Contratos Prof Antonio

Professor Antnio Rodrigues de Lemos Augusto - Contratos
Advogado (OAB/MT 9.120) E-mail: lemosaugusto@uol.com.br Resenha com lastro nas obras dos doutrinadores Maria Helena Diniz, Paulo Nader, Nelson Nery Junior, Silvio Venosa, Carlos Roberto Gonalves, Eliana Raposo Maltinti e Fbio Ulhoa Coelho. Todo contedo foi retirado das obras desses doutrinadores, sobre os quais recomendo a leitura, sem prejuzo de outros.
Ao aluno:
O presente texto aborda o contedo da disciplina Contratos e Responsabilidade Civil. A ementa relaciona-se aos ttulos V, VI, VII e IX, do Livro I, Parte Especial, Cdigo Civil. Esta apostila, no entanto, repassa os ttulos V e VI, ficando os outros dois ttulos para outros dois resumos: Atos Unilaterais e Responsabilidade Civil. O aluno tambm deve relembrar os preceitos do negcio jurdico dispostos na Parte Geral do Cdigo Civil, bem como o estudo de Direito das Obrigaes. Ressalto que o contedo deste resumo foi todo retirado das obras dos doutrinadores citados no cabealho das folhas. Os livros desses autores devem ser lidos e pesquisados. Portanto, o mrito deste texto no do professor, e sim de Maria Helena Diniz, Paulo Nader, Nelson Nery Junior, Silvio Venosa, Carlos Roberto Gonalves, Eliana Raposo Maltinti e Fbio Ulhoa Coelho. O contedo no objetiva conter toda a matria dada em sala de aula. essencial ao aluno a presena em sala de aula, bem como a leitura dos livros dos doutrinadores. Enfatizo que o Direito no uma cincia exata, sendo possvel que haja entendimento diferenciado de determinados temas entre doutrinadores. Verificando tais divergncias, o aluno deve trazer para a sala de aula para enriquecer o debate acadmico. Alm dos doutrinadores citados, recomendo os seguintes sites: www.conjur.com.br, www.jusnavigandi.com.br, www.espacovital.com.br, www.stj.gov.br www.stf.jus.br, www.sosconsumidor.com.br, www.presidencia.gov.br/legislacao/, www.tj.mt.gov.br , www.uj.com.br, www.ultimainstancia.com.br, www.migalhas.com.br, www.tj.mt.gov.br, www.mt.trf1.gov.br
Bibliografia utilizada: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. III, Editora Saraiva. NADER, Paulo. Curso de Direito Civil. Vol III. Editora Forense. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. III, Editora Saraiva. NERY JNIOR, Nelson. Cdigo Civil Comentado e Legislao Extravagante. Editora RT VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil - Contratos em espcie. Vol. III. Editora Atlas. MALTINTI, Eliana Raposo. Direito Civil Contratos Perguntas e Respostas. Editora Saraiva. Bom estudo, Antnio Rodrigues de Lemos Augusto
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1 Disposies gerais CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral / Captulo I Disposies preliminares / Seo I Preliminares Art. 421 a 426, CC 1.1 - Classificao dos contratos (conforme Maria Helena Diniz) Fundamental conhecer as diferentes classificaes dos contratos. No decorrer do estudo, a cada contrato, ser demonstrado em qual classificao ele se insere. H, no entanto, divergncias entre doutrinadores sobre essa classificao. A seguir, a classificao conforme Maria Helena Diniz: I - Contratos considerados em si mesmos: I.I - Quanto natureza da obrigao: a) Unilaterais e bilaterais (sinalagmticos) - Sero unilaterais se uma s das partes assumir obrigaes em face da outra (Comodato, mtuo, depsito, mandato). Sero bilaterais se cada contraente for credor e devedor do outro, produzindo direitos e obrigaes para ambos (compra e venda, troca, locao). Ateno: O termo bilateral tem significados variados. Vejamos: - Primeiro O contrato um ato bilateral porque se forma apenas com a declarao de vontade de no mnimo duas partes, em consenso. Ao contrrio, h o ato unilateral, cujo negcio jurdico existe com apenas uma declarao de vontade, como na promessa de recompensa e na gesto de negcios. - Segundo Um contrato, sendo analisando em relao quantidade de partes, pode ser bilateral (duas partes, ao menos) ou plurilateral (mais de duas partes). - Terceiro O contrato, em relao s obrigaes que gera, pode ser unilateral, porque gera obrigao apenas para uma das partes, ou bilateral, porque gera obrigaes recprocas, como na classificao ora vista. Assim, o aluno no pode confundir contrato unilateral com ato unilateral. b) Onerosos e gratuitos - Os onerosos so aqueles que trazem vantagens para ambos os contraentes, que sofrem um sacrifcio patrimonial correspondente a um proveito almejado (locao). J os gratuitos oneram somente uma das partes, proporcionando outra uma vantagem sem qualquer contraprestao (doao pura e simples). c) Comutativos e aleatrios - Os comutativos so aqueles em que cada contraente, alm de receber do outro prestao relativamente equivalente sua, pode verificar de imediato essa equivalncia (Compra e venda). No envolve riscos. Quanto aos aleatrios, so aqueles em que a prestao de uma ou de ambas as partes depende de um risco futuro e incerto, no se podendo antecipar o seu montante (rifa, bilhete de loteria, seguro). d) Contratos paritrios e contratos por adeso - Nos contratos paritrios (ou gr a gr), o princpio da autonomia de vontade vigora plenamente, podendo as partes discutir os termos do ato negocial. J nos contratos por adeso, a vontade de ma das partes se reduz a mera anuncia a uma proposta da outra (contrato se telefonia celular). I.II - Quanto forma: a) Contratos consensuais - Aqueles que se perfazem pela simples anuncia das partes, sem necessidade de outro ato (locao).

b) Contratos solenes - Consistem naqueles para os quais a lei prescreve, para a sua celebrao, forma especial (compra e venda de imveis acima de 30 SM). c) Contratos reais - So aqueles que se ultimam com a entrega da coisa (tradio) feita por um contraente a outro (comodato, mtuo, depsito, arras). No confunda contrato real com ao real, tema processual. As aes reais so aquelas que tenham, como objeto, um direito real. Um contrato pode ser de natureza consensual, e gerar uma ao judicial real. I.III - Quanto sua denominao: a) Contratos nominados - Aqueles batizados pela lei (compra e venda, permuta, doao). b) Contratos inominados - No esto disciplinados na lei, mas so permitidos juridicamente, desde que no ofendam os requisitos do negcio jurdico (contrato de locao de caixa-forte, contrato sobre explorao de lavoura de caf). I.IV - Quanto ao objeto: a) Contratos de alienao de bens (compra e venda); b) Contrato de transmisso de uso e gozo (comodato); c) Contrato de prestao de servios; d) Contratos de contedo especial (fiana). I.V - Quanto ao tempo de sua execuo: a) Contrato de execuo imediata (instantnea): Aqueles que se esgotam num s instante, mediante uma nica prestao (Troca, compra e venda vista). b) Contrato de execuo continuada - Ocorre quando a prestao de um ou de ambos os contraentes se d a termo (compra e venda a prazo, locao de coisa). Alguns doutrinadores (Paulo Nader) classificam este item de forma diferenciada em contratos de execuo diferida (retardada) e contratos de execuo continuada. Pelo primeiro, uma das partes efetivou a prestao no ato do negcio, mas a outra somente a far no futuro. o caso de uma casa de espetculo contratada para um show, as compras no carto de crdito, os contratos sob condio suspensiva. J pelo segundo, ambas as partes mantm suas prestaes continuamente no decorrer do contrato (locao). I.VI - Quanto pessoa do contratante: a) Contratos pessoais (personalssimo) - Aqueles em que a pessoa do contratante considerada pelo outro como elemento determinante de sua concluso. b) Contratos impessoais - Aqueles em que a pessoa do contratante juridicamente indiferente. II - Contratos reciprocamente considerados: a) Contratos principais - So os que existem por si, exercendo sua funo e finalidade independente de outro. b) Contratos acessrios - So aqueles cuja existncia jurdica supor a do principal, pois visam assegurar a sua execuo (fiana). 1.1.1 - Outras classificaes importantes: Alm da classificao acima, importa destacar que os contratos podem ser classificados quanto

a pluralidade das partes em bilaterais e plurilaterais. O aluno no deve confundir o termo bilateral nesta classificao com o termo bilateral, sinnimo de sinalagmtico, visto no item acima. Tambm podem ser classificados quanto sua positivao em tpicos e atpicos. Conseqentemente, os contratos tpicos sero nominados. J os contratos atpicos sero inominados. E fundamentalmente o contrato poder ser de direito pessoal ou de direito real, este ltimo quando for contrato que estipule um dos direitos reais listados no art. 1225, CC, que sero estudados em Direitos das Coisas, como o contrato de hipoteca, de usufruto, de penhor, de promitente comprador, entre outros.
1.2 - Dos princpios fundamentais do direito contratual Seis princpios so essenciais para o direito contratual brasileiro. Vejamos: a) Princpio da autonomia da vontade - Consiste no poder das partes de estipular livremente como melhor lhes convier, mediante acordo de vontade, a disciplina de seus interesses. Envolve, alm da liberdade de criao do contrato, a liberdade de contratar ou no contratar e de escolher o contraente. limitado pelo princpio da funo social do contrato, pelas normas de ordem pblica e pela reviso judicial dos contratos. b) Princpio da funo social do contrato - Uma das grandes novidades do Cdigo Civil atual, porque considerado norma de ordem pblica, com fora no entendimento do pargrafo nico, do artigo 2035, CC, que ser visto frente. A lei no define o que funo social do contrato. A doutrina considera que o contrato deve ter alguma utilidade social, de modo que os interesses dos contratantes venham amoldar-se aos interesses da sociedade. Esta funo social relaciona-se aos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III), da solidariedade (CF, art. 3, I) e da justia social (CF, art. 170). Ser injusto socialmente o contrato que ferir a livre circulao de bens e servios, a produo de riquezas, o equilbrio das prestaes e o progresso social. No pode o contrato gerar abuso econmico. A funo social do contrato insere-se no que a doutrina chama de dirigismo estatal: o Estado ressalta o princpio do pacta sunt servanda, desde que no atinja o interesse da coletividade. Esse dirigismo estatal realado ainda pela positivao do vcio da leso, na Parte Geral do Cdigo, bem como pela possibilidade maior de se promover a reviso contratual. Esse dirigismo encontra-se ainda na defesa dos bons costumes, da boa f, da probidade na discusso contratual. c) Princpio do consensualismo - O simples acordo de duas ou mais vontades basta para gerar o contrato vlido, com exceo dos contratos solenes. d) Princpio da obrigatoriedade da conveno - Relacionado ao princpio pacta sunt servanda: o contrato lei entre as partes. As estipulaes feitas no contrato devem ser fielmente cumpridas, sob pena de execuo patrimonial contra o inadimplente. O contrato intangvel, a menos que ambas as partes o rescindam voluntariamente ou haja escusa por caso fortuito ou fora maior. Trata-se de princpio que foi relativizado pela Constituio Federal de 1988 e, mais especificamente, pelo Cdigo Civil de 2002. Claro que princpio fundamental, essencial, para o direito contratual: sem ele, no existiria o vnculo jurdico entre as partes em um contrato. Porm, o que no se admite que esse princpio se sobreponha ao da funo social ou ao da probidade ou ao da solidariedade ou ao da boa f objetiva ou ao equilbrio das prestaes. Por outro lado, a legislao atual, ao permitir a rediscusso mais apropriada dos contratos, no pode ser usada em defesa daqueles que agem no intuito de ferir o negcio jurdico, daqueles que investem na inadimplncia prpria para ter acesso a bens e servios. Por isso, a aplicao dos

instrumentos de relativizao do pacta sunt servanda deve ser cautelosa. e) Princpio da relatividade dos efeitos do negcio jurdico contratual - O contrato somente produz efeito entre os contratantes. Ningum se submeter a uma relao contratual, a no ser que a prpria pessoa o queira ou que a lei o imponha. Mas h excees, como no caso dos herdeiros do contratante que, embora no tenham participado do ato negocial, vo sofrer os seus efeitos at a fora da herana. Outra exceo o contrato em favor de terceiro, que ser estudado frente. f) Princpio da boa f objetiva - Na interpretao do contrato preciso ater-se mais inteno do que ao sentido literal da linguagem e, em prol do interesse social de segurana das relaes jurdicas, as partes devero agir com lealdade e confiana recprocas, auxiliando-se mutuamente na formao e na execuo do contrato. Da estar ligado ao princpio da probidade. Ressalta-se que o princpio da boa f tambm considerado norma de ordem pblica, incluindo-se da mesma forma que o princpio da funo social na definio do pargrafo nico, do art. 2035. Sobre este tema, importa algumas consideraes a seguir, j citando os dois primeiros artigos do estudo neste semestre.
1.3 - Das clusulas gerais vinculadas ao contrato - Arts. 421 e 422, CC O Novo Cdigo Civil trouxe, como uma de suas grandes inovaes, a transformao de determinados princpios em clusulas gerais. So princpios que foram positivados no CC/2002: esto previstos agora em texto de lei. S que o CC/2002 no os define, justamente para que sejam aplicados no caso concreto. Esses princpios esto, entre outros artigos, no 187 (bons costumes e boa f), no 421 (funo social do contrato) e no 422 (probidade e boa f). Qualquer contrato, portanto, ter que observar essas clusulas gerais. Percebam que o Ttulo V do Livro Direito das Obrigaes, justamente o que trata dos Contratos em Geral, comea com os art. 421 e 422, antes de discutir os diversos tipos de contrato. A inteno do legislador afirmar que, antes de qualquer coisa, o que vem primeiro na anlise de um contrato o respeito a essas clusulas gerais. Mas fundamental ainda ressaltarmos que essas clusulas gerais, no CC/2002, so consideradas normas de ordem pblica, ou seja, no sofrem precluso e podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz. Essa fora dada pelo pargrafo nico do art. 2035. Significa dizer que o NCC acaba com o poder quase taxativo do pacta sunt servanda (o contrato faz lei entre as partes). lgico que o pacta sunt servanda ainda tem fora, mas tal fora deve respeitar as clusulas gerais dos arts. 187, 421 e 422, entre outros. A utilizao do art. 187, CC, que trata do abuso de direito, permite que a discusso sobre contratos que firam a funo social, a boa f e a probidade seja analisada sob a tica da responsabilidade objetiva (essencial que o aluno relembre o art. 187, CC). Na advocacia, em processos que queiram derrubar contratos, de um lado o advogado ir argumentar com a tese das clusulas gerais, tentando provar que o contrato feriu a funo social, a probidade, a boa f, os bons costumes. De outro lado, a outra parte ir realar a fora do pacta sunt servanda para tentar manter o contrato, sob o argumento de que o acordo foi assinado por pessoas capazes. Para decidir, o juiz ir colocar o foco sobre o caso em especial. Este tema foi visto tambm no estudo de Responsabilidade Civil. fundamental, agora, que o aluno saiba explicar a importncia dos arts. 421 e 422 e compreender a alterao de postura do CC/2002 quanto ao pacta sunt servanda.
1.4 - Do contrato de adeso - Arts. 423 e 424 O CC/2002 no quis aprofundar o tema, tanto que no o colocou na parte especial dos

contratos. O assunto tratado sobremaneira no Cdigo de Defesa do Consumidor, mas era ignorado pelo Cdigo Civil de 1916, inclusive por ser um contrato que surgiu com a evoluo do mercado. No CC/2002, houve o avano de considerar o assunto, embora aqum do esperado. Contrato de adeso um contrato previamente pronto, unilateralmente feito, voltado a servios relacionado a grandes pblicos, para os quais seria invivel a elaborao de um contrato para cada contratante. Dessa forma, o contratante ter o direito apenas de aderir ou no aderir, sendo assim chamado de aderente. Ex: Contrato de luz, telefone, banco, seguro. H quem defenda que no se trata de contrato, porque no h autonomia integral das partes. Os dois artigos trazem, para o CC, alguns direitos que os consumidores j tinham pelo CDC. O art. 423 reala que o contrato de adeso vlido, mas para qualquer dvida que surja em virtude de clusulas contraditrias ou ambguas dever ser adotada a interpretao que melhor favorea o aderente (termo que designa quem assina tal contrato). A obscuridade imputada parte que escreveu o contrato, portanto. J o art. 424 afirma que qualquer clusula, no contrato de adeso, que signifique renncia prvia do aderente a algum direito seu, ainda mais se direito similar for previsto para a outra parte, ser nula. Exemplo: Um contrato de adeso em que o aderente renuncia a juros moratrios de 2% (ficando apenas com os juros legais de 1%), quando os mesmos juros so previstos para a outra parte. 1.5 - Dos contratos atpicos - Art. 425 So aqueles contratos no previstos no Cdigo Civil ou em outra norma legal. No Direito das Obrigaes vigora o princpio da autonomia de vontade. Os contratos listados no CC/2002 so apenas exemplificativos. Podem os contratantes fazer contratos no previstos em lei, desde que respeitem as normas de ordem pblica (por exemplo, licitude do objeto, capacidade dos sujeitos, forma prescrita ou no defesa em lei). Obviamente, os contratos tpicos so aqueles regulados em lei (compra e venda; doao etc).
1.6 - Da promessa de herana - Art. 426 A promessa de herana de pessoa viva no pode ser objeto de contrato, por vedao expressa em lei. , portanto, objeto juridicamente impossvel e torna nulo o contrato com efeito ex tunc. Exemplo: Maria, me de Joo, est viva e tem uma casa. Joo, filho nico, sabe que a casa ser herdada por ele. Assim, ainda com Maria em vida, Joo assina um contrato com Jos tendo essa casa como objeto. Tal contrato ser nulo. Joo no tem o direito: tem apenas a expectativa do direito.
2- Da formao dos contratos CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares / Seo II Art 427 a 435 O processo de formao dos contratos passa por trs fases: a) Proposta; b) Concluso. Aceitao; c)
No processo de formao dos contratos, ser observada fundamentalmente a existncia do consentimento. Desde a Parte Geral do Cdigo Civil que, na verdade, j se verificam regras para a formao do contrato, como a necessidade de objeto lcito, agente capaz, por exemplo. Importa ainda realar que todos os contratos possuem uma base comum em seu processo de formao, mas cada um

deles ter caractersticas especficas que tambm devero ser observadas. Importante que as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor possuem divergncias em relao s normas do Cdigo Civil. Assim, se o contrato estiver relacionado a uma relao de consumo, no seguir as normas do Cdigo Civil, mas do CDC.
