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Con elemento extranjero. El caso jusprivatista debe incluir en elementos extranjeros para que surja el problema de la aplicabilidad del Derecho propio o de un Derecho extranjero. Este elemento puede ser: Personal (uno de los protagonistas es extranjero); real (reconocimiento de un bien sito o inscripto en el extranjero, o conductista (el delito o el negocio jurdico se llevan a cabo en el extranjero). Pero adems deben contener elementos argentinos. De sus soluciones. Las soluciones pueden ser territorialistas, se inspiran en el Derecho propio del pas en el que la controversia surge, o extraterritorialista, cuando se elige entre los diversos derechos en tela de juicio aquel en el que el caso renga su sede. Mtodo indirecto analtico y sinttico judicial. Una vez que se adopta una solucin extraterritorialista siempre estn en tela de juicio ante un caso jusprivatista con elementos extranjeros varios derechos como posiblemente aplicables; siendo ello as la N debe elegir cul de estos Derechos debe ser aplicado y esta eleccin es la que lleva a efecto el mtodo indirecto. En los casos absolutamente internacionales (aqullos que en su gnesis muestran diversos elementos nacionales), el mtodo indirecto reclama la presencia de un mtodo auxiliar: el analtico, que a fin de dirimir las pretensiones de varios derechos sobre una sola controversia, la despedaza mediante su anlisis sometiendo a cada uno de los derechos, cuya intervencin se estima legtima, uno de los elementos de la controversia en los que su anlisis la descompone. El anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las categoras analticas del Derecho Comn. Pero al trasladar el mtodo analtico al Derecho Internacional Privado desaparece la sntesis del legislador que era la correccin del anlisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que debe suministrar la sntesis, pero esta sntesis en el Derecho Internacional Privado no la puede brindar el legislador a priori, sino que la debe proporcionar el el juez, a posteriori. Por ello se habla se mtodo sinttico judicial. 3- AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. La autonoma de una materia puede ser asociada a lo didctico, a lo cientfico, a lo legislativo y a lo judicial. En cuanto a la autonoma didctica del Derecho Internacional Privado integra el plan de la carrera de Abogaca, - Internacional, Ciencias Polticas. Por otro lado la Ciencia del Derecho Internacional Privado posee un objeto (el caso o relacin jurdica extranacional), una finalidad (la justicia dentro de la comunidad nacional) y un mtodo propio.
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Una de las consecuencias que trae aparejado en el reconocimiento de la autonoma cientfica de una disciplina jurdica es la de su codificacin independiente. Existen actualmente varios Anteproyectos de Codificacin del Derecho Internacional Privado en una ley especial. La aplicacin de un Derecho extranjero por un juez o un funcionario administrativo Argentino requiere un alto grado de especializacin por eso se justifica la autonoma judicial a travs de la creacin de un fuero especial para los casos jusprivatistas internacionales. 4- CONTENIDOS ACTUALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos de leyes en el espacio y sta es la cuestin central. Pero existen otras cuestiones cuya inclusin en el Derecho Internacional Privado no es unnimemente admitida. a. Doctrina Continental Europea , incluye en el Derecho Internacional Privado dos cuestiones: la nacionalidad y la condicin jurdica de los extranjeros. Esta postura emplea la nacionalidad como punto de conexin en las Normas indirectas. No tiene cabida entre nosotros porque la Constitucin Nacional, Art. 20 ha equiparado los extranjeros a los ciudadanos en el goce de los Derechos Civiles y porque el punto de conexin utilizado generalmente es el domicilio. b. Sistema ingls. Se desenvuelve en torno a tres cuestiones:. 1) la determinacin de la jurisdiccin 2) la eleccin de la ley competente y 3) el reconocimiento y ejecucin de las sentencias extranjeras. De stos, los ms frecuentes e importantes son los relativos a los conflictos de jurisdicciones y conflictos.. Estas cuestiones, generalmente, son recprocamente independientes y deben ser resueltas por separado; es decir que una decisin respecto de una de las cuestiones a favor de un sistema legal no influye en la decisin respecto de la otra cuestin a favor del mismo sistema legal o de cualquier otro. Sin embargo, se advierte un predominio de la cuestin de la jurisdiccin sobre la cuestin del derecho aplicable al caso. c. doctrina germnica. El problema del conflicto de leyes es el nico que integra el Derecho Internacional Privado. El conflicto de jurisdicciones es tambin un conflicto de leyes puesto que la competencia la fija la ley. Entre nosotros la nica categora de conflictos de leyes que se suscita en lo internacional, por la presencia de una relacin con uno o ms elementos extranjeros conectados con otro/s sistemas legales y la solucin nos la proporcional el Derecho Internacional Privado argentino, contenido en las leyes internas o en los Tratados Internacionales.
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Las leyes civiles y comerciales son las nicas que desencadenan los conflictos de los cuales se ocupa el Derecho Internacional Privado. Las leyes penales procesales, administrativas, laborales y fiscales no suscitan conflictos de Derecho Internacional Privado porque en ellos impera el principio de la territorialidad. 5. MTODO QUE UTILIZA EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Las relaciones jurdicas privadas internacionales son reguladas por el Derecho Internacional Privado segn los mtodos siguientes: Mtodo territorialista. Consiste en regular las relaciones jurdico privadas internacionales con el Derecho Privado que rige las relaciones jurdico privadas nacionales y corresponde a un concepto rgido: el Estado es el nico que crea el Derecho y este Derecho slo tiene vigencia dentro de los lmites territoriales del Estado. Este mtodo resulta inadmisible porque conduce a la aplicacin de tantas leyes a una misma relacin jurdica como jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad. Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los particulares. Mtodo Indirecto. Consiste en someter la relacin jurdico privada internacional al Derecho privado, con el cual posee la conexin ms ntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de remisin que no proporcional la solucin inmediata al caso controvertido sino la indicacin del Derecho Privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver la cuestin. Este mtodo es, adems, analtico, porque separa dentro de cada relacin jurdica privada internacional los diferentes aspectos que lo integran; tambin es analgico, porque acude por analoga al cuadro de categoras del Derecho Comn, formas extrnsecas, personas, validez intrnseca, y bienes. El empleo del mtodo indirecto produce en los casos absolutamente internos, la fragmentacin en el tratamiento de los mismos, por ello el juez acude a una tcnica de integracin que se denomina sntesis, a fin de que el resultado sea coherente y justo. Mtodo material o directo. Propicia un ordenamiento material, especialmente para las relaciones con elementos extranjeros. Reclama la celebracin de Tratados Internacionales a fin de lograr la vigencia supraestatal de un conjunto de soluciones directas para los casos internacionales. Las Normas contenidas en estos tratados son materiales; regulan directamente las relaciones internacionales.
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Derecho Internacional Privado. Rama del Derecho Privado, que tiene por objeto las relaciones jurdicas con elementos extranjeros y el sujeto es un particular. Derecho Comunitario. Es el conjunto de Normas jurdicas que nacen en virtud de Tratados Internacionales que regulan, de una manera uniforme, aspectos originariamente regulados internamente por los Estados parte. Supone la Transferencia de Derechos Soberanos a la organizacin que se crea, la identidad de fines en la actuacin frente a terceros pases, la cooperacin entre los Estados y la tendencia a acceder a la creacin de una organizacin supraestatal. Rige en Europa. Derecho de la Integracin. Rige en Latinoamrica (MERCOSUR). Resuelve los conflictos mediante el arbitraje. No existe la supranacionalidad, ya que los Estados parte no han cedido parte de soberana. Es un Derecho Intergubernamental. Derecho Interregional. Es el Derecho que regula las relaciones que se dan entre provincias o comunidades autnomas dentro de un mismo Estado (por ejemplo en Espaa)
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BOLILLA 2
1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGEDAD El Derecho Internacional Privado actual no es herencia de Roma. El orden jurdico privado de Roma no reconoca la existencia de ningn otro orden jurdico privado extranjero; las relaciones que se suscitan entre ciudadanos y peregrinos o peregrinos entre s eran resueltas por ius gentium, que era un Derecho Privado especial, pero romano, y en ningn caso significa su aplicacin el reconocimiento del Derecho Privado extranjero. El Derecho tena vigencia territorial. 2- APLICACIN EXTRATERRITORIAL DEL DERECHO. En el siglo V la invasin de las tribus brbaras alter las bases de la aplicacin de las leyes: de territorial pas a ser personal. La personalidad de las leyes consisti en cada individuo estaba sometido a las costumbres del grupo tnico al cual perteneca. As, los romanos continuaron sujetos al Derecho Privado Romano, mientras que los brbaros quedaron sometidos a sus costumbres. Pero este sistema tuvo sus inconvenientes: 1. No pudo regular las relaciones jurdicas que afectaban a dos o ms individuos de diferentes grupos tnicos; se procur salvar mediante la eleccin de entre varias leyes implicadas. 2. La mezcla de razas hizo que se olvidara la estirpe, y los orgenes resultaron difciles de determinar; se utiliz la professio iuris, declaracin que el interesado haca acerca de su origen y del contenido de las costumbres que en virtud de su origen le eran aplicables. Se denominan doctrinas estatutarias al conjunto de reglas elaboradas durante los siglos XIII a XVIII, destinadas a resolver los conflictos que se suscitaban entre los estatutos, leyes, costumbres o fueros de las ciudades, municipios o provincias pertenecientes, generalmente, a una misma unidad poltica. 3- LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA. El Derecho Internacional Privado se origin en la Lombarda del Siglo XIII. Tres circunstancias coincidieron para que fuera cuna del Derecho Internacional Privado: 1- La autonoma de las ciudades lombardas.
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2- El intenso trfico comercial. Vincul a los sbditos de una ciudad con los de otras y fue tejiendo una complicada red de relaciones jurdicas privadas internacionales. 3- El renacimiento del estudio del Derecho Romano. Este estudio se realizaba mediante glosas marginales e interlineales que reconstruan en un caso ficticio las hiptesis del texto legal. GLOSADORES A. Acursio plantea el caso de un habitante de Babilonia, sbdito del Imperio que contrataba en Mdena, ciudad regida por un Estatuto particular: si el bolos contrata en Mdena no debe ser juzgado segn los estatutos de Mdena, a los que no est sujeto. El Estatuto no obliga sino a los sbditos, por lo tanto quienes estn sujetos a un estatuto diferentes deben ser juzgados por l. Por primera vez se afirma la personalidad de un Estatuto y su carcter extraterritorial. POSTGLOSADORES B. Bartolo de Sossoferrato le dio fisonoma a una estructura an vigente. Distingui dos clases de Estatutos: 1. Personales. Tienen por objeto principalmente a las personas. Son siempre extraterritoriales. aunque con limitaciones 2. Reales. Tienen por objeto principalmente a los bienes e incidentalmente a las personas. Son siempre territoriales En cuanto a los efectos que hay que distinguir si se producen: Dentro de la ciudad Reales. Se imponen a todas las personas y casos que se encuentran dentro de la ciudad, pero carecen de efectos extraterritoriales. Personales. Slo producen efectos sobre los sbditos. Fuera de la ciudad Permisivos. Producen sus efectos dentro de los lmites Personales territoriales de la ciudad. Prohibitivos. Favorables: producen efectos en todas partes. Son extraterritoriales. Odiosos: no tienen efectos fuera de las fronteras.
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LA ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA. A. Dumouln conserva la clasificacin tradicional de los estatutos, en personales y reales, pero procura ampliar el nmero de los primeros que son los que gozan de extraterritorialidad.
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En donde revela originalidad es en su formulacin de la teora de la autonoma de la voluntad referida a la ley que ha de regir el contenido de las convenciones. Con motivo de una consulta efectuada por una pareja que posea bienes en diferentes regiones de Francia, Dumouln desenvolvi esas ideas con mayor amplitud. El rgimen matrimonial puede estar sujeto a capitulaciones matrimoniales o no. En el primer supuesto, y a falta de sumisin expresa a una ley, la capitulacin se regir por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin del matrimonio. Si no se hubieran pactado capitulaciones, el rgimen matrimonial se asimila a una convencin tcita y queda sujeta a la ley del domicilio del marido en el momento del matrimonio, incluso, respecto de los bienes situados en territorios sometidos a diferentes leyes, sean muebles o inmuebles. B. Dargentr: clasific los estatutos personales, reales y mixtos. Son territoriales: Reales puros: versan nicamente sobre inmuebles. Mixtos: - Tienen por objeto inmuebles pero afectan indirectamente a las personas. - Se refieren a las personas pero en relacin a los actos de disposicin sobre inmuebles. - Regulan el estado de las personas pero influyen en su capacidad para adquirir inmuebles. - Modifican o restringen la capacidad de las personas. Son extraterritoriales: Personas puras y generales: Puras: porque estn totalmente desvinculadas de los inmuebles Generales: porque establecen una capacidad o incapacidad general para los actos de la vida civil y no para un acto en particular. Los bienes muebles y la sucesin mobiliaria se rigen por la ley del domicilio del propietario. 5- LA ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO-HOLANDESA Axiomas fundamentales de esta escuela: 1. de cada Estado slo tiene vigencia dentro de sus lmites territoriales y obliga a todos los sbditos. 2. Sbditos son todos los que se encuentran dentro del territorio, sea en forma permanente o transitoria.
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3. Excepcionalmente las autoridades del Estado pueden admitir la aplicacin extraterritorial de una ley extranjera, si ello no afecta el poder del Estado a los Derechos de los sbditos. 4. El ultimo axioma constituye el aporte ms significativo. La aplicacin del Derecho extranjero obedece a una necessitas facti; mientras que la aplicacin del Derecho nacional descansa en una necessitas iuris. La necessitas facti se transforma en la teora de la comitas gentium (cortesa internacional). 6ESCUELA ALEMANA. Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra Sistema del Derecho Romano actual. Axiomas fundamentales: 1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de soberana podra mandarse a los jueces a que aplicasen slo su derecho nacional excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho extranjero. Pero, mientras ms activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, ms debemos convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusin para adoptar el contrario. 2. Clasificacin de las relaciones de Derecho y asiento jurdico de cada una de ellas: Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio. Cosas: ley del lugar de su situacin. Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento. Sucesiones: ley del ltimo domicilio del difunto. Asiento jurdico del matrimonio: ley del domicilio del marido al momento de la celebracin. Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre. 3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relacin jurdica, sin distinguir si este derecho es de su pas o el de un Estado extranjero. Pero existen excepciones: Leyes positivas rigurosamente obligatorias. Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el nuestro. ESCUELA ITALIANA DE LA NACIONALIDAD
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Con la sancin del Cdigo Civil Francs 1804- se abandon el domicilio como punto de conexin para determinar el Derecho aplicable al Estado y capacidad de las personas, sustituyndolo por la nacionalidad.
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Mancini procur justificar cientficamente la admisin de este principio. As como el hombre reclama de su propio Estado respeto para su patrimonio de derecho privado, en nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los otros Estados el mismo respeto. No obstante, es necesario distinguir en el Derecho Privado de un individuo extranjero, dos partes: 1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de familia, y el Derecho de Sucesin, sometidas a la Ley de la Nacionalidad. 2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo puede conformarse a su ley nacional o a otra diferente cuando se trate de actos que no afecten el orden pblico.
SNTESIS BOLILLA 2
ius civili DIPR en la antigedad Roma se aplicaban ius gentium D. Priv. de origen romano territorial
Aplicacin de la Ley
Personal
Cada individuo est sometido a las costumbres que rigen en su grupo tnico
Glosadores (Accursio)
El estatuto slo obliga a los sbditos (extraterritorialidad) Estatutos Personales: extraterritoriales Reales: territoriales
Ampla el nmero de estatutos personales Autonoma de la vol. Para elegir la ley aplicable a las conv. reales mixtos
D'Argentr
Estatuto
territoriales
personales: extraterritoriales
Escuela alemana.
