam nas consagrao de um extenso elenco de liberdade e garantias individuais (liberdade, propriedade e segurana), bem como no estabelecimento de um Governo representativo e da Separao de Poderes entre o Poder legislativo (a cargo do Parlamento eleito pelo Rei) e o Poder executivo (rei atravs de secretrios de Estado).

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O Sistema de Governo assentava no Rei (detinha o poder executivo) e cujo poder era exercido pelos Ministros, e nas Cortes (Parlamento) que exercia o poder legislativo. As Cortes eram eleitas por sufrgio indirecto censitrio em que as mulheres, os pobres e os assalariados no tinham direito de votar (s o poderiam fazer os cidados livres e autnomos, que tivessem rendimentos) O Governo era nomeado e exonerado pelo Rei e no era politicamente responsvel perante o Parlamento (h uma separao entre o Poder Executivo e o Poder Legislativo). O Rei tinha veto suspensivo sobre as Leis do Parlamento Em Setembro de 1822, foi dado pronto o Texto Constitucional, jurando-o o Rei D. Joo VI, no 1. dia de Outubro. A Constituio de 1822, comeava: Direitos e deveres individuais dos Portugueses; Soberania nacional (A soberania reside essencialmente na Nao); Diviso do poder legislativo, executivo e judicial (Legislativo Cortes; Executivo:- Rei, coadjuvado por Secretrios de Estado; Judicial:- Juizes) A Constituio de 1822 no durou muito, teve dois perodos de vigncia: 1. Perodo (1822-23):- Partidrio do Absolutismo contra revoluo ( Abrilada) 2. Perodo (1836):- a seguir revoluo de Setembro, enquanto no foi feita a Constituio de 1838 A revolta da Vila Francada, chefiada pelo filho mais novo de D. Joo VI D. Miguel, partidrio dos ideias absolutistas, ir por fim vigncia da Constituio de 1822, pondo em vigor as Leis tradicionais e mandando convocar as antigas Cortes, isto por Lei de 1824. A independncia do Brasil em 1822, a morte de D. Joo VI em 1826 e os problemas que se levantaram para a sua sucesso levaram D. Pedro, filho primognito de D. Joo VI e imperador do Brasil, a outorgar ao pas uma Carta Constitucional que, longe de acalmar a situao poltica, antes a exaltar. A Carta Constitucional Contrariamente Constituio de 1822, a Carta Constitucional de 1826 no resulta do trabalho de qualquer Comisso para o efeito eleita ou sequer escolhida:- ela a manifestao da vontade soberana de D. Pedro. O esprito revolucionrio Vintista encontra-se completamente ausente do texto da Carta. No so os direitos individuais que abrem o texto constitucional, antes pelo contrrio, so relegados para o seu artigo 145.. Contudo, a maior diferena entre os dois textos constitucionais radica nos poderes que cada um consagra, bem assim como nos rgos que estatuem as respectivas competncias. A desconfiana com que a Carta fora acolhida foi aumentando pouco a pouco, eclodindo revoltas militares a todo o momento. Na tentativa de pacificar o pas, D. Pedro pede a seu irmo D. Miguel, exilado em Viena, que regresse, nomeando-o o seu lugar-tenente e conferindo-lhe todos os poderes que na Carta havia reservado para si. Em 1928, logo que regressou, D. Miguel dissolveu a Cmara dos Deputados e ps de lado a Carta Constitucional. Seguiram-se 6 anos de governo absoluto e de terror poltico ( perseguies, expropriaes de terras, sequestros, enforcamentos) A vitria liberal em 1834 fim da guerra civil ir de novo pr em vigor, em Agosto daquele ano, a Carta Constitucional. Curta foi esta sua 2. vigncia. Esta Constituio foi a mais duradoura mas era mais reduzida, menos radical e mais conservadora do que a de 1822 e abre com um prembulo, no qual D. Pedro