2.1 Proposta (oferta ou policitao) Art. 427 a 429, CC Primeira etapa da formao do contrato. Declarao de vontade emitida com a finalidade de realizao de um contrato futuro. O proponente (policitante) encaminha a proposta ao oblato, propondo as bases e condies para o ato negocial. Deve ser: a) Sria Representar realmente vontade de contratar; b) Completa Conter toda a inteno do proponente, indicando todos os pactos que se pretende, fornecendo ao destinatrio todas as informaes importantes para que possa manifestar, livre e essencialmente, sua vontade de contratar ou no; c) Clara A proposta deve ser redigida em linguagem simples e acessvel, com clusulas no ambguas; d) Com destinatrio A proposta pode ser intuitu personae, quando dever conter o nome do oblato. Mas tambm poder ser mediante oferta ao pblico, quando dispensa tal requisito. e) Inequvoca Traduzir de modo incontestvel a vontade da parte proponente, mas no necessria a sua expresso (escrita ou verbal), bastando ser tcita (efetuada por meio de atos praticados pelo proponente); Estando presentes todos os requisitos acima, aplica-se o art. 427, CC: a proposta tem fora vinculante sobre o proponente em relao quilo que formula, sob pena de indenizar pelo valor integral. H quem defenda a possibilidade de execuo da obrigao, nos casos assim possvel, mas no corrente majoritria, porque o contrato pressupe o acordo atual de vontades. Nada impede que, antes de emitir a proposta, o interessado faa sondagens para poder melhor analisar o negcio a ser buscado, inclusive conversando com a outra parte. a fase da pontuao, que no gera vinculao, no havendo a obrigao de celebrar o contrato. Mas deve obedecer boa f objetiva, sob pena de responsabilizao. Na prtica, no to simples determinar o limite entre a fase da pontuao e a fase da proposta. Essa dificuldade ter importncia prtica caso haja rompimento de negociao. Se verificado que o caso j estava na fase de proposta, h vinculao do proponente. Caso constatada a fase da pontuao, tal vinculao no existir. Ainda sobre proposta, poder ser tcita ou expressa. E pode ser entre presentes e ausentes. 2.1.1 - Deixa de ser obrigatria a proposta: A regra geral de que a proposta obriga o proponente (art. 427). Porm, h casos em que a proposta deixar de ser obrigatria sobre o proponente. So eles: a) Se o contrrio no resultar da circunstncia do caso - So quatro casos: Primeiro - Proposta feita na presena do oblato Feita sem prazo de aceitao pessoa presente, mas tal pessoa no d a resposta de imediato. Importante: equipara-se pessoa presente aquela que recebeu a proposta por telefone ou meio de comunicao similar. A doutrina debate se tambm se equipara pessoa presente o contrato pela Internet: parte entende que apenas seria equiparado se o contrato foi discutido em tempo real. Mas

se houve hiato entre as mensagens, como na troca de e-mails, deve ser considerada a proposta entre ausentes. Segundo - Com a pessoa do oblato ausente e feita sem prazo, mas decorreu tempo suficiente para uma resposta (prazo moral) e tal resposta no chegou. Assim, o proponente se desvincula. Terceiro - Feita com prazo, com a pessoa do oblato ausente, e a resposta for emitida fora de tal prazo. Ateno: importa conjugar o art. 428, III, com o art. 430. Caso a resposta tenha sido emitida dentro do prazo, porm chegue s mos do proponente posteriormente ao prazo em virtude de circunstncia imprevista (ex. atraso dos Correios), o proponente tambm no se vincular. Mas, neste caso, nos termos do art. 430, o proponente precisar comunicar o fato imediatamente ao aceitante, sob pena de arcar com perdas e danos. Quarto - Quando o proponente se retrata antes da proposta chegar ao oblato ou simultaneamente ao momento em que fez a proposta (caso raro, mas previsto). b) Quando a prpria proposta tenha clusula que garanta o direito do proponente retir-la mesmo aps a aceitao. c) Quando a natureza do negcio assim no permitir Quando a proposta dirige-se a uma generalidade de pessoas. Trata-se de proposta condicionada viabilidade de atendimento a todos os interessados. Pode ser que a possibilidade de cumprimento do proponente j tenha se esgotado, mas ainda surjam interessados, caso em que no precisar se sentir obrigado. E em caso de morte do proponente? No caso de desvinculao: os herdeiros estaro obrigados a cumprir a proposta. No h previso legal, mas o que prevalece na doutrina. 2.1.2 - Diferena de proposta e de oferta: Doutrinadores consideram que proposta ocorre quando feita para pessoa determinada. Quando se conhece quem o oblato. J oferta quando no h especificao de um oblato especfico, quando dirigida ao pblico em geral. Diz o CC que a oferta equipara-se proposta, ou seja, a oferta vincula o ofertante ao que est sendo ofertado, desde que contenha os dados suficientes para a formao de contrato. H uma importante diferena entre a proposta e a oferta: O ofertante pode revogar a oferta, desde que utilize as mesmas vias de divulgao da oferta originria e desde que, na oferta originria, tenha constado o aviso de possibilidade desse direito. Ex: O ofertante divulga 10 comerciais de 30 segundos em uma emissora de TV, em dias seguidos, sempre s 20h. No comercial consta um aviso de que o ofertante poder desistir da oferta. Caso ocorra essa desistncia, o ofertante ter que fazer, da mesma forma, 10 comerciais de 30 segundos na mesma emissora de TV, tambm em dias seguidos e tambm s 20h. 2.2 Aceitao da proposta Art. 430 a 434, CC a resposta afirmativa proposta. O oblato se transforma em aceitante. Gera o vnculo entre o policitante e o aceitante. irretratvel, salvo se a retratao for informada ao proponente antes da chegada do aceite ou simultaneamente. Alguns casos importantes: a) Aceitao tcita costumeira ou por dispensa de aceitao pelo proponente (art. 432, CC): Neste caso, o contrato somente desfar-se- quando a parte emitir a recusa expressamente. Exemplo: o fornecedor envia engradados de bebida para o restaurante, que tacitamente aceita e revende. Em virtude da aceitao tcita, o revendedor continuar enviando os engradados. Para que o aceitante

possa passar a recusar a remessa, ter que notificar o fornecedor. Mas tal possibilidade legal deve ser observada com cautela e em apenas setores econmicos onde a prtica costumeira. Caso contrrio, o proponente poderia sempre enviar proposta, informando que dispensa a aceitao e, em caso de algum esquecimento do oblato de se manifestar, exigiria a formao contratual. b) Aceitao da proposta fora do prazo ou aceitao com adies, restries ou modificaes: Em ambos os casos, equipara-se a uma nova proposta. O antigo proponente transforma-se em oblato. E o antigo oblato agora proponente. Vejamos: - Joo encaminhou proposta para Maria. Ela, fora do prazo, aceitou a proposta. Neste caso, Maria na verdade est fazendo uma proposta nova a Joo. Ela agora proponente. E Joo oblato. - Idem se a resposta de Maria for dentro do prazo, porm com adies, restries ou modificaes sobre a proposta originria. 2.2.1 Aceitao entre ausentes (art. 434, CC) A aceitao entre ausentes conclui o contrato no momento da expedio da aceitao pelo aceitante ou no momento do recebimento pelo policitante? A doutrina apresenta duas teorias principais: a) Teoria da cognio ou da informao Preconiza por momento de formao do contrato o instante em que o proponente toma conhecimento da aceitao. No basta o recebimento da correspondncia (pode ter sido recebida por terceiros), mas sim que o proponente se inteire da resposta. b) Teoria da agnio ou da declarao Apresenta duas vertentes. Uma aponta o momento em que a mensagem da aceitao redigida. A outra, o instante em que a resposta enviada (teoria da expedio). O Cdigo Civil consagra a Teoria da Expedio, em seu art. 434. Mas apresenta trs excees: Primeira exceo Se o oblato enviou a aceitao e depois se retratou, conseguindo fazer chegar ao proponente a sua retratao antes ou simultaneamente chegada do aceite (art. 433, CC). Segunda exceo Se o proponente estiver se comprometido a esperar a resposta chegar at ele para considerar o acordo formado. Terceira exceo Se a resposta no chegar ao proponente no prazo determinado na proposta, o que obriga desconsiderar a formao do contrato no momento da expedio do aceite.
2.3 - Lugar de formulao do contrato Art. 435, CC Em regra, o lugar de celebrao do contrato aquele em que foi proposto. Esse lugar no se confunde com lugar de pagamento, que segue outras regras vistas no Ttulo II, do Livro I, Parte Especial do CC. No caso de propostas entre ausente, a regra do art. 435 mera fico, posto o art. 434, CC, declarar que a formao do contrato se d no momento da expedio, o que obviamente vai considerar aquele lugar em especial. Essa regra admite excees, como no art. 9, 2, LICC, em que se considera no Direito Internacional o lugar em que reside o proponente, que nem sempre coincidir com o lugar de onde o proponente emite a proposta. Ex. O proponente est em Portugal, mas reside na Inglaterra. Em

Portugal, celebra contrato com o aceitante, que mora no Brasil. Assim, pela LICC, a Inglaterra ser considerada o lugar de formulao do contrato. 2.4 Concluso do contrato D-se por concludo o processo de formao do contrato quando a declarao de vontade do oblato adere proposta ou quando o oblato encaminha resposta com alteraes que sero aceitas pela outra parte. O consenso essencial para a formao e concluso do contrato, lembrando que contrato em que no haja declarao de vontade nulo, por ser tido como inexistente. Nos contratos reais, alm do consentimento mtuo, essencial a entrega da coisa para a concluso do contrato. De nada adianta o proprietrio do imvel concordar com a proposta de locao feita pelo proponente interessado em alugar o bem, se no promover a tradio do imvel. O consentimento mtuo sem a entrega do bem tem efeito apenas de promessa de contrato.
3 - Da estipulao em favor de terceiro CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap I Disposies preliminares / Seo III Art 436 a 438 Pode-se dizer que se trata de um contrato genrico, que tem, como espcies, o contrato de seguro, a doao com encargo a favor de terceiros, o plano de sade em favor de terceiros, entre outros. frente, estudaremos os contratos de seguro e de doao. A estipulao em favor de terceiro uma exceo ao princpio da relatividade dos contratos, pelo qual os contratantes somente podem estabelecer direitos e obrigaes entre si. o acordo de vontades pelo qual uma das partes se compromete a cumprir uma obrigao em favor de algum que no participa do ato negocial. H o promitente (se obriga a prestar) e o promissrio ou estipulante (atribui o direito ao terceiro). O terceiro que no parte no contrato o beneficirio. O vnculo se forma apenas com o consentimento do estipulante e do promitente, que agem em nome prprio, sendo indispensvel, todavia, a meno ao terceiro. O nome do beneficirio pode at no figurar na declarao, mas ao menos precisar ser determinvel, como no caso do estipulante escolher como beneficirio o vencedor de uma prova de atletismo. Ou ainda no caso do estipulante determinar como beneficirio o futuro neto, ainda no nascido. O contrato feito a favor de terceiro e sem o conhecimento dele no o obriga, salvo se em determinado momento ele anuir. Tambm no gera qualquer contraprestao ao beneficirio, que apenas assume a posio de titular de um direito de crdito em face do promitente. O terceiro pode ainda se recusar ao benefcio sem qualquer justificativa, gerando a exonerao do promitente. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro no contrato, independentemente da sua anuncia ou da anuncia do promitente, desde que haja tal previso. Essa substituio pode ser feita por ato entre vivos ou por disposio de ltima vontade (Ex. No leito de morte). Neste caso, o beneficirio no ter um direito propriamente dito, mas sim uma expectativa de direito. Nesse contrato surge a relao de valuta, que a relao entre o promissrio e o terceiro. Tambm h a relao de cobertura ou de proviso, que a relao contratual normal entre promitente e promissrio. 3.1 - Cumprimento da obrigao
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O promissrio ou estipulante tem o direito de exigir o cumprimento da obrigao. Tambm o beneficirio tem o direito de exigir, mas nos termos do contrato assinado e se no houver clusula vedando-o. Caso o beneficirio execute o promitente, o promissrio no poder liberar o devedor. O contrato que veda a execuo por parte do beneficirio chamado, pela doutrina, de imprprio. A doutrina critica essa possibilidade, porque no adianta conceder o direito ao terceiro, mas retirar dele a possibilidade de buscar os meios para ter o crdito. Se o contrato permitir que o beneficirio execute o promitente, ser chamado de prprio. E se firmado um contrato de estipulao com pessoa determinvel e, posteriormente, o estipulante morre, sem deixar o nome do beneficirio? No h previso legal. A doutrina considerar o negcio jurdico como inexistente, porque a estipulao um elemento essencial deste tipo contratual. E se a pessoa indicada falece antes de tomar cincia do contrato? Como neste caso a legislao no exige a aceitao para o surgimento do direito do beneficirio, o contrato persiste, favorecendo seus herdeiros. E se a pessoa indicada no tem legitimidade para ser beneficiria? O contrato ser nulo, em razo do art. 104, CC. Cabe pagamento em consignao? A doutrina discute a opo. Caso o beneficirio tenha aceitado, expressa ou tcita, o benefcio, o promitente poder em caso de recusa injusta do pagamento efetivar a consignao. Porm, caso no tenha havido o aceite, a recusa ao pagamento no injusta, mas um direito pessoal do terceiro em no fazer parte da relao. 4 - Da promessa de fato de terceiro CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares / Seo IV Art 439 e 440 o acordo de vontades firmado entre promitente (aquele que promete o fato de terceiro) e promissrio (a favor de quem se faz a promessa), pelo qual o primeiro promete uma prestao por pessoa alheia. O promitente assume a obrigao de obter, para o promissrio, a anuncia (ratificao) do terceiro. Se o promitente no consegue a anuncia do terceiro, sujeita-se indenizao por perdas e danos, e no prestao prevista para o terceiro. Em nada beneficiar o promitente demonstrar que envidou todos os esforos para cumprir a obrigao, caso no consiga a anuncia do terceiro. Isso porque se trata de obrigao de resultado, e no de meio. Ex: O promitente se compromete a conseguir para o promissrio, em Cuiab, que determinado cantor de renome nacional faa um show em Mato Grosso. Importante: O objeto do contrato no consiste na prestao prevista para o terceiro, mas na ratificao do ato por este ltimo. Pode-se dizer que o promitente se incumbe de levar a proposta assinada pelo promissrio ao terceiro, para convenc-lo a aceitar. No se confunde com o contrato de mandato (representao), porque, neste, o representante faz o negcio jurdico em nome do representado, enquanto na promessa de fato de terceiro, o promitente cumpre a obrigao em seu prprio nome. O contrato de mandato ser estudado frente, mais o aluno j viu noes de representao na Parte Geral do Cdigo Civil. Tambm no se confunde com a gesto de negcio, matria a ser estudada mais frente. Isso porque, na gesto de negcio, o gestor visa a tirar proveito para o dono do negcio, enquanto na promessa de fato de terceiro, o promitente atua em seu prprio interesse. A doutrina discute se o promitente pode cumprir a obrigao reservada para o terceiro, caso
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este se recuse a aceit-la. A resposta sim, se a obrigao no for personalssima. A recusa pelo promissrio seria abuso de direito. 4.1 A figura do terceiro nesta espcie de contrato O contrato no impe qualquer obrigao ao terceiro, inclusive em respeito ao princpio da relatividade das convenes. Apenas faculta-lhe assumir o plo passivo da relao obrigacional que tem o promissrio como titular do direito subjetivo, bastando, para isso, a sua anuncia. O terceiro no integra o contrato de promessa, mas participa de um segundo contrato com o promissrio. Embora o terceiro no seja parte do contrato, fundamental a sua indicao, que poder ser de pessoa fsica ou jurdica. Se o terceiro se desinteressa deixando de anuir, o contrato permanece vlido, apenas sem alcanar a realizao dos efeitos que as partes esperavam. A recusa pelo terceiro gera a inadimplncia do promitente. O promissrio no dispe de ao contra o terceiro, porque no h entre ambos uma relao jurdica: o terceiro no seu devedor, seno quando aceita a obrigao.
4.2 A desonerao do promitente No momento em que o terceiro emite a sua concordncia, opera-se o cumprimento da obrigao contrada pelo promitente. O promitente tambm se desonera se a obrigao se tornar impossvel por motivo de fora maior ou caso fortuito. E se o terceiro aceita parcialmente a proposta, apondo clusulas especiais, como a de termo, condio, preo diferenciado etc? H divergncia doutrinria sobre se tal situao desoneraria o promitente. Uma corrente defende que a mera contra-proposta pelo terceiro j desonera o promitente (Ren Demogue). Outra corrente defende que, para que o promitente se desonere, o promissrio tem que aceitar a nova proposta do terceiro (Paulo Nader). Se o terceiro, depois de anuir, pratica ou no o fato, nenhum efeito ter na relao entre o promitente e o promissrio. Mas caso a ratificao pelo terceiro seja julgada nula, o promitente ficar responsvel por perdas e danos, se comprovados. A ratificao pode ser expressa ou tcita. ato unilateral de vontade e vincula o terceiro ao promissrio, contratualmente. Portanto, sujeita-se ao art. 104, CC, bem como aos vcios do negcio jurdico.
4.3 Exceo responsabilidade do promitente H um caso em que o promitente se desonera, mesmo com o terceiro no ratificando a obrigao. quando o terceiro o cnjuge do promitente e o regime de bens adotado no casamento faz com que a indenizao a ser paga pelo promitente atinja os bens do terceiro. Em exemplo dado por Paulo Nader, o promitente promete ao promissrio que conseguir uma outorga uxria do terceiro (cnjuge) para um contrato de compra e venda de bem no excludo da comunho. No entanto, o terceiro se nega a dar a outorga. Pela norma geral, o promitente teria que indenizar ao promissrio, mas tal indenizao interferiria no patrimnio do cnjuge, em razo do regime de casamento, o que no seria justo. Por isso, permite-se a exceo. Importante realar que, se o regime de casamento no significar que a indenizao atinja os
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bens do cnjuge, o promitente continua vinculado indenizao. Ex: casamento em separao total de bens. 5 - Dos vcios redibitrios CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares / Seo V Art. 441 a 445 o defeito oculto no objeto mvel ou imvel, adquirido em contrato comutativo, impossvel de ser verificado ao exame comum e revelado apenas aps a tradio. Tal defeito deve tornar a coisa imprpria ao uso ou reduzir seu valor. A coisa recebida com tal vcio pode ser rejeitada. O comprador pode redibir o contrato (rescindir ou exigir reduo do preo). Para a caracterizao da redibio, no importa se o alienante tinha ou no cincia do vcio no momento de fazer o negcio, embora em caso de m f tenha a sua situao agravada. Funda-se no prprio pacta sunt servanda. Mais comum em contratos de compra e venda, porm tambm usual em dao e em permuta. Ex. Boi reprodutor que se tornou infrtil antes da comercializao e o adquirente desconhecia tal fato. Ex. 2: Adquirente de casa que estava avanada sobre o recuo obrigatrio na legislao municipal. A prova da existncia do vcio, bem como de sua anterioridade tradio, compete ao adquirente. A matria tambm est disciplinada no CDC, art. 18 a 27, atuando o Cdigo Civil como fonte subsidiria se a relao for de consumo. Nem todo vicio oculto caracteriza o vcio redibitrio: somente ser redibitrio aquele que no for suscetvel de simples reparo e que desvalorize o objeto. Ex: Carro adquirido com defeito oculto na direo hidrulica, porm passvel de reparo. Se o adquirente tomou conhecimento do vcio antes da tradio e no desistiu do negcio ou no protestou pelo abatimento do preo, j no ser vcio redibitrio. Da mesma forma, se o vcio era perceptvel em um exame simples, no dar direito a redibir, porque neste caso o adquirente agiu sem a diligncia natural de quem adquire qualquer bem. Trata-se de vcio aparente, que no recebe a mesma proteo do vcio oculto. A lei no visa a proteger quem age com negligncia. Ainda em relao a vcio aparente, se a pessoa adquiriu bem que no teve condio de verificar no momento da efetivao do negcio jurdico, quando da sua entrega ter que protestar imediatamente em caso do vcio. No o fazendo, perde o direito. Se o defeito oculto cessa, posteriormente formao do contrato, tambm cessa o direito de redibir. Ex: Pessoa adquire terreno e descobre, posteriormente, que ele sempre fica inundado quando chove. Mas, em razo de obras pblicas de drenagem, tal defeito deixa de existir. Assim, o adquirente perdeu a sua causa de pedir, embora ainda tenha direitos a eventuais perdas e danos sofridos.
5.1 Diferena entre a boa e a m f do alienante Se o alienante desconhecia o vcio oculto, arcar apenas com o nus de devolver o que recebeu, mais despesas contratuais. Mas, caso tenha agido de m f, ter que indenizar por perdas e danos, mais as despesas inerentes e a devoluo do que recebeu.