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BOLILLA 3 1- CODIFICACIN
CONCEPTO Codificar es sistematizar en un cuerpo las Normas referidas a una materia especfica. La sistematizacin de las normas del Derecho Internacional Privado puede lograrse mediante la elaboracin de un cuerpo organizado de normas de conflicto o por medio de tratados internacionales. Nuestro Cdigo Civil contiene un Derecho Internacional Privado que traduce la opinin predominante en el momento de su sancin, pero es necesario recurrir a la opinin internacional para que concuerden las legislaciones. DIFICULTADES El Derecho Internacional Privado est constituido por cdigos locales que no coinciden porque responden a diferentes escuelas. Se introduce el elemento de la soberana para determinar el alcance de las leyes. El auge de los nacionalismos jurdicos se justifica en Europa pero no en Amrica. En Amrica la principal dificultad son las distancias y aislamientos y han marcado pocas relaciones jurdicas y comerciales entre los pueblos. TCNICAS DE SOLUCIONES El fin de la extraterritorialidad de los Derechos Privados es dar estabilidad y seguridad a los derechos privados en el orden interno. La finalidad del Derecho Internacional Privado es regir, por un derecho constante en toda la superficie de la tierra, las relaciones jurdicas que salen del territorio nacional. Para lograr esto existen dos mtodos: Armona legislativa: coincidencia de las reglas efectivas de leyes entre dos o ms soberanas legislativas para la solucin de los casos de Derecho Internacional Privado. Pueden coexistir dos leyes internas porque consiste slo en la identidad de las Normas indirectas. Ej: cuando la regla org. de Derecho Internacional Privado y la regla francesa coinciden en establecer la aplicacin de la ley del lugar de celebracin del acto jurdico en lo atinente a la forma.
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La mayora de las reglas de Derecho Internacional Privado (indirectas) del Cdigo Civil de los Tratados de Montevideo (TM) y del Cdigo Bustamante, parten de la armona legislativa ya que buscan igualar las reglas electivas de leyes que no las leyes. Uniformidad legislativa: coincidencia de las reglas electivas y de las leyes materiales a las cuales se dirigen. Ej: Si la ley orgnica exigiera las mismas formalidades que la ley francesa. Son Reglas de Derecho uniforme: la Convencin de La Haya y de Ginebra sobre letra de cambio y la Convencin de Berna sobre transporte terrestre. Rigen directamente la relacin jurdica. Crtica: el derecho uniforme es adverso al Derecho Internacional Privado; ste no sera necesario por la extincin de las causas que le dieron nacimiento: diferentes legislaciones entre los pases. Para Kaller no es una tcnica de solucin sino de extincin.
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Fueron ratificados por: Argentina, Paraguay, Uruguay, Bolivia y Per. Colombia adhiri al 1, 2, 3 y 8. Ecuador adhiri al 8. Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Francia, Hungra e Italia, adhirieron al 6. Cincuenta aos despus se reuni el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado para la revisacin de los tratados, lo que dio como resultado (1940) 10 Tratados y un Protocolo adicional: El Tratado de Comercio Internacional se desdobl en: Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional Tratado de Derecho de la Navegacin comercial Internacional. Y del Tratado de Derecho Penal Internacional surgi un Tratado sobre Asilo y refugio poltico. La Argentina, actualmente, est ligada con: - Bolivia, Colombia y Per: todos los Tratados de Montevideo de 1889. - Uruguay y Paraguay: - Tratado de Derecho Penal, Propiedad Literaria, Patentes de Invencin, Marcas de fbrica, Protocolo Adicional de 1889. - Tratado de Derecho Civil, los dos Tratados de Derecho Comercial, Tratado de Derecho Procesal, Convenio sobre el Ejercicio de Profesiones laborales y el Protocolo adicional de 1940. Los principios consagrados en los Tratados de Montevideo son: 1. Personas Fsicas: La Ley del Domicilio 2. Personas Jurdicas Privadas: Sistema de la extraterritorialidad parcial 3. Actos Jurdicos (Contratos): Ley del lugar de su cumplimiento. 4. Bienes: 5. Ley del lugar donde existen. 6. Sucesiones: principio de fraccionamiento en su forma pura. 7. Matrimonio: - Validez: Ley del lugar de su celebracin - Derechos y Deberes que emergen de l: ley del domicilio conyugal. - Rgimen matrimonial: Ley del primer domicilio conyugal. 8. Comerciantes y sociedades comerciales: Ley del domicilio comercial (asiento principal) 9. Quiebras: Principio de extraterritorialidad 10. Letra de Cambio y dems papeles a la orden: Ley del Estado donde se gira, endosa, acepta, avala, etc.
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Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar indiferente la nacionalidad de las personas involucradas en la relacin controvertida, reafirmando el principio domiciliario. - Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicacin de las leyes de los Estados contratantes y deroga el Art. 13 del C.C. que se inspira en el principio dispositivo. - Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean admitidas en los juicios en los que se apliquen leyes de otros estados ratificantes. - Receptan la excepcin de orden pblico internacional. REUNIONES PANAMERICANAS. CDIGO DE BUSTAMENTE y SIRUN La Confederacin Internacional Americana tiene su origen en una Ley de EE.UU de 1889, por la cual se invita a los pases de Amrica a una Conferencia para tratar temas de inters continental. Se form as la Unin Panamericana constituida sobre la base de un entendimiento en el plano comercial y jurdico. De las diez Conferencias Interamericanas, las ms importantes fueron las celebradas en Ro de Janeiro (1906), Buenos Aires (1910), La Habana (1918), Montevideo (1933). En la Conferencia celebrada en La Habana en 1928 se sancion el Cdigo de Bustamante. Esta codificacin globaliz en un solo texto todo el Derecho Internacional Privado. Trata sobre las siguientes materias: Civil, Comercial, Procesal y Penal. Rige en Cuba, Panam, Repblica Dominicana, Brasil, Per, Guatemala, Hait, Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador, Chile, Bolivia y Venezuela. No rige en Argentina. En este Cdigo el punto de conexin es el Estatuto Personal (domicilio + nacionalidad) a diferencia de los Tratados de Montevideo en los que el punto de conexin es el domicilio. 3- FORO DE OEA: LAS CONVENCIONES INTERAMERICANAS ESPECIALMENTE REALIZADAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, CIDIP I, II, III, IV, y V. En los 50 se da una transformacin en el seno de la Confederacin Panamericana. En el 70 se dicta el Protocolo de Buenos Aires que elimin el Consejo de Jurisconsultos y pasan sus atribuciones al Comit Jurdico Interamericano que se convierte en un organismo de la OEA; l impulsa la celebracin de los CIDIP. Del intento de un Derecho Globalizador se ha pasado a dar un enfoque sectorial. Asistieron pases de la OEA, observadores de otros pases, representantes de organismos internacionales.
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CIDIP I- Panam 1975 Conflicto de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Factura. Ratificado por Argentina. Conflicto de leyes en materia de cheques. Arbitraje comercial internacional. Exhortos o cartas rogatorias. Ratificado por Argentina. Recepcin de pruebas en el extranjero. ratificado por Argentina. Rgimen legal de poderes para ser utilizado en el extranjero. Ratificado por Argentina. CIDIP II- Uruguay 1979 Conflicto de Leyes en materia de cheques. Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles. Ratificado por Argentina. Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos extranjeros. Ratificado por Argentina. Cumplimiento de medidas cautelares. Ratificado por Argentina Prueba de informacin acerca del Derecho extranjero. ratificado por Argentina. Domicilio de las personas fsicas. Normas generales de Derecho Internacional Privado. Ratificado por Argentina. Protocolo adicional sobre exhortos o cartas rogatorias. Ratificado por Argentina. CIDIP III- Bolivia 1984 Conflicto de leyes en materia de adopcin de menores. Personalidad y capacidad de las personas jurdicas. Competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras. Protocolo adicional sobre recepcin de pruebas en el extranjero. CIDIP IV Uruguay 1989. Restitucin internacional de menores. Obligacin alimentaria. Contrato de transporte internacional de mercaderas por carretera. CIDIP V- Mxico 1996
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Convencin Internacional sobre el Derecho aplicable a los contratos internacionales. Convencin Interamericana sobre el trfico internacional de menores. CIDIP VI - 2002
Ley Modelo Interamericana sobre garantas mercantiles. Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderas por carretera. Ley aplicable y jurisdiccional competente en materia de responsabilidad civil extracontractual.
5- FORO MERCOSUR
A. EL PROCESO DE INTEGRACIN LATINOAMERICANO 1960. ALAC (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio), su objetivo final era la conformacin de una zona de libre comercio eliminando gradualmente las barreras al comercio intrarregional hasta alcanzar su eliminacin definitiva. 1980. ALADI (Asociacin Latinoamericana de Integracin). Su objetivo era integrar el establecimiento de un mercado comn latinoamericano en forma gradual y progresiva. 1985. Se suscribe entre Argentina y Brasil el Acta de Iguaz, primera iniciativa entre estos pases para incrementar las relaciones comerciales, la complementacin industrial y la cooperacin tecnolgica. 1988. Tratado de Integracin, cooperacin, y Desarrollo. (Argentina y Brasil) Dispona la creacin de un espacio econmico comn y la eliminacin de los obstculos arancelarios al comercio de bienes y servicios.
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1990. Acta de Buenos Aires (Argentina y Brasil). Encomienda la elaboracin de las medidas necesarias para el establecimiento del Mercado Comn al Grupo Mercado Comn al cual luego se incorporan Paraguay y Uruguay. 1991. Tratado de Asuncin MERCOSUR. 1996. Chile se incorpora como socia del MERCOSUR. B. MODALIDADES DE REAS INTEGRADAS.
Zona de Libre Comercio: Se suprimen derechos de aduana y algunas restricciones comerciales. Unin Aduanera: Adopta un arancel externo comn y reglamenta de la misma forma el ingreso de productos. Mercado Comn: Se ampla de mercaderas a personas, capitales, bienes y servicios que se desarrollan con libertad en el espacio del mercado comunitario. Integracin: Implica la delegacin de competencias nacionales a una autoridad comn que produce decisiones vinculantes para los Estados miembros y la conjugacin de iguales polticas econmicas.
C. TRATADO DE ASUNCIN DE 1991 Firmado por Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay, por el que se cre el Mercado Comn del Sur. Este Mercado Comn implica: Libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos mediante la eliminacin de los Derechos Aduaneros y restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas. Establecimiento de un arancel externo comn y de una poltica comercial comn respecto a terceros Estados. Coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales. Compromiso de armonizar sus legislaciones. El Mercado Comn est fundado en la reciprocidad de Derecho y Obligaciones entre los Estados. El Tratado de Asuncin estableci una estructura orgnica para el MERCOSUR y luego es modificada por el Protocolo de Ouro Preto. D.
ESTRUCTURA INSTITUCIONAL DEL MERCOSUR (Protocolo Ouro Preto
1995) 1. Consejo del Mercado Comn: es el rgano superior al cual le incumbe la conduccin poltica y la toma de decisiones.
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3.
4. 5.
6.
Integrado por los Ministerios de Relaciones Exteriores y por los de Economa. Se pronunciar mediante decisiones obligatorias. Grupo Mercado Comn: Es el rgano ejecutivo. Integrado por miembros, entre los que deben constar representantes de los Ministerios de Relaciones Exteriores, Ministerios de Economa y de los Bancos Centrales. Comisin de Comercio del Mercosur: Encargado de asistir al grupo, velar por la aplicacin de los instrumentos de poltica comercial comn, seguir y revisar lo atinente a las polticas comerciales comunes, al comercio intra Mercosur y con terceros pases. Se pronunciar mediante directivas (obligatorias) o propuestas. Comisin Parlamentaria Conjunta: rgano representativo de los Parlamentos de los Estados parte. Foro Consultivo Econmico-Social: rgano de representacin de los sectores econmicos y sociales. Tiene funcin consultiva y se manifiesta mediante recomendaciones del Grupo. Secretara Administrativa del Mercosur: rgano de apoyo operativo. Tendr sede permanente en Montevideo.
E.
Protocolo de Las Leas sobre Cooperacin y Asistencia jurisdiccional. 1992 Jurisdiccin Integral indirecta: se somete al derecho regulador de la jurisdiccin internacional donde se pretende el reconocimiento del fallo. Medidas de auxilio judicial en el cumplimiento de los exhortos; el juez no debe valorar la jurisdiccin internacional del tribunal exhortante (porque su cumplimiento no trae aparejado el reconocimiento particular de la sentencia). Protocolo de Buenos Aires. En materia de Contratos, las sociedades tienen amplias facultades para determinar la jurisdiccin; en caso de no fijarla rige el Protocolo. Regla la jurisdiccin contencioso en los actos civiles y comerciales Condiciones: - Que el domicilio o sede social se encuentre en un Estado parte - que haya un Acuerdo de eleccin de Foro a favor de un Juez de un Estado parte. - Que exista una conexin razonable. Puntos de Conexin subsidiaria: Lugar de cumplimiento
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F.
1. Los Estados parte en una controversia procurarn resolverla mediante negociaciones directas, informando al Grupo los resultados de la misma. 2. Si no se llega a un acuerdo, la cuestin se someter a consideracin del Grupo. Este formular recomendaciones a los Estados en conflicto. 3. Si la controversia tampoco puede solucionarse, los Estados pueden recurrir al procedimiento arbitral, el que se sustanciar ante un Tribunal ad hoc compuesto de tres rbitros. El Tribunal se expedir en un plazo de 60 das. El laudo deber ser cumplido en un lapso de 15 das so pena de las medidas compensatorias temporarias que podrn adoptar los dems estados en la controversia. G.
RECLAMO DE PARTICULARES EN CASO COMPETENCIA DESLEAL. DE TRATO DISCRIMINATORIO O
1. Se formula ante la Seccin Nacional del Grupo del Estado donde tenga su residencia o el asiento de sus negocios. 2. La Seccin Nacional que admita el reclamo podr: - contactarse con la Seccin Nacional del Estado al que se le atribuye la violacin. - Elevar el reclamo al Grupo. 3. Si el Grupo admite el reclamo, convocar a un grupo de expertos que emitir un dictamen en un plazo de 30 das. 4. Si el requerimiento prospera, cualquier Estado parte podr requerirle al vencido la adopcin de medidas correctivas o la anulacin de las medidas cuestionadas. 5. Si el reclamo no prospera podr recurrirse al procedimiento arbitral.
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DIP.espaol - DC argentino) ya que el Derecho Internacional Privado espaol aplica a la sucesin el derecho de la ltima nacionalidad del causante. 3. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer Derecho Privado (reenvo de 2 grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ltimo domicilio en Madrid (DIPr.argentinoDIPr.espaol- DIPr.alemn- DC alemn) 4. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Internacional Privado del Juez, indicando ste, al tocarle el turno por segunda vez, el DC extranjero al que la 1 vez no lleg porque lo bloque el Derecho Internacional Privado extranjero (reenvo doble). Ej: en el mismo ejemplo del supuesto 2., el juez argentino acudira primero al Derecho Internacional Privado espaol, luego retornara al Derecho Internacional Privado argentino y por ltimo aplicara el DC espaol)
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c. Consecuencia Jurdica
- de importacin: remiten a un D. Privado extranjero - de exportacin: declaran aplicable el D.propio -unilaterales: declaran aplicable el D.propio (10 CC) -incompletas: remiten al D.propio y al extranjero (3638) - omnilaterales: son exhaustivas (950 CC)
d. Puntos de conexin: - Simple: la Norma emplea un solo punto de conexin - Mltiples: + subsidiarios: cada punto desempea su funcin cuando fracasa el anterior. + alternativos: todos los puntos poseen igual jerarqua y pueden utilizarse indistintamente. + acumulativos: requieren coincidencia entre las leyes sealadas por cada uno de ellos.
