Sociedad de Hecho

La sociedad de hecho no se constituye por escritura pblica, se constituye por medio de un contrato meramente consensual sin solemnidad alguna. El registro mercantil es obligatorio y se debe realizar dentro del mes siguiente a la constitucin o permiso de funcionamiento de la misma. Integrada por 2 o ms socios. Los socios tienen responsabilidades ilimitadas y solidarias por las operaciones sociales. Se puede conformar por nombres o apellidos sin ninguna sigla en particular. Al respecto el Cdigo de Comercio dice: Art. 498.- La sociedad comercial ser de hecho cuando no se constituya por escritura pblica. Su existencia podr demostrarse por cualquiera de los medios probatorios reconocidos en la ley CONC. Art. 175, Cdigo de Procedimiento Civil. Art. 499.- La sociedad de hecho no es persona jurdica. Por consiguiente, los derechos que se adquieran y las obligaciones que se contraigan para la empresa social se entendern adquiridos o contradas a favor o a cargo de todos los socios de hecho. Las estipulaciones acordadas por los asociados producirn efectos entre ellos. Art. 500.- Las sociedades comerciales constituidas por escritura pblica, y que requiriendo permiso de funcionamiento actuaren sin l, sern irregulares. En cuanto a la responsabilidad de los asociados se asimilarn a las sociedades de hecho. La Superintendencia respectiva ordenar de oficio o a peticin de interesado, la disolucin y liquidacin de estas sociedades. Art. 501.- En la sociedad de hecho todos y cada uno de los asociados responder solidaria e ilimitadamente por las operaciones celebradas. Las estipulaciones tendientes a limitar esta responsabilidad se tendrn por no escritas. Los terceros podrn hacer valer sus derechos y cumplir sus obligaciones a cargo o en favor de todos los asociados de hecho o de cualquiera de ellos. Art. 502.- La declaracin judicial de nulidad de la sociedad no afectar los derechos de terceros de buena fe que hayan contratado con ella. Ningn tercero podr alegar como accin o como excepcin que la sociedad es de hecho para exonerarse del cumplimiento de sus obligaciones. Tampoco podr invocar la nulidad del acto constitutivo ni de sus reformas. Art. 503.- La administracin de la empresa social se har como acuerden vlidamente los asociados, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 501 respecto de terceros. Art. 504.- Los bienes destinados al desarrollo del objeto social estarn especialmente afectos al pago de las obligaciones contradas en inters de la sociedad de hecho, sin perjuicio de los crditos que gocen de privilegio o prelacin especial para su pago. En consecuencia, sobre tales bienes sern preferidos los acreedores sociales a los dems acreedores comunes de los asociados.

Art. 505.- Cada uno de los asociados podr pedir en cualquier tiempo que se haga la liquidacin de la sociedad de hecho y que se liquide y pague su participacin en ella y los dems asociados estarn obligados a proceder a dicha liquidacin. Art. 506.- La liquidacin de la sociedad de hecho podr hacerse por todos los asociados, dando aplicacin en lo pertinente a los principios del Captulo IX, Ttulo I de este Libro. Asimismo podrn nombrar liquidador, y en tal caso, se presumir que es mandatario de todos y cada uno de ellos, con facultades de representacin.

LOS RIESGOS DE LAS SOCIEDADES DE HECHO

Muchas son las circunstancias que pueden llevar a realizar actividades comerciales bajo la forma jurdica de una sociedad de hecho. Se comentan los riesgos y peligros que la misma entraa y la forma en la cual pueden reconducirse

Qu es una sociedad de hecho? En su artculo 1 la Ley de sociedades comerciales define el concepto de sociedad: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. En su artculo 2 establece que: La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley. En el caso de las sociedades de hecho, si bien son dos o ms personas que se organizan para llevar adelante un emprendimiento comercial, no adoptan ninguno de los tipos establecidos por la Ley de sociedades y en la mayora de los casos no tienen un contrato escrito y por tanto no cumplen tampoco con lo que la misma Ley establece en su artculo 11. Son consideradas personas jurdicas de existencia ideal, con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones aunque tienen, tal como lo determina la propia exposicin de motivos de la Ley 19.550, un carcter precario y limitado. Precario, pues cualquiera de los socios puede exigir su disolucin con slo comunicar en forma fehaciente su decisin a sus consocios sin necesidad de invocar causa alguna. Limitado, porque dicha personalidad jurdica no producir la plenitud de sus efectos normales ya que la sociedad carece de rganos de representacin, por cuanto cualquiera de los socios representa a la sociedad en las relaciones con terceros y consecuentemente, las obligaciones contradas por algunos de ellos obligan a la sociedad y a los consocios sin necesidad de poder o autorizacin, quedando solidariamente obligados por las operaciones sociales. Desventajas, riesgos y peligros. De su definicin y de sus propias caractersticas pueden desprenderse las innumerables desventajas, riesgos y peligros a los que nos referimos ms arriba y que a continuacin resumimos: La responsabilidad de los socios es personal, ilimitada y solidaria. La sociedad carece de rganos de representacin y cualquiera de los socios representa a la sociedad y la obliga. Los socios no pueden invocar entre s derechos emergentes de las estipulaciones del