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outorga o texto constitucional, e compe-se de 145 artigos, distribudos por 8 ttulos. Reconhece a existncia de quatro poderes: O legislativo, que competia s Cortes, com a sano do Rei O moderador, atribudo ao Rei e mediante o qual o soberano acabava por controlar os demais poderes; O executivo, chefiado pelo Rei e exercido por Ministros de Estado O judicial, independente e atribudo aos juzes e jurados. Foi o princpio Monrquico sob o princpio representativo (em que o Rei era o principal detentor do poder e tinha um sistema poltico dualistas reis e Cortes) Titular do poder Nomeando o Cmara Eleitos por sufrgio Executivo Governo, Representativa censitrio reduzido Ministrios (Deputados Titular do 4. Nomeava os Cmara dos Vitalcios Poder ( Pares do Reino Pares ( Moderador) Nobres) Sancionava as Hereditrios Leis Dissolvia a Cmara dos deputados Era um sistema representativo altamente limitado: Princpio monrquico, sufrgio e Cmara dos Pares. Esta Constituio foi reformada vrias vezes, atravs de Actos Adicionais( 1852, 1885, 1895) embora houvesse vrias Leis avulsas ou Leis Ditatoriais ( tudo no sentido de diminuir as limitaes representativas da Carta Constitucional). Esta Constituio teve trs perodos de vigncia:- 1826-28; 1834-36; 1842-1910. teve como influncias: Carta Constitucional Brasileira de 1824; Constituio Francesa 1814; Sistema Poltico Britnico A Revoluo Setembrista de 1836 ir pr-lhe cobro e declarar em vigor a Constituio de 1822. Porm, o contexto scio-poltico de 1836 era muito diferente do de 1822 e a vigncia do texto vintista foi meramente simblica Passos Manuel, o homem forte sado da revoluo de Setembro, bem claro ao afirmar perante as Cortes. ... A execuo da Constituio de 1822 seria um crime horroroso, porque eu perderia a revoluo e a liberdade (.....). Senhor Presidente: exercemos a ditadura e eu confesso francamente que violmos um sem nmero de artigos da Constituio de 1822. Constituio de 1838 A necessidade de adaptar os princpios da Constituio de 1822 realidade do momento conduziu elaborao da Constituio de 1838, que contrariamente de 1822, foi sujeita sano da Rainha. Em sntese, podemos dizer que a Constituio de 1838 um compromisso entre o texto de 1822 e a Carta e que foi aprovada em consequncia da revoluo Setembrista de 1836, sendo uma efmera Constituio, que deixou de vigorar em 1842, aps um golpe de Estado desencadeado no Porto por Costa Cabral, a rainha proclama outra vez a Carta Constitucional como Lei Fundamental do pas Esta Constituio tinha como fontes: Internas:- Constituio de 1822; Carta Constitucional de 1826 Externas:- Constituio Francesa de 1830; Constituio Belga de 1831 Cortes (Parlamento) REI

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Foi aprovada na Assembleia constituinte e foi submetida a sentimento real ( D. Maria II) foi uma Constituio Pactcia (Pacto), ou seja, pactuada entre a Assembleia Representativa e a Coroa Embora com influncia das duas Constituies anteriores, tem os princpios mais prximos da Constituio de 1822: Recupera-se o Princpio da Soberania Nacional que prevalece sob o Poder Monrquico Instituio do sufrgio directo; Elimina-se o Poder Moderador do Rei Afirma-se de novo o Princpio da Separao de Poderes. Assim, embora voltasse a fazer radicar a soberania na Nao, adoptasse, em parte, o sufrgio directo e retirasse o poder moderador ao Rei, no deixava de engrandecer a funo real REI:- Era o chefe do Poder executivo ( exercido pelos Ministros) e tinha os poderes de: Sancionar leis com veto absoluto; Dissolver a Cmara dos Deputados Nomear e demitir livremente os ministros Parlamento:- era bicameral, composta pela Cmara dos Senadores e Cmara dos Deputados A forma de Governo era Proto-Parlamentar (quase parlamentar). Curta foi tambm a durao deste texto constitucional. Aps a restaurao da Carta por Costa Cabral, esta vigorar at implantao da Repblica em 1910, ainda que com a incluso de vrias actas adicionais. A Constituio de 1911 aquela que demora menos tempo entre a Revoluo (1910) e a Constituio (1911). Herda as tradies do Liberalismo Monrquico, nomeadamente: liberal poltico e liberalismo econmico. A estas tradies acrescenta-se a ideologia Republicana, o anti-realismo e antimonarquismo, bem como o laicismo, a descentralizao territorial, o princpio democrtico (contra o sufrgio censitrio) e uma viso parlamentar de governo. Foi elaborada por uma Assembleia Constituinte e teve como fontes: Internas:- Constituio de 1822 e de 1838 Externas:- Constituio Republicana Brasil de 1891; Prtica poltica da III Repblica Francesa Instaurada a Repblica, foi eleita, em 1911, uma Assembleia Constituinte por sufrgio directo