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La determinacin del Derecho aplicable, exigido por el mtodo indirecto, puede hacerse de manera estable y conminativa (mediante la conexin) o de manera variable determinable en funcin de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de conexin). En el primer caso la norma indirecta indica nominativamente el Derecho aplicable; en el segundo, lo describe mediante caractersticas generales que slo en cada caso llegan a individualizarse. El punto de conexin procura localizar cada relacin jurdica privada en un territorio donde est vigente determinado ordenamiento. La eleccin de los puntos de conexin depende de la poltica legislativa. Nacionalidad Clases Personales domicilio residencia Reales Voluntarios lugar de situacin de los bienes lugar de celebracin de un contrato lugar de ejecucin de un contrato lugar de comisin de un delito
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4- CALIFICACIONES TCNICAS DE SOLUCIONES SEGN LA LEX FORI, LEX CAUSAE Y CALIFICACIONES AUTRQUICAS.
Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico. El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento normativo llamado a definir en ltimo lugar los trminos empleados en la norma indirecta. Bartin descubre el problema de las calificaciones al analizar la jurisprudencia francesa. Caso de la viuda Maltese. Un matrimonio malts se cas y vivi en Malta. Luego se traslad a Argelia (entonces Francia) donde el marido adquiri inmuebles y donde, en 1889, falleci. La viuda exigi el usufructo de una cuarta parte de la propiedad del marido, basndose en el Cdigo Rohan que rega en Malta. Si las disposiciones de este Cdigo forman parte del rgimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a dicho rgimen es aplicable, segn el Derecho Internacional Privado francs, el derecho del primer domicilio conyugal. En cambio, si pertenecen al Derecho Sucesorio, la viuda pierde el litigio, puesto que el juez habr de aplicar el Derecho francs, el cual desconoca el pretendido derecho de la viuda. Ahora bien, el Cdigo Rohan incluye las disposiciones en el captulo sobre el matrimonio, mientras que el Derecho francs los considera como parte del Derecho Sucesorio, la Corte de Apelacin de Argelia dio la razn a la viuda. Se calific, pues, segn la ley aplicable al rgimen de bienes del matrimonio (lex causae) y no segn el Derecho del juez francs.
Caso del holands que otorga en Francia un testamento olgrafo discutindose, despus de su muerte, su validez ente un Tribunal francs. Si la olografa de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs y el testamento es vlido. Si, en cambio, se contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo, resulta aplicable el Derecho holands como Derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su nulidad, ya que Holanda prohibe ologar testamentos olgrafos. Francia califica la olografa como problema de forma; Holanda la enfoca desde el ngulo visual de la capacidad.
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RESOLVER
EL PROBLEMA
DE LAS
1. Calificacin segn la lex fori: La relacin jurdica privada debe ser calificada de acuerdo al cuadro de categoras que ofrece el sistema jurdico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa. Este sistema admite dos excepciones en que debe calificarse segn la lex causae: 1-cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien 2-autonoma de la voluntad: la calificacin de una relacin contractual debe ser hecha conforme a la ley elegida por las partes. 2. Calificacin segn la lex causae: cada regla legal debe tomar su calificacin del sistema jurdico al que pertenece. 3. Calificacin segn las doctrinas autrquicas : Rabel sostiene que la calificacin tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta y calificar consiste en verificar si estos hechos estn contenidos en una categora abstracta. Propone un cuadro de categoras extraordinario abstracto que no pertenece a sistema jurdico alguno. Estas categoras universales son obra de la comparacin metdica de todos las legalizaciones del mundo. CONCLUSIN 1. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificacin uniforme, sta se impone a los Estados parte (doctrinas autrquicas). 2. A falta de Acuerdo Internacional se calificar conforme a la lex fori. 3. Efectuada la calificacin lex fori, se seleccionar una norma indirecta; si sta es de importacin habr que acudir al Derecho extranjero. ahora bien, la interpretacin de los trminos implicados por la norma indirecta se har conforme al Derecho declarado aplicable (lex causae).
5- REENVOS: CLASES
El reenvo se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes al Derecho extranjero, declarado aplicable por el sistema conflictual del pas del foro. CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA EL REENVO. 1. Existencia de Sistema Nacional de Derecho Internacional Privado.
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2. Teora de la referencia mxima: la consecuencia jurdica de la norma indirecta remite al ordenamiento extranjero en su totalidad, en el sentido de que las reglas de conflicto extranjero deben aplicarse antes que el Derecho Privado extranjero. 3. Los puntos de conexin de las respectivas normas indirectas deben ser diferentes. CLASES Reenvo en 1 grado: conduce a la aplicacin, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. DIP org. DIP italiano . DC ARG. Reenvo en 2: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable a la capacidad, la ley del domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es nacional de un tercer pas. El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el Derecho Privado perteneciente a ese tercer pas. Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un ingls, domiciliado en Francia, para adquirir los inmuebles situados en Argentina. La norma indirecta argentina enva el Derecho francs, el Derecho francs reenva al Derecho ingls, y el Derecho ingls reenva al Derecho argentino.
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En cambio, para Kaller, si la cuestin principal est sometida a un Derecho extranjero, slo ella se rige por l; las cuestiones previas deben resolverse por la aplicacin de las Normas de Derecho Internacional Privado del Foro: Norma indirecta fori.
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investigar si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras que confieran jurisdiccin internacional a otro pas. Si el juez nacional llega a la conclusin de que ningn pas posee jurisdiccin, debera, por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privacin de justicia para las partes ( principio receptado por la CIDIP III). INDIRECTA; Es la de un Tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho Tribunal pide a un Tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, o cuando se somete a un juez argentino una sentencia extranjera para su reconocimiento o ejecucin.
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Jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales, jueces de la misma provincia) Jueces del mismo pas pero de jurisdiccin diferente (jueces federales que ayudan a jueces de una provincia, jueces de diferentes provincias) Jueces de pases diversos: auxilio judicial internacional.
Art. 9: Los exhortos y cartas rogatorias que tengan por objeto cualquier diligencia judicial se cumplirn en los Estados signatarios, siempre que renan las condiciones establecidas en este Tratado. Art. 10: El juez exhortado proveer lo que fuese necesario para el mejor cumplimiento de la comisin. Art. 11: Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarn con arreglo a las leyes del pas en donde se pide la ejecucin. Art. 12: Los interesados en la ejecucin de exhortos y cartas rogatorias podrn constituir apoderados.
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940
Art.11: ... el exhorto deber estar redactado en la lengua del Estado exhortante y deber acompaarse una introduccin certificada en la lengua del Estado exhortado. Esto se agreg al Art. 9 del TM de 1889. Art. 13. La procedencia del embargo se rige por la ley del Estado donde se tramita el proceso; la forma , traba y carcter inembargables de los bienes denunciados por la ley del lugar de situacin de los mismos. Argentina hizo reserva del Art. 11 entiende que cuando al diligenciarse un exhorto se opusieran ante el juez requerido las excepciones de litispendencia o incompetencia de jurisdiccin atribuyendo el conocimiento de la causa a los Tribunales del Estado a que dicho juez pertenece, puede ste negarse a diligenciarlo total o parcialmente, en defensa de su propia jurisdiccin. Lo que se procura es proteger la jurisdiccin patria cuando sta es exclusiva.
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Art. 132 (Ley 22.434). Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se realizarn mediante exhorto. Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas y autoridades judiciales extranjeras, cuando de la comunicacin que as lo requiera, resulte que ha sido dispuestas por Tribunales competentes segn las reglas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que las rdenes no afecten principios de orden pblico del Derecho argentino...
CONVENIO INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS Y CARTAS ROGATORIAS (CIDIP I) CONVENIO ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y EXHORTOS
Ambos instrumentos dicen expresamente que la prestacin de auxilio judicial, o sea el cumplimiento del exhorto, no prejuzga el problema de la jurisdiccin internacional.
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889. Art.3: Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contenciosos administrativos, las escrituras pblicas y dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado; y los exhortos y cartas rogatorias, se considerarn autnticos en los otros Estados signatarios, con arreglo a este Tratado, siempre que estn debidamente legalizados. La legalizacin consiste en el acatamiento de las formas prescriptas por las leyes del pas de donde el documento procede. La autenticacin consiste en la certificacin de las formas de las formas de las autoridades extranjeras, efectuadas por el Consulado. La Repblica Argentina ratific, por Ley 23.458, la Convencin de La Haya, que suprime la exigencia de legalizar documentos pblicos pertenecientes a un Estado contratante. El significado atribuido al trmino legalizar se halla referido solamente a la supresin de la legalizacin efectuada a travs de los agentes diplomticos o consulares del pas en el cual el documento ha de ser presentado; completndose la disposicin con la enumeracin de los efectos atribuidos a esa formalidad.
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Legalizar.
- autenticidad de las firmas - carcter en el que acta el signatario del documento - identidad del sello o timbre
La Convencin opta por establecer como nica formalidad para certificar estos datos la insercin de un certificado denominado acotacin o apostilla, que ser insertado por la autoridad competente del Estado en que se origina el documento.
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Art. 9: Cuando slo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o fallo, deber ser presentada en juicio con la documentacin del art. 6, y los jueces o tribunales se pronunciarn sobre su mrito en la sentencia.
CDIGO PROCESAL CIVIL DE SAN LUIS
Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los Tratados celebrados con el pas de que provengan. Cuando no hubiese tratados, se requerir: 1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un mueble, trasladada a la Repblica. 2. Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, haya sido debidamente citada. 3. Que la obligacin, objeto del juicio, sea vlida segn nuestras leyes. 4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden pblico interno. 5. Que rena los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se dict y las condiciones de autenticidad exigidos por la ley nacional. 6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de 1 Instancia, acompaando su testimonio legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que se han cumplido los dems requisitos. Para el trmite de exegualor se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiese la ejecucin se proceder en igual forma que para las sentencias argentinas. Art. 519: Cuando se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, tendr efecto si rene los requisitos del art. 517.
CONVENIO INTERAMERICANO SOBRE EFICACIA SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES (CIDIP II) EXTRATERRITORIAL DE LAS
Art. 518:
Los requisitos formales, procesales y sustanciales son esencialmente idnticos. Pero al enumerar las resoluciones jurisdiccionales susceptibles de eficacia extraterritorial incluye las sentencias penales en cuanto se refieren a la indemnizacin de perjuicios derivados del delito. Adems, admite la eficacia parcial de una sentencia, laudo y resolucin judicial extranjera cuando no pueda tener eficacia en su totalidad, mediante peticin de parte atesorada.
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El Juez italiano, a instancia de Granda, embarg el Comet 4 (un avin) y el buque mercante Ro IV (bienes argentinos). El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdiccin y el tribunal de Italia levant el embargo porque consider que la solucin diferencial (la inmunidad de jurisdiccin puede oponerse en caso de actos en calidad de poder soberano, pero no cuando se trata de un acto de Derecho Privado) puede prosperar cuando tambin es aceptado por el Estado contra el cual ordena la medida, que no era el caso argentino, es decir, se tom en cuenta la reciprocidad.
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La de nacionalizacin leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros nacionalizndolos en el momento de su incorporacin al Derecho nacional; pero en realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero actualizndolo. Adems, no podr aplicarse el Derecho de un pas que no exista todava al promulgarse el Derecho Internacional Privado. La Nacionalizacin leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado funciones que le corresponden a la CN (sealar qu rganos producen el Derecho Nacional). Adems, no se podran tener en cuenta las modificaciones que en materia de produccin de Normas ni los rganos productores de Normas de pases nacidos con posterioridad al propio Derecho Internacional Privado. La teora de la nacionalizacin Judicial adjudica al derecho extranjero carcter retroactivo, ya que lo nacionaliza en el momento de la sentencia (con posterioridad a los hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional. Las teoras de la extranjera del Derecho extranjero son ms justas, pero no aceptan la diferencia entre Derecho propio y Derecho extranjero. La Teora del uso jurdico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el derecho extranjero como ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho extranjero es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de qu hecho se trata (Goldschmidt) Hecho Notorio.
EL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO (KALLER)
El rasgo caracterstico del Derecho Internacional Privado es la aplicacin de una ley extranjera a una relacin jurdica privada internacional. Pero la aplicacin de la ley extranjera no se realiza de manera directa como la ley nacional, existe una tendencia a preferir sta a la extranjera. Esta preferencia se manifiesta en la no aplicacin de oficio de la ley extranjera y en la necesidad de que las partes la invoquen y prueben su existencia, contenido y urgencia. Esta discriminacin, que se traduce en la inferioridad procesal de la ley extranjera, obedece a la varias causas: 1. la Ley extranjera emana de una soberana a la cual no estn sometidas las autoridades judiciales locales, y este argumento puede refutarse afirmando que la aplicacin del Derecho extranjero se funda en una regla de la que forma parte y est contenida en el sistema jurdico del pas al cual pertenece el juez que entiende en la causa. 2. El Derecho extranjero es un hecho que, por lo tanto, debe ser alegado y probado por las partes. Entre la Teora jurdica (Derecho extranjero = D) y la Teora del hecho (Derecho extranjero = hecho) se ubica lo que asimila el Derecho extranjero a un hecho notorio que ofrece la ventaja de que su conocimiento puede lograrse en todo momento en forma autntica. Kaller considera errnea esta concepcin porque:
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Si bien el derecho extranjero no pertenece al orden jurdico del pas donde debe ser aplicado, su competencia est dispuesta por la Norma de Conflicto local, y esta circunstancia le confiere a la ley extranjera el carcter de una regla de derecho aplicable por el juez. El orden jurdico extranjero es un orden jurdico como el local. Es un sistema de reglas de conducta que configuran un deber ser. La Jurisprudencia argentina, que se aferra al Art. 13 CC y su nota, sostiene que la ley extranjera es una hecho que debe ser alegado y probado por la parte interesada. A favor de la aplicacin de oficio de la ley extranjera: los Tratados de Montevideo, el Cdigo de Bustamante y Sirvn. -
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Los gobiernos de Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar una convencin sobre normas generales de Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente: Art. 1: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero se sujetar a lo establecido en este Convenio y dems convenciones internacionales suscritos o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno. Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. Art. 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos. Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio ser igualmente admitidos para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable. Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico. Art. 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas.
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Art. 7: Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico. Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima. Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
TRATADO DE MONTEVIDEO: PROTOCOLO ADICIONAL
Las leyes de los Estados contratantes en lo que respecta a su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenidos de la ley invocada (art.2). Todos los recursos acordados por la Ley de Procedimientos del lugar del juicio parta los casos resueltos segn su propia legislacin, sern igualmente admitidos por los que se decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los Estados (art.3). Los gobiernos se obligan a transmitirse recprocamente dos ejemplares autnticos de las leyes vigentes y de los que posteriormente se sancionen en sus respectivos pases (art.5)
Los jueces y Tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems (408) La parte que invoque la aplicacin del Derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar su texto, vigencia y sentido mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada (409) (Testigos de hecho) A falta de prueba o si el juez o Tribunal lo estimaren insuficiente, podr solicitar de oficio que el Estado de cuya legislacin se trate
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proporciones un Informe sobre el texto, vigencia y sentido del Derecho aplicable (410)
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a toda la comunidad de los Estados que debiera ser preservado por un Tribunal Internacional, es, por el contrario, esencial y exclusivamente nacional.
REMEDIO EXCEPCIONAL Y COMPETENCIA NORMAL.