5.2 Algumas situaes especiais a) Perecimento do objeto aps a tradio Se o objeto pereceu aps a tradio em razo do
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vcio oculto, a responsabilidade do alienante persiste. b) Mau uso como gerador do defeito: Neste caso, a responsabilidade pelo vcio do prprio adquirente e no ocorrer a redibio. c) Coisas vendidas conjuntamente: O vcio de uma no prejudica as demais coisas. regra prevista dentro do estudo do contrato de compra e venda, no art. 503, CC, mas estendido por analogia a qualquer contrato comutativo. Porm, esta idia deve ser entendida para objetos independentes entre si. Se o adquirente compra um conjunto de azulejos que formam um desenho, bvio que o vcio oculto em um dos azulejos prejudica todos os demais, autorizando a redibio por inteiro. d) Redibio nas doaes onerosas (exceo regra da redibio apenas em contratos comutativos): Doaes em que o donatrio deve cumprir um encargo imposto pelo doador (553, CC). Exige aceitao expressa do donatrio e podem ser revogadas por inexecuo do encargo. A redibio poder ocorrer sobre tais doaes. uma exceo considerao de que o vcio redibitrio ocorre nos contratos comutativos. e) Abatimento do preo: uma opo do comprador redibio. Ele poder ainda ter interesse no bem e, ao invs de redibir, prefere abater o preo. f) Momento da tradio ou da celebrao do negcio?: Alguns doutrinadores defendem que o momento da celebrao do negcio que marca o direito a redibir. No adequada esta posio porque pode ocorrer um lapso temporal entre a celebrao do negcio e a entrega do bem, perodo em que possvel ocorrer o vcio oculto, que somente ir se manifestar aps a tradio. g) Distino entre vcio redibitrio e erro essencial O aluno estudou o vcio do erro, na Parte Geral do Cdigo Civil. D-se o erro quando no h correspondncia entre a representao intelectual e a realidade: o objeto recebido no tem vcio. Um exemplo est no adquirente de um anel que, em razo de ser dourado e de ser caro, pensa se tratar de pea de ouro, quando no . J no vcio redibitrio, a coisa entregue realmente a que o adquirente queria, porm est com defeito oculto. Tanto para o erro substancial, quanto para o vcio redibitrio, h a possibilidade de anulao do negcio jurdico. h) Venda em hasta pblica H lacuna legal, mas o titular da coisa no se responsabiliza pelo vcio oculto, porque a venda ocorre em razo de fora judicial, e no por causa da autonomia de vontade. i) Renncia, expressa ou tcita, ao direito de redibir possvel, no contrato, haver clusula em que o adquirente renuncia ao direito de redibir em caso de vcio oculto. Mas tal clusula no ter efeito se o alienante tinha conhecimento do vcio oculto. 5.3 Prazos Os prazos variam conforme algumas situaes. A lei determina que so prazos decadenciais. A seguir, os prazos: a) 30 dias para coisas mveis, a contar da tradio. b) 01 ano para coisas imveis, a contar da tradio. c) E se, no momento da celebrao do contrato, o adquirente j estava na posse do bem? O prazo conta da alienao, reduzido pela metade (art. 445, CC). Ex. O inquilino que compra o prprio imvel em que mora.
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d) Decadncia privilegiada (art. 445, 1, CC) Sobre vcios que, por sua natureza, s podem ser conhecidos tardiamente. O prazo de 30 dias (coisas mveis) ou 01 ano (coisas imveis) conta-se do momento da cincia do vcio (termo inicial), e no da tradio. Mas a cincia do vcio no deve ultrapassar a 180 dias da alienao para bens mveis ou a 1 ano para bens imveis. Vamos supor que Maria tenha adquirido uma televiso e tenha percebido determinado vcio oculto com 40 dias do seu uso. Pela regra geral, o prazo j teria sofrido decadncia. No entanto, se o vcio, pela sua natureza, no pudesse ser descoberto antes, ela ter 30 dias a contar da cincia do defeito. Ainda considerando a Maria, vamos supor que ela somente tenha percebido o vcio no 170 dia aps a tradio do televisor. Ela somente ter dez dias para tomar suas providncias, porque h o limite de 180 dias da tradio, imposto pelo Cdigo Civil. H aqui uma incoerncia da lei em relao aos bens imveis: no haver qualquer distino, na prtica, desta regra em relao ao prazo normal. e) Decadncia para venda de animais Prazos estabelecidos em lei especial ou, na ausncia, pelos costumes locais e, por ltimo, o prazo da decadncia privilegiada do Cdigo Civil. f) E se houver garantia dada? Prazo comea a contar ao final da garantia. Mas o adquirente deve denunciar o fato ao alienante em 30 dias seguintes ao seu descobrimento. O Cdigo Civil no diz se esse prazo para coisas mveis ou imveis. Mas, em virtude do prazo geral de 30 dias para coisas mveis, subentende-se que a inteno do legislador que esse prazo ps-garantia seja referente tambm a coisas mveis. E se for coisa imvel? Interpretao jurisprudencial de que ser de 01 ano, aps o fim da garantia, seguindo a regra geral de prazo redibitrio para bens imveis, mas h divergncia doutrinria que aponta o prazo de 30 dias tambm para coisas imveis.
6 Da Evico CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares/Seo VI Art. 447 a 457 Lembremos que o proprietrio pode agir contra quem quer que detenha seu bem de forma injusta (efeito erga omnes) e, localizando-o, pode exigir o bem de volta. So caractersticas dos direitos reais. Suponhamos que Maria vendeu um aparelho de som para Joo. Passado algum tempo, um terceiro (Pedro) aparece, demonstrando ser proprietrio do aparelho de som. No caso, Joo ser o evicto (o comprador ou adquirente). Maria ser a alienante ou transmitente. E Pedro ser o evictor. Evicta ser a coisa. Pedro vai lutar na Justia para evencer o bem, ou seja, para retom-lo. Em outro exemplo, Maria vende um imvel a Joo. Posteriormente, Pedro aparece reivindicando o bem por usucapio. Se Pedro vencer a ao, tomar o bem de Joo. Assim, (1) a perda da coisa, mvel ou imvel, pelo adquirente em benefcio do terceiro, (2) por fora de deciso judicial, (3) fundada em motivo jurdico anterior alienao, d direito ao adquirente a demandar pela evico. O adquirente ter direito a ser indenizado pelo alienante. Essa indenizao independe de clusula contratual, mas pode ser afastada em algumas situaes, que sero vistas frente, desde que pactuadas. A garantia dos riscos da evico recai sobre o alienante para resguardar o adquirente. Ocorrendo a perda do bem para terceiro, o adquirente tem direito restituio integral do preo, correo monetria, mais indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a devolver, despesas contratuais, perdas e danos, honorrios advocatcios e custas judiciais. Esta indenizao independe de
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m f do alienante. Na evico, h duas relaes jurdicas: uma de Direito material, entre o alienante e o adquirente; e outra de natureza processual, entre o terceiro e o adquirente. Pode ser total ou parcial. Se a perda for parcial, mas considervel, o adquirente pode optar entre a resciso contratual com o alienante ou o abatimento no preo, proporcionalmente parte subtrada ou desvalorizao sofrida. Porm, se a perda parcial no for considervel, ter direito apenas indenizao. Resulta de uma obrigao de fazer do transmitente, que tem de assegurar a posse ao adquirente de forma pacfica. Surgindo um terceiro para reivindicar a coisa do adquirente, cabe ao alienante auxiliar o adquirente no processo judicial por intermdio do instituto processual da denunciao da lide. E, se o terceiro ganhar a ao judicial, o alienante ter que reparar os danos sofridos pelo adquirente. O instituto da Denunciao da lide estudado na disciplina de Processo Civil, em interveno de terceiros. O direito evico to forte que, mesmo que o adquirente tenha adquirido o bem em hasta pblica, poder acionar aquele que se dizia proprietrio em funo de previso legal, diferentemente do entendimento majoritrio sobre vcio redibitrio, j visto. Mais: se a coisa se deteriorou na posse do adquirente e este teve que indenizar o evictor pela deteriorao, poder cobrar o valor do alienante, salvo se em dolo. O aluno no deve confundir evico com vico redibitrio. No primeiro caso, o prejuzo do adquirente decorre da perda do direito sobre a coisa. J no segundo caso, decorre de vcio sobre a coisa.
6.1 -Condies para a evico a) Onerosidade da aquisio do bem D-se a evico nos contratos onerosos (compra e venda, permuta, transao, dao em pagamento...). Diferentemente do vcio redibitrio, que opera apenas em contratos onerosos comutativos (com exceo da doao por encargo), a evico admite ocorrer sobre contratos onerosos aleatrios. J nos contratos gratuitos no se justifica porque o adquirente no sofreu reduo do seu patrimnio ao ter que entregar o bem para o terceiro. b) Perda total ou parcial da propriedade ou da posse da coisa alienada pelo adquirente (ou mesmo limitao do direito de propriedade); c) Sentena judicial transitada em julgado declarando a evico O evicto condenado a restituir a coisa. Mas a jurisprudncia j admite a evico extrajudicial. H acrdos do STJ. Ex: Se houver apreenso policial da coisa ento em poder do adquirente em razo de furto ou roubo anterior aquisio. Neste caso, o adquirente prejudicado pode entrar com a ao de ressarcimento direto contra o alienante, sem esperar ser acionado pelo terceiro, posto no estar mais com a coisa; d) Anterioridade do direito do evictor A causa precisa ser preexistente; e) Denunciao da lide Se o evictor ingressar em juzo apenas em face do adquirente, este dever promover a denunciao da lide do alienante. Trata-se de uma obrigao do adquirente, e no do evictor. Caso o alienante no comparea ao processo, e sendo manifesta a procedncia da evico, o adquirente pode deixar de contestar ou manejar recursos. H projeto de lei que busca retirar a obrigatoriedade do adquirente de promover a denunciao da lide para garantir o direito ao ressarcimento pela evico. Se o evictor j props o litisconsrcio passivo entre alienante e adquirente, se faz desnecessria obviamente a denunciao da lide. A opo do litisconsrcio passivo no pacfica na
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jurisprudncia e nem na doutrina; f) Ausncia da excluso de responsabilidade A evico pode ser afastada por contrato. Mas a clusula de afastamento (clusula de non praestanda evictione) no se opera completamente se o adquirente no foi informado dos riscos. Segundo Washington de Barros, citado por Maria Helena Diniz, pode acontecer as seguintes hipteses: Primeira - H clusula expressa de excluso da garantia, bem como conhecimento do risco da evico. Ex: O alienante informa que h ao reivindicatria discutindo a propriedade do bem Iseno de toda e qualquer responsabilidade por parte do alienante; Segunda - H clusula expressa de excluso da garantia, mas inexiste a cincia dos riscos pelo adquirente Alienante reembolsa o adquirente apenas pelo preo pago pela coisa evicta. Terceira O adquirente informado dos riscos, mesmo que por escrito, mas no os assume Direito do adquirente reaver todos os valores que desembolsou. Ateno A clusula de no indenizao no impede ao adquirente o direito de perdas e danos, onde se alegam outros prejuzos, que no os da perda dos direitos sobre a coisa. o entendimento de Paulo Nader.
6.2 Bem que o adquirente deteriorou e obteve lucros de tal deteriorao Deduo da quantia a ser dada pelo alienante em indenizao pela evico. Exemplo: o adquirente recebeu a casa com uma pia de cozinha centenria. Retirou a pia e vendeu-a para um relicrio. Caso, no futuro, a coisa sofra a evico, o alienante ao indenizar esse adquirente ter o direito de descontar o valor que tal adquirente recebeu pela pia vendida.
6.3 Clusula de reforo ou reduo da responsabilidade pela evico As partes podem estipular clusula fortalecendo o direito do adquirente evico, caso ocorra a perda do bem para algum terceiro. Funciona como clusula penal. Ex. Os valores apurados devero ser pagos em dobro. Da mesma forma, podem pactuar que, ocorrendo evico, a indenizao ser minorada. Ex. Os valores apurados sero pagos pela metade.
6.4 Benfeitorias necessrias e teis Caso o adquirente tenha feito benfeitorias necessrias ou teis e essas no tenham sido abonadas pelo evictor, tero que ser ressarcidas pelo alienante ao evicto. Porm, se o responsvel pelas benfeitorias teis ou necessrias foi o alienante e o evictor tenha ressarcido-as ao evicto, esse alienante poder descontar o valor do montante indenizatrio a ser pago ao adquirente.
7 - Dos contratos aleatrios CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares/Seo VII Art. 458 a 461 O Cdigo Civil no define contratos aleatrios. A definio doutrinria. Em definio de
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Paulo Nader, aleatrios so os contratos onerosos, tpicos ou no, em que a prestao de uma ou mais partes contm elementos de incerteza quanto sua existncia, verificao, quantidade ou qualidade, ficando a sua plena definio na dependncia de fato futuro. Lembremos que os contratos onerosos podem ser ou comutativos ou aleatrios. Nos contratos comutativos, a parte de cada contratante est definida e garantida no ato de efetivao do negcio jurdico, havendo correspondncia entre elas. J nos contratos aleatrios, os resultados patrimoniais vo depender de algum fato imprevisvel. Alea significa sorte, destino, acaso. Os principais exemplos de contratos aleatrios sero estudados no decorrer desta disciplina: constituio de renda, seguro, jogo e aposta (este ltimo, com restries na lei). Mas tambm pode ocorrer alea em contratos normalmente comutativos, como compra e venda, permuta, dao em pagamento. Veremos que, nos contratos aleatrios, o resultado final pode significar obrigaes completamente desniveladas entre as partes, o que no ocorre nos contratos comutativos. A possibilidade de perda faz parte de sua natureza, mas deve haver equilbrio nas probabilidades dessa perda e de ganho. A inexistncia do equilbrio de probabilidades pode ensejar a anulao do contrato pelo vcio de leso (aproveite para relembrar o vcio de leso). O contrato aleatrio no se confunde com a clusula de condio suspensiva, estudada na Parte Geral do Cdigo Civil. Na condio suspensiva, a no ocorrncia da condio futura e incerta retira os efeitos previstos no negcio jurdico: o contrato se desfaz. J no contrato aleatrio, o vnculo no se desfaz com a no ocorrncia do fato: o contrato surte os efeitos previstos com o fato ocorrendo ou no. Enfim, o contrato pode ser aleatrio se: . O contrato diz respeito a coisas ou fatos futuros (que materialmente ou juridicamente ainda no existam). . Se se referir a coisas existentes, mas expostas a risco de conhecimento do adquirente. A seguir, os trs grupos de contratos aleatrios:
7.1 - Emptio Spei (art. 458, CC) Compra de uma esperana. Quando o comprador assume o risco da existncia da coisa. Ex. Pago R$ 100,00 ao pescador pelo que ele trouxer no barco ao final do dia. Mesmo que no traga nada, o preo devido, salvo se houve ao culposa ou dolosa. Mais: Pago R$ 20 mil para um explorador procurar um tesouro no fundo do mar e o que ele trouxer ser meu. Mas, se no encontrar nada, o preo devido. E ainda: Pago R$ 100 mil a um produtor rural para que ele plante e me entregue tudo o que colher. Se no colher nada ou se colher menos que se esperava, o preo combinado devido. A aposta no turfe ou na loteria esportiva se enquadra nesta categoria. Tal regra pode ser aplicada em contratos de compra e venda, de permuta, de dao em pagamento, entre outros.
7.2 - Emptio rei speratae (art. 459, CC) a compra da coisa esperada. Assemelha-se Emptio Spei, com uma diferena: o contratante se desobriga se a coisa futura no vier a existir. Assim, no caso da compra antecipada da colheita, se o produtor colher menos do que se esperava, o preo combinado ser devido integralmente, como se a colheita fosse a prevista. Mas, se no colher nada, o comprador estar liberado (na hiptese do art. 458, CC, no haveria a liberao).
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7.3 Coisas existentes expostas a riscos de perda ou deteriorao Alea sobre coisas existentes e expostas a risco. Ao fazer o contrato, o alienante informa ao adquirente que aquela coisa est sobre determinado risco. Mesmo assim, o adquirente fecha o negcio, assumindo o risco. Se, no momento da tradio, a coisa no mais existir ou existir parcialmente em funo do risco que fora avisado pelo alienante, o preo ser devido integralmente em virtude do risco assumido pelo adquirente. Ex. Eu no Brasil - adquiro um navio ancorado na Europa e sou avisado de que h risco de naufrgio na travessia para o Brasil, mas assumo o risco. Se o navio afundar a caminho do Brasil para me ser entregue, tenho que pagar o valor assim mesmo e integralmente. Importa observaes: Primeira: No confunda esta matria com o risco da evico, estudado na matria anterior. Segunda: Pode haver a anulao do prejuzo do adquirente no contrato aleatrio de coisa existente e exposta a risco. Ocorre se o adquirente provar que o alienante sabia que o risco realmente se consumaria. No exemplo do navio, o adquirente foi avisado de que o navio poderia afundar. No entanto, se o alienante tinha a certeza que afundaria, ter agido de m f. Terceira: Se a perda do objeto foi anterior ao negcio jurdico, mesmo que o alienante desconhecesse o fato, o negcio ser nulo em razo da inexistncia do objeto.
8 - Do contrato preliminar (promessa de contrato ou pr-contrato) CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares/Seo VIIIArt. 462 a 466 Preliminarmente, no se confunde este contrato de direito pessoal com o direito real do promitente comprador, institudo tambm por contrato, e que ser estudado em Direito das Coisas. No previsto no CC/1916. Contrato pelo qual as partes se comprometem a concluir, no futuro, um outro contrato. contrato autnomo, no formal, que indica as regras a serem observadas para a formatao do contrato futuro: objeto, preo, modalidade de pagamento, entre outras convenes. Porm, nada impede que as partes, de comum acordo, alterem as regras pactuadas no contrato preliminar quando forem efetivar o contrato futuro. Gera uma obrigao de fazer para as partes: realizar um contrato futuro que pode ter, como objeto, uma obrigao de dar, restituir, fazer e no fazer. O prazo para a realizao do contrato futuro poder ser fixado ou no no contrato preliminar. Se no for fixado, vigorar o princpio da razoabilidade. uma alternativa para aqueles que, no dispondo ainda do objeto da prestao, desejam a garantia da realizao do negcio jurdico. Ou para casos em que, por qualquer motivo, no possvel formular o contrato definitivo naquele momento. Muito comum nas relaes com contrato de compra e venda, principalmente de imveis, mas admissvel em outras espcies, inclusive em contratos gratuitos, como o comodato.
8.1 Do registro Para que tenha eficcia perante terceiros, o contrato preliminar deve ser registrado. Se no houver registro, a eficcia ocorrer apenas entre as partes. Este o melhor entendimento para o
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pargrafo nico, art. 463, CC. Importante que o contrato preliminar siga as mesmas caractersticas do contrato futuro. Uma exceo em relao formalidade: h dispensa da forma especial no contrato preliminar, mesmo que o contrato futuro a exija. A compra e venda de um imvel de valor acima de 30 salrios mnimos deve ser feita mediante escritura pblica (art. 108, CC). Mas o contrato de promessa de compra e venda de tal imvel pode ser feita sem essa formalidade. Aproveite para relembrar o art. 170, CC, que se aplica essencialmente no presente estudo. Leia o artigo 170, CC, para depois verificar o que se segue: Pedro vendeu uma casa para Joo mediante instrumento particular, ofendendo a obrigatoriedade de se fazer tal contrato por escritura pblica. O contrato de compra e venda nulo porque seguiu forma defesa em lei. Porm, poder se transformar em um contrato de promessa de compra e venda, que admite a ausncia de formalidade.
8.2 Da desistncia e da inadimplncia Comumente, h clusula de arrependimento nos contratos preliminares, com a multa penitencial. Quem desistir, paga a multa. No se fala aqui de inadimplncia. Porm, nada impede que haja a combinao da clusula de arrependimento com perdas e danos, se houver conveno. Caso no haja clusula de arrependimento, aps sua concluso, qualquer das partes pode exigir a celebrao do ato definitivo. Se for o caso, deve colocar o outro em mora. Se, contudo, a parte ficar inerte, pode o juiz suprir tal inrcia, se o caso permitir. Como se trata de uma obrigao de fazer, o credor pode ingressar com ao judicial com base no art. 461, CPC, requerendo astreintes. Caso o devedor insista no descumprimento, a obrigao de fazer pode se transformar em responsabilidade civil. Pode tambm a parte que for prejudicada pela inrcia da outra requerer o desfazimento do contrato, mais perdas e danos. Comum ainda este tipo de contrato possuir clusula de arras. O aluno deve aproveitar o momento para relembrar o estudo de arras, 417 a 420, CC.
8.3 Unilateral e bilateral (sinalagmtico) Se a promessa prevista no contrato preliminar for unilateral, o credor deve se manifestar no prazo previsto no contrato sob pena de perder o direito. No havendo prazo, deve se manifestar em um prazo razovel concedido pelo devedor. Importante reproduzir exemplo de Paulo Nader: Se A se compromete a vender para B um apartamento por determinado preo e condies, embora B participe do ato, o exemplo de promessa unilateral de contrato. In casu houve apenas compromisso de venda. Se no exemplo referido, B assumisse a obrigao de comprar, ter-se-ia uma promessa bilateral de contrato. No primeiro caso, apenas o vendedor fica vinculado; no segundo, ambos se comprometem. 8.4 Diferena de proposta ou oferta A proposta, estudada no item 2.1 deste resumo, ato unilateral, vinculando apenas o proponente. J o contrato preliminar ato bilateral, com duas partes, pressupondo a proposta e a aceitao. No confundir com contato preliminar, que como alguns doutrinadores chamam a fase da
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pontuao, vista no estudo de Proposta.