e secreto. A 21 de Agosto de 1911 foi aprovada a Constituio Poltica da Repblica Portuguesa a qual vigorou at ao fim da 1. Repblica, destituda pelo golpe militar de 28 de Maio de 1926, tendo neste espao de tempo sofrido algumas revises 1916,1919,1921-, e algumas alteraes efmeras 1918-. A Constituio teve como fontes inspiradoras a Constituio Republicana Brasileira de 1891 e os textos constitucionais do nosso regime liberal de 1922 e do Suo e do Francs, e continha 87 artigos divididos por 7 ttulos e terminava com 5 artigos de Disposies Transitrias. Adoptando uma orientao marcadamente individualista, a Constituio de 1911 d especial relevncia enumerao dos direitos e garantias. Reafirmando o princpio da soberania nacional e a clssica diviso de poderes, esta Constituio demonstra um forte pendor parlamentar. Com efeito, para alm de poder legislar em geral, podia ainda o Congresso destituir o Presidente da Repblica e obrigar comparncia dos Ministros no Congresso, a fim de responderem pela sua aco poltica. Parlamento era bicameral (com origem na Constituio de 1838): Senado e Cmara dos deputados.
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Cmara dos Deputados: Era composta pelos representantes dos crculos eleitorais, maiores de 25 anos e eleitos por 3 anos. Senado:- Era composto pelos representantes dos distritos e das provncias ultramarinas, maiores de 35 anos e eleitos por 6 anos. Princpios fundamentais Princpio Republicano (abolio da Monarquia); Liberalismo democrtico ou quase democrtico Laicismo (separao entre o Estado e as Igrejas); Parlamentarismo extreme Municipalismo ( princpio da descentralizao local) Direitos fundamentais Direitos, liberdades e garantias tpicos do liberalismo (princpio da liberdade religiosa) Organizao do poder poltico Poder executivo: tutelado pelo Presidente da Repblica e pelos Ministros. Um dos Ministros funcionava com o 1. Ministro ou chefe dos Ministros. S uninominalmente que era exercido. Presidente da Repblica Eleito e no tinha direito de veto e no podia dissolver o Parlamento. Era politicamente irresponsvel e s respondia perante crimes de responsabilidade criminal ( e no poltica). Consagrao de um sistema de fiscalizao constitucional Os tribunais tm o dever e o poder de recusar certas leis que sejam contra a Constituio Revises 1916 durante a Guerra: restabeleceu as condecoraes honorficas e restabeleceu a pena de morte na traio ou desero da guerra 1919-21: possibilidade de dissoluo do Congresso por parte do Presidente da Repblica; criao de um Conselho Parlamentar do Congresso, constitudo proporcionalmente ( a 1. vez que os Partidos polticos ganham importncia) 1918 reforma constitucional de Sidnio Pais:- decreto ditatorial que altera a Constituio de 1911; poder de eleger e exonerar os Ministros; Senado deixou de ser electivo; corpo de representao electivo territorial (prefigurao daquilo que o Estado Novo haveria de criar Presidencialismo e Corporativismo) a Constituio de 1991 no durou muito tempo visto que acabou com o golpe de Estado de 1926 ( golpe de Estado Militar. A Constituio de 1911 importante, no s pelas inovaes, mas porque foi a 3. Constituio Republicana, depois da Sua e da Frana Inovaes Controlo da constitucionalidade das leis; sufrgio universal ( pela 1. vez em Portugal, sendo abolido o sufrgio censitrio); Laiciscimo ( separao entre o Estado e as Igrejas; instituio da liberdade religiosa Transformaes no mbito do Direito Privado Pode concluir-se que, aps a Conveno de vora-Monte, em 1834, ficaram verdadeiramente lanadas as bases da mudana, no s poltica, mas tambm econmico-social do pas. Compreende-se, por isso, que as crises que se seguiram at ao fim do sculo tenham ocorrido, sobretudo, a propsito da exacta configurao da monarquia constitucional, enfrentando-se duas grandes linhas assinaladas. De um lado: a corrente radical, como que continuadora do Vintismo e que retoma a palavra com a revoluo Setembrista de 1836, devendo-se-lhe uma segunda vigncia da Constituio de 1822 e a autoria da Constituio de 1838;