Mancini (escuela italiana) debe reconocrsele el mrito de formular un concepto --------- del orden pblico como lmite a la aplicacin del Derecho Extranjero, pero incurri en el error de incluir en ese concepto a todas las leyes que poseen vigencia territorial en razn de otros principios. Para la escuela italiana, el orden pblico no reviste el carcter anormal y excepcional, sino que se transforma en un instrumento de uso normal por parte del poder soberano del Estado, quien mediante su empleo apriorstico y desorbitado, logra eliminar en la mayora de los casos el Derecho Extranjero competente y sustituirlo por el Derecho Nacional. Inspirados en Mancini, otros autores convirtieron a las leyes de orden pblico en el principio general e incluyeron dentro de su enumeracin las leyes estrictamente territoriales como los penales, procesales, fiscales y de org. de las propiedades inmuebles. El error en que incurren estas enumeraciones es que confunden es que confunden orden pblico con Derecho Pblico. Y el Orden Pblico slo afecta al Derecho Privado. El Derecho Pblico debe ser excludo porque es siempre territorial. Slo son extraterritoriales las leyes de Derecho Privado. Por ello se afirma que la excepcin de orden pblico slo afecta la funcionamiento de las normas indirectas de importacin: ahuyenta al Derecho Privado extranjero que dichas normas sealan como competente. CONCLUSIN: En relacin al concepto de orden pblico existen dos grandes teoras: una que considera las leyes de orden pblico una categora especial de leyes territoriales susceptibles de enumeracin apriorstica y otra que enfoca como una institucin de Derecho Privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley extranjera normalmente competente, segn el Derecho Internacional Privado del foro. Esta ltima es la que recepta la mayora de los Cdigos modernos.
APLICACIN DE LA EXCEPCIN DE ORDEN PBLICO
Puede hacerse de acuerdo a dos criterios diferentes: Criterio apriorstico: En todas las situaciones en que est comprometido el orden pblico, debe aplicarse la ley del juez ante el cual el proceso pende, sin examinar para nada la aplicacin de cualquier otra norma. El adjetivo apriorstico expresa la independencia lgica del orden pblico de las otras reglas del Derecho Internacional Privado. Segn esta Teora, el orden pblico contiene un juicio de valor sobre el Derecho Propio.
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El criterio a posteriori: el juez, al resolver un caso con elementos extranjeros, debe: 1. Consultar el Derecho Internacional Privado local. 2. Si la Norma Indirecta es de importacin, debe eximirse el Derecho extranjero aplicable al caso. 3. Si el Derecho extranjero es incompatible con las instituciones locales fundamentales, debe echar mano del concepto de orden pblico, Efectos del orden pblico: 1. Negativo: La eliminacin del Derecho extranjero declarado competente. 2. Positivo: la aplicacin del Derecho Privado del foro. El Art. 14 del Cdigo Civil Argentino: Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1. Cuando su aplicacin se oponga al Derecho Pblico o Criminal de la Repblica a la religin del Estado, a la intolerancia de cultos o a la moral y a las ajenas costumbres: 2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo. 3. Cuando fueren de mero privilegio. 4. Cuando las Leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras fuesen ms favorables a la validez de los actos. Normativa internacional de orden pblico. CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado. Art. 5. La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado que lo considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico-
3- FRAUDE A LA LEY
NOCIN Y NATURALEZA La Norma Indirecta de Derecho Internacional Privado remite a un determinado ordenamiento para que ste regule una situacin jurdica; para ello la Norma utiliza un punto de conexin. Pero ocurre, a veces, que los particulares se acogen deliberadamente a un ordenamiento jurdico cuya reglamentacin de ciertas situaciones les resulta ms favorable que otra, nacional o extranjera, a la cual estn normalmente sujetos para evadir el Derecho normalmente competente y lograr la aplicacin de otro derecho ms favorable, alterar voluntaria o maliciosamente el punto de conexin utilizado por la norma indirecta. Mudan su domicilio, adquieren una nueva nacionalidad, cambian el lugar de situacin de un bien, otorgan testamento fuera de su domicilio, etc.
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Entonces, la nocin del fraude a la ley es el remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo y su sancin en los casos en que deje de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse, los interesados, acogido fraudulentamente a una nueva ley. Ejemplos: 1. Los esposos Vidal, antes de la introduccin del Divorcio en Francia, adquirieron la ciudadana Suiza, a fin de obtener de un Tribunal suizo el divorcio. Luego, uno de ellos demand ante un Tribunal francs la nulidad del matrimonio celebrado por su cnyuge, sosteniendo que el divorcio no era vlido. La Corte de Pars hizo lugar a la demanda porque se haba cometido fraude a la ley francesa. 2. La princesa de Bauffremant estaba casada con un oficial francs. En 1875 la princesa se naturaliza en Sajonia, Altemburgo, obtuvo el divorcio y contrajo nuevo matrimonio con el Prncipe Bibesco. Al regresar a Francia debi enfrentar una demanda del Prncipe de Bauffremant, quien atac la sentencia de divorcio alemana y el ulterior matrimonio celebrado tambin en Alemania. El Tribunal de Casacin dict Sentencia favorable al actor. CONDICIONES PARA LA APLICACIN DEL FRAUDE A LA LEY a. Alteracin fraudulenta del punto de conexin. b. Que el Derecho normalmente competente sea coactivo y no supletorio c. Ausencia de otro medio idneo para neutralizar los resultados queridos por las partes. EFECTOS Respecto al pas vctima del fraude : se considera que el cambio del punto de conexin no se realiz y se niegan todas las consecuencias derivadas de la eleccin fraudulenta. La relacin jurdica es reintegrada al imperio de la ley que normalmente la rega. Respecto al pas cuya ley se invoca : Los tribunales de dichos pases han sostenido que dicha ley puede aplicarse vlidamente. Respecto a terceros pases: para stos la sancin del fraude a la ley depender del fundamento y el fin que se le asigne. Si la asimilacin al orden pblico, los terceros pases procurarn restablecer el imperio de la ley violada que armonice con la propia nocin del orden pblico. Si le reconocen autonoma debern sancionar el fraude y aplicar la ley imperativa eludida, ya que sta era la internacional y competente.
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Los Tratados de Montevideo no contienen disposicin al respecto. CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado: Art. 6. No se aplicar como Derecho extranjero el Derecho de un Estado Parte cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la instancia fraudulenta de las partes interesadas
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1. El Estatuto Personal es el Reglamento Jurdico que se determina en razn de la nacionalidad o el domicilio del sujeto. 2. La nacionalidad es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad poltica que constituye un Estado. El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar el domicilio legal a que deben someterse las relaciones de Derecho de naturaleza personal. El domicilio acta dentro de la estructura de la Norma Indirecta como punto de conexin, utilizado para sealar el Derecho competente que habr de regular determinadas relaciones jurdicas. Es necesario distinguir el domicilio de la residencia: Domicilio es el asiento jurdico de la persona (Salvat), el lugar que la ley instituye como asiento de las personas para la produccin de determinados efectos jurdicos (Busso). Residencia es el lugar de habitacin real de la persona (Salvat), el lugar en el cual la permanencia de la persona se prolonga por un cierto tiempo, pero sin intencin de estabilizarse all (Busso).
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Prcticamente todas las legislaciones del mundo consideran al domicilio como un factor decisivo para la adquisicin, prdida y recuperacin de la nacionalidad. En la Ley de Ciudadana, uno de los casos en que los extranjeros podrn naturalizase es cuando hayan residido dos aos continuos en la Repblica. En el Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin que nos liga con Suecia y Noruega se establece que si un argentino naturalizado sueco o noruego; o un sueco o noruego nacionalizado argentino renueva su residencia en el pas de origen con intencin de establecerse en l permanentemente, ser considerado como habiendo renunciado a la naturalizacin adquirida en el pais extranjero (ms de dos aos) Lo mismo prev la Convencin de Ro (1906) vigente en Argentina, Colombia, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador, EE.UU, Honduras, Nicaragua y Panam. No hay obstculos constitucionales para que se admita en nuestro Derecho Interno la doble o mltiple nacionalidad, cuya concertacin ms frecuente deriva de Tratados Internacionales. La Argentina ha solucionado el problema con los dos pases de mayor aporte inmigratorio Espaa e Italia- mediante convenios bilaterales de doble nacionalidad: Convenio de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y Espaa (1969). Los argentino y espaoles de origen podrn adquirir la nacionalidad espaola y argentina respectivamente en las condiciones previstas por la legislacin en vigor en cada una de las partes entrantes. Convenio de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y la comunidad italiana (1921). Muy similar al anterior.
2-
ESTADO Y CAPACIDAD
Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de Derecho y Obligaciones. Capacidad es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese carcter de titular de relaciones de derecho. Existe una indisoluble y estrecha relacin entre ambos conceptos. En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos posturas: 1. Teora sinttica: somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las personas.
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2. Teora separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e incapacidad, por otra; otorgando una solucin diferente segn se trate de capacidad de hecho o de derecho. En la legislacin comparada predomina el criterio sinttico: solucin adoptada por el Derecho argentino. Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Cdigo Civil (6, 7, 8, 9, 948) y en los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas. La nacionalidad acta tan slo en materia de forma testamentarias y como punto de conexin alternativo (3638 CC). De la lectura de los artculos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequvoca la adopcin del punto de conexin domicilio para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas. Pero el Art. 949 dispone: la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto y los vicios que pueda contener sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo. En esta disposicin aparece el codificador adoptando la postura separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir sta por la ley orgnica otorgndole un carcter territorial. Surge el siguiente interrogante: El punto de conexin domicilio, es empleado en materia de capacidad e incapacidad genrica o rige solamente la capacidad e incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e incapacidad de Derecho?. Se han dado diferentes respuestas: Teora chauvinista: Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial. Teora cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley domiciliaria.
Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurdico a la capacidad e incapacidad de hecho, est sometida a la ley del domicilio mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial. En definitiva, la redaccin del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme a una interpretacin literal es imposible prescindir de l. Se ha receptado, entonces, la Tesis Separatista en relacin al reg. Internacional de la capacidad: la capacidad e incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de derecho se rige por la ley argentina. Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir entre ambos conceptos, se inspiran, pues, en la tesis unitaria o sinttica.
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INCAPACIDADES.
La incapacidad impuesta por la minora de edad es de hecho. La ley fija una determinada edad a partir de la cual se presume de pleno Derecho que la persona goza de discernimiento y ponderacin para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Las dificultades surgen como consecuencia de los diversos lmites establecidos por las legislaciones nacionales. Esta falta de coincidencia tiene el inconveniente de que si una persona muda su domicilio de un pas a otro debe resolver si conserva o cambia su calidad de mayor o menor, conforme a la ley anterior o a a nueva. La mayora de las leyes siguen el principio sustentado por Davigny de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida. Cuando una persona desaparece de lugar de su domicilio o residencia (ausencia) el juez puede designar un curador a sus bienes. Ser competencia del juez del domicilio, o el de la ltima residencia del ausente, o el del lugar donde hubieren bienes abandonados, o el que hubiese prevenido cuando los bienes se encontraren en diversas jurisdicciones (actan subsidiariamente). Los Tratados de Montevideo determinan como juez competente el del ltimo domicilio del presunto ausente. Inhabilitacin judicial. La sentencia judicial que la ordena deber inscribirse en el Registro Civil. Cuando la sentencia de inhabilitacin haya sido dictada en el extranjero su inscripcin en el Registro Civil deber ser ordenada por el juez del domicilio argentino, previa verificacin de los requisitos formales, procesales y sustanciales, que debe reunir toda sentencia extranjera para producir efectos extraterritoriales.
TUTELA Y CURATELA.
Se plantearon dos problemas: determinar el juez competente y determinar la ley competente para regir las relaciones personales y patrimoniales que originan estas instituciones. 1. Juez competente: CC: es juez competente para el discernimiento de la tutela el del domicilio de los padres del menor al tiempo de su fallecimineto (400). Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de suu fallecimiento o el da en que se trataba de constituir la tutela, ser en el primer caso el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento y en el segundo caso el del lugar de su residencia actual.
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En el caso de menores abandonados o expsitos, es juez competente el del lugar donde se encuentran. Tratado de Montevideo: el discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los incapaces. Como el domicilio de los incapaces es el de sus representantes legales, conduce al domicilio de los padres del menor o incapaz al da en que se constituye la tutela o curatela. 2. Relaciones personales: Cdigo Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del pas al que pertenece el juez que ha discernido el cargo. 3. Relaciones patrimoniales: Cdigo Civil y Tratado de Montevideo 1889: rige la ley del lugar de situacin de los bienes. Tratado de Montevideo 1940; es ley competente la del domicilio de los incapaces en todo cuanto no est prohibido en materia de estricto carcter real por la ley de situacin de bienes.
3- PROTECCIN INTERNACIONAL DE MENORES. Convenio sobre la proteccin internacional de menores suscripto por Argentina y Uruguay en 1982. Lo que reglamenta este Convenio es la pronta restitucin de menores indebidamente sustrados de su residencia habitual. No se refiere a menores desamparados, sino a menores bajo patria potestad, tutela o guarda. Se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de vida. La presencia de un menor en el territorio de otro Estado Parte ser considerado indebido cuando se produzca en violacin de la tenencia, guarda o Derecho que sobre l o a su respecto ejercen los padres, tutores o guardadores. Procedimiento: 1. El titular de la accin debe presentar un escrito ante el juez competente de la residencia habitual del menor. 2. El juez librar un exhorto. 3. El juez exhortado se limitar a comprobar los requisitos, tomar de inmediato conocimiento de viso del menor, asegurar su guarda provisional y dispondr la restitucin del menor. La accin caduca al ao desde el momento en que el menor se encuentra indebidamente fuera del pas de su centro de vida.
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CIDIP IV sobre restitucin internacional de menores (1989) con un triple objeto. 1. Asegurar la pronta restitucin de los menores. 2. Hacer respetar el ejercicio de derecho de visita. 3. Hacer respetar el ejercicio del derecho de custodia o de guarda por parte de sus titulares Menor = 16 aos. Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores adoptado por la Conferencia de La Haya (1990). Finalidad: 1. Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier Estado contratante. 2. Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados Contratantes se respeten en los dems. Cundo se considerarn ilcitos el traslado o la retencin : cuando se hayan producido con infraccin a un derecho de custodia. A quines se aplica: a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un Estado Contratante y que no alcance la edad de 16 aos. Derecho de Custodia: Derecho relativo a cuidado de la persona del menor y de decidir sobre su lugar de residencia. Derecho de visita: Derecho de tener al menor por los perodos de tiempo limitado a otro lugar y en aquel en que tiene su residencia habitual. Restitucin del menor: la demanda podr dirigirse a la autoridad central de la residencia habitual del menor o a la de cualquier otro Estado Contratante. Cuestin de fondo: La decisin adoptada en virtud del presente convenio no afectar la cuestin de fondo del Derecho de Custodia. ADOPCIN INTERNACIONAL.
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a. No hay Normativas Indirectas sobre el tema en el Cdigo Civil. b. Ley 13.252 (1948): incorpora la adopcin - no contempla el Derecho Internacional Privado. c. Ley 29.779. Efectos de la adopcin conferida en el extranjero: - La adopcin concedida en el extranjero podr transformarse en adopcin plena (segn esta ley), acreditndose dicho vnculo y prestando consentimiento los adoptantes y adoptados, quienes debern ser mayores de edad. d. Tratado de Montevideo: 1889, no contempla la adopcin
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1940: la capacidad, condiciones, limitaciones y efectos de la adopcin se rige por las leyes de su domicilio. e. La Repblica Argentina hizo reserva de los inc. b, c, d, y del art. 21 de la Convencin sobre los Derechos del Nio (acerca de la adopcin internacional) manifestando que no regirn en su jurisdiccin por entender que para aplicarlo debe contarse previamente con un riguroso mecanismo de proteccin legal del nio, a fin de impedir su trfico y venta. 5- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL Caso Octavio Zucker. Octavio Zucker era un menor demente que estaba internado en Suiza, bajo la patria potestad de su padre domiciliado hasta su muerte en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquiri la mayora de edad y el juez suizo le design curadora, quien compareci a la sucesin del padre abierta en el pas. Los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora, alegando que emanaba de un juez incompetente ya que quien deba discernir la curatela era el juez del ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina. El juez hizo lugar a la oposicin y desconoci eficacia a la sentencia extranjera.