9 - Do contrato com pessoa a declarar CC/Parte Especial/ Ttulo V Dos contratos em geral/Cap. I Disposies preliminares/Seo IXArt. 467 a 471 Inovao no CC/2002. Nesse contrato, uma das partes se reserva no direito de, em tempo futuro convencionado ou legal, indicar outra pessoa que lhe substitua na avena (clusula de reserva). O nomeado tem a faculdade de aceitar ou no a indicao. Porm, desde que concorde, tomar o lugar do indicante, assumindo, retroativamente, todas as suas obrigaes como se tivesse integrado a relao jurdica desde a sua formao (efeito ex tunc). Cabe tanto nos contratos reais, quanto nos pessoais (salvo se a obrigao for personalssima). Normalmente, clusula dentro de outro contrato, mas se configura como contrato autnomo. Partes: - Estipulante ou nomeante (stipulans) - Parte no contrato que far a nomeao. Sai do contrato sem qualquer direito ou obrigao. Mas, claro, nada impede que tenha realizado outro contrato totalmente independente - com o nomeado; - Promittens - A outra parte no contrato; - Nomeado (electus) - Aquele que assumir o contrato no futuro. Alguns exemplos: a) Compro um apartamento para pagar em quinze anos e celebro um contrato preliminar com a construtora (art. 462), pois o contrato definitivo s vir ao trmino do pagamento integral. Aps os quinze anos, posso pedir construtora-vendedora que coloque o imvel logo no nome dos meus filhos. b) Alugo um apartamento por um ano, mas, em razo da possibilidade de eu ser transferido para outra cidade antes do trmino do prazo, aplico a matria aqui estudada para permitir a minha substituio. c) Determinada pessoa quer fazer contrato especfico, mas naquele momento deseja se manter desconhecido (por motivo lcito). Assim, outro poder contratar e requerer a aplicao da matria aqui estudada para, no momento acordado, ser substitudo pelo real interessado. As partes podem conceder prazo para que o stipulans nomeie o possvel sucessor. No havendo estipulao de prazo, ser de cinco dias a contar da concluso do contrato, prazo decadencial. O prazo inclui a cientificao ao promittens. O promittens no pode opor-se indicao, a menos que o nomeado seja insolvente. Se a insolvncia for escondida do promittens, ao descobrir, ele pode anular a nomeao. Porm, apesar da clusula de reserva, o contrato pode voltar a ter eficcia apenas entre os contratantes originrios se (lista numerus clausus): - No houver indicao da pessoa no prazo acordado; - Se o nomeado recusar; - Se o nomeado era insolvente e o promittens desconhecia a insolvncia no momento da nomeao (semelhante assuno de dvida); - Se o nomeado era incapaz. Percebam: nem a incapacidade e nem a insolvncia do nomeado gera anulabilidade do contrato.
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10 Da extino dos contratos CC/Parte Especial/Livro I / Ttulo V Dos contratos em geral / Cap. II Da extino do contrato/ Art. 472 a 480 O curso natural na vida dos contratos o cumprimento das obrigaes por ambas as partes, at que os resultados finais previstos sejam alcanados. O contrato se exaure. a hiptese mais comum. Porm, podem ocorrer hipteses diversas que provocam o fim do contrato: a) Resilio bilateral ou distrato; b) Resilio unilateral; c) Resoluo; d) Morte do devedor personalssimo (considerada um tipo de resilio para alguns doutrinadores); e) Nulidade Matria vista em Teoria Geral do Direito Civil; f) Revogao Casos previstos em lei para contratos gratuitos, como por exemplo a doao, que pode ser revogada por ingratido. * Ressalta-se que h diferenas doutrinrias nesta matria.
10.1 - Do distrato (ou resilio bilateral ou resilio consensual ou mtuo dissenso) art. 472, CC. A extino do contrato ocorre por acordo das partes. H uma resilio bilateral, normalmente com efeito ex nunc (que as partes tambm podem alterar). Obviamente, o distrato pressupe um contrato anterior e dispensa a via judicial. Os princpios que regem o contrato tambm se aplicam ao distrato. O distrato um princpio da autonomia de vontade das partes. Como tal, pressupe a capacidade dos agentes. Se o contrato foi inteiramente cumprido, no h que se falar em extino ou dissoluo, porque o vnculo alcanou o seu trmino por via normal. Por isso, inclusive, no possvel o distrato em contratos de execuo instantnea, porque surtem todos os seus efeitos no mesmo ato em que concretizado. Caso o contrato tenha sido feito em escritura pblica, nada impede as partes de fazerem o distrato em instrumento particular, porque a forma prevista livre. E se o contrato original tinha forma livre, o distrato pode ser at verbal (o que no se indica, em razo da dificuldade probatria em caso de litgio posterior). As partes podem, no distrato, compor sobre interesses pendentes, evitando a permanncia de situaes no esclarecidas que poderiam gerar futuras demandas judiciais. Sugesto: Aproveite para analisar a relao entre distrato e novao.
10.2 Da resilio unilateral art. 473, caput e p., CC Ocorre mediante declarao unilateral de vontade nos casos previstos em lei. No se relaciona a inadimplncia. permitida de um modo geral nos contratos por prazo ilimitado. A outra parte precisa ser notificada, mas o CC no prev prazos. Exemplos de casos previstos em lei, todos
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referentes a casos sem prazo determinado: - Art. 835, CC (fiador pode resilir unilateralmente quando o contrato de fiana for por prazo indeterminado); - Art. 627, CC (depsito voluntrio); - Art. 682, I (mandato); - Art. 581 (comodato). O CC/2002 inova no art. 473, p.., quando mantm o contrato vigente, mesmo aps a notificao de resilio unilateral, quando uma das partes tiver feito despesas considerveis para a sua execuo. O vnculo se mantm por tempo compatvel com a dimenso dos investimentos. O tempo ser fixado pelo juiz, a contar da notificao de resilio unilateral. Mas indicado que se apure se tais investimentos no foram feitos de m f justamente para impedir a resilio imediata. Exemplo prtico: nos contratos de comodato, em que o comodatrio faz investimentos para dar utilidade coisa.
10.3 - Da clusula resolutiva Art. 474 e 475, CC A resoluo vincula-se a descumprimento de clusula contratual ou a onerosidade excessiva (que ser vista no item 10.5). Assim, ser meio de extino do contrato por circunstncia superveniente sua formao (importante ao aluno que aproveite para relembrar o estudo de inadimplncia contratual). A clusula resolutiva pode ser expressa (quando h previso contratual para o caso de inexecuo de obrigao) ou tcita. No caso de clusula resolutiva expressa, o art. 474 dispensa a interpelao. A mora se verifica automaticamente. A resoluo de pleno direito e no precisa de ao judicial, salvo se a parte credora quiser exigir o cumprimento da obrigao e/ou pleitear perdas e danos, entre outras clusulas de inadimplncia. Por outro lado, o acusado de inadimplncia tambm pode provocar o litgio processual, buscando manter o contrato. Exemplo comum de clusula resolutiva expressa nos contratos de locao: vedao sub-locao. Um bom advogado, ao redigir um contrato para o seu cliente, deve sempre analisar se cabem clusulas resolutivas expressas naquele caso concreto. Mas se no h clusula resolutiva expressa, ela no opera de pleno direito: a parte interessada dever interpelar o inadimplente para caracterizar a mora. Somente aps, caber o pedido judicial de resoluo ou de cumprimento do contrato. Ressalta-se que a clusula resolutiva tcita est implcita nos contratos em geral. A regra do nus da prova caber a quem alega nem sempre vai ser verificada na resoluo. Se a acusao for de no-pagamento, caber parte acusada apresentar os comprovantes de que pagou. Nas relaes de consumo, h entendimento prprio sobre o inadimplente parcial que cumpriu parte substancial da obrigao. Pelo entendimento do CDC, neste caso, a resoluo contratual teria conotao abusiva de direito. Vale realar que caso fortuito ou fora maior libera o inadimplente, salvo se se obrigou tambm em tais hipteses.
10.4 - Da exceo do contrato no cumprido Art. 476 e 477 (Exceptio non adimpleti contractus) Refere-se apenas aos contratos bilaterais, estabelecendo que a parte devedora no pode exigir da contraparte o cumprimento de uma obrigao enquanto estiver
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inadimplente. Forte conotao moral. Parte da doutrina entende que aquele que pleiteia o cumprimento do contrato, porm em inadimplncia, est de m f. O instituto fundamento para a recusa do pagamento, em virtude da pendncia de outra parte, mas no deve ser usado para dissoluo do vnculo contratual. norma que objetiva assegurar a satisfao do crdito de ambas as partes. Dessa forma, no est bem posicionado no Cdigo Civil, posto ter sido colocado no captulo referente extino do contrato. Melhor seria se estivesse no captulo anterior: Disposies gerais. H dois dispositivos em discusso: o do art. 476 e o do art. 477. Pelo art. 476, CC, preserva-se o direito daquele que tem crdito no satisfeito e que, por isso, retm a sua contrapartida. Vamos supor um contrato em que Pedro se comprometeu a adiantar 30% do valor de um carro usado que comprou de Joo para que, sete dias depois, Joo lhe entregue o carro. Havendo a tradio, depois de 15 dias, Joo pagar os 70% restantes do valor. Porm, antes de receber a parcela de 30% do carro, Joo acionado judicialmente por Pedro que quer a entrega do veculo. Ora, a entrega do veculo estava condicionada a uma obrigao anterior de Pedro, que no foi satisfeita. Por isso, Joo em sua defesa ir alegar a exceo do contrato no cumprido. J o art. 477, preserva o direito daquele que, aps assinar o contrato, precisa pagar em primeiro lugar, mas v a outra parte - por qualquer motivo - ter o seu patrimnio comprometido. Dessa forma, a parte que paga em primeiro lugar corre risco de, depois, no ter a contrapartida da outra, em virtude de situao difcil superveniente. Para se resguardar, pode exigir que a outra parte primeiro satisfaa o que lhe compete ou lhe d garantias real ou fidejussria - de que o far.
10.5 - Da resoluo por onerosidade excessiva Art. 478 a 480, CC (Relembre o art. 317, CC) Relaciona-se Teoria da Impreviso (Clusula rebus sic stantibus). Essencialmente relacionada aos contratos de trato sucessivo e dependentes do futuro. Se o contrato for aleatrio, difcil ser a sua aplicao, j que as partes assumem os riscos de forma consciente. Lembremos que a formao do contrato requer trs elementos obrigatrios: Elementos subjetivos (sujeito ativo e passivo), elemento material (objeto ou prestao) e vnculo jurdico. O vnculo jurdico relaciona-se diretamente ao princpio do pacta sunt servanda, sem o qual as pessoas no teriam segurana para efetivarem contratos. Trata-se de verdadeira fora que obriga os contratantes a cumprirem o pactuado, com respaldo na legislao. Tanto que se tornou comum o ditado pelo qual o contrato faz lei entre as partes. No entanto, embora ainda de grande importncia, o princpio pacta sunt servanda no pde manter o carter quase absolutista que tinha no Cdigo de 1916. Sem sombra de dvida, o direito obrigacional tornou-se mais complexo, bem como concebeu-se uma nova viso sobre o papel do contrato na formao social do Estado. Por fim, a Constituio de 1988 determinou, como um dos fundamentos da Repblica Brasileira, o principio da Dignidade da Pessoa Humana, em seu art. 1, III. O Cdigo Civil de 2002, para se adequar Constituio Cidad, sem sombra de dvida abraou a eticidade e a socialidade. Princpios gerais do Direito foram positivados em artigos diversos. A funo social do contrato um deles: durante toda a sua vigncia, o contrato deve manter a sua funo social. E a funo social est diretamente ligada ao equilbrio entre as partes no decorrer contratual. Em regra, pelo pacta sunt servanda, as partes no podem alterar unilateralmente o contrato aps a conveno, nem requerer ao juiz que o faa. No entanto, a doutrina e a jurisprudncia foram
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demonstrando, no decorrer do sculo passado, que tal princpio no pode ser absoluto. E hoje o prprio Cdigo Civil tem, em seu corpo, a positivao da Teoria da Impreviso. Conforme Silvio Venosa, a possibilidade de interveno judicial no contrato ocorrer quando um elemento inusitado e surpreendente, uma circunstncia nova, surja no curso do contrato, colocando em situao de extrema dificuldade um dos contratantes, isto , ocasionando uma excessiva onerosidade em sua prestao. De fato, o que se considera a onerosidade superveniente. Razes de adequao social, fim ltimo do direito, aconselham que o contrato nessas condies excepcionais seja resolvido ou conduzido a nveis suportveis de cumprimento para o devedor. Assim, tida como implcita nos contratos de prestao continuada ou trato sucessivo a clusula rebus sic stantibus. Tal impreviso deve ser realmente invencvel, ou seja, de forma que as partes efetivamente no pudessem ter em mente. No se pode confundir impreviso com a falta de diligncia de uma das partes ao assinar um contrato, no pesquisando por exemplo mercado. Os doutrinadores divergem sobre a impreviso. Certamente, a impreviso que atinja toda a sociedade abraada pela Teoria da Impreviso, como guerras, desvalorizao de moeda em virtude de plano econmico repentino etc. Requisitos: a) Acontecimentos extraordinrios e imprevisveis Certo que h uma gradao de apreciao subjetiva. No Direito do Consumidor, em razo da hipossuficincia inerente, o juiz certamente aplicar mais facilmente a Teoria, ao contrrio dos contratos meramente civis. b) Os acontecimentos devem efetivamente agravar a situao do devedor. c) Contratos devem ser a prazo ou de durao. d) Deve inexistir culpa do devedor, ou seja, o devedor no pode ter qualquer relao com o fato. e) Ausncia de mora do devedor, para alguns doutrinadores. No entanto, essa mora no poder ser considerada para desconstituir o direito reviso se ela decorrente da prpria impreviso. O autor, portanto, deve demonstrar a onerosidade excessiva, demonstrar o fato imprevisto, demonstrar o nexo causal entre a onerosidade e a impreviso. A reviso do contrato judicial, mas pode ser tambm usada em arbitragem, se o caso se enquadrar nas normas da Lei 9.307/96. O pedido pode ser cumulativo, de forma imprpria subsidiria, ou seja: com um pedido principal (liberao do devedor) e outro subsidirio (no sendo concedido o primeiro, que haja reviso contratual). No entanto, em regra, o juiz deve priorizar sempre tentar salvar o contrato, adequando-o nova realidade. Somente em casos extremos, deve ocorrer a resoluo contratual. E se o devedor pediu apenas a resoluo contratual, pode o juiz adequar o contrato a patamares mais justos? O tema polmico, posto considerado por alguns como julgamento extra petita. Na jurisprudncia, porm, encontra-se tal adequao independentemente do pedido. H relao entre a ao com base na Teoria da Impreviso e a consignao em pagamento? Havendo possibilidade do devedor depositar o valor que pensa ser justo, ideal que consigne. H quatro artigos no CC/2002 essenciais para a Teoria da Impreviso: Art. 317, CC Estudado na disciplina passada e efetivamente corolrio da Teoria; Art. 478, CC Fortalece o art. 317 e o complementa. Determina que os efeitos da resoluo
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contratual retroagem data da citao, ou seja, o contrato se mantm antes da citao. Ressalta-se a expresso excessivamente onerosa. Alm desses, a Teoria da Impreviso est bem presente no contrato de empreitada, a ser estudado, nos arts. 620 e 625, CC. Percebe-se pelos artigos que a inteno do legislador insistir na sobrevivncia do contrato, tanto que abre a possibilidade, em artigo especfico, para que a outra parte adeque a obrigao, conforme o art. 479. Assim, pode o autor da ao propor a adequao, ou pode o prprio ru fazer proposta. A Teoria da Impreviso est presente no CDC, em seu art. 6. Certa , alis, a influncia do CDC para a adoo da Teoria da Impreviso no Cdigo Civil de 2002. Mas, no CDC, a mera onerosidade excessiva tem sido aceita para aplicao da Teoria da Impreviso, o que para alguns desconfigura a prpria Teoria. Pode haver clusula de excluso da reviso judicial? A clusula nula, por retirar do cidado o direito constitucional tutela judicial. Porm, aceita-se clusula que liste acontecimentos que, caso ocorram, no geraro alteraes no contrato. Porm, bvio que, se so acontecimentos listados, tambm so previsveis, no se enquadrando na Teoria em Estudo. Normalmente, a Teoria da Impreviso relaciona-se a contratos bilaterais, ou seja, com obrigaes para ambas as partes. Porm, o art. 480, CC, permite a aplicao da Teoria a contratos unilaterais.