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Do outro lado: a tendncia mais moderada, que tem a seu favor a restaurao da Carta em 1842. Mas s em 1851, pelo afastamento de Costa Cabral, que os cartistas puros ficam de novo senhores do poder, entrando-se no longo perodo da chamada Regenerao. O Pais experimentaria doravante uma acentuada tranquilidade poltica. Corresponde, portanto, segunda metade do nosso sculo XIX, no domnio das instituies polticas, o imprio exclusivo da Carta Constitucional, cuja terceira vigncia acompanharia as ltimas dcadas da Monarquia, embora reformada pelos Actos Adicionais de 1852, 1885, 1895/96 e 1907. Ao passo que, do ponto de vista econmicosocial, assistimos a uma imensa penetrao e desenvolvimento do capitalismo e das tcnicas modernas, bem como aos notveis progressos materiais a que ficou ligada a obra de fomento de Fontes Pereira de Melo (Fontismo) Ora, precisamente nessa poca da grande paz octaviana, da segunda metade de oitocentos que surge em 1867, o primeiro Cdigo Civil portugus. Inexistncia de uma transformao legislativa substancial no perodo que antecedeu o Cdigo Civil de 1867 Braga da Cruz chamou a ateno para a circunstncia de a vitria das ideias liberais, em Portugal, no ter ocasionado no domnio privatstico reformas de vulto comparveis s inovaes introduzidas nas esferas constitucional e administrativa ou noutros ramos do direito pblico, como a organizao judiciria e o processo ou os direitos fiscal e financeiro. Naturalmente, no foram de todo indiferentes ao direito privado certas reformas administrativas ou processuais e tambm houve alteraes directas no regime de uma ou outra instituio jurdico-privada. Mas nada disto representa uma transformao legislativa substanciosa, a qual no se produziu antes do primeiro Cdigo Civil. O prprio Cdigo Comercial de 1833 em boa anlise, pouco mais era do que a compilao de preceitos estrangeiros j recebidos, entre ns, a ttulo de direito subsidirio. Todavia, apesar desta passividade do legislador, assiste-se tambm, desde os comeos do Liberalismo at ao Cdigo Civil de 1867, a uma franca evoluo das nossas instituies jurdico-privadas, precisamente por obra da doutrina e da jurisprudncia. Algumas alteraes legislativas pontuais no mbito do direito civil e alguns reflexos privatsticos de modificaes operadas no direito pblico Recorde-se que, tradicionalmente, nunca a vida jurdica portuguesa esteve comprimida em legislao minuciosa. Tivemos, sem dvida, a partir do sculo XIII, um valioso movimento legislativo e at, logo nos meados do sculo XV, uma primeira codificao oficial, as Ordenaes Afonsinas. Porm, tanto estas Ordenaes como as que se lhe seguiram, Manuelinas (1521) e Filipinas (1603), ficaram longe de constituir um sistema completo (designadamente no mbito do direito privado, havia institutos de todo omitidos e bastantes outros s aflorados a ttulo acidental). Nem atravs do volumoso corpo de diplomas avulso, que se foi acrescentando legislao codifica, se conseguiu, alguma vez, a satisfao imediata das exigncias de tutela que a vida solicitava. Tambm estes diplomas eram muito insuficientes e no raro defeituosos. Restava, pois, uma largussima margem para a interveno do direito subsidirio, que se pautou sempre pelo figurino de alm-fronteiras. Sabemos quais foram os critrios de preenchimento das lacunas da lei sancionados pelo legislador, quer na poca das Ordenaes, quer na poca Pombalina. Entretanto, chega-se ao sculo XIX e o Liberalismo continuou a confiar amplamente actividade doutrinal dos jurisconsultos a orientao do direito privado,
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sem mesmo estabelecer novas regras de interpretao das normas jurdicas e de integrao das suas lacunas. Mantiveram-se formalmente em vigor as consagradas na Lei da Boa Razo. Por conseguinte, a recta ratio e o usus modernus eram ainda as directrizes supremas da cincia jurdica. Simplesmente, atribui-se-lhes um sentido de todo diverso: A boa razo passa a aferir-se pelo critrio do individualismo liberal; Aquela referncia inequvoca dos Estatutos da Universidade ao uso moderno foi agora desviada, constituindo o ponto de partida para a utilizao, a ttulo subsidirio, dos prprios Cdigos estrangeiros da poca. Pois como se