contrato social.
La sociedad se disuelve, no obstante lo que pudiera estar previsto en el contrato en cuanto al plazo de duracin, en cualquier momento, por voluntad de cualquiera de los socios. La muerte de un socio produce la resolucin parcial y en tal caso deben entrar en liquidacin. Frente al fisco se mantiene la responsabilidad personal y solidaria de los socios .

La sociedad irregular o de hecho no puede inscribir a su nombre bienes registrables. Por ltimo hay dos aspectos impositivos que no podemos dejar de mencionar. El primero est vinculado con una ventaja y es que las sociedades de hecho, como sociedad de personas no est sujeta al pago del impuesto a las ganancias con la tasa del 35% que grava a las sociedades denominadas de capital, sino que la utilidad impositiva anual se asigna a los socios y son stos los que liquidan el impuesto aplicando una tasa progresiva que flucta entre el 9 y el 35%. Ahora bien, esta ventaja, frente al actual escenario inflacionario y el no ajuste de los tramos de la escala antes mencionada, se ha perdido sustancialmente. El segundo aspecto est vinculado con algunas de las caractersticas antes indicadas: una disolucin no buscada, sea por la muerte o por el pedido de alguno de los socios, puede provocar efectos impositivos impensados ya que en opinin del fisco (en especial dictmenes 53/1997 y 60/2003 de la Direccin de Asesora Legal AFIP-DGI.) generan un resultado sujeto al impuesto a las ganancias y la adjudicacin de los bienes que conforman su patrimonio comercial resultara gravada en el impuesto al valor agregado. La regularizacin La propia Ley de Sociedades Comerciales en su art. 22, establece la forma en que puede realizarse la regularizacin de las sociedades de hecho adoptando algunos de los tipos establecidos en ella. Es un procedimiento muy parecido al de la Transformacin de Sociedades establecido en el art. 74 de la mencionada ley, tema al que hicimos referencia en una nota anterior. La sociedad de hecho que se regulariza no se disuelve y la sociedad regularizada es continuadora de los derechos y obligaciones de la primera, pero ello no modifica la responsabilidad anterior de los socios. La ley prev que la regularizacin solicitada por uno o varios socios sea comunicada en forma fehaciente a los restantes socios. La reunin de socios resolver con mayora de votos positivos la regularizacin societaria computando la misma por persona y no por capital y simultneamente definir el tipo social elegido y la redaccin del contrato que corresponda, contemplando en el mismo todos los recaudos fijados en el art. 11 de la citada Ley. La regularizacin se realiza en base a un balance e inventario el que deber confeccionarse a la fecha establecida para la regularizacin. Sobre estas bases se determinar cuales sern los bienes y deudas que conformarn el patrimonio social. Este cambio de ropaje, como suele decirse, si bien no se encuentra dentro de la figura de reorganizacin societaria contemplada el la ley del impuesto a las Ganancias, no genera por s mismo consecuencias fiscales. Desde el punto de vista formal, hay que efectuar las modificaciones de datos ante los organismos de recaudacin que corresponda. El retiro de un socio

Existe en este proceso la posibilidad de que uno o ms socios no estn de acuerdo con la regularizacin propuesta y/o con el tipo social elegido para continuar con las actividades. En tal caso los socios que hayan votado en contra de la regularizacin tienen derecho a percibir de la sociedad una suma de dinero que represente el valor de su parte. Para fijar el mismo se deber confeccionar un balance. La ley tambin prev la posibilidad de recurrir al proceso de regularizacin cuando alguno de los socios solicita la disolucin de la sociedad de hecho y la mayora de estos resuelva en tal sentido. En resumen La figura de la sociedad de hecho es riesgosa, tanto por la extensin de la responsabilidad societaria a los socios en forma ilimitada, como por los costos impositivos derivados de la disolucin de la misma. Las sociedades de hecho tienen como salida formal la de encarar un proceso de regularizacin societaria y pasar a uno de los tipos establecidos en la Ley de sociedades comerciales.