11 - Do contrato de compra e venda Art. 481 a 532, CC CC/Parte Especial/Livro I /Ttulo VI Das vrias espcies de contrato /Cap. IDa compra e vendaArt. 481 a 532 o contrato pelo qual uma das partes se obriga a transferir a propriedade (domnio) de uma coisa corprea ou incorprea outra, recebendo, em contraprestao, o preo. Tem, como elementos constitutivos, o consenso (consensus) , a coisa (res) e o preo (pretium). O objeto deve ser determinado e individuado, mas nada impede que a individualizao e a determinao ocorram no andamento do contrato, como o caso das obrigaes alternativas. O objeto pode ser atual ou futuro. Neste caso, o contrato fica sem efeito se no vier a existir, salvo se a inteno das partes era concluir contrato aleatrio. Se o objeto um bezerro que ainda vai nascer, ocorrendo a morte do feto, o contrato se desfaz, a menos que as partes tenham feito contrato aleatrio, conforme estudado h algumas aulas (aproveite para relembrar o instituto). O objeto tambm no poder ofender o disposto no art. 497 e 498, sob pena de nulidade contratual. No pode ser objeto fora do comrcio. Quanto ao vendedor, deve ter a capacidade de transmitir ao comprador. O prdigo no pode vender seus bens, sob pena de anulabilidade, posto no ter capacidade de transmitir. A doutrina discute a possibilidade da venda de coisa alheia. Para Paulo Nader, possvel, desde que o vendedor no momento da tradio da coisa para o comprador j seja o proprietrio do objeto contratual. Trocando em midos, no ato da assinatura do contrato, a coisa era alheia ao vendedor. Mas, no momento da tradio, j lhe pertencia. As despesas de escritura e registro, se for o caso, so a cargo do comprador. J as despesas de tradio so de responsabilidade do vendedor. O devedor tambm responde pelos dbitos que gravem a coisa at o momento da tradio: IPTU, condomnio, gua etc. Mas as partes podem convencionar
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diversamente. a) Caractersticas do contrato: a.1) Bilateral (sinalagmtico) H reciprocidade entre as obrigaes; a.2) Oneroso Subordina ambas as partes a uma prestao que lhes traz vantagens e desvantagens; a.3) Consensual No exige a entrega da coisa para o seu aperfeioamento, diferentemente dos contratos reais (ex. comodato, depsito, mtuo matria frente). O contrato de compra e venda se torna perfeito e acabado pela simples integrao das duas vontades. Obviamente, no transfere a propriedade da res, mas apenas gera a obrigao de o vendedor transferi-la. a.4) No solene No precisa de forma solene ou formal, com exceo de alguns casos, como a compra e venda de imveis acima de 30 salrios mnimos. a.5) Comutativo na maioria das vezes. Mas pode ser aleatrio a.6) Pode ser tanto de execuo vista ou de execuo diferida; a.7) contrato translativo de domnio. b) Caractersticas do preo: - Deve ser pago em dinheiro ou expresso fiduciria correspondente (nota promissria, cheque etc); - Deve ser srio (verdadeira contraprestao, equivalente ao valor da coisa recebida, sob pena do contrato ser descaracterizado e visto como doao); - Pode ser fixado ao arbtrio de um terceiro, designado pelos contratantes. Se o terceiro no aceitar a incumbncia, o contrato fica sem efeito ou os contratantes designam outro; - Pode ser relacionado flutuao de taxa de mercado ou de bolsa em certo e determinado dia e lugar; - As partes podem acordar parmetros ou ndices para o preo, desde que objetivos (sem dubiedade); - O preo pode no ser convencionado na assinatura do contrato, mas existir no cumprimento do contrato. Neste caso, se no se tratar de bem tabelado pelo poder pblico, as partes se sujeitaro ao preo corrente do bem nas vendas habituais do vendedor. E, se no houver acordo ainda assim, prevalecer o preo mdio de mercado; - O contrato de compra e venda nulo se a escolha do preo for unilateral. Situao de difcil caracterizao e mesmo de exemplificao, no entanto. No se confunde com o direito do contratante impor um preo e no aceitar contraproposta. Se a outra parte anuir, houve consenso. - No sendo a venda a crdito, o vendedor no obrigado a entregar a coisa antes de receber o preo; - Se a tradio for acontecer antes do pagamento e o comprador ficar insolvente, o vendedor pode sobrestar na entrega da coisa at que o comprador lhe d cauo de que ir pagar no tempo ajustado; - O preo no pode caracterizar leso ou estado de perigo. Portanto, pode ocorrer anulabilidade do negcio jurdico com base nos dois vcios citados. c) Efeitos da tradio no contrato de compra e venda:
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A tradio no elemento constitutivo do contrato de compra e venda, mas sim um dos seus efeitos. A sua ausncia, portanto, no causa de nulidade. At o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor e, os do preo, por conta do comprador. Mas, se a coisa j foi colocada disposio do comprador e ocorrer caso fortuito no ato de contar, marcar ou assinalar coisas que comumente se recebem contando, pesando, medindo ou assinalando, o prejuzo do comprador. Ex: contagem de gado. O prejuzo tambm do comprador quando estiver em mora no ato de pegar a coisa j colocada sua disposio nos termos do contrato e ocorrer algum fato deteriorando ou destruindo a coisa. Salvo clusula contrria expressa, a tradio da coisa vendida ocorrer no lugar onde ela se encontrava no momento da venda. norma especfica para o contrato de compra e venda e afasta o art. 327, CC, que trata da dvida qurable, para a entrega da coisa. No entanto, persiste o art. 327, CC, para o pagamento do preo pela coisa. Se o comprador determinar, antes da tradio, que a coisa seja transportada para outro lugar, os riscos sero dele uma vez entregue a coisa ao transportador. Mas, se o vendedor no seguir a orientao dada pelo comprador para a realizao do transporte, ele passa a responder pelos riscos. d) Ascendentes, descendentes e cnjuges: anulvel a venda de ascendente para descendente, com efeito ex-nunc. Para que tal venda ocorra, os demais descendentes (e cnjuges se regime no for de separao obrigatria) e o cnjuge do alienante (se regime no for de separao obrigatria) precisam autorizar expressamente. O prazo para ao judicial decadencial de dois anos, havendo divergncia doutrinria em relao ao momento do incio de contagem do prazo: se do ato negocial ou se da morte do ascendente. Se houver eventuais prejudicados em unio estvel, tambm dever haver a autorizao do companheiro. A regra do pargrafo acima vale no apenas de pai para filho, mas de av para neto, de bisav para bisneto e assim por diante. O beneficiado pela venda pode buscar, na justia, o suprimento de consentimento dos demais descendentes? Matria polmica. Parte da doutrina entende que sim, se demonstrar que a ausncia de consentimento foi por mero capricho dos outros descendentes. Por esse entendimento, a oposio venda precisa ser motivada. Por outro lado, no h restries de venda do descendente para o ascendente. J a compra e venda entre cnjuge lcita se o bem negociado estiver excludo da comunho. Mas a doutrina no admite que o bem excludo da comunho seja comprado pelo outro cnjuge no intuito de passar a compor o patrimnio em comum. Da mesma forma, no pode um cnjuge comprar o bem em comunho do outro cnjuge para que passe a ser do seu patrimnio particular. e) Direitos e obrigaes do vendedor e do comprador (exemplificativo): - Entrega da coisa e recebimento do preo em decorrncia da transferncia de domnio; - Direito do vendedor de s entregar a coisa depois de receber o preo se a venda for vista; - Direito do comprador de no pagar o preo se o vendedor no estiver em condies de entregar-lhe a coisa; - Direito do comprador de recusar coisa vendida mediante amostra, prottipo ou modelo, caso ao receber verifique no ter as qualidades prometidas. E se houver contradio entre a descrio no
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contrato do que se prometeu e a amostra anteriormente apresentada ao comprador, prevalece a amostra. Amostra um fragmento ou poro da coisa ou ainda um exemplar. Prottipo o primeiro exemplar de uma produo em srie. Modelo a representao grfica, mediante desenho, foto, escultura etc. - Impossibilidade do comprador de rejeitar todas as coisas que, em razo de compra de uma universalidade (rebanho, biblioteca), apresentem uma ou outra com defeito. O mesmo impedimento ocorre nos casos de coisas vendidas conjuntamente, mesmo no formando universalidade; - O comprador de coisa imvel tem direito ao complemento da rea (ao ex empto) e, se isso no for possvel, pode redibir o contrato ou abater o preo proporcionalmente. No prximo item, aprofundamos este tema: f) Imvel venda ad corpus e venda ad mensuram comum, na compra e venda de coisas imveis, principalmente na zona rural, ocorrer diferenas entre as medidas reais e as do contrato. Em contratos desse tipo, podem ocorrer vendas ad corpus ou venda ad mensuram. Nas vendas ad corpus, as medidas so meramente enunciativas, uma vez que o objeto vendido como um todo, definido por seus limites e contornos. A venda de coisa certa e determinada, no importando que a propriedade tenha as medidas Y ou X. Realizada a venda em tal condio, a descoberta posteriormente de diferenas de metragem no autoriza qualquer pleito judicial. o que dispe o art. 500, 3, CC. assim porque o preo no foi milimetricamente calculado em razo das medidas declaradas. Esse entendimento no precisa estar expresso no contrato, podendo ser implcito. A venda ad corpus muito comum na relao com as construtoras, quando se compra imvel na planta. Apesar do que diz a doutrina e a lei, no raro h discusses fortssimas na justia envolvendo o tema. Porm, se ao assinar o contrato, as partes identificaram o objeto e, em funo de suas dimenses, fixaram o preo, ter-se- venda ad mensuram. Neste caso, se as medidas reais forem inferior s do contrato, o comprador pode: - Primeiro: exigir o complemento da rea. - Segundo: No sendo possvel o complemento da rea, pode provocar a resoluo do contrato ou abatimento proporcional do preo. o caso da venda de um apartamento em que o preo foi calculado com base na rea de construo. PORM, a diferena encontrada ter que exceder a um vigsimo da rea total enunciada. Se for abaixo, o comprador ter que provar que no realizaria o negcio em tais circunstncias. E se houve excesso da rea na compra ad mensuram? O comprador comprou determinada rea e, depois, verificou-se que a rea era maior do que o indicado. O vendedor ter que provar que tinha motivos para desconhecer a medida exata da rea vendida, caso queira se ressarcir. Se conseguir, escolha do comprador, ser completado o valor correspondente ao preo ou ser devolvido o excesso da rea. O prazo para as reivindicaes deste item decadencial: 1 ano a partir do registro do ttulo. Mas se o alienante provocar atraso na imisso de posse, conta-se o prazo a partir da imisso na posse. No h previso para o caso do comprador no fazer a transmisso do ttulo, evitando a contagem do
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prazo decadencial. Neste caso, o vendedor poder tomar a iniciativa ou ingressar com ao judicial para obrigar que seja feito o registro do ttulo, porque ele pode ter interesse que comece a contagem do prazo decadencial. g - Venda por condmino de coisa indivisvel: Trata-se de caso de preempo legal. No caso, a coisa tem mais de um proprietrio, sendo indivisvel. Se um condmino quiser vender a sua parte, ter que dar preferncia a outro condmino. Caso a venda ocorra a estranho sem consulta ao outro condmino, ele ter direito de retomar o bem, depositando o valor no prazo decadencial de 180 dias, a contar do momento em que cada condmino teve conhecimento da venda. No se trata de venda nula, mas de venda sem eficcia, como define a doutrina. Esse direito superior ao direito de preferncia do locatrio (Art. 34, da Lei do Inquilinato 8.245/91). Caso sejam muitos os condminos, ter preferncia aquele com benfeitorias de maior valor e, na falta de benfeitorias, com quinho maior. 11.1 - Das Clusulas Especiais Compra e Venda (Pactos adjetivos compra e venda) Art. 505 a 532, CC Normalmente, a compra e venda pura: utiliza apenas os requisitos especiais - coisa, preo e declarao de vontade. Mas o CC especificou algumas espcies de pactos especiais para a compra e venda. So espcies exemplificativas, nada impedindo que as partes faam outros pactos: Retrovenda, Venda a contento e venda sujeita a prova, Preempo ou preferncia, Venda com reserva de domnio, Venda sobre documentos. 11.1.1 - Retrovenda - Art. 505 a 508, CC (Direito de Retrato): Polmico instituto que d direito ao vendedor de um imvel de, no prazo decadencial de trs anos, reaver o bem, desde que restitua o preo recebido e reembolse as despesas do comprador. exercido mediante clusula contratual acessria, firmada juntamente com o contrato, e muito criticada posto favorecer fraude (exemplo: encobrir gio, dissimulando a usura). Em sua defesa, a possibilidade de um vendedor em fase financeira crtica, que o obrigou a destituir-se do seu bem, ter a possibilidade de se refazer financeira e reaver o imvel sem maiores percalos. Sujeito retrovenda, o comprador tem "propriedade resolvel", que se extinguir caso o alienante exera o seu direito de reaver o bem. Tal direito exercido mediante comunicado informal, desde que dentro do prazo acordado e mediante as restituies devidas. a) Prazo: As partes no podem fixar prazo superior a trs anos. Se o prazo for superior, ser considerado de trs anos para todos os efeitos. Se fixarem prazo inferior, podem prorrogar at trs anos, mas sem eficcia perante terceiro. O perodo de trs anos para a retrovenda definido como "perodo de resgate". O prazo comea a contar a partir da concluso do contrato, e no do registro da escritura. O prazo no corre contra o incapaz. Ser o caso do incapaz ser o alienante do imvel. b) Reembolso de despesas do comprador O vendedor do bem, ao reaver o imvel, deve restituir o preo recebido, mas tambm reembolsar algumas despesas do comprador. Sero reembolsadas as despesas que se fizerem nesse
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perodo com o consentimento do vendedor, mais as benfeitorias necessrias. No incide correo monetria, salvo estipulao no contrato. O vendedor pode utilizar-se da consignao em pagamento caso haja recusa do comprador em receber o dinheiro de volta. Porm, em juzo, verificada a insuficincia do depsito, o vendedor somente ter de volta o domnio quando complementar o montante. O depsito dos valores deve ser dentro do prazo da retrovenda. O vendedor no tem direito a eventuais frutos recebidos pelo comprador, incluindo aluguis. c) Cesso e transmisso: Ao contrrio do direito de preferncia, o direito de retrato cessvel e transmissvel por ato inter-vivos. Mais: pode ser exercido contra terceiro adquirente. Quem compra um imvel, portanto, precisa observar se ele est gravado com a possibilidade de retrovenda. Caso contrrio, pode sofrer o direito de seqela. d) Direito de retrato para mais de uma pessoa: Se a mais de uma pessoa houver o direito de retrato, pode o comprador - notificado por uma delas - intimar as demais para efetivar o depsito integral. Aquela que fizer o depsito integral, recebe o bem. Se mais de um depositar o valor integral, o que tiver efetivado o ato em primeiro lugar ter o direito ao bem. Tal caso ocorrer quando havia condomnio de vendedores. e) Comprador pode gravar o imvel no perodo de resgate? O pacto de retrovenda no impede o comprador de gravar a coisa no perodo de resgate. Mas se houver o pedido de resgate, o imvel precisar ser entregue desembaraado. f) E se a compra e venda for de imvel abaixo de 30 salrios mnimos? Diz o art. 108, CC, que a obrigatoriedade de escritura pblica sobre a alienao de imveis acima de 30 salrios mnimos. Se a compra e venda se relacionar a imveis abaixo de 30 salrios mnimos, apesar da no obrigatoriedade da escritura, a clusula de retrovenda somente ter efeito erga omnes atingindo terceiros caso os contratantes tenham efetivado tal formalidade. Embora no haja norma legal para tanto, claro o entendimento sobre a matria. 11.1.2 - Da Venda a contento Venda ad gustum (art. 509, 511, 512, CC): Por esta clusula, o vendedor encaminha a coisa ao comprador para que ele verifique, dentro de determinado prazo, se satisfaz o seu gosto. Apenas aps, o comprador confirma a aquisio ou rejeita, sem qualquer necessidade de justificativa ou indenizao em caso de negativa. Admite-se aceitao tcita. Trata-se de clusula opcional que subordina o efeito do ato negocial confirmao arbitrria do comprador. Apresenta-se mediante clusula acessria nos contratos de compra e venda. Mais comum em negcios efetuados distncia, seja por correspondncia ou por telefone, quando o adquirente no entra em contato com o objeto. Admitido para as coisas mveis ou imveis. Se o contrato se silenciar sobre o prazo de experimentao, o vendedor ter direito de intimar o comprador para que declare a inteno. Enquanto o comprador no se manifesta, a coisa permanece como patrimnio do vendedor, que sofrer os efeitos da perda total ou da deteriorao por causa fortuita. Enquanto o comprador estiver na posse do bem, vigora as regras de comodato (art. 579 a 585, CC). O comprador deve utilizar a coisa como se fosse sua, no podendo alterar o uso do que previsto no contrato ou ferir a natureza do
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objeto. Se o comprador entrar em mora, vigora as regras da locao. Mas possvel pactuar-se o contrrio transformando a condio de suspensiva em resolutiva. Nem sempre a experimentao ser diretamente na coisa a ser entregue. Ex: compra de caf, em que o contento se verifica em gros da mesma qualidade e safra, mas no necessariamente do mesmo lote a ser vendido. a) Condio suspensiva? A doutrina se divide sobre a classificao da venda a contento como condio suspensiva ou no. Para Serpa Lopes, o contrato est efetivado desde o seu incio, cumprindo amplamente seus efeitos, independentemente da manifestao favorvel do comprador posteriormente. J para a maior parte da doutrina, condio suspensiva. O contrato de compra e venda est em suspenso, dependendo da aceitao pelo comprador, aps experimentar a coisa. A doutrina ainda se divide sobre se se trata de condio puramente potestativa ou simplesmente potestativa. Em ambas, o fato futuro e incerto depende exclusivamente da vontade de uma pessoa. Mas a puramente potestativa vedada pelo CC, no art. 122. A maior parte a considera como uma exceo ao art. 122, porque h o arbtrio de apenas uma das partes nesse tipo de contrato, de nada adiantando ao vendedor provar que a coisa rene as qualidades necessrias. b) Relaes: No confundir com o prazo de reflexo permitido no CDC, art. 49, que d sete dias ao comprador para arrepender-se, de forma imotivada, da aquisio feita fora do estabelecimento comercial (tambm chamado de negcio a domiclio ou porta de casa). norma cogente, de ordem pblica, diferentemente da Venda a contento, que liberalidade das partes. No se trata de promessa, mas de contrato definitivo e sua finalidade a de permitir que o adquirente verifique se a coisa satisfaz o seu gosto. til na venda de coisas em fase de aprovao ou experimentao. Diferente da Venda com direito a troca de objeto, contrato atpico. Na venda a contento, h clusula condicional suspensiva. Na Venda com direito a troca, o contrato se aperfeioou, com eficcia que no depende de acontecimento futuro e incerto. Apenas atribui-se ao comprador a possibilidade de trocar o objeto em determinado perodo. Venda a contento tambm no se confunde com uma simples oferta. O comprador situa-se na qualidade de comodatrio, estando na posse da coisa enquanto no manifestar o seu agrado. A lei tambm clara ao se referir coisa comprada e no coisa ofertada. um contrato de compra e venda que se aperfeioa a posteriori e com confirmao do comprador. No se confunde ainda com venda sob amostra (art. 484, CC), em que a venda somente no se efetivar se a coisa entregue no se confirmar quela de amostragem. personalssimo? Pelo Cdigo antigo, sim. O CC/2002 no reproduziu o artigo, abrindo discusso doutrinria. 11.1.3 - Venda sujeita a prova (Art. 510, 511, 512, CC) Quando no contrato de compra e venda h condio suspensiva voltada prova de que a coisa, mvel ou imvel, corresponde s qualidades definidas pelo vendedor. Abre-se um prazo para que o comprador verifique se a coisa rene as qualidades asseguradas pelo vendedor e encontra-se apta a realizar o fim a que se destina. Difere-se da Venda a contento, que se relaciona vontade arbitrria de uma das partes. Na venda sujeita prova, a rejeio precisa ser motivada, podendo o vendedor
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discordar e ajuizar a ao prpria para demonstrar a regularidade do objeto, inclusive mediante prova pericial, mantendo o contrato. Admite-se aceitao tcita. No confundir com o prazo de reflexo permitido no CDC, art. 49, que d sete dias ao comprador para arrepender-se, de forma imotivada, da aquisio feita fora do estabelecimento comercial (negcio a domiclio ou porta de casa). norma cogente, de ordem pblica, diferentemente da Venda sujeita prova, que liberalidade das partes. A modalidade se assemelha venda sob amostra, mas tem distino. Na venda sujeita prova, o comprador necessariamente no teve contato com um bem similar (amostra). O contrato se aperfeioa desde que a coisa corresponda s qualidades preconizadas pelo vendedor ou imanentes ao gnero. J na venda sob amostra (art. 484, CC), h o comparativo entre a coisa entregue e a coisa amostrada, possibilitando ao comprador recusar o recebimento da coisa caso simplesmente no corresponda ao referencial, sendo mais tranqila a posio do comprador. Por ser condio suspensiva, os riscos da coisa decorrentes do caso fortuito recaem sobre o vendedor, porque a coisa persiste no patrimnio dele at a confirmao do negcio. A tradio no transfere o domnio. Mas possvel pactuar-se o contrrio transformando a condio de suspensiva em resolutiva. No perodo suspensivo, tambm vigoram as regras de comodato (art. 579 a 585), tal e qual no contrato a contento. O comprador deve utilizar a coisa como se fosse sua, no podendo alterar o uso do que previsto no contrato ou ferir a natureza do objeto. Se o comprador entrar em mora, vigora o aluguel. Igual Venda a contento, no havendo no contrato prazo estipulado para a manifestao do comprador, o vendedor poder notific-lo e coloc-lo em mora. 11.1.4 - Da preempo ou preferncia Art. 513 a 520, CC (Hiptese genrica do Cdigo Civil): Pacto acessrio ao contrato de compra e venda, tanto para bens mveis, quanto para imveis. Tem como sujeitos o vendedor (beneficirio ou preferente) e o comprador (promitente). Pelo pacto, o comprador se obriga a dar preferncia de compra ao vendedor (direito de prelao), caso em determinado prazo resolva alienar ou dar em pagamento o bem. No se presume, tendo que ser expresso. H corrente doutrinria que admite o pacto em outros tipos de contrato. O prazo ter que ser de at 180 dias para coisas mveis e de at dois anos para coisas imveis. Mas o CC falho sobre o momento a partir do qual se conta o prazo. Caso no haja prazo estipulado, o beneficirio perder o direito de prelao se no o exercer em trs dias, para coisas mveis, ou em 60 dias, para coisas imveis, a contar da notificao ao vendedor. A notificao deve ser completa, contendo preo, modalidade de pagamento, entre outros dados relevantes. Gera ao vendedor o direito de prelao, que pode ser exercitado ou no. Assim, o preferente pode renunciar expressa ou tacitamente. Tal direito personalssimo. Com a morte do beneficirio, extingue-se o direito, no se transmitindo na sucesso. Este pacto em estudo de natureza voluntria (as partes contratam se quiserem) e no se confunde com outros direitos de preferncia previstos em lei (compulsrio) para algumas espcies de contrato e que independem das partes contratarem: Ex. 1: direito de preferncia do co-condmino na venda da parte condominial indivisvel (504, CC);