explicava, se o legislador permitia averiguar o uso moderno das naes nos escritos dos seus jurisconsultos, por maioria de razo deve ser procurado nas suas leis. ento, merc ainda de um largussimo apelo ao direito subsidirio e aos critrios hermenuticos que o preceituado nesses Cdigos individualistas penetra lentamente na ordem jurdica portuguesa. Junta-se toda uma massa de disposies extradas dos Cdigos Francs, Prussiano, Austraco, Sardo e de vrios outros, que os nossos jurisconsultos procuravam conciliar, na medida do possvel, como direito tradicional, quase sempre sem grande critrio filosfico, mas com incontestvel mestria de ordem tcnica. Eis por que, como se disse, o ciclo gentico do moderno direito privado portugus se inicia pelos meados do sculo XVIII. At a, um sistema jurdico assente nas Ordenaes e em numerosas leis complementares, onde ocupam um posto de relevo as obras dos antigos autores nacionais. Doravante, esse patrimnio jurdico de fundo escolstico seria, em dois tempos, poderosamente resolvido e modificado: (Primeiro: pelo jusracionalismo; Depois: pela corrente individualista) O papel fulcral desempenhado pela doutrina e pela jurisprudncia (pelas vias da interpretao e da integrao) Tambm se entrev a extraordinria aco criadora devida jurisprudncia e doutrina, nos quase 100 anos que decorrem entre a Lei da Boa Razo e o nosso Cdigo Civil oitocentista (de Mello Freire ao Visconde de Seabra, passando por Almeida e Sousa, Correia Telles e Coelho da Rocha, entre outros). No foi, sem dvida, apenas a pretexto do preenchimento de lacunas que os nossos jurisconsultos conseguiram introduzir notveis alteraes no direito ptrio. Pelo contrrio, a sua tarefa inovadora e de substituio de doutrinas antigas comeava logo no prprio domnio da interpretao das normas das Ordenaes ou de leis avulsas que se mantinham vigentes (e nem mesmo hesitaram, inmeras vezes, em se sobrepor a esses textos e definir solues antagnicas s nele expressamente consagradas, dando-os com o desusados, ou defendendo, quando menos, a necessidade da suja reforma.). Analisemos uma dessas interpretaes, recolhida ao acaso, para que melhor se avalie a audcia com que actuaram os juristas portugueses da poca. Repare-se, por exemplo, no que se passou, em matria de direito testamentrio, a respeito do princpio da instituio de herdeiro. A nossa prtica tinha sustentado a sua essencialidade. Neste sentido, invocava-se um trecho das Ordenaes onde era pressuposta uma instituio tcita a fim de se considerar vlido certo testamento sem expressa instituio de herdeiro. Determinava a lei que, na hiptese de o pai ou a me se limitarem a deixar a sua quota disponvel a terceiros, sem expressa instituio ou deserdao dos filhos, sabendo que os tinham, estes se consideravam tacitamente
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institudos nos restantes bens. E, de facto, nada parece aberrante a ilao dos autores (se o legislador recorria a tal expediente para admitir a validade desse testamento era porque, em princpio, considerava a instituio de herdeiro indispensvel). Verificou-se, porm, que o jusracionalismo desacreditou o referido princpio romano. Ora, no foi preciso mais para que a boa razo levasse os juristas a interpretar em sentido oposto aquela norma das Ordenaes (passou a entender-se que o legislador, considerando vlido, num caso concreto, um testamento sem efectiva instituio de herdeiro, quis, afinal, abolir a velha regra que a exigia). Poderamos acrescentar a este expressivo caso uma vasta lista de outras interpretaes arrojadas, que afeioaram o direito ptrio aos novos rumos do pensamento jurdico. E no esqueamos, ainda, que os jurisconsultos dispuseram de um largo campo onde a sua liberdade de movimentos se apresentava muito maior. Isso acontecia quando, no silncio da lei, coubesse recurso ao direito subsidirio. Por tais caminhos, em concluso, se foi preparando espontaneamente, passo a passo, o terreno adequado a uma sntese oficial. Representou-a o Cdigo Civil de 1 de Julho de 1867.

Lisboa, 23 de Maio de 2009

O aluno 18385

Jos Fernando Aleixo dos Santos

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