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El sistema de la extraterritorialidad parcial brinda la siguiente solucin: La persona jurdica tiene amplia capacidad de pleno derecho para la realizacin de actos de su capacidad genrica en cualquier Estado, bastado para ello que est de acuerdo en cuanto a su capacidad, forma y existencia con la ley del pas de su constitucin o domicilio (segn el punto de conexin que se elija). En cambio, para los actos que hacen a la capacidad especfica, debe ajustarse a los requisitos o formalidades que imponga la ley del lugar donde quiera practicarlos o instalar sucursal o asiento permanente. Esta situacin intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los de cada Estado en la proteccin de sus economas locales. Ha sido consagrado en los Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales. Las diferentes legislaciones varan en lo que hace a la caracterizacin de lo que debe entenderse por capacidad especfica: Criterio culitativo: La persona jurdica ejerce su capacidad especfica toda vez que realiza siquiera un solo acto que por su cualidad est comprendido en el objeto de la institucin (TM 1889) Criterio cuantitativo cualitativo : entiende que la persona jurdica constituida en el exterior, slo debe someterse a las leyes de nuestro territorio cuando realiza habitualmente en ste actos comprendidos en su objeto social. El criterio cualitativo se adecua en mejor medida al fundamento y finalidad del sistema de la extraterritorialidad parcial, pues el de la habitualidad permite a la persona jurdica eludir el requisito de la admisin territorial y desenvolver libremente sus actos fuera del pas donde fue constituido, bastndole para ello encubrir la frecuencia de sus actos. No obstante, es la solucin receptada por el Tratado de Montevideo de 1940 y por la Ley de soc.Com.
1-
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. Artculo 33 Cdigo Civil: ... tienen carcter pblico: 1. El Estado nacional, las provincias, los municipios. 2. Las entidades autrquicas 3. La Iglesia Catlica. Artculo 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros (...) cada una de sus provincias o municipios.
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EL ESTADO Su reconocimiento: La personalidad civil del Estado se impone como consecuencia de su existencia poltica respecto de los dems Estados que hayan entrado en relaciones diplomticas con el mismo. De all la importancia del acto poltico del reconocimiento que supone para el Estado que lo realiza, la aceptacin del Estado extranjero como persona de Derecho pblico y como persona jurdica de derecho privado. Tambin es necesario el reconocimiento del gobierno respectivo, pues de lo contrario carecera de representacin. Capacidad de actuacin extraterritorial: dos sistemas de solucin: a. Tesis restrictiva territorialista: fundada en un concepto exagerado de la soberana, negaba la extraterritorialidad del Estado, poniendo de resalto los peligros o inconvenientes de la posesin o adquisicin por un Estado de los inmuebles en otro. b. Postura liberal amplia: hoy, unnimemente aceptada. Se funda en que al constituirse el Estado lo hace con el doble carcter de poder pblico y de persona jurdica. Son dos cualidades inseparables y hacen a su existencia. Y en caso de que la concentracin de inmuebles por otro Estado extranjero en su territorio le traiga aparejados riesgos o peligros para el ejercicio de su soberana (ya sea por la cantidad o por la ubicacin en puntos estratgicos) le quedan recursos como la expropiacin. Pero, como este tipo de remedios puede ocasionar roces o rupturas internacionales, la legislacin comparada ofrece casos en que sin desconocer la personalidad jurdica del Estado extranjero lo condiciona, limita, restringe en su facultad de adquirir los inmuebles. Quintn Alfonsn, principal expositor de la Teora de la extraterritorialidad parcial de la persona jurdica de carcter privado, lo traslada al campo de actuacin del Estado fuera de sus fronteras; ste goza de plena capacidad para la vida civil, pero en la medida que quiera ejecutar actos propios de sus funciones o servicios pblicos, deber adecuarse a las exigencias del Estado donde quiera practicarlas. Nuestro Cdigo Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art. 34, al decir son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, sus provincias o municipios... Otorga al Estado extranjero capacidad jurdica plena sin necesidad de ninguna subordinacin a la ley territorial, y por el slo hecho de su existencia poltica, bastando su reconocimiento para que quede investido de la calidad de sujeto de Derecho. Y en cuanto a la adquisicin de bienes races en nuestro territorio, existen restricciones que derivan de Normas generales y no de la calidad de Estado extranjero.
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Comparencia ante tribunales locales. Dos tesis: a. Unitaria o clsica: En todos los casos un Estado podr aludir la competencia de los tribunales de otro Estado, oponiendo la excepcin de inmunidad de jurisdiccin ante cualquier demanda y sin hacer ninguna distincin. b. Moderna o diferencial: faculta al Estado extranjero a oponer la excepcin de inmunidad de jurisdiccin solamente cuando la accin entablada es consecuencia de un acto de puro Derecho Privado. Tesis adoptada por la Ley 24.488 (ver. Bolilla 5)
LA IGLESIA El Art. 33 anuncia a la Iglesia Catlica como persona jurdica de carcter pblico y, por ende, revestida de plena capacidad civil para realizar, por intermedio de sus representantes, todos los actos de la vida civil en su calidad de sujeto de derecho y obligaciones. Del 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les reconoce patrimonio propio y capacidad de disposiciones del mismo.
2-
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO. El art. 33 C.C. .... tienen carcter privado: a. Las Asociaciones y Fundaciones : que tengan por principal objeto el bien comn, poseen patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar. b. Las sociedades civiles y comerciales o entidades, que conforme a la ley, tengan capacidad de adquirir Derecho y contraer obligaciones aunque no posean autorizacin expresa del Estado para funcionar.
Para completar el cuadro de las personas jurdicas privadas hay que hacer referencia a las simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su institucin, son sujetos de derecho siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. Los cultos o iglesias disidentes son personas jurdicas de carcter privado en el supuesto de que con el carcter de asociaciones que persiguen fines religiosos renan los requisitos del inc. 1 del art. 33.
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Respecto de las sociedades o entidades del inc.2 como no se les exige autorizacin para funcionar, basta que la ley que debe regir su capacidad, existencia y forma, los considere capaces de adquirir Derecho y contraer obligaciones para que nazca el Derecho a ser reconocido como tales. La ley de Sociedades Comerciales hace regir su existencia y forma por la ley del lugar de su constitucin; y en cuanto a su actuacin extraterritorial adopta la tesis de la extraterritorialidad parcial y el criterio cualitativo cuantitativo. El problema se presenta respecto al reconocimiento de las asociaciones y funciones del inc.1 que se hubieran constituido en el extranjero. el art. 34 les reconoce personera jurdica siempre que existiesen en el Estado extranjero con iguales condiciones que los del art. Anterior. Cmo debe interpretarse ello y en especial respecto del requisito de la autorizacin?. Debe darse la autorizacin por el pas de la constitucin o por la adm.patria?. El art. 34 slo contempla las personeras jurdicas extranjeras en cuanto a su existencia, pero no contempla la actuacin de ellos en nuestro territorio. Hay aqu una laguna en el Derecho Argentino. Ante esta laguna, la que mejor analoga ofrece es el Tratado de Montevideo (1940). Este recepta el principio de la extraterritorialidad parcial de acuerdo al criterio cualitativo cuantitativo. Por lo que las personas jurdicas privadas del inc.1 y las sociedades civiles constituidas en el extranjero podrn hacer pleno uso y goce de su condicin de tales en nuestro pas para los actos de su capacidad genrica, pero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en el objeto de su institucin podrn realizarlo una vez obtenida la autorizacin de la autoridad administrativa argentina. Por ltimo, respecto de la ley que debe regir su existencia, capacidad y forma, el Cdigo Civil no contiene ninguna Norma por lo que hay recurrir al citado cuerpo legal. En consecuencia, la ley del domicilio de la persona jurdica es la que decide los requisitos de su constitucin y existencia. Quedan excluidas las sociedades comerciales que se rigen por la ley del lugar de su constitucin.
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CIDIP III SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Punto de conexin: lugar de la constitucin Los debidamente constituidos en un Estado Parte sern reconocidos de pleno derecho en los dems. Para la actuacin extraterritorial se adopta el criterio cualitativo.
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celebracin.
Calificacin: Derecho del primer domicilio conyugal. Capacidad: ley del domicilio de cada uno al tiempo de su Formas: Ley del lugar de celebracin Validez intrnseca: Derecho del primer domicilio conyugal.
MATRIMONIO A DISTANCIA Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonio del lugar en que se encuentra la documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecido dentro de los 90 das de ka fecha de su otorgamiento (173) Se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas para justificar la ausencia (174). Perfecciona el acto. MATRIMONIOS DIPLOMTICOS Y CONSULARES. Hay pases que regulan la forma del matrimonio por la ley de la nacionalidad. El recurso de que se valen los pases participantes de la lex patricie para facilitar a sus nacionales la celebracin del matrimonio en el extranjero, es facultar a sus agentes diplomticos o consulares el celebrar matrimonios en el territorio del Estado ante el cual estn acreditados, para que el agente pueda hacer uso de sus facultades en el Estado donde ejerce sus funciones; es preciso, adems, que este Estado se lo permita. Las leyes argentinas no autorizan los matrimonios diplomticos y consulares , los que se celebraron en territorio argentino ante funcionarios consulares extranjeros, fueron declarados inexistentes. INSCRIPCIN DE MATRIMONIOS EN EL EXTRANJERO. Podrn registrarse las certificaciones de matrimonio celebrado en otros pases siempre que se ajusten a las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a sus formalidades extrnsecas como a su validez intrnseca. Este registro se har slo con orden de juez competente, previa vista a la direccin General (art. 65 D L 8204 / 63). El matrimonio debe ser vlido segn la ley del lugar de celebracin y adems, no debe desconocer los impedimentos que, por razn de orden pblico internacional, impone la ley argentina. La decisin sobre la validez extrnseca e intrnseca del matrimonio, cuya registracin se pide, corresponde al juez de primera instancia del domicilio del peticionante, con intervencin previa del Registro y con la intervencin de los ministerios pblicos.
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Cdigo Civil: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges (164). Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige: a. la separacin conyugal. b. la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en que se celebr. La interpretacin del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del domicilio matrimonial y la ley del lugar donde se celebr el matrimonio. Esta interpretacin le asigna el carcter de una Norma acumulativa, que slo permite el divorcio en la medida en que las leyes coincidan. Tratado de Montevideo 1940: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad matrimonial, pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde
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el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal.
La sentencia de divorcio, por ser sentencia, debe satisfacer los requisitos procesales que se exigen para el reconocimiento de las resoluciones judiciales procedentes de una jurisdiccin fornea. Deben haberse respetado las garantas del debido proceso que comprende la defensa en juicio y la autoridad de cosa juzgada en el pas donde se dict. El Art. 161 prev la conversin de una sentencia de separacin legal dictada en el extranjero, de un matrimonio celebrado en la Repblica, en divorcio vincular, ya sea proveniente de un pas que admite esta causal de disolubilidad como de aqul que no lo recepta, con la condicin de que el domicilio de cualquiera de los cnyuges est en la Repblica. Que la sentencia sea legalmente decretada en el extranjero alude a que se hayan cumplido los requisitos formales (autenticado y traducido), procesales (emanados de juez competente no haya sido dictado en rebelda y que sea definitiva) y sustanciales (que no sea contrario a nuestro orden pblico internacional). Es una Norma cuyo texto es restringido ya que slo contempla la hiptesis de los matrimonios de los matrimonios celebrados en la Repblica Qu trato se dispensa a un matrimonio celebrado en el extranjero que obtuvo sentencia de separacin tambin en el extranjero y que pretende convertirlo en sentencia de divorcio en el pas?. Puede hacerse una interpretacin extensiva del 238 CC: Transcurrido un ao de la sentencia de separacin, ambos cnyuges podrn solicitar su conversin en divorcio, o transcurridos 3 aos, cualquiera de ellos podr solicitar su conversin. Otro supuesto es el ejemplo del matrimonio celebrado en la Repblica y respecto del cual se ha obtenido sentencia de divorcio extranjera. El problema se puede solucionar aplicando las Normas que regulan el reconocimiento de sentencias extranjeras pero con anterioridad a la 23.515. estas sentencias no podrn ser reconocidas porque afectaban el Orden Pblico Internacional que era antidivorcista y se produca la conversin de los mismos en sentencias de separacin.
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La sentencia debe llenar los requisitos formales, procesales y sustanciales; pero en cuanto a los sustanciales hay que tener presente la Norma acumulativa del art. 13 inc.b, que exige la coincidencia entre la ley del domicilio conyugal y la ley del lugar de celebracin del matrimonio, para que la sentencia goce de eficacia territorial.
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Art. 10 CC: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que debern acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica. Bienes Races situados en la Repblica: es una norma indirecta unilateral en razn de que su tipo legal slo contempla los inmuebles situados en territorio argentino y no los inmuebles en general, cualquiera sea el lugar de situacin. Son exclusivamente referidos a las leyes del pas respecto de su calidad de tales: La Norma resuelve un problema de calificacin conforme a la lex causae. Los derechos de las partes: El precepto alude a los Derechos Reales sobre inmuebles. Nuestro Cdigo Civil adopta un catlogo cerrado y exhaustivo de tales derechos y excluye la autonoma de la voluntad. La Norma tambin remite a las limitaciones y restricciones al Derecho de Propiedad. A la capacidad de adquirirlos: Se trata de una expresin controvertida que ha dado lugar a diferentes interpretaciones. Pero nuestra Jurisprudencia sigue la interpretacin literal e histrica del art. 10 que conduce a afirmar que la capacidad para adquirir o transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina, se rige exclusivamente por la ley territorial. Literalmente, el artculo consagra una excepcin a la regla general sobre capacidad contenida en los art. 6, 7 y 948. La ley del domicilio es sustituida por la lex situs. A los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos: Se refiere no slo al Sistema de transmisin del
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dominio, sino a toda mutacin de derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina. En la actualidad se exige escritura pblica, tradicin e inscripcin registral. La expresin las solemnidades que deben acompaar estos actos expresa la necesidad de que se someta a las formas prescriptas por la ley argentina todo negocio jurdico referente a derechos reales sobre inmuebles argentinos. He aqu una importante excepcin a la regla locus regit actum. Hay que acudir a los artculos 1211 y 3129. Artculo 1211: Los Contratos hechos en pases extranjeros para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes races la tradicin no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente. El instrumento pblico otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente legalizado. Debe intervenir un funcionario diplomtico argentino, quien certifica las firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere autenticidad al instrumento. A su vez, la firma del Cnsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores. El Documento extranjero autntico debe ser presentado ante el juez del lugar de situacin del bien para que ordene su protocolizacin; luego de ella se procedera a la inscripcin en el Registro. Art. 3129: Puede tambin constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el territorio de la Repblica por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas del 1211. De la hipoteca s constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas en el trmino de 6 das desde que el Juez ordena la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pases extranjeros debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica. Si entre la fecha en que se constituy la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el juez argentino ordena la protocolizacin se enajenara o constituyeran otros derechos reales sobre el inmueble, estos derechos seran viciados y la hipoteca no afectara a los terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 das.