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Ex. 2: Direito de preferncia do locatrio (Lei do Inquilinato Lei 8.245/91, arts. 27 a 34); Ex. 3: Direito de preferncia do arrendatrio de terras (Estatuto da Terra Lei 4.504/64, art. 92, 3 e 4). O pacto gera para o promitente a obrigao de notificar o beneficirio em duas situaes: - Quando se interessar na venda; - Quando tiver a pretenso de dar a coisa em pagamento. O beneficirio, para fazer valer o seu direito, tem que pelo menos igualar a proposta do outro interessado quanto ao preo, modalidade de pagamento e garantia. Em relao garantia: Se o terceiro estava obrigado a dar garantia, o beneficirio no poder esquivar-se desta obrigao. Mas, ocorrendo o contrrio, estando o terceiro liberado de oferecer a garantia, esta poder ser exigida do beneficirio se as circunstncias evidenciarem a necessidade. E se for permuta ou doao? No h regra especfica. Subentende-se que no cabe o direito de prelao porque no possvel ao beneficirio igualar as condies oferecidas pelo terceiro. Tal prtica infelizmente serve para fraudar o direito de prelao do beneficirio. Neste caso, provada a fraude, cabe perdas e danos. Tambm no cabe direito de prelao em venda efetivada em hasta pblica, decorrente de execuo forada. No h norma expressa, mas tal entendimento oriundo do direito comparado, especificamente do cdigo civil alemo. Aproveite para relembrar a relao entre hasta pblica e vcio redibitrio e hasta pblica e evico. O beneficirio pode se antecipar ao promitente e notific-lo de seu interesse ao direito de prelao, caso tenha conhecimento que o promitente j est em negociao com terceiros. Tal notificao pode ser importante em eventual disputa judicial como prova a favor do beneficirio. Salvo acordo, o direito de prelao no pode ser exercitado em partes, mas sobre todo o bem. E se o bem for oferecido pelo promitente a terceiros junto com um pacote de outros bens, no relacionados ao direito de prelao, por um preo global? Neste caso, o beneficirio pode exercer o seu direito pagando o valor proporcional ao bem dentro do pacote. O direito de preempo pode favorecer a mais de uma pessoa. Neste caso, s poder ser exercido em relao coisa toda. E o fato de um dos beneficirios perder o direito no afeta o direito dos demais. a) Relaes: No negcio jurdico condicional, pois a compra e venda no se deixa abalar por acontecimento futuro e incerto. Caso o vendedor venha a readquirir a coisa por fora do direito de preferncia, haver um segundo contrato de compra e venda. A plena efetividade do pacto se d pela recompra e no pelo desfazimento do negcio anterior. No entanto, h posies contrrias. Direito de prelao difere da retrovenda. Na retrovenda, o vendedor toma a iniciativa de exigir o bem de volta independentemente do nimo do comprador. J no direito de prelao, o vendedor somente poder exercer a preferncia se o comprador quiser vender ou dar a coisa em pagamento. Mais: a retrovenda s para coisas imveis, enquanto o direito de prelao tanto para mveis quanto para imveis. Direito de prelao tambm difere da promessa de venda. No direito de prelao, o comprador pode passar todo o perodo do acordo sem manifestar o interesse na venda e, assim, continuar com o bem. J na promessa de venda, o promitente obrigado a vender o bem, geralmente sob a chancela de
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uma clusula penal. b) Violao ao direito de preferncia do art. 513, CC Gera apenas direito a perdas e danos em face do promitente. O terceiro, se em m f, responder em solidariedade. A violao se efetiva com a venda da coisa (e no com a mera oferta ou negociao). A violao tambm se efetiva se o promitente vender a coisa por preo inferior ao oferecido ao beneficirio. O terceiro adquirente, mesmo que de m f, no ser despojado da coisa. Sendo assim, no h efeito erga omnes e, portanto, no h necessidade do pacto de preempo constar no registro pblico. c) Art. 519 Preferncia nas desapropriaes Retrocesso quanto o poder pblico desapropria uma rea, mas no lhe d o destino previsto. Neste caso, o antigo proprietrio ter direito preferncia pelo valor do preo atual (e no pelo valor da desapropriao). Equvoco do CC, porque se refere a um pacto que no nasce da vontade das partes, mas sim da lei. Trata-se de dispositivo mais relacionado ao Direito Administrativo do que ao civilista. A matria alis enfrenta polmica no Direito Administrativo. 11.1.5 - Da venda com reserva de domnio Arts. 521 a 528, CC: No havia previso do instituto no Cdigo Civil de 1916, apesar de ser usual. importante incentivo s vendas crdito. Modalidade especial de compra e venda, celebrado por escrito (no se presume) e em operaes a crdito pelo qual o vendedor transfere a posse direta de coisa mvel, conservando o domnio at que se complete o pagamento do preo. Assim, o domnio no se transmite com o contrato e entrega da coisa, mas automaticamente com o pleno pagamento. Ao comprador, alm da posse e uso, assiste o direito de ajuizar aes possessrias, inclusive contra o prprio proprietrio (Direito das Coisas, Cdigo Civil). O comprador tem o dever de conservar a coisa e responde pelos riscos do bem. Para valer contra terceiros, depende de registro no domiclio do comprador. O pagamento geralmente ser parcelado, mas pode ser em apenas um ato e a prazo. Corrente minoritria admite o instituto para coisas imveis. Porm, ressalta-se que o texto expresso do Cdigo Civil afirma: Na venda de coisa mvel, pode o vendedor reservar.... Nem toda coisa mvel pode ser objeto da reserva de domnio: precisa ser coisa individuada (modelo, tamanho, cor etc) e infungvel. Do contrrio, fica invivel o exerccio do direito de seqela pelo vendedor. Se houver dvida na identificao do bem quando o vendedor for utilizar-se do direito de seqela, caso o bem esteja com terceiro, este terceiro ser favorecido. Detalhe: Pode ocorrer do contrato de compra e venda ser verbal e existir um documento parte, a sim escrito, instituindo a reserva. a) Riscos da coisa: No Direito Civil, em regra, os riscos da deteriorao ou perda da coisa so do proprietrio e a propriedade se transfere com a tradio na compra e venda. Assim, havendo a tradio, h troca de propriedade e os riscos passam de uma pessoa para outra. Mas, na reserva com domnio, os riscos so do comprador mesmo antes de se tornar proprietrio. Em sntese: h tradio, mas no se transfere a propriedade. O comprador recebe o bem,
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mas no proprietrio. No entanto, fica com os riscos da deteriorao ou perda. Isso para que ele sinta-se obrigado a conservar a coisa e impedir sua desvalorizao. b) Vantagens do instituto: Para o comprador, interessante porque o dispensa, em regra, de dar garantias. Para o vendedor, tambm interessante, j que ele se sente seguro em efetivar o negcio, porque pode reaver a coisa na hiptese de inadimplncia, operando-se a resoluo contratual. Ou pode cobrar as parcelas em atraso e as vincendas (No pode cumular os dois pedidos: o de reaver o bem e o de cobrar as parcelas). Na hiptese de reaver a coisa, o vendedor poder reter as parcelas pagas at o necessrio para cobrir a depreciao do bem, despesas feitas e mais o que lhe for de direito. O excedente ser devolvido ao comprador. Se faltar recursos para cobrir a depreciao, pode o vendedor cobrar a diferena. A segurana do vendedor tambm realada porque o bem no se sujeita ao concurso de credores do comprador, mesmo em sua falncia. Afinal, o comprador no tem a propriedade. Normalmente, o instituto gera aumento no custo do produto, mas permite o acesso s pessoas aos bens durveis e ao mundo da tcnica. Se houver anuncia do vendedor, o comprador pode ceder a sua posio contratual. c) Inadimplncia: Na inadimplncia do comprador, o vendedor somente pode execut-lo aps coloc-lo em mora mediante protesto do ttulo ou interpelao judicial. Caso o comprador pague ao vendedor com recursos de financiamento de instituio financeira, tal instituio herda os direitos e as aes decorrentes do contrato, ocorrendo verdadeiro efeito de subrogao. No confundir com alienao fiduciria em garantia ou com leasing (veja comparativo frente). d) Venda mediante poupana: Espcie de pacto de reserva de domnio em que no se entrega o bem na assinatura do contrato. O preo deve ser pago mediante parcelas que vo amortizando o dbito. Apenas com o pagamento total que acontece a tradio. Alm da reserva de domnio, h a reteno da coisa. Favorece o vendedor, pois recebe o pagamento antes da tradio. H insegurana para o comprador, mediante possibilidade de quebra do vendedor antes da tradio. 11.1.6 Distines bsicas entre venda com reserva de domnio, alienao fiduciria em garantia e leasing: Preliminarmente, importa realar que no h inteno, neste momento, de aprofundar o estudo sobre a alienao fiduciria em garantia, matria disposta em Direito das Coisas. Tambm no inteno debater com profundidade o contrato de leasing, no disposto no Cdigo Civil e que contm instrumentos que exigem maior domnio, pelo aluno, de noes ainda no vistas nesta fase do estudo do Direito. a) Relembrando Venda com reserva de domnio: Na venda com reserva de domnio, o vendedor vende o bem. Comprador recebe o bem. Propriedade continua sendo do vendedor, por intermdio da reserva. Comprador tem posse e uso e assume os riscos da perda e da deteriorao. Parcelas do pagamento so relacionadas ao valor do bem.
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Ao final do pagamento, automaticamente a propriedade passa para o comprador. Apenas para bens mveis. b) Alienao fiduciria (Dec. Lei 911/69, Lei 4.728, Art. 1361, NCC, e Lei 9.154/97): A Alienao fiduciria em garantia no se relaciona, em regra, ao vendedor, mas instituio financeira (fiduciria) que financia a compra do bem. O fiduciante (cliente da instituio financeira) compra o bem por intermdio de financiamento e o aliena ao fiducirio. A inteno do fiducirio no t-lo como prprio, mas restitu-lo aps a quitao da dvida. Se a dvida no for quitada, o fiducirio tambm no pode ficar com o bem, devendo vend-lo para se ressarcir e, sobrando dinheiro, entregar ao fiduciante. H uma alienao que se completa no momento do contrato: o bem alienado ao fiducirio e retorna, aps a concluso contratual, para o patrimnio do alienante (diferente da venda com reserva de domnio). A posse continua com o alienante/financiante na vigncia do contrato. Porm, esse contrato d fortes condies de retomada para o fiducirio, porque essa posse se equipara ao depsito e permite a busca e apreenso do bem. Configurado o depsito infiel, gera priso civil, embora as jurisprudncias do STJ e do STF mais recentes evitem tal modalidade de priso civil alegando tratados internacionais afins a direitos humanos. Para bens mveis (CC) e imveis (Lei 9.154/97). c) Leasing (atpico): Pelo leasing, instituio financeira compra o bem a pedido do cliente. Aps, aluga o bem com opo de compra ao final. Contrato misto de locao, compra e venda e financiamento. O valor mensal influenciado pelo cunho locatcio. Ao final, o arrendatrio devolve o bem ou o adquire pagando o preo residual ou troca por outro mais novo e moderno, renovando o contrato. Para bens mveis durveis e imveis. Tem vantagens fiscais em virtude de ser visto como incentivo produo. d) Quadro comparativo:
Venda com reserva de domnio Vendedor / Comprador. Mveis Tpico Alienao ao final do contrato Prestao relativa ao valor do bem Relacionado compra e venda No configura depsito No admite priso Vendedor pode retomar o bem Alienao fiduciria Instituio financeira / Cliente (em regra) Mveis (CC/02) e Imveis (Lei 9.154/97) Tpico Alienao na assinatura do contrato Prestao relativa remunerao do capital Relacionado compra e venda Configura depsito Admite priso Retoma o bem, mas tem que vender Leasing Instituio financeira / cliente Mveis durveis e imveis Atpico Opo de alienao ao final ou devoluo do bem ou troca por outro bem em novo contrato Prestao relativa locao do bem e remunerao do capital Misto: locao, compra e venda, financiamento No configura depsito No admite priso Instituio pode retomar o bem
11.1.7 - Da venda sobre documentos Art. 529 a 532, CC (Sem previso no CC/ 1916): Contrato em que a compra e venda, embora relacionada a coisas, gera um documento ao comprador. Pelo contrato, o domnio no se transmite pela tradio, mas pela entrega de um ttulo representativo (ttulo warrant) da coisa mvel. O vendedor, ao entregar o documento, libera-se da obrigao e tem direito ao preo. O comprador recebe o ttulo, paga o preo e, com o ttulo, retira a mercadoria. Como explica Carlos Roberto Gonalves, ocorre com freqncia na venda de mercadoria que est depositada em armazm, em transporte ou dependente de liberao na alfndega. Os documentos devem ser entregues no dia e lugar previstos no contrato. Podem sofrer endosso, gerando a revenda da coisa.
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Quem aliena deve encaminhar os documentos ao comprador e se responsabilizar pelos riscos da coisa durante o transporte, salvo se firmar contrato de seguro, cujos riscos passam para o comprador, que ser beneficirio da aplice. No caso de existncia de seguro, porm, caso o vendedor ao assinar o contrato de venda sobre documentos j soubesse da perda ou deteriorao da coisa, ele responde. Quem compra, deve efetuar o pagamento no dia e lugar do recebimento da documentao, admitindo disposio em contrrio. No poder negar o pagamento sob pretexto de defeito de qualidade ou do estado da coisa vendida, salvo se o defeito foi verificado anteriormente. No pode sequer condicionar o pagamento a uma vistoria prvia. Isso porque o instituto est ligado confiana. Havendo algum problema com a coisa, a reclamao posterior ao pagamento. Estabelecimento bancrio pode intermediar o negcio, fazendo o pagamento sob a contra entrega do ttulo. Neste caso, no tem qualquer responsabilidade sobre o negcio e no pode verificar a res. Responde apenas se houver falha no exerccio do dever. Se o banco se negar a pagar, o vendedor poder exigir o pagamento diretamente do comprador. Em regra, o banco far o pagamento com recursos do comprador. Mas tambm poder faz-lo com recursos prprios, assumindo o papel de fiador, o que poder ser estipulado no contrato com a instituio. 12 - Da troca ou permuta Art. 533, CC CC/Parte Especial/Livro I /Ttulo VI Das vrias espcies de contrato /Cap. II Da troca ou permuta - Art. 533 Quando as partes se obrigam a transferir, uma para outra, o domnio de coisa mvel ou imvel, com ou sem complemento de dinheiro. Pode reunir mais de duas pessoas trocando bens entre elas. A transfere para B um automvel. E recebe de C um terreno. E B cede para C um pequeno apartamento. No confundir esta troca com outro sentido da palavra: o de substituir a res. Joo comprou um carro. O carro estava com defeito. Joo trocou o carro por outro sem defeito. Podem ser trocadas coisas corpreas por incorpreas, mvel por imvel, direitos por direitos, mvel por mvel, imvel por imvel... Importa, porm, que haja sempre troca de propriedade para todos os bens envolvidos ou, ao menos, desmembramento do direito de propriedade (Ex. Um imvel pode ser trocado por usufruto art. 1390, CC). Necessariamente, precisa ser consensual. O contrato se aperfeioa com a declarao de vontade e no com a transferncia de propriedade em si. A mudana de domnio o efeito do contrato. Em determinados casos, dever ser solene, como na permuta de imveis que tenham valor superior a 30 vezes o salrio mnimo (art. 108, CC). bilateral (ambas as partes assumem direitos e obrigaes), oneroso (cada parte procura obter vantagem correspondente sua prestao) e translativo de domnio. As regras do contrato de compra e venda se aplicam no contrato de troca ou permuta, quando possvel. No ser possvel tal aplicao, por exemplo, nos contratos adjetivos compra e venda (retrovenda, venda a contento, venda sujeita a prova, preempo, venda com reserva de domnio, venda sobre documentos). Aplicam-se troca as regras do vcio redibitrio, sem a opo de abatimento de preo, a no ser que haja parte do negcio em dinheiro. Tambm se aplica a evico.
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a) Troca com complemento em dinheiro E quando a troca envolve a complementao de valor em pecnia? H duas posies: Primeira: Se envolver dinheiro, descaracteriza o instituto e passa a ser compra e venda. a posio minoritria (Carvalho de Mendona). Segunda: A maior parte da doutrina entende que no descaracteriza o instituto. Apenas deixaria de ser troca se o valor de complemento superar o valor da coisa, caso em que o instituto se assemelha melhor ao contrato de compra e venda (Paulo Nader, Carlos Roberto Gonalves, entre outros). b) Despesas contratuais: Divide-se em partes iguais, salvo conveno. No se aplica, portanto, a regra do contrato de compra e venda neste caso (art. 490, CC). Porm, se a questo referir-se ao imposto de transmisso de bens imveis (ITBI), cada qual paga o tributo do bem que adquiriu (Art. 533, I, CC). c) Ascendentes e descendentes: Contratos de troca ou permuta entre ascendentes e descendentes so anulveis, sem autorizao dos demais descendentes e do cnjuge do alienante, quando os valores forem desiguais. Fazendo a leitura em contrrio, se os valores dos bens forem iguais, dispensvel a outorga conjugal e a anuncia dos demais descendentes (Art. 533, II, CC), j que no haveria qualquer prejuzo aos demais descendentes e cnjuges. Obviamente, se a coisa recebida pelo ascendente tiver valor superior que foi entregue ao descendente, a autorizao dos demais descendentes tambm se faz desnecessria. d) Diferenas bsicas para o contrato de compra e venda: O aluno j pode perceber as diferenas bsicas da troca ou permuta com o contrato de compra e venda. Em primeiro lugar, a compra e venda exige o pagamento do preo em dinheiro, ao contrrio da troca. Em segundo lugar, h diferenas nas regras da alienao de ascendente para descendente no que tange autorizao dos demais descendentes. Tambm h diferenas nas regras das despesas de alienao. E os pactos adjetivos do contrato de compra e venda no se aplicam troca, conforme entendimento doutrinrio.
13 - Do contrato estimatrio (venda em consignao) CC/Parte Especial/Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato /Captulo III Do contrato estimatrio - Art. 534 a 537, CC Contrato em que uma pessoa (consignante ou tradens) entrega bens mveis a outra (consignatria ou accipiens), ficando esta autorizada a vend-los, obrigando-se a pagar um preo ajustado previamente, sendo-lhe facultada a devoluo total ou parcial da mercadoria no prazo estabelecido. Nada impede que fique com o objeto para si, pagando o preo consignado. contrato sinalagmtico, oneroso, comutativo e informal. H divergncia doutrinria se tal contrato real (s se aperfeioa com a entrega do bem ao consignatrio) ou consensual (basta a mera manifestao de vontade das partes). Predomina o entendimento de ser um contrato real. Admite-se, conforme fundamenta Paulo Nader, que os bens mveis sejam fungveis. Figura muito comum entre pessoas jurdicas, o que o caracteriza como contrato mercantil. Mas tambm pode ser utilizado por particulares. Apesar de no raro envolver a entrega de muitas coisas
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mveis, tambm pode ocorrer com apenas um bem. Ex. O proprietrio do veculo que o deixa em garagem para venda em contrato de consignao. O nome estimatrio tem origem no poder do consignante em estimar o valor mnimo de venda. A venda por valor maior do que o preo estimado garante o lucro do consignatrio. Se o objeto no for vendido no prazo acordado, o consignatrio pode compr-lo pelo preo estimado. Se no houver prazo acordado, o consignante ter que notificar o consignatrio antes de requerer a devoluo da coisa. A entrega da coisa do consignante ao consignatrio no transfere a propriedade, mas apenas confere o poder de alienao. No entanto, o consignante perde o poder de disposio (art. 1228, CC). H, portanto, limitao do direito de propriedade no perodo contratual. Se o consignante quiser retomar a coisa antes do perodo ajustado, o consignatrio pode ajuizar ao para garantir a manuteno da posse. Neste contrato, h inverso da regra geral de risco da coisa, que normalmente recai sobre o proprietrio. No contrato estimatrio, o risco da coisa do consignatrio. Assim, responder se a coisa foi destruda ou perdida. Tal regra, retirando o risco da coisa das mos do proprietrio, para evitar fraudes. O consignatrio no se desonera nem mesmo se a perda do bem foi em razo de caso fortuito ou fora maior (art. 535, CC). A coisa consignada no pode ser objeto de penhora ou de seqestro pelos credores do consignatrio, enquanto no pago integralmente o preo pelo bem. a) Relaes: O contrato de consignao assemelha-se ao contrato de mandato, matria a ser estudada frente. Mas difere justamente porque o excedente conseguido na venda o lucro do consignatrio. Tambm tem natureza de obrigao alternativa, j que o consignatrio pode optar entre ficar com a coisa ou vend-la ou, ainda, restitu-la. No se configura em compra e venda, porque no acarreta o dever de pagar o preo, j que permite a devoluo da coisa. No contrato de depsito, porque a devoluo opcional. Depsito matria futura.
14 - Doao CC/Parte Especial/Livro I /Ttulo VI Das vrias espcies de contrato /Cap. IVDa Doao - Art. 538 a 564, CC Contrato unilateral pelo qual uma das partes, chamada doador, se obriga a transferir gratuitamente um bem de sua propriedade para outra pessoa, chamado donatrio, que enriquece se aceitar a doao, enquanto o doador empobrece. H o animus donandi, elemento subjetivo. gratuita, embora exista a doao onerosa (doao modal). Porm, essa onerosidade deve ser simblica e o peso da contraprestao no pode ser equivalente ao do bem doado. 14.1 Classificao das doaes A classificao varia conforme os doutrinadores: a) Pura (simples, tpica): Sem nenhuma exigncia ou motivao ou encargo. b) Condicional: Condicionada a evento futuro e incerto. Ex. Darei uma casa a minha filha, se ela se casar.