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Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de ser transportados son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo. La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas muebles: 1. Las de situacin permanente o inmviles: Ley de su situacin. 2. Los muebles en trnsito o mviles: Ley del dominio del propietario. Por ltimo, los muebles registrables deben someterse al derecho del pas en cuyos registros figuran. Tratados de Montevideo No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situacin permanente y muebles mviles. La regla es nica los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles. A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categora de bienes de localizacin problemtica, se han consagrado reglas subsidiarias que les atribuyen in situs. As, buques en aguas no jurisdiccionales situados en el lugar de su matrcula-, cargamentos de estos buques en el lugar de destino definitivo-, derechos creditarios en el lugar en que la obligacin debe cumplirse. El Tratado de Montevideo de 1940 agreg: Si este lugar el de cumplimiento- no pudiera determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tenan constituidos el deudor, los titulares representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradicin se reputan situados en el lugar en donde se encuentran (Art. 29). El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados a llenar los requisitos de la nueva situacin para la adquisicin o conservacin de los derechos mencionados (Art. 30). El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y judiciales que originariamente fueran aplicables. Los derechos adquiridos por terceros . Sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar de su nueva situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer adquirente. (art. 31) La prescripcin adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes estn situados (art. 54). Si el bien hubiese cambiado de situacin, la prescripcin se rige
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por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario para prescribir (art. 55). 2- LOS DERECHOS DE AUTOR PROPIEDAD LITERARIA Y ARTSTICA En el orden interno hay que acudir primeramente a la Ley 11.723. Se reputa obra extranjera la que ha sido publicada por primera vez fuera del territorio argentino. Para que una obra goce de proteccin en la Repblica y a falta de un convenio que lo regule- es necesario que: 1. el pas de la primera publicacin ampare la propiedad intelectual (art. 13) 2. que se hayan cumplido las formalidades establecidas en dicho pas (art. 14) 3. que el plazo de proteccin sealado por aquel pas no haya expirado. Siempre se est al plazo de proteccin ms breve. En Argentina es de 70 aosNuestro pas ha ratificado todos los siguientes convenios: 1. Convenio de Washington (1953) 2. Convenio Universal de Ginebra (1957): en virtud de ello debe dejarse de lado el art. 14, ya que basta que una obra lleve smbolo (copyright), acompaado del nombre del titular del derecho de autor y la indicacin del ao de la primera publicacin, para que el autor disfrute de proteccin y pueda reclamar amparo judicial, aun cuando no se hayan cumplido las formalidades de la ley 11.723. 3. Convenio de Berna (1967): supedita las traducciones a la autorizacin del autor o de sus herederos. 4. El Tratado de Montevideo de 1889: sobre Propiedad literaria y artstica. Contiene en su art. 5 una enumeracin ejemplificativa de obras literarias y artsticas, lo cual comprende toda produccin del dominio literario o artstico que pueda publicarse por cualquier modo de impresin o de reproduccin. El autor de toda obra literaria o artstica y sus sucesores gozarn en los Estados signatarios de los derechos que les acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o distribucin (Art. 2). En cuanto al plazo de proteccin, ningn Estado estar obligado a reconocer el Derecho de Propiedad artstica o literaria por mayor tiempo del que rija para los autores que en l obtengan ese derecho (art.4) Los responsables en que incurran los que usurpen el derecho de propiedad se ventilarn ante los Tribunales y se regirn por la ley del pas en que el fraude se haya cometido (11)
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PATENTES DE INVENCIN Las patentes extranjeras pueden revalidarse en nuestro pas por un plazo de 10 aos, pero si en el pas de origen la patente expira, caduca tambin entre nosotros. (Art. 2, 5 y 46 de la ley 111). Toda persona que obtenga patente o privilegio de invencin en alguno de los Estados signatarios, disfrutar en los dems de los derechos de inventor, si en el trmino de un ao hiciese registrar su patente en la forma determinada por las leyes del pas pidiere su reconocimiento (art.1, TM 89) MARCAS DE COMERCIO Y DE FBRICA Para que las marcas extranjeras gocen de proteccin y de las garantas concedidas por la ley deben ser inscriptas con arreglo a sus disposiciones (art. 41 ley 3975). Toda persona a quien se conceda en uno de los Estados signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca de comercio o de fbrica gozar del mismo privilegio en los dems Estados, con sujecin a las formalidades y condiciones establecidas por sus leyes (art. 1, TM 89).
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a. Si la institucin obedece a la concepcin sucesin en la persona, conforme a la cual los bienes del causante constituyen una universalidad, la solucin en el orden interno obedece al instituto de la unidad. b. La validez subjetiva del causante es nica. c. Conveniencia de los acreedores de la sucesin. d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el Derecho Internacional Privado debe defender esta unidad, sometindola a un solo derecho que la reglamente. El sistema de fraccionamiento propicia la aplicacin de una pluralidad de derecho, teniendo en consideracin la situacin de los que se transmiten. Argumentos: a. Cada Estado ejerce exclusivamente sobre su territorio el Derecho de soberana y esta se extiende a todos los bienes de que la sucesin se compone. b. Siendo la sucesin un ttulo traslativo del dominio de los que componen el acervo hereditario, debe estar sometido, como los Derechos Reales, a la ley del lugar de situacin de los bienes. c. El Derecho del fisco a las sucesiones vacantes dentro del territorio nacional implicara un peligro cuando se someten las sucesiones a un Derecho extranjero que los atribuyera a un Estado extranjero. El sistema intermedio o mixto combina las dos tesis antagnicas: fraccionamiento para los bienes inmuebles y unidad para los bienes muebles. Conclusin: en tanto se adopte la concepcin de la sucesin en la persona, que conduce a regular la transmisin de los bienes del causante como una universalidad, el sistema ms adecuado y correcto en las relaciones jurdicas privadas internacionales es el de la unidad con las excepciones que resulten del empleo a posteriori de la excepcin de orden pblico internacional.
3- DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE FUENTE INTERNA PARA LA SUCESIN LEGTIMA Y TESTAMENTARIA. a. Sucesin legtima, art. 3283 del Cdigo Civil,: El Derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el Derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean las sucesiones nacionales o extranjeras.
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b.
Sucesin testamentaria, art. 3612: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte. c. Art. 3607: nos proporciona una calificacin del testamento: Es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte. La capacidad del testador se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su testamento (3611) aunque le falte la capacidad al tiempo de la muerte (3613) En la Repblica no se puede otorgar testamento sino de acuerdo con las formas establecidas por el Cdigo.(3634) Un argentino fuera de la Argentina puede testar segn las formas del pas en que se halle (3635) ante un Ministro Plenipotenciario encargado de negocios o ante un Cnsul argentino (3636,3637). El testamento del que se hallare fuera de su pas y tambin fuera de la Argentina- tendr efecto en la Repblica si fuese hecho en las formas precriptas por la ley del lugar de residencia de la nacin a la que pertenezca o segn las que este Cdigo designa (3638). Este artculo contiene la nica conexin de nuestro Derecho Internacional Privado en base a la nacionalidad de las personas fsicas. La revocacin de un testamento otorgado en el extranjero, es vlida cuando es ejecutado segn la ley del lugar en que el testamento fuese hecho, o segn la ley del lugar en que el testador tena a ese tiempo su domicilio (3825). La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin (3236) El art. 3470 protege a herederos argentinos y a extranjeros domiciliados en la Repblica cuando en un reparto de bienes relictos en el extranjero hayan sido excluidos o pospuestos. Este Derecho de compensacin puede invocarse ante el juez argentino competente contra cualquier persona que resulte beneficiada por aquel reparto extranjero, la indemnizacin o reparacin se har efectiva sobre los bienes relictos en la Argentina. Artculos del Cdigo Civil a considerar: 10 11 3283 3284 3285 3286 3287 3611 3612 3613 3634 3635 3636 3637 3638 - 3470 4- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL La mayora de las decisiones judiciales en nuestro pas adhieren a la tesis mixta o intermedia, aunque se advierte una tendencia a la aceptacin del sistema de la
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pluralidad. Empero no hay unanimidad en la jurisprudencia y se registran varios casos que se apartan de la interpretacin dominante y afirman la tesis de la unidad. Caso Lojo Fabeiro de Lario . El art. 10 se refiere a la transmisin ut singut de los inmuebles y el patrimonio constituye una universalidad de conformidad al art. 2312 del Cdigo Civil y su transmisin no puede ser reglada por el rgimen reservado a los bienes ut singut. Caso Yarza Vidaor. Si el causante tena su domicilio en Espaa, donde test y falleci, su sucesin se rige por la ley espaola, aun respecto de los bienes que tena en la Argentina. Casos que se fundan en la tesis del fraccionamiento: Caso Agobardo. A los efectos de la transmisin hereditaria de inmuebles situados en la Repblica y dejados por el causante, cuya sucesin tramit en pas extranjero, requiriese la apertura, en la Repblica, de juicio sucesorio en virtud del principio de pluralidad de sucesiones en materia de inmuebles en diferentes jurisdicciones territoriales. Caso Biancardi de Biasutti. Es nula la clusula del testamento otorgado en el extranjero por el causante, cuyo acervo hereditario lo forman dos bienes inmuebles existentes en nuestro pas, en cuanto dispone de una cuarta parte de la herencia a favor del cnyuge suprstite, que concurre con 6 hijos del matrimonio, pues viola los arts. 3570 y 3593 del Cdigo Civil, aun cuando se encuentre redactado conforme a la ley del lugar del otorgamiento. Otro tanto puede decirse en cuanto se impone a la beneficiaria la condicin de permanente viuda. LOS TRATADOS DE DC INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO Se inspiran en el sistema del fraccionamiento. Segn el Tratado de Montevideo (1889) la ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, rige todo los relativos a la sucesin legtima o testamentaria. Excepciones: 1. Se admite que el testamento otorgado por acto pblico en cualquiera de los Estados Contratantes, sea admitido en todos los dems. 2. Las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados Contratantes gozan de preferencia sobre los bienes existentes, pero si dichos bienes no alcanzaren, los acreedores cobrarn sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del Derecho preferente de los acreedores locales.
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3. Los legados de los determinados por su gnero que no tuvieran lugar para su pago, se rigen por la ley del domicilio del testador y se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio, y en defecto de ellos o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante. 4. La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin en que ella sea exigida. Cuando consista en una suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que debe la colacin proporcionalmente a su haber en cada una de ellas. El Tratado de Montevideo de 1940, incorpora: El testamento otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados Contratantes, ser admitido en todos los dems. La capacidad del testador se debe juzgar por la ley de su domicilio. Diferente al del 89 que la rige por el lugar de situacin de los bienes.
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Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material) : Cuando se somete un contrato internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del propsito de otorgar seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del crdito internacional. Slo mediante la concertacin de Convenio Internacional se pueden satisfacer dichas exigencias.
LEX LOCI CELEBRATIONIS - LEX LOCI EXECUTIONIS Lex loci celebrationis: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley del lugar de celebracin, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o tcitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley del lugar de cumplimiento. Los artculos 1205 1206 1207 1208 1209 1210 y 1216 del Cdigo Civil han sido tomados de Story. Lex loci executionis: Establece que el asiento jurdico de las obligaciones se encuentra en el lugar de su cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de cumplimiento rige la validez intrnseca; la naturaleza y los efectos de los contratos, cuando la designacin del lugar de cumplimiento es inequvoca por resultar de la voluntad expresa o tcita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las obligaciones contractuales. Pero cuando tal designacin falta, Savigny no renuncia a su propsito de someter los contratos a la lex loci executionis y acude a la teora de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias que rodearon la celebracin del contrato, de su objeto y de todos los elementos de hecho anteriores y simultneos a l. Los arts. 212, 1213 y 1214 estn inspirados en Savigny.
NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Art. 1205 del Cdigo Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados. Art. 1206: Exceptanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo reconocimiento en la Repblica resultase injurioso a los Derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus hombres. Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la Repblica son de ningn valor en el territorio del Estado.
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Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no tendrn efecto alguno. Arts. 1207 y 1208: Receptan la teora del fraude una ley.
Pero la eleccin de una ley hecha por los contratantes con el propsito de eludir la aplicacin de otra que les es desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, cundo se comete fraude?. Estos artculos se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el comercio local. Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern juzgados en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica.
Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados ... por las leyes y usos del pas en que debieran ser cumplidos... Cuadro ilustrativo: Celebrado en Para ejecutarse en Ley aplicable El extranjero... No se determina dnde... Del lugar de celebracin El extranjero El extranjero... Del lugar de celebracin La Repblica Argentina El extranjero Del lugar de cumplimiento No interesa La Repblica Argentina Del lugar de cumplimiento Arg. Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su domicilio.
Esta disposicin comprende dos hiptesis: 1. Contrato con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar determinado de celebracin: Ley aplicable, la del lugar de cumplimiento. 2. Contrato sin lugar determinado de celebracin ni tampoco de cumplimiento: las obligaciones de cada una de las partes se rigen por el de su domicilio. Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado o no lo indicare la naturaleza de la obligacin, es aqul en que el contrato fue hecho; si fuera el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciere. Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no deba ser el de cumplimiento, el domicilio actual del
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deudor, circunstancia no sea el que tena en la poca en que el contrato fue hecho, ser el lugar en que deba cumplirse. En contratos recprocos o sinalgomticos que poseen dos lugares de cumplimiento y que pueden caer en territorios sometidos a diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que debe ejecutarse, a prestacin especfica o ms caracterstica.
En cuanto a la jurisdiccin internacional el Cdigo Civil dispone: 1. Si el contrato debe cumplirse en la Repblica, son competentes los jueces argentinos. 2. Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o el del lugar de cumplimiento del contrato (1215 1216) LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Declararon aplicable a los contratos, la ley del lugar de cumplimiento. La autonoma de la voluntad no desempea ningn papel: la jurisdiccin y la ley aplicable no pueden ser modificadas por voluntad de las partes, salvo en la medida en que lo autoricen los Tratados de Montevideo.
2- LA CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS. CONVENIO DE VIENA.
1. MBITO DE APLICACIN: La Convencin es aplicable cuando: Tiene sus establecimientos en Estados contratantes diferentes. El Derecho Internacional Privado del Estado del foro conduzca a la aplicacin de la ley interna de un Estado que ha ratificado la Convencin. Las partes en su contrato pueden excluir cualquier Norma de la Convencin o excluir, incluso, la aplicacin de la Convencin y seleccionar de antemano la ley de un determinado Estado, adems, pueden escoger la va del arbitraje desplazando as las jurisdicciones estatales. En ausencia de clusulas excluyentes o intencin tcita, los trminos de la Convencin rigen el contrato. La Convencin excluye de su mbito de aplicacin las siguientes compraventas: a. de mercaderas compradas para uso personal. b. En subastas
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c. Judiciales d. De valores mobiliarios o financieros e. De buques, embarcaciones o aeronaves f. De electricidad. La Convencin slo regula lo atinente a la formacin de contratos y los derechos y obligaciones de las partes, la validez y efectos del mismo se rigen por la lex fori.
DISPOSICIONES GENERALES DE CARCTER INTERPRETATIVO La conv. y los contratos de compraventa debe interpretarse de acuerdo con los principios generales de la Convencin (autonoma de la voluntad, validez de los usos internos, buena fe, la intencin de las partes y los usos comerciales). Si estos principios no fuesen aplicables o no proporcionaran un resultado satisfactorio, la solucin deber buscarse de acuerdo con las Normas aplicables a que remita el Derecho Internacional Privado.
3- FORMALIDADES
El contrato no est sujeto a ningn requisito de forma. Puede probarse por cualquier medio. Sin embargo, los Estados contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser celebrados o probados por escrito, podrn exigir el cumplimiento de esa formalidad. FORMACIN DEL CONTRATO Art, 14: La propuesta de celebrar un contrato dirigido a una o varias personas determinadas, constituir oferta si es suficientemente preciso e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Una propuesta es precisa si indica la mercadera, la cantidad y el precio. Art. 15: La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. Podr ser retirada antes o al mismo momento en que llegue al destinatario. Art. 16: Podr ser revocado antes de que el destinatario enve la aceptacin, salvo que: a) se indique que la oferta es revocable y b) el destinatario podr razonablemente considerar que la oferta era revocable y ha actuado basndose e l. Art. 17: Quedar extinguido cuando su rechazo llegue al oferente.