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c) A prazo ou a termo: Relaciona-se a situao futura e certa. Ex. Darei um carro a meu filho quando fizer 21 anos. d) Doao modal: Sujeita a encargos em benefcio do doador, de terceiro ou da sociedade em geral. a doao onerosa, mas a contraprestao no pode ser pesada. Caso contrrio, desconfigura o contrato de doao. Ex. Do uma fazenda sob a condio do donatrio construir uma escola para os trabalhadores. O donatrio que no executa o encargo perde a doao. Pode se confundir com a condicional. A diferena est se h nus ou no. Caso o encargo seja grande, o contrato ter caracterizao de troca ou de outro contrato bilateral. e) Doao remuneratria: feita por gratido, para retribuir um favor. Ex. Mdico que opera de graa e depois ganha um carro. H doutrinadores que consideram o pagamento da dvida prescrita como doao remuneratria. f) Doao em adiantamento de legtima: ocorre quando o pai doa um bem ao filho como antecipao de herana (arts. 544, 2018, CC). Alguns autores criticam essa doao por se tratar de um pacta corvina vedado pelo art. 426, CC, afinal o filho sempre pode morrer antes do pai. Extremamente criticada por ser uma forma de burlar a vedao expectativa de herana. Em Direito Sucessrio, o aluno voltar a estudar este tema, porque tal doao em regra - ter que ser conferida no momento da partilha dos bens entre os herdeiros necessrios, para evitar prejuzo dos demais. g) Doao sob subveno peridica: Ocorre quando o doador constitui uma renda (ex: mesada) em favor do donatrio. A periodicidade definida entre os contratantes, predominando a renda mensal. Essa renda personalssima, e a obrigao no se transmite aos filhos do doador, e nem o benefcio aos filhos do donatrio. Cessa com a morte do doador ou do donatrio. Pode ser em dinheiro ou em outros bens. h) Doao conjuntiva: feita a mais de uma pessoa, distribuindo-se em geral por igual, mas podendo ter conveno diversa. Se Joo doa um barco a Jos e Maria, presume-se que foi 50% para cada um, mas o doador pode estipular uma frao maior para um ou outro donatrio. i) Doao merecimento (contemplativa): feita em contemplao do merecimento de algum, quando o doador d os motivos da doao. Ex: do um caminho bombeiro ao fazendeiro Jos porque ele um ambientalista e proteger suas florestas de incndios; do minha biblioteca ao aluno Joo porque ele estudioso e gosta de ler. j) Em contemplao de casamento futuro (donatio propter nuptias) No caso, refere-se ao casamento do donatrio com pessoa certa, determinada. Se o casamento no se realizar, fica sem efeito. O casamento uma condio suspensiva da doao. Dispensa a aceitao, que se presume na celebrao do casamento. No se confunde com presentes de casamento. O presente nada mais do que uma obrigao social, em regra de menor valor. J a doao deste caso tem o intuito de ajudar os nubentes. A doao pode ser entre os nubentes, entre terceiro e um dos nubentes, entre terceiro e ambos os nubentes e at mesmo aos filhos que vierem do casamento (prole eventual), caso em que no se viabilizando a prole a coisa deve ser devolvida. Fundamental: a dissoluo do casamento no resolve a doao, no obrigando a devoluo dos bens, salvo no caso de, sendo a doao para a prole, houver a dissoluo conjugal antes da constituio de filhos. l) Doao manual Doao de bens de pequeno valor. A lei no estabelece critrio para definir o que pequeno valor, mas deve ser utilizado, como parmetro, o patrimnio do doador. Importante porque, em regra, a doao formal, com exceo da doao manual, que pode ocorrer por simples tradio. Confunde-se com o presente, mas este normalmente relaciona-se a alguma conveno social.
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14.2 - Caractersticas da doao a) Gratuidade, em regra H doutrinadores que questionam esta caracterstica, alegando que, embora possa no existir interesse econmico, podem estar presentes outros interesses, como poltico, pessoal etc. b) Formal - Em regra, a doao exige a formalidade contratual, inclusive para bens mveis. No caso de bens mveis, a formalidade permite ser por instrumento particular. Mas admite-se a doao verbal para bens mveis de pequeno valor, desde que ocorra a tradio automaticamente (doao manual). Ressalta-se que h doutrinadores que defendem ser um contrato real, viso que no predomina. H doutrinadores ainda que dizem ser consensual, caso em que o doutrinador no faz distino entre consensual e formal. c) Capacidade de doar - O bem tem que ser lcito e pertencer ao doador. Doutrinadores lembram que possvel doao de bem que est fora do comrcio em determinados casos: doao de rgos. Mas preciso cautela nessa anlise, posto que rgo no se caracteriza no conceito civil de bens. d) Aceitao do capaz - O donatrio precisa aceitar o bem doado. O doador pode fixar prazo. Admite-se aceitao tcita. No se pode impor a doao. Exceo: doao em contemplao de casamento futuro. e) Absolutamente incapaz - O incapaz absoluto pode aceitar a doao, desde que no gere nus para ele, ou seja, desde que a doao seja pura. Assim, vedada a doao modal para o incapaz absoluto. Importante que no se exige que a aceitao pura seja feita pelo representante legal do absolutamente incapaz. f) Nascituro - Pode-se doar ao nascituro, desde que haja a aceitao do representante legal. A doao fica condicionada ao nascimento com vida. g) Bem doado que sobrevive ao donatrio (clusula de reverso) O contrato de doao pode prever que, no caso de morte do donatrio e ainda havendo existncia do bem doado, tal bem retorne ao doador. A clusula no impede o donatrio de dispor da coisa: vender, dar em pagamento, doar. No entanto, o terceiro adquirente ter propriedade resolvel, caso a clusula de reverso tenha sido gravada em cartrio, sem direito de indenizao, porque assumiu o risco. A doutrina no trata adequadamente do tema, que melhor aparece em exemplo de Maria Helena Diniz no estudo de propriedade resolvel, matria de Direito das Coisas, artigo 1359 e 1360, CC. Nada impede, conforme a doutrina, que tal clusula seja feita prevendo a reverso com o donatrio ainda vivo, porm entendo que foge s caractersticas da doao, aproximando-se do comodato. h) Mesada - Pode-se fazer a doao em forma de subveno peridica (mesada), mas ela se extingue com a morte do doador ou do donatrio, sendo portanto personalssima. i) inter-vivos - Se envolver doador morto, ser herana ou legado. j) Difere do abandono (jogar a roupa no lixo) e do emprstimo (quem empresta quer receber de volta) - Tem, como elemento objetivo, o empobrecimento de uma parte e enriquecimento de outra. E tem, como elemento subjetivo, o animus donandi, ou seja, inteno de praticar uma liberalidade. l) Evico e vcio oculto - Coisa doada no se sujeita evico ou ao vcio redibitrio, que s se aplicam em contratos bilaterais. Mas h uma exceo: Doao modal. m) Doao a entidade futura Se a entidade no se constituir, a doao caduca com dois anos, prazo decadencial. Entidade futura pode ser tanto a pessoa jurdica de direito pblico, quanto de direito privado, quanto entes despersonalizados (condomnio, massa falida, esplio...).
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n) Encargos da doao Se aceita a doao, o donatrio deve cumprir os encargos eventuais perante o doador, terceiros e interesse geral. O doador pode acionar o donatrio para obrig-lo a cumprir tais encargos. o) Doao de bem futuro - Divergncia doutrinria. Para Orlando Gomes, tal doao no pode existir, porque no vai gerar empobrecimento ao doador, j que a coisa futura ainda no parte do patrimnio. Outra corrente entende como contrato possvel, mas no previsto em lei, sendo atpico e mais prximo da promessa. Outra corrente admite a possibilidade de doao futura, dando como exemplo a doao dos frutos que forem colhidos no ano, no sendo promessa, mas doao condicional: se colher. o caso de Agostinho Alvim e Caio Mrio.
14.3 Exigibilidade da promessa de doao Matria polmica. Como j vimos, a prpria existncia de promessa de doao gera divergncia doutrinria. Para aqueles que admitem a sua existncia, surge outra divergncia: o donatrio tem direito de ao em face do doador se a promessa no for cumprida? A maior parte considera que, se a doao for pura, no h tal legitimidade, j que no houve nus ao donatrio, diferente da promessa de um contrato de compra e venda, por exemplo. J se a doao for modal, o encargo existente estabelece a possibilidade de exigncia pelo donatrio. o caso de Caio Mrio. J Washington de Barros pensa de forma contrria, admitindo a exigibilidade da promessa pelo donatrio mesmo na doao pura. Os argumentos manuseiam os institutos da boa f contratual e da funo social. Vale lembrar a regra pela qual, nos contratos benficos, aquele que tem o nus responde apenas por dolo, exceo ao usual no Cdigo Civil (art. 392, CC). Assim, o doador somente poderia responder pelo descumprimento se comprovada a sua inteno, e no por mera culpa. H jurisprudncia de ambos os lados.
14.4 Anlise sobre a natureza personalssima do contrato de doao A doutrina muito discute a natureza personalssima do contrato de doao. Importa considerar que: - Enquanto ainda vigora a proposta da doao, ou seja, antes da aceitao, a natureza personalssima. - Aps a aceitao da proposta e formulao do contrato, mas antes da tradio: natureza personalssima. - Depois da tradio, estando cumprido o contrato, o donatrio pode fazer o que quiser com o bem, porque se tornou o proprietrio dele, podendo vend-lo, do-lo etc. Assim, incorreto afirmar que, neste momento, o contrato personalssimo. - Porm, h doutrinadores que entendem que os contratantes podem colocar clusula que tornam o contrato personalssimo mesmo aps a tradio, como no caso em que o donatrio morre, mas o bem ainda existe, devendo ser devolvido ao doador. No entanto, clusula polmica, porque desnatura o instituto, por prejudicar os direitos inerentes propriedade do bem. 14.5 Incapazes podem doar?
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No, nem mesmo por intermdio de seus representantes ou assistentes. A vedao atinge inclusive os relativamente incapazes. Mesmo com autorizao judicial, a doao ser nula. Nem mesmo os pais esto autorizados a doar bens pertencentes aos filhos. Mas h exceo: o prdigo pode doar, desde que assistido pelo seu curador.
14.6 Doao por cnjuge a) A terceiros - O cnjuge s pode doar a terceiro sem outorga uxria se o casamento for em separao total de bens (art. 1647, IV, CC) ou no regime de participao final dos aqestos (desde que haja clusula expressa no pacto prevendo a hiptese art. 1656, CC). b) Pelo cnjuge adltero Anulvel no prazo decadencial de dois anos aps a dissoluo conjugal por cnjuge ofendido ou herdeiros necessrios (apenas no caso de morte do cnjuge inocente e havendo ainda prazo para tanto). Abrange tanto o concubinato (relao extraconjugal duradoura), quanto o adultrio eventual. Importante: Se a relao extraconjugal ocorre aps a doao, no ser possvel a anulao. c) Aos filhos Um dos cnjuges pode doar ao filho quando este se casar ou quando estabelecer economia prpria (art. 1647, CC). d) Ao outro cnjuge Importa adiantamento do que lhe couber em herana, conforme o regime de casamento. matria de Direito de Famlia e Direito Sucessrio, mas cumpre adiantar que a doao ser possvel nos seguintes termos: no regime de separao absoluta (doao de qualquer bem), no regime de comunho parcial (doao apenas dos bens particulares), no regime de comunho universal (doao dos bens excludos da comunho pelo art. 1668, CC, como por exemplo aqueles herdados), no regime de participao final dos aqestos (os bens prprios, excludos os aqestos art. 1672, CC). No entanto, a regra no cogente, fato que ser estudado no Direito das Sucesses.
14.7 Limitaes a doar J vimos que o cnjuge adltero no pode doar para o (a) amante. Outros casos: a) Doao em fraude contra credores: Quando o insolvente doa seus bens (Relembre o art. 158, CC). Inclusive h presuno juris et juris de fraude ao credor quando insolvente doa. b) Doao ilegtima: feita por quem no tem legitimidade (tutor no pode doar bem do rfo). c) Doao inoficiosa: Ligada ao Direito das Sucesses. nula. quando o doador, tendo filhos, d a terceiros mais da metade de seus bens, superando o que poderia dispor em testamento. d) Doao universal: Vedado. Sujeito doa todos os seus bens. Fica em estado de misria e sobrecarrega os servios assistenciais do Estado. Um pai pode vender todos seus bens, afinal, na venda, est recebendo dinheiro. Mas no pode doar para no ficar em misria e para no fraudar a legtima dos seus filhos, violando princpios de Direito das Sucesses.
14.8 - Revogao da doao A doao pode ser revogada por ingratido ou por inexecuo do encargo (doao modal). 14.8.1 - Revogao por ingratido:
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O doador no pode renunciar antecipadamente ao direito de revogar a doao por ingratido. O art. 557, CC, lista numerus clausus as possibilidades de revogao. Pode-se revogar a doao, no prazo decadencial de um ano a contar do conhecimento do fato pelo doador, quando: a) O donatrio atentar contra a vida do doador (tentado ou consumado) Apenas em dolo; b) Cometer ofensa fsica ao doador Necessrio o dolo e a consumao da ofensa; c) Injuriar gravemente ou caluniar - H discusso se caberia a difamao, j que a lista numerus clausus; d) Se o donatrio, embora pudesse, negar conceder alimentos ao doador em necessidade; e) Os casos so extensivos ofensa ao cnjuge, ascendente, descendente (ainda que adotivo) ou irmo do doador. O direito de revogao personalssimo (no se transmite aos herdeiros do doador e no prejudica herdeiros do donatrio). Mas tendo o doador iniciado o processo judicial de revogao e vindo a falecer, os herdeiros podem dar continuidade. Obviamente, o carter personalssimo no persiste com o homicdio do doador pelo donatrio. Neste caso, a ao cabe aos herdeiros, a no ser que o doador, antes de morrer, tenha perdoado o donatrio ofensor. A revogao por ingratido respeita o terceiro de boa f e os frutos percebidos pelo donatrio. Mas o donatrio, no podendo devolver o bem, ter que indenizar. Havendo frutos posteriores citao, ter que pag-los. A lei veda a revogao por ingratido nos seguintes casos: a) Doaes puramente remuneratrias; b) Doaes onerosas com encargos cumpridos; c) Doaes em cumprimento a obrigao natural Casos de devoluo, recompensa ou retribuio; d) Doaes feitas para determinado casamento Em proteo ao cnjuge inocente e aos eventuais filhos. 14.8.2 - Revogao por inexecuo do encargo: Para doaes modais, quando h mora do donatrio. Se no houver prazo contratual para o encargo, o doador pode notificar o donatrio, dando-lhe prazo razovel. A revogao extingue toda a doao, caso tenha sido em partes. Mas a fora maior e o caso fortuito afastam a mora. A legitimidade do doador. Se o doador for morto, o terceiro beneficiado pelo encargo (se for o caso) ou o Ministrio Pblico (se o encargo for de interesse social) tero legitimidade.
15 Da Locao de Coisas CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo V Da Locao de Coisas - Art. 564 a 578, CC 15.1 Preliminarmente O Cdigo Civil no trata de regras para a locao de imvel urbano (residencial ou comercial). Para tanto, usada a Lei do Inquilinato (LI), 8.245/91. O CC aplicado apenas subsidiariamente.
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O CC tambm no trata de regras para a locao de imveis rurais - Estatuto da Terra, Lei 4.504/64. O CC no trata de regras para a locao de imveis da Unio - Decreto Lei 9.760/46. A locao da coisa conhecida como locatio rei ou locatio conductio rerum. H ainda a locatio operarum (locao de servio ou prestao de servio, que se subdivide em contrato de trabalho e contrato de prestao de servios) e a locatio operis (locao de obras ou empreitada, instituto a ser estudado frente). 15.2 - Conceito D-se o contrato de locao quando uma parte (locador, senhorio ou arrendador) se obriga a ceder o uso e o gozo da coisa no fungvel outra (locatrio, inquilino ou arrendatrio), temporariamente, mediante promessa de certa prestao (aluguel ou renda). O CC se orienta pelo princpio da igualdade dos contratantes, enquanto a LI favorece o locatrio por ser, presumidamente, parte mais fraca. O vocbulo arrendamento, embora possa ser usado como sinnimo de locao, mais usualmente utilizado no Brasil para designar as locaes imobilirias rurais. H quatro elementos essenciais: consentimento (expresso ou tcito), objeto, preo e prazo (determinado ou determinvel: no h limite temporal de prazo na lei).
15.3 Questes sobre o objeto O objeto precisa ser infungvel, pode ser mvel ou imvel (o CC subsidirio) e no pode ter consuntibilidade natural (art. 86, CC). No entanto, cumpre lembrar a possibilidade de locao para ad pompam vel ostentationem (ornamentao), como cesta de frutas em festa (Lembre-se que, em Teoria Geral do Direito Civil, voc estudou o que ad pompam vel ostentationem). possvel locar a coisa por inteiro ou em frao, se a natureza da coisa assim o permitir. Exemplo: Locar um pedao de parede para publicidade. Se o contrato de locao nada dispuser, presume-se que os acessrios tambm esto locados. Ex. Locao de uma fazenda estende-se s benfeitorias. Orlando Gomes bem explica que uma pedreira, por exemplo, no pode ser locada, porque na verdade o que ocorre a venda parcial da propriedade, j que o bem mineral est sendo consumido. que a locao transfere a posse, no a propriedade. Com a posse, transfere o uso e o gozo. O gozo inclui a apropriao de frutos. Neste caso, presume-se o gozo apenas dos frutos ordinrios (produzidos regularmente pela coisa e que, retirados, no afetam a sua substncia), e no dos extraordinrios (a retirada afeta a coisa, como a extrao de minrios). H doutrinadores, porm que defendem a possibilidade de se convencionar a locao sobre o gozo de frutos extraordinrios, como o caso de Paulo Nader. Pode-se locar coisas fora do comrcio ou gravadas por clusula de inalienabilidade. Em relao locao de direitos, h divergncia doutrinria. Para Paulo Nader, a locao relaciona-se a coisas. Direitos so bens, mas no so coisas. Portanto, tratar-sede contrato atpico. J Carlos Roberto Gonalves considera a possibilidade de locao de direitos. Exemplo: Patente de inveno, servido predial etc. Se a coisa propriedade em condomnio indivisvel, no poder ser dada em locao sem o
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consentimento de todos os co-condminos.
15.4 Outras caractersticas a - Retribuio (aluguel)- Contrato oneroso, gerando vantagem patrimonial. Locao sem aluguel, na verdade, comodato. O aluguel pode ser dirio, semanal, mensal etc. O preo pode ser arbitrado judicialmente ou depender de licitao pblica, como no caso de locaes de bens da Unio. O preo deve ser srio, sob pena de descaracterizar o contrato. Pode ser determinvel, bem como pode ser varivel no tempo, desde que no fira legislao vigente. O pagamento em parte pode ser feito com frutos ou produtos do imvel, mas pelo menos um percentual deve ser em dinheiro. Se toda a renda for paga em frutos, ser contrato atpico. Mas h doutrinadores que admitem o aluguel pago integralmente de forma diversa a dinheiro, sem desconstituir a locao. Silente o contrato, obrigao quesvel (CC, art. 327) b - Temporrio - No pode ser perptuo. c - Contrato bilateral (vantagens equivalentes), comutativo (no envolve riscos), no solene (porm, para se configurar uma garantia, como a fiana, precisar ser escrito), impessoal para ambas as partes (transfere-se aos herdeiros), duradouro ou de trato sucessivo. d O contrato consensual: aperfeioa-se com o acordo de vontades, no se exigindo a tradio para o aperfeioamento. No entanto, a no entrega no d o direito de ao real pelo locatrio, ou seja, de exigir a entrega do bem. D direito ao locatrio de pedir a resoluo contratual, mais perdas e danos. d Admite a aplicao da exeptio non adimpleti contractus (art. 476, CC).
15.5 Quem pode ser locador? O locador no precisa ser dono da coisa. Podem alugar: O usufruturio (art. 1393, CC), o inventariante (art. 1991, CC) e o prprio locatrio (sublocao). Enfim, a simples posse autoriza a locar. Sobre a sublocao, importante considerar que, pela Lei do Inquilinato, h necessidade de autorizao prvia do locador. Mas essa autorizao prvia no est prevista nas locaes feitas com base no Cdigo Civil, havendo uma lacuna legal. Parte da doutrina entende que se deve preencher tal lacuna com a Lei do Inquilinato. Porm, h quem defenda que no se trata de uma lacuna e sim da inteno do legislador em no proibir a sublocao no contrato pelo Cdigo Civil, salvo disposio expressa vedando o instituto. No assunto pacfico, portanto.