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Art. 18: Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta, constituir aceptacin. La aceptacin surtir efecto en el momento en que llegue al oferente. Art. 19: La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta, siempre que tales modificaciones alteren sustancialmente los elementos de la oferta (precio, pago, calidad y cantidad de mercaderas, lugar de la entrega) Art. 22: La aceptacin podr ser retirada antes de que llegue al oferente o en ese mismo momento. Art. 23: El contrato se perfeccionar cuando la aceptacin llegue al oferente, en el momento de surtir efecto la aceptacin de la oferta.
4- DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerar esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato. El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolucin del contrato. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Entregar las mercaderas, transmitir la propiedad de las mismas y entregar los documentos pertinentes. Cuando el contrato implica tambin el transporte de las mercaderas, el vendedor est obligado a entregarlas al primer porteador o transportador para que las traslade al comprador. El vendedor satisface su obligacin al poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento. Pagar el precio de las mercaderas. Recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la conv. Salvo pacto en contrario, el lugar de pago es el establecimiento del vendedor o el de la entrega cuando el pago debe efectuarse contra la entrega de las mercaderas o de los documentos. TRANSMISIN DE RISGO El riesgo se transmitir al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderas o si no lo hace a su debido tiempo desde que las mercaderas se pongan a su disposicin.
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Si el contrato versa sobre mercaderas aun sin identificar, no se considerar que se ha puesto a su disposicin (69). La prdida o deterioro de las mercaderas sobrevenidas despus de la transmisin del riesgo al comprador no lo liberarn de su obligacin de pagar el precio, salvo que se deba a un acto u omisin del vendedor (66). Cuando el contrato implique el transporte de mercaderas que el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador o que las traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitir hasta que las mercaderas estn claramente identificadas (67). El riesgo, respecto de las mercaderas vendidas en trnsito, se transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del contrato (68). DISPOSICIONES FINALES La Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional, pasado o futuro, que rija tambin sobre las materias de la Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos en Estados contratantes. As subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP. El artculo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita admitida por la Convencin; reserva que fue hecha por la Repblica Argentina.
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nica y directa. La unidad jurdica del contrato es una realidad. Lo que an no se ha alcanzado es someter ese contrato nico a una ley nica. Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci celebrationis, lex loci ejecutions. La doctrina en general descarta este ltimo ya que si el transporte se efecta a travs de varios Estados, existen varios lugares de cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden suceder.
TIPOS. RGIMEN EN CUANTO A LA JURISDICCIN COMPETENTE Y LEY APLICABLE EN EL DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Y CONVENCIONAL. 1. TRANSPORTE TERRESTRE El Derecho Internacional Privado Interno no contiene Normas Indirectas en materia de transporte terrestre internacional. Slo el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 1940 se ocupa del transporte internacional terrestre y mixto: Reptase nico el contrato de transporte internacional por servicio acumulativo cuando se celebra mediante la expedicin de carta de porte nica y directa, aunque el transporte se realice mediante la intervencin de empresas de diferentes Estados. Esto se extiende al transporte mixto por tierra, agua o aire. La unidad del contrato no implica unidad de ley aplicable: 1. Forma, efecto y naturaleza de las obligaciones de los contratantes: ley del lugar de celebracin. 2. Cumplimiento y forma de la ejecucin de las obligaciones relativas a la entrega: Ley del Estado donde se entreg o debi entregarse la carga. La Accin fundada en el transporte por servicio acumulativo podr intentarse contra: el primer porteador el que recibi en ltimo trmino los efectos. El contrato de transporte de personas se rige por la ley del Estado de destino del pasajero. En cuanto a la jurisdiccin, el actor puede optar por el juez: del Estado de destino del Estado donde se celebr el contrato. Contrato de transporte de equipaje: equipaje que el pasajero lleve consigo: ley aplicable al transporte de personas. Equipaje registrado en un documento especial que no es llevado consigo por el pasajero: ley aplicable al transporte de mercaderas.
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CIDIP IV. Contrato de transporte internacional terrestre de mercaderas por carretera. Esta Convencin ser de aplicacin obligatoria cuando el lugar de expedicin de mercaderas se encuentre en un Estado Parte y el de la entrega en otro Estado Parte. El actor puede optar de un conjunto de foros seleccionados por la Convencin, por el que le resulte ms prximo o conveniente. Tambin las partes pueden someter a decisin arbitraria sus controversias.
2- TRANSPORTE MARTIMO Derecho Internacional privado Internacional. Ley 20.094 Derecho Internacional Privado Convencional: Convencin de Bruselas de 1924 Se aplica a todo (relativo a un transporte de mercaderas de un Estado a otro) bajo el imperio del cual el puerto de carga, el puerto de descarga o uno de los puertos de opcin de descarga se encuentra en un Estado Contratante, cualquiera sea la ley que rija el conocimiento y cualquiera sea la nacionalidad del navo del transportador, del cargador, del destinatario o de otro interesado. Rige la autonoma de la voluntad de las partes respecto de dnde va a regir el contrato; pero esta autonoma encuentra sus lmites en las Normas de polica del Derecho Internacional Privado argentino y extranjero y en los principios de orden pblico internacional argentino. Transporte de personas: La responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y su equipaje en todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, o cuando son competentes para entender en la causa los Tribunales argentinos, est regido por el Derecho argentino (604 Ley 20.094). Transporte de mercaderas: el contrato de fletamento total o parcial o el transporte de mercaderas, el contrato de transportes de carga general o de bultos aislados y en general los contratos en que el transportador se obliga a entregar la carga en destino, estn regidos por el Derecho del lugar de su ejecucin (puerto de descarga de las mercaderas) (605). Jurisdiccin: Cuando las obligaciones deban ser cumplidas en la Repblica, el actor puede concurrir ante los Tribunales argentinos o ante el domicilio del demandado (614).
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3- TRANSPORTE AREO Derecho Internacional Privado Convencional. Convencin de Varsovia de 1929, modificado el protocolo de La Haya de 1955: Se aplica a todo transporte internacional de personas, equipajes o mercaderas efectuadas por aeronaves mediante remuneracin. Se aplica, tambin, a los transportes gratuitos efectuados en aeronaves por una empresa de transporte area. Se califica la expresin transporte internacional como todo transporte en el que el punto de partida y el punto de destino, haya o no interrupcin en el transporte o trasbordo, estn situados en el territorio de dos altas partes contratantes o en el territorio de una sola si se ha previsto una escala en el territorio de cualquier otro Estado, aunque ste no sea una alta parte contratante. El transporte que haya de efectuarse por varios transportistas areos sucesivamente, constituir un solo transporte cuando haya sido considerado por las partes como una sola operacin. La Convencin descarta cualquier elemento personal de las partes (nacionalidad o domicilio). La Convencin dispone la nulidad de clusulas violatorias de ella. Sus Normas materiales son inderogables. Jurisdiccin: el actor podr optar entre: a. el tribunal del domicilio del transportador b. el del establecimiento del transportador por cuyo intermedio se hubiera celebrado el contrato c. el del lugar de destino. JURISPRUDENCIA - Caso Kahan, Roberto c/Aerolnas Argentinas A la indemnizacin derivada de un contrato de transporte celebrado en Buenos Aires entre una Compaa de Aeronavegacin y una persona domiciliada en esta ciudad (quien deba ser transportada en viaje de ida y vuelta hasta Asuncin y, de sta, nuevamente a Buenos Aires), no corresponde aplicarle la Convencin de Varsovia invocada por las partes, sino el 1209 del Cdigo Civil, habida cuenta de tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento era la ciudad de Bs.As., teniendo en ella su domicilio tanto el actor como la demandada.
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4- CONTRATO DE SEGURO
Jurisdiccin competente: Las partes pueden prorrogar la jurisdiccin. A falta de prrroga vlida hay que atenerse al 1215 y 1216 del Cdigo Civil (Juez del lugar de cumplimiento de contrato) Tratado de Montevideo 89: Son competentes los jueces del domicilio de las sociedades de seguros o sus sucursales. Tratado de Montevideo 40: Seguros terrestres: Juez del lugar de situacin de los bienes al momento de la celebracin del contrato (o del domicilio de la sociedad) - Seguros de vida: Juez del domicilio de la sociedad - Seguros martimos y areos: domicilio de la sociedad. Sin perjuicio de la opcin que tienen las aseguradoras para demandar ante los jueces del domicilio del asegurado. Derecho aplicable: aqu tambin las partes pueden ejercer la autonoma material y conflictual del Derecho Internacional Privado. Si no se aplicarn los arts. 1205 a 1214 CC (lugar de cumplimiento) y en el caso que no hubiera lugar designado de cumplimiento habr que investigar quin cumple la prestacin ms caracterstica (el asegurado) y dnde (en su domicilio). En nuestro Derecho Internacional Privado el domicilio del deudor de la prestacin ms caracterstica es el del asegurador.
JURISPRUDENCIA
Caso Johnson y Johnson de Argentina S.A. El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infraccin al Art. 4 de la ley 12.988 en razn de que contrat con una compaa extranjera los seguros de la mercadera que adquiri procedente de Suiza. La 12.988 prohibe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que entran al pas y el riesgo de transporte est a cargo de quien recibe la mercadera. Los arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compaas de seguros argentinas, cuando se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdiccin argentina.
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5- CONTRATO DE MANDATO
Jurisdiccin competente y ley aplicable Caso Emilio Luis Lamas c/Banco Mercantil del Ro de la Plata de la Ciudad de Montevideo- Fallo de la Corte: Se discute la jurisdiccin aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el Banco Mercantil por cobro de una comisin prometida por ste en pago de las gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF para contratar un prstamo de 30 millones de dlares que le sera acordado por el aludido banco, con sede en Montevideo. El trabajo se encarg por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por otra carta con igual origen y destino, el Banco prometi la comisin. La demandada causa incompetencia de una jurisdiccin pues entienden que deben intervenir los jueces de Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se desestim la excepcin que prosper ante la comisin de Apelaciones. Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de Montevideo 40, pero discrepan en cuanto a su alcance. Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico, materia de juicio. El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige todo lo concerniente a los contratos. Sin embargo, el 42 dice que la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario, se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. Esta es la Norma que decidi a pronunciarse por la competencia de los jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no rige la regla general del 37, sino la especial del 48. La Corte entiende que esta Norma slo determina cuando el Contrato queda concluido o perfeccionado. Cualquiera sea la denominacin del contrato, ste versa sobre la prestacin de determinado servicio por el actor, y por tanto es aplicable a la Norma especfica del art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se rige por la ley de aquel donde haya de producir sus efectos. Los efectos tpicos de lo convenido deban producirse en Bs.As., puesto que all se halla la sede de YPF; por tanto ha de concluirse que la competencia corresponde al juez comercial de la ciudad de Bs.As.
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5- AUTONOMA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES La autonoma de la voluntad significa que las partes son libres para contratar y tambin para establecer el contenido del contrato. Este Derecho de libre contratacin encuentra sus lmites en el mbito internacional en los principios de orden pblico internacional. Autonoma conflictual. Facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente, pero siempre de forma manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato. La consagracin de la autonoma conflictual transforma en subsidiario el rgimen del Derecho Internacional Privado que en materia de contratos contienen las leyes nacionales o los Convenios Internacionales. Autonoma material. Facultad de incorporar al contrato clusulas agregadas por las partes y en virtud de las cuales pueden incluso excluir las Normas imperativas del Derecho Privado que sera competente y aplicable al contrato de no haberse ejercido tal facultad.
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Relacin entre el girador y aqul a cuyo cargo se ha hecho el giro: Ley del lugar donde la aceptacin debi verificarse. Obligacin del aceptante respecto al portador: Ley del lugar en donde se efectu la aceptacin (26) Efectos que el endosos produce entre endosante y cesionante: Ley donde la Letra fue negociada o endosada. Aval: Tratado de Montevideo 89: Ley aplicable a la obligacin garantizada (31) Tratado de Montevideo 40: Ley del lugar de realizacin acto (23) Robo, extravo, destruccin del documento: ley del Estado donde la Letra deba ser pagada (31).
La prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento de cada obligacin cambiaria se rige por la ley a que esa obligacin est sujeta. La fuerza ejecutiva del ttulo constituye una cuestin procesal sometida a la lex fori (ley procesal del pas en el que la accin se ejerce) Jurisdiccin competente: jueces del domicilio de los demandados en la fecha en que se obligaron, o del que tengan en el momento de la demanda. En cuanto a la capacidad cambiaria son aplicables las normas del Cdigo Civil. La capacidad de hecho se rige por la ley del domicilio. La capacidad de derecho, por la ley territorial. En el caso que una persona incapaz, segn la ley del domicilio, realiza un acto cambiario en otro Estado, segn cuyo derecho tiene capacidad para hacerlo en el Derecho nacional, la cuestin debe ser resuelta segn el principio del favor negotio (138- 139 CC).
CIDIP I: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARS Y FACTURAS. Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligacin ha sido contrada. (1) Si la obligacin se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecer en los Estados cuya ley considere vlida la obligacin. Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2). Obligacin resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contrado (3). La obligacin de la que adolece una o ms obligaciones no afectar aquellas otras vlidamente contradas de acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas (4).
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Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una obligacin cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la Letra deba ser pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misin de la letra. Jurisdiccin: (8) el actor puede optar: - Estado donde la obligacin deba cumplirse - Donde el demandado se domicilie Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea manifiestamente contraria a su orden pblico (11).
CHEQUE INTERNACIONAL
El Contrato Comercial prohiba el cheque internacional: Los cheques pueden ser girados en un mismo punto o entre diferentes puntos de la Repblica. No pueden girarse sobre el extranjero, ni de ste sobre Bancos establecidos en aquellos (799) El actual rgimen legal de cheques no slo permite los cheques internacionales, sino que tambin ha consagrado una Norma indirecta general de Derecho Internacional Privado que determina la ley aplicable. LEY APLICABLE El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley aplicable (art.3) El Tratado de Montevideo 40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe pagarse, determina: 1. El tiempo de presentacin 2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado. 3. Derecho del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza. 4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago. 5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el girador u otros obligados. 6. Lo dems referente a las modalidades del cheque. PLAZO DE PRESENTACIN: Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la Repblica, podrn presentarse al cobro dentro de los 60 das desde la fecha de su libramiento (art.25). ESTIPULACIONES DE PAGO EN UNA MONEDA QUE NO TIENE CURSO EN EL LUGAR DEL PAGO: El importe podr abonarse en la moneda del pas, segn su valor en el da del pago. Si el pago no se efectuase a la presentacin, el portador podr optar entre el valor del
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da del pago o del da de la presentacin. El librador podr estipular que la suma se calcula segn un curso determinado en el cheque. Estas reglas no se aplicarn si se hubiese previsto una clusula de pago efectiva en una moneda extranjera. JURISDICCIN COMPETENTE. La ley no contiene Norma al respecto. En el fuero comercial podra aplicarse el art. 35 del Tratado de Montevideo 40 que dispone: Las cuestiones que surjan entre las personas que han intervenido en la negociacin de una Letra, Cheque u otro papel a la orden o al portador, se ventilarn ante los jueces del domicilio de los demandados en la fecha que se obligaron o de aquel que tengan en el momento de la demanda. O los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil en cuyo caso el actor puede optar entre la jurisdiccin del lugar de cumplimiento o del domicilio o residencia del demandado. En el fuero penal (por el delito de libramiento de cheque sin provisin de fondos), la Cmara en lo Penal Econmico en pleno ha declarado que la jurisdiccin corresponde al juez del lugar de la entrega del cheque.
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La ley de sociedades enuncia el concepto genrico de Sociedad Comercial: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas (Art. 1). Cuando se trate de Sociedades constituidas en el extranjero, su carcter se determinar conforme a las leyes del lugar de constitucin. Esta solucin consiste en acudir a la lex causae para decidir el carcter comercial y la forma de una Sociedad y est indicada en los siguientes casos: 1. Cuando la sociedad realiza actos aislados en nuestro pas. 2. Comparezca en juicio 3. Practique habitualmente actos de su objeto social 4. Establezca sucursal, asiento. 5. Constituya Sociedad en la Repblica. Si la Sociedad se ha constituido en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica, corresponde al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso. La calificacin originaria es sustituida por una calificacin lex fori. Lo mismo ocurre en el caso de una Sociedad constituda en el extranjero con domicilio en la Repblica o cuyo objeto principal deba cumplirse en la misma: ser considerada como Sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma. Los Tratados de Montevideo resuelven el carcter de comerciante de las personas de acuerdo a la ley del pas en el cual tienen su domicilio comercial.
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al lugar de constitucin o al domicilio de las sociedades, pero no a la nacionalidad, atributo que es exclusivo de las personas fsicas. El Cdigo Civil dispone que el domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el Gdo. Es el lugar donde est situada su direccin administrativa. Si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio no tuviesen un domicilio sealado (90 inc.3), Prevalece en 1 er trmino la sede social estatutaria ejercida por los socios y, en su defecto, el lugar de la direccin o administracin principal. Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad (90 inc.4). Segn el Tratado de Montevideo 40, domicilio comercial es lugar donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal de sus negocios. Si constituyen en otro u otros Estados, establecen sucursales o agencias se consideran domiciliados en el lugar donde funcionan y sujetos a la jurisdiccin de la autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que all practiquen.
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EJERCICIO DE ACTOS DE LA CAPACIDAD ESPECFICA Se reputa a la sociedad constituida en el extranjero. ejerce este tipo de actos cuando: 1. pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social (118) 2. instalar sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente (118) 3. constituir sociedad en la Repblica. 4. Fijar su sede social en nuestro pas. 5. Su principal objeto est destinado a cumplirse en territorio argentino. REQUISITOS - En los 5 supuestos, la sociedad constituida en el extranjero debe: 1. Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes del pas de su constitucin. 2. Inscribir su contrato social y dems documentos habilitantes en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones. - Si pretende ejercer actos de su objeto social, deber: 3. Fijar domicilio en la Repblica. 4. Publicar su contrato constitutivo 5. Llevar contabilidad separada. 6. Someterse al contralor que corresponda. - Si lo que pretende es establecer sucursal, asiento, etc.: 7. Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar a la persona que estar a cargo. 8. Determinar el capital que se le asigne 9. Llevar contabilidad separada 10. Someterse al contralor que corresponda. - Para constituir sociedad en la Repblica se reiteran los requisitos 1 y 2 (133). Los supuestos del 124 ------------ una consecuencia jurdica diferente: la sociedad constituida en el extranjero ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de su funcionamiento (124). La prueba de la existencia de la sociedad, de acuerdo a la ley extranjera, slo acredita un acuerdo de voluntad para que nazca la entidad con todos los atributos de la personalidad jurdica. Para que pueda actuar deber constituirse en nuestro pas de acuerdo a nuestras leyes. REPRESENTANTE El representante de la sociedad constituida en el extranjero, contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev la ley de sociedades y en los supuestos de sociedades de tipo no reglamentadas las de los directores de SA (121).
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EMPLAZAMIENTO EN JUICIO El emplazamiento en juicio a una sociedad, debe hacerse en su domicilio, pero a fin de facilitar el trmite procesal, el 122 dispone que puede cumplirse en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio, cuando se trata de actos aislados; y cuando existiera sucursal, asiento, etc., en la persona del representante.
4- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo Ley aplicable: la ley del domicilio comercial (asiento principal de sus negocios). La Argentina entiende que este lugar es donde se encuentra su administracin principal. Son reconocidas de pleno derecho en los dems Estados Partes y pueden ejercer actos de comercio y comparecer en juicio Para practicar habitualmente actos comprendidos en su objeto social se sujetarn a las Normas del Estado en el cual intentan realizarlos. Las sucursales o agencias que tengan en otro Estado se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que all practiquen. Jurisdiccin competente: Jueces del Estado en donde la sociedad tiene su domicilio. Sin embargo, si una sociedad realiza operaciones en otro Estado que den mrito a controversias judiciales, podr ser demandada por los jueces del 2. EN CONCLUSIN: El Derecho Internacional Privado Comercial Convencional armoniza con el con el Derecho Internacional Privado Comercial Interno, slo difieren en el punto de conexin utilizado. Derecho Convencional: domicilio comercial Derecho interno: lugar de constitucin. CIDIP II: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES. Ley aplicable: del lugar de su constitucin (ley del Estado donde se cumplen los requisitos de fondo y forma para la creacin de las sociedades). Reconocimiento de pleno derecho en los dems estados de las sociedades mercantiles debidamente constituidas en otro Estado.
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Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realizaren y sometidas a los rganos jurisdiccionales de ese mismo Estado.
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CRITERIOS DE REGULACIN
A. TERRITORIALISMO Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de la Quiebra local en el exterior. Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern solicitar en cada pas en donde existan bienes la declaracin de la Quiebra, sometindose en casa caso a las exigencias de las leyes locales. B. EXTRATERRITORIALISMO Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben propagarse a los dems pases en donde existen bienes, deudas o crditos. Este sistema admite dos modalidades: 1. Juicio de Quiebra nico y universal. El juez del domicilio comercial es el nico competente para decretar la Quiebra, se forma una masa nica con el activo y una masa nica con el pasivo. Todos los acreedores deben presentarse a verificar sus crditos ante el juez competente y una sola ley preside formal y materialmente la liquidacin. 2. Pluralidad de juicios de Quiebra. No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el sistema de la territorialidad. El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador del estado de fallido. Decretada la Quiebra por el juez del domicilio comercial, todas las medidas preventivas que ordene debern hacerse efectivas en los pases donde existan los bienes; luego el juez exhortado debe hacerlos conocer mediante edictos, simultneamente con el auto declarativo de Quiebra. Despus de la publicacin de los edictos abren nuevos juicios, los que tramitarn simultneamente.
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DIFERENCIAS ENTRE LA PLURALIDAD DE JUICIOS PROPIO DEL SISTEMA TERRITORIALISTA Y LA PLURALIDAD DE JUICIOS POSIBLES DEL EXTRATERRITORIALISMO SISTEMA TERRITORIALISTA La pluralidad de juicios es facultativa; depende de la voluntad de los acreedores. Los juicios se siguen sucesivamente. SISTEMA EXTRATERRITORIALISTA La pluralidad de juicios es imperativa.
Los juicios se siguen simultneamente. El carcter imperativo puede provocar Quiebras solventes en los pases en que el activo supere el pasivo; y el sobrante que resulte debe ser puesto a disposicin de los jueces de las Quiebras insolventes. (disponibilidad internacional de remanentes)
El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema extraterritorialista, segn haya sido la previsin de los acreedores. Si stos otorgaron sus crditos sobre la base de una previsin internacional, ser Quiebra nica. Si otorgaron los crditos sobre la base de una previsin nacional, ser pluralidad de juicios.
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Internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica, para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. (2) Extraterritorialidad de la declaracin del concurso en el extranjero.
CRDITOS PAGADEROS EN EL EXTRANJERO Abierto el concurso en el pas, los acreedores cuyos crditos deban cumplirse en l tienen prioridad con respecto a aquellos cuyos crditos deben pagarse exclusivamente en el extranjero; stos ejercern individualmente su derecho slo en el caso de existir remanente. Una vez pagados ntegramente los crditos de los primeros. (2) (3) Sistema de preferencia nacional. Hay un prrafo que es comn a los tres artculos: la declaracin de la quiebra pronunciada en pas extranjero no puede invocarse contra los acreedores que el fallido tenga en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Esta Norma procura proteger a los acreedores locales a aquellos cuyos crditos deben ser cumplidos en nuestro pas- de dos maneras: 1. La retroaccin1 de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos celebrados con el deudor son vlidos e inatacables. 2. Los bienes situados en el pas no pasan a formar parte de la masa de concursos extranjeros. (2) La 19.551, consagr la extraterritorialidad de la declaracin de apertura de concurso dictado en el extranjero: la declaracin de concurso en el extranjero, es causal para la apertura de concurso en el pas, a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito deba hacerse efectivo en la Repblica. (3) La 19.551 consagr, tambin, el sistema de preferencias nacionales, el cual exclua a todos los acreedores locales cuyos crditos debieran pagarse exclusivamente en el extranjero, pertenecieran stos o no al concurso abierto en el extranjero. Estos podran cobrar sus crditos individualmente sobre el remanente una vez pagados ntegramente los crditos locales. Goldschmidt estim que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los Arts. 14 y 20 de la Constitucin Nacional, en atencin en que discrimina entre extranjeros y nacionales, beneficiando a estos.
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Retroaccin de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos celebrados durante el perodo de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el patrimonio del fallido.
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Adems, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infraccin resulta de no acatar el deber de justicia. Si un crdito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es causa para que el patrimonio del deudor se sustraiga a su cumplimiento. EN CONCLUSIN: la posposicin de hacedores extranjeros slo debe realizarse cuando se trata de acreedores extranjeros pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero, pero si el deudor no tiene bienes en el exterior, los acreedores extranjeros deben ser admitidos.
Bidar Campos, tambin sostiene que cuando existe un nico concurso en la Argentina debera admitirse a acreedores con crditos pagaderos en el extranjero, ya que tienen suficiente punto de conexin con la jurisdiccin argentina: - pendencia del nico concurso ante tribunales argentinos - existencia de bienes del deudor en nuestro territorio Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurdica ante la ley (16 CN) Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue reconocida por la Corte. Sostiene que el sistema de preferencias locales debe aplicarse en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la apertura de otro concurso en el extranjero. La ley 22.917 suprimi el sistema de preferencias nacionales Art. 4, ley 29.522. Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica, para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado.
El concurso extranjero slo pagar sus efectos a solicitud de quienes tienen legitimacin activa para invocarlo. Si nadie lo pide, el concurso extranjero no pagar. Sus efectos y el principio territorialista recobra vigencia. El punto de conexin es el domicilio de pago del crdito y no la nacionalidad del acreedor.
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PLURALIDAD DE CONCURSOS. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla. Existen dos categoras de acreedores en el concurso abierto en el extranjero: - los que pertenecen al concurso: son los que se han presentado al concurso para la verificacin de sus crditos, - presentado al concurso para la verificacin de sus crditos. Los acreedores que no han verificado sus crditos en el concurso abierto en el extranjero, podrn venir a cobrarlos en el concurso abierto en la Argentina en igualdad de condiciones que los acreedores con domicilio de pago en la Argentina. En cambio, los acreedores pertenecientes al concurso extranjero que cobraron parte de sus crditos, podrn cobrar el resto en el concurso argentino, sobre el saldo que quedare luego de haber sido satisfechos los crditos verificados en la quiebra local. El concurso extranjero puede ser anterior o posterior al concurso local. RECIPROCIDAD. La verificacin de acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que recprocamente un acreedor, cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina, puede verificarse y cobrar en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero. Este prrafo se refiere a los acreedores no pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero que son admitidos en un pie de igualdad con los acreedores locales, aunque sus crditos sean pagaderos en el exterior. La verificacin de tales acreedores est condicionada a la reciprocidad la demostracin de la reciprocidad consistir en la prueba de la falta de discriminacin en la ley extranjera o en su jurisprudencia dominante o en la prctica establecida. Una revisin del Derecho Comparado revela que, en general, no se excluye ni posterga a los acreedores extranjeros. Consagran la discriminacin Costa Rica, Panam y Uruguay.
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PARIDAD DE DIVIDENDOS. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuado en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real. Este prrafo tiende a provocar una suerte de retorsin, no mediante la exclusin de la verificacin, sino a travs de la retencin de dividendos respecto de aquellos acreedores que hubieran satisfecho crditos propios luego de la apertura del concurso argentino mediante procedimientos seguidos en otra nacin, afectando as la paridad de los interesados, que es uno de los fines del trmite potencial. La regla busca igualar al acreedor que obtuvo beneficio propio, con los dems que respetaron en mayor medida el procedimiento comn.
COMPETENCIA
Art. 3- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas: 1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio. 2. Si el deudor tuviere varias administraciones, es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido. 3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado Nacional, provincia o municipio sea parte con las exclusiones previstas en el art. 2- entiende el juez del lugar del domicilio. 4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal. 5. Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.
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Este Art. Debe ser completado con el art. 2, inc.2, segn el cual no pueden declarados en concurso los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de existentes en el pas. Se consagra, de esta manera, la jurisdiccin internacional patrimonio que permite la apertura de un concurso en el pas, sin necesidad aguardar idntica declaracin en el lugar del domicilio del deudor.
Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo: Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas preventivas ordenadas por el juez de la quiebra, debern hacerse efectivas en las otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido. Las dos modalidades (juicio nico y pluralidad de juicios) aparecen reglamentadas. En caso de quiebras plurales se consagra la disponibilidad de remanentes.
JURISDICCIN COMPETENTE
Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro Estado o tengan agencias o sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1) Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en diferentes territorios., sern competentes los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios (2).
(1) El criterio revelador de la dependencia o independencia de una sucursal respecto de la casa central, es econmico. Pero ste no excluye otros indicios reveladores (por ejemplo, de dnde se imparten las directivas y proyectos de trabajo) En esta hiptesis se seguir un solo juicio de quiebra y todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez del Estado que ha declarado la quiebra. (2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios comerciales, los acreedores locales podrn promover en el respectivo Estado un nuevo juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirn separadamente y se publicarn en cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica. El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedar a disposicin del juez que conoce de la quiebra en el otro (disposicin internacional de remanentes). Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguir un solo juicio ante el juez que ha declarado la quiebra y de conformidad con dicha ley.
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El Tratado de Montevideo 40 consagr el sistema de preferencia nacional. En el caso que exista una pluralidad de juicios de quiebra por una parte, y los del deudor en el territorio del otro Estado en el cual no se ha declarado la quiebra, los bienes concurrirn a la formacin del activo de la quiebra cuyo juez hubiere pretendido. RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
La New York Insurance CO ., domiciliada en EE.UU, posea agencias dependientes en Montevideo y Buenos Aires. La filial uruguaya estaba en estado de liquidacin judicial y el juez uruguayo solicit, mediante exhorto al juez argentino la adopcin de medidas preventivas sobre los bienes de la sucursal argentina. Por tratarse de casas de comercio que son simples sucursales de una casa principal con asiento en un Estado no signatario del Tratado de Montevideo, ste no resulta aplicable. No se hizo lugar al exhorto. Caso: Proberan Internacional Corp. S.A. s/pedido de quiebra. Hecho: Se pide la quiebra de Proberan, sociedad constituida en Panam, con sucursal en Buenos Aires. Se ordenan medidas tendientes a ubicar algn bien de la fallida en territorio argentino y ningn bien es detectado. Se rechaza el pedido de quiebra argumentando que la supuesta deudora no es uno de los sujetos comprendidos en la legislacin concursal; la cual alcanza a los deudores domiciliados en el extranjero respecto de los bienes existentes en el pas (art.2, inc.2). al no haber en el pas bienes de la fallida se califica de improponible el pedido de quiebra. El juez argentino est facultado para decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero (art.3, inc.5). el art.2, inc.2 no agrega un nuevo requisito, para el concursamiento, sino que delimita y preserva el mbito de eficacia jurisdiccional del juez argentino. No es ocioso decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero que no tiene bienes en el pas ya que el desapoderamiento, incautacin y liquidacin de los actos son propios y naturales de la quiebra y ninguna norma los exige como conditio sine qua non de la forancia.
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