15.6 - Obrigao do locador a) Entrega da coisa e acessrios, na forma e prazos estabelecidos, em condio de ser usada de acordo com a finalidade prevista. A entrega deve tambm ser feita com suas pertenas. O aluno deve relembrar o estudo de pertenas na Parte Geral do Cdigo Civil. O princpio de que acessrio segue o principal no aplicado, em regra, s pertenas, (art. 94, CC com divergncia doutrinria), salvo se o contrrio resultar da lei, como o caso em tela. Vale lembrar que a considerao do que seja ou no pertena divide doutrinadores.
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No havendo reclamao no ato da entrega, presume-se juris tantum que ocorreu de forma satisfatria. Deve manter a coisa no estado a ser usado durante toda a vigncia contratual, apesar das partes poderem acordar o contrrio. Assim, o locador deve fazer reparos necessrios no tempo de vigncia da locao, desde que tenham relao com o desgaste natural do bem. A deteriorao da coisa sem culpa do locatrio d o direito a ele de exigir a reparao, a reduo proporcional do aluguel ou a resoluo contratual. Claro que, para exigir a resoluo contratual, dever demonstrar que a deteriorao substancial. Se houver a destruio total, o contrato se resolve, mas se houver culpa do locador o locatrio pode pedir perdas e danos. b) O locador tambm deve garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa, o que inclui ele prprio no turbar a posse (o locatrio tem direito de ajuizar ao possessria em face do locador), bem como evitar que terceiros o faam. Impedir que terceiros o faam relaciona-se a terceiros envolvidos em atos do locador, e no todo terceiro. Caber ao locatrio, por exemplo, agir contra um vizinho que lhe incomode a posse, se esse vizinho no tem qualquer relao com o locador. A jurisprudncia, em um caso envolvendo a Lei do Inquilinato, j decidiu que o locador no pode ser responsabilizado por roubos ou furtos no imvel, que so fatos sociais que no se adequam responsabilizao dele por atos de terceiros. c) O locador se responsabiliza pelas providncias para eliminar defeitos ou vcios da coisa. No sendo possvel sanar o vcio, aplica-se o instituto do vcio redibitrio: se o locador conhecia o vcio ao fazer a locao, deve, alm de restituir os valores, indenizar por perdas e danos. Se no conhecia, apenas restitui os valores. d) O locador pode interromper, pelo Cdigo Civil, o contrato antecipadamente, desde que ressara ao locatrio as suas perdas e danos. No o fazendo, o locatrio pode exercer o direito de reteno. No entanto, este poder do locador no existe na Lei do Inquilinato (art. 4, LI), salvo em algumas excees expressas (art. 47, III e IV, art. 9, IV, LI). e) Fornecer o recibo de quitao, com a especificao das parcelas do aluguel e demais encargos, norma presente na LI, mas que pode ser compreendida no CC.
15.7 - Obrigaes do locatrio a) Utilizar a coisa de acordo com a finalidade convencionada ou presumida. Se o veculo foi alugado para passeio, no pode ser usado para transporte de carga. O emprego da coisa em uso diverso permite a resoluo contratual, mais perdas e danos. b) Deve cuidar da coisa como se dono fosse. No servir de escusa ao locatrio alegar que trata as prprias coisas com desleixo. c) Pagar o aluguel pontualmente, bem como as demais obrigaes financeiras correlatas. Se no houver prazo ajustado no contrato, deve pagar conforme os costumes do lugar, que corresponde normalmente ao quinto dia til. No pagando o aluguel, o locador pode fazer penhor legal sobre os bens mveis que o inquilino guarnecer o prdio alugado, no caso de imvel (art. 1467, II, CC). d) Dar cincia de atos de terceiro em prejuzo da coisa. e) Ao final da locao, deve entregar a coisa no estado em que a recebeu, salvo as deterioraes naturais, sob pena de indenizao. Para se resguardar, pode ao receber o bem locado exigir relao escrita de seu estado para no haver dvida no futuro, ao devolv-lo. f) Se romper o contrato, deve pagar multa contratual proporcional ou, no havendo multa
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estipulada, pagar os aluguis devidos pelo tempo que faltar. Mas o valor poder ser reduzido em juzo se se entender excessivo. Tal reduo no pode deixar de vislumbrar que o valor tem carter punitivo. 15.8 - Extino da locao Por prazo determinado, termina ao final do perodo, independentemente de notificao ou aviso. Caso o locatrio no entregue a coisa, o silncio do locador acarreta presuno de prorrogao do contrato, que se tornar por prazo indeterminado, mantido o valor do aluguel (presuno juris tantum). Como o CC no prev prazo para a oposio continuidade da locao antes do trmino contratual, aplica-se a Lei do Inquilinato (prazo de 30 dias) por analogia (art. 4, LICC). Essa prorrogao relaciona-se a todo o contrato (o CC silente, mas aplica-se a analogia LI), com exceo das garantias fidejussrias (exige expressa autorizao do fiador). A permanncia do locatrio no imvel aps a oposio gera o direito ao locador ingressar com a ao de reintegrao de posse (art. 926 a 931, CPC). A venda do bem pelo locador interrompe o contrato de locao, salvo conveno em contrrio que exige o registro em cartrio de ttulos e documentos (coisa mvel) ou averbado no Cartrio de Registro de Imveis (coisas imveis). Interrompendo o contrato de locao de bem imvel, o locatrio tem o prazo de 90 dias para entregar a coisa aps notificao. A morte do locatrio ou do locador no contrato por prazo determinado no extingue o contrato, transferindo direitos e deveres aos herdeiros. Detalhe: o CC afirma que a transmisso ocorre nos casos de contratos por prazo determinado, o que excluiria a sucesso nos contratos por prazo indeterminado ou determinvel. Mas os doutrinadores no fazem tal distino, considerando o contrato no personalssimo em qualquer hiptese. Assim, no se trata de contrato intuitu personae. Mas pode ser convencionado em contrrio.
15.9 - Benfeitorias O locatrio pode exercer direito de reteno, se no for indenizado das benfeitorias necessrias. Sobre as benfeitorias teis, a indenizao depende delas terem sido feitas sob autorizao do locador.
16 - Do Emprstimo CC/Parte Especial/Livro I /Tt. VI Das vrias espcies de contrato/Cap. VI Do Emprstimo-Art. 579 a 592, CC O Cdigo Civil trata de duas formas de emprstimo: a) Comodato Art. 579 a 585, CC b) Mtuo Art. 586 a 592, CC
16.1 - Comodato, art. 579 a 585, CC Trata-se do emprstimo gratuito de coisas imveis ou mveis no fungveis (exceo: ad pompam vel ostentationem) ao comodatrio para uso e gozo, consolidando-se com a tradio (que neste caso - no transfere propriedade). Apesar da gratuidade, exige anuncia da outra parte. Bens fora do comrcio tambm podem ser fruto de comodato. Admite-se ainda comodato de bens incorpreos,
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como o direito autoral. a) Caractersticas: contrato real: s aperfeioa-se com a tradio do objeto. Assim, no adianta apenas o consenso contratual. unilateral: apenas o comodatrio assume obrigaes. E a obrigao do comodante em entregar o objeto? Como se trata de um contrato real, o contrato s se aperfeioa com a entrega do objeto. Assim, como no h contrato perfeito antes da entrega do objeto, no se trata de uma obrigao do comodante. Pode existir contrato de promessa de comodato? A doutrina se divide. Entendo que sim, caso em que o comodante responderia em sua inadimplncia se estivesse agindo com dolo (regra geral dos contratos benficos). Mas parte da doutrina diz que seria contrato atpico e outra parte, citando como exemplo o Direito Argentino, no aceita a promessa de comodato. gratuito: a ausncia da gratuidade o transforma em contrato de locao. Sendo gratuito, um contrato benfico a favor do comodatrio. O aluno no deve confundir contrato unilateral com contrato benfico. No caso do comodato, a obrigao do contrato unilateral do comodatrio, mas ele tambm quem se beneficia. Aps o prazo, o comodante tem o direito de reaver a mesma coisa. contrato informal (forma livre, podendo ser feito at oralmente). Porm, em juzo, havendo dvidas se o contrato entre as partes era de comodato ou de locao, prevalecer o contrato locativo. contrato temporrio, com dupla caracterstica: 1) Por tempo convencionado em prazo certo; 2) Por tempo necessrio para o comodatrio se servir da coisa para o fim que se destinava (Ex. Comodato de colheitadeira em tempo de colheita). Neste caso, o comodante pode impor termo ad quem, ou seja, pode marcar a data final ao comodato mediante notificao ao comodatrio. Existe comodato perptuo? No. Na prtica, ser uma doao. Se o comodatrio renuncia ao prazo, no pode sofrer qualquer sano. J o comodante no pode suspender o uso e o gozo da coisa dada em comodato, salvo se provar necessidade imprevista e urgente, que judicialmente ter que ser reconhecida pelo juiz em sede de ao de reintegrao de posse, cumulada com extino do contrato. O mero possuidor pode emprestar em comodato, a no ser que seja comodatrio, em razo da natureza intuitu personae do contrato. Mas quem administra bem alheio no pode d-lo em comodato, sem autorizao judicial. (Ver tutor art. 1741 e curador art. 1741 e 1781, CC). Trata-se de contrato intuito personae. O comodatrio no poder ceder o objeto a um terceiro. No entanto, doutrinadores divergem sobre a possibilidade ou no de transmisso para herdeiros. Orlando Gomes defende que h transmisso, salvo vedao expressa. Paulo Nader entende o contrrio: apenas com clusula permissiva poder ocorrer a transmisso. Predomina a tese defendida por Paulo Nader. O uso gratuito de bem imvel, mesmo com o usurio pagando taxas e impostos, considerado comodato, e no locao. b) Obrigaes: O comodatrio tem a obrigao de conservar a coisa como se sua fosse, no podendo utiliz-la
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de forma diversa ao pactuado. Comodatrio que no devolver a coisa aps o prazo contratado, aps ser constitudo em mora, ter que pagar aluguel, sem prejuzo de eventuais perdas e danos. Esse dispositivo no transforma o comodatrio em inquilino, posto que o aluguel, neste caso, forma de indenizao e no de contrato entre as partes. Tambm se aplica a esse aluguel a possibilidade do juiz reduzir o valor, tal e qual na locao (art. 575, p, CC). Se o comodatrio vender o bem? Responder pelo crime de estelionato, sem prejuzo das sanes civis. O comodatrio, em regra, no responde pelo caso fortuito ou de fora maior (h posicionamento contrrio na doutrina, mas minoritrio). Porm, se a coisa dada em comodato correr riscos juntamente com coisas pertencentes ao comodatrio, deve o comodatrio primeiro tentar salvar a coisa em comodato. Caso tenha salvado os seus prprios bens em detrimento do bem dado em comodato, responder por perdas e danos inclusive em caso fortuito ou de fora maior. Mas h decises em contrrio. O comodatrio no tem o direito de cobrar, do comodante, as despesas feitas com o uso e gozo da coisa emprestada, bem como pela sua guarda. Apesar do comodatrio ser um possuidor de boa f, somente tem direito indenizao pelas benfeitorias necessrias, conforme jurisprudncia do STJ, salvo acordo entre as partes que explicite o ressarcimento. Significa que a mera autorizao do comodante para que o comodatrio faa benfeitoria til no garante o ressarcimento, sendo ideal que tal autorizao afirme que haver a indenizao. Isso em razo da fora do art. 584, CC. O comodato feito a duas ou mais pessoas as torna solidrias passivas, por fora de lei. c) Comodato e composse: A jurisprudncia est repleta de aes judiciais em que um lado acusa comodato e, o outro, em defesa, diz que composse (art. 1.199, CC). A composse matria que ser estudada pelo aluno em Direito das Coisas. Mas o nome j diz: h posse conjunta de um bem: uma composse. Como o aluno ainda no estudou as teorias possessrias, no abordaremos o tema, mas apenas alertaremos que, como operador de Direito, poder se deparar com tal discusso. d)Extino do comodato: O contrato de comodato acaba: - Pelo advento do termo final do ajuste; - Pela resilio bilateral do contrato; - Pela resilio unilateral do comodante, quando no houver prazo determinado; - Pela renncia do comodatrio; - Pela resoluo em razo de qualquer inadimplncia do comodatrio; - Pelo perecimento do objeto; - Pela morte do comodatrio, se for contrato personalssimo; - Pela demonstrao, em juzo, de que o comodante precisa do bem de forma imprevista e urgente. e) Comodato modal: Figura atpica, mas defendida por alguns doutrinadores, como Carlos Roberto Gonalves. O comodatrio assume um nus, que no pode desnaturar o instituto, como o encargo de regar as flores
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da casa de campo dada em comodato. Ou a obrigao do comodatrio revender bens de fabricao do comodante etc. No se enquadra aqui o caso do comodatrio que paga o IPTU do imvel dado em comodato, porque a jurisprudncia j decidiu que tal obrigao no desconfigura o comodato puro.
16.2 - Mtuo, art. 586 a 592, CC O contrato de mtuo consiste no emprstimo de coisa fungvel pelo mutuante ao muturio, por tempo determinado ou determinvel, findo o qual deve ocorrer a restituio, mediante coisa de igual gnero, quantidade e qualidade. Sendo apenas para coisas fungveis, obviamente permite somente bens mveis. Pode ter carter gratuito ou oneroso. Em se tratando de emprstimo de dinheiro, normalmente correm juros remuneratrios, tornando o contrato oneroso. Mas, em se tratando de objeto de outra natureza, normalmente de carter gratuito, chamado de Mtuo Civil. Assim, no possvel apontar onerosidade ou gratuidade como caracterstica do contrato. Enquanto o comodato o emprstimo de uso, o mtuo se destina ao consumo, da a impossibilidade de devoluo do mesmo corpo fsico. Trata-se de contrato real, que se aperfeioa com a entrega da res ao muturio. unilateral, porque s o muturio assume obrigaes. A obrigao principal a restituio de coisa similar ao que recebeu. um contrato no formal. Mas, em se tratando de mtuo hipotecrio, adota-se a escritura formal. Tambm dever ser escrito no caso do mtuo feneratcio, salvo se for de valor inferior a dez salrios mnimos. Para efeito de prova, as partes devem observar o art. 227, CC (prova exclusivamente testemunhal). a) Prazo, pagamento e domnio: O vnculo temporrio. Se fosse permanente, no seria contrato de mtuo, mas de doao ou compra e venda, dependendo do carter gratuito ou no do ato. O prazo do mtuo livre. Mas, no havendo conveno, aplica-se o art. 592, CC: I - at a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas, assim para o consumo, como para semeadura; II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro; III - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel. O contrato de mtuo no se desnatura quando o pagamento for com coisa que tenha diferenas de pouca importncia do ponto de vista mercantil. Caso a restituio no seja possvel, o mutuante ter direito a receber o equivalente em dinheiro. Se houver culpa do muturio, acrescem-se perdas e danos. Pelo contrato de mtuo, o domnio transferido ao muturio para que possa consumir a coisa. Mas a transferncia do domnio no o objetivo do mtuo, mas decorrncia do objetivo. Alm de consumir, o muturio pode dar coisa o destino que lhe aprouver. Por isso, somente o proprietrio pode ser mutuante, j que o ato intervm diretamente na condio de disposio da coisa. uma diferena forte em relao ao comodato. Despesas com a manuteno da coisa antes de seu consumo, mas depois da tradio, correm por conta do muturio, pois dele a propriedade. Porm, o mutuante responde por vcios redibitrios.
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Como o muturio proprietrio, os riscos da coisa recaem sobre ele a partir da tradio. b) Mtuo feito pessoa menor: Em regra, os contratos celebrados por menores podem ser nulos (menor de 16 anos) ou anulveis (menor com 16 anos e menos de 18 anos). Mas o mtuo feito ao menor muturio uma exceo a tal regra. Neste caso, feito o contrato, o mutuante no poder exigir a restituio da coisa (nem do muturio menor e nem do fiador, se for o caso). O objetivo evitar o aproveitamento de menores por parte de usurrios e aproveitadores em geral. Mas h excees que permitiro ao mutuante reaver a coisa: - Se o guardio do menor ratificar o ato, caso que se aplica apenas ao menor relativamente incapaz, j que o contrato assinado por absolutamente incapaz nulo, no passvel de ratificao. H, no entanto, posicionamento divergente pelo qual a ratificao poder ser feito tambm nos contratos de mtuo feitos por menores de 16 anos. - Se o emprstimo ocorreu para despesas de alimentao do menor enquanto o responsvel estava ausente; - Se o menor tem rendimentos. Porm, a cobrana no pode ultrapassar suas foras; - Se o emprstimo se reverteu em benefcio do menor; - Se o menor obteve o emprstimo maliciosamente. c) Garantia: Se no contrato original no houve garantia, o mutuante pode exigir essa garantia aps, no caso do muturio sofrer notria mudana em seu estado financeiro. d) Mtuo feneratcio ou mercantil: o emprstimo de dinheiro a juros. Emprstimo a juros previsto no art. 591, CC. Normalmente, feito por instituies bancrias, sendo regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e com algumas regalias no previstas para o mtuo oneroso feito por particulares. O que juros? fruto civil do capital. Sendo fruto civil, bem acessrio. " o que o credor recebe do devedor, alm da importncia da dvida. o preo do dinheiro" (Ministro do STJ, Franciulli Netto). Os juros compensatrios ou remuneratrios so os juros que objetivam remunerar ou recompensar o mutuante pelo uso do capital, sejam contratualmente estabelecidos (convencionais) ou decorrentes de lei (legais). Nada impede que sejam cumulados com correo monetria. Estes juros tm natureza distinta da natureza dos juros moratrios. Juros moratrios so devidos em decorrncia da mora no cumprimento da obrigao, que tambm podem ser fixados em contrato (convencionais) ou decorrentes de lei (legais). Mas a liberdade de estipular juros compensatrios exige o respeito ao limite legal. A CF/88 tentou estipular em 12% ao ano (art. 192, 3), mas venceu a tese de que tal artigo no seria auto aplicvel, necessitando de regulamentao. E a regulamentao foi sendo postergada at que a previso foi revogada pela EC 40/2003. O limite mximo para cobrana de juros o definido no art. 591, c/c 406, CC, que aponta como teto a taxa usada pela Fazenda Nacional para cobrar a mora tributria. Sobre essa taxa, h divergncia: - Uma corrente defende a taxa do Sistema Especial de Liquidao e Custdia (Taxa
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Selic), instituda pela Lei 9.065/95 e complementada pela Lei 9.250/95. Se a conveno extrapolar, o efeito no a nulidade, mas a reduo ao percentual da Selic. Essa taxa varivel e no se aplica ao mtuo bancrio, que tambm no se subordina Lei da Usura (Dec. 22.626/33). A aplicao da Selic defendida pela maior parte da doutrina, incluindo Paulo Nader e Carlos Roberto Gonalves. Crtica: por no ser uma taxa fsica, pode gerar desproporo do contrato. Porm, para isso, o CC j prev a Teoria da Impreviso. - Outra corrente defende a aplicao do art. 161, 1, CTN (Lei 5.172/66), que aponta 1% ao ms. (Nelson Nery Junior) Tal limitao ao percentual de juros, alm de no se aplicar aos bancos, no se aplicam s demais instituies financeiras autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil (como as como as cooperativas de crdito); s sociedades de crdito que tenham por objeto social exclusivo a concesso de financiamentos ao microempreendedor; s organizaes da sociedade civil de interesse pblico de que trata a Lei n 9.790, de 23 de maro de 1999 (Oscips), devidamente registradas no Ministrio da Justia, que se dedicam a sistemas alternativos de crdito e no tm qualquer tipo de vinculao com o Sistema Financeiro Nacional. A cobrana de juros deve se enquadrar na esfera do justo (equidade). Caso contrrio, atenta contra princpios morais. A usura a cobrana de juros em percentuais superior ao permitido em lei. ilcito civil e prtica delituosa. Ofende o Decreto 22.626/33 (Lei de Usura). Tambm a Lei 1521/51, em seu art. 4, A e b (Lei sobre Crimes contra a Economia Popular), que prev pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa para o agiota. E ainda Medida Provisria N 2.172-32, de 23 de agosto de 2001, que repete a previso de 6 meses a 2 anos de deteno. A pessoa fsica, portanto, no pode estipular juros remuneratrios acima da previso legal (no confundir com juros moratrios). Mas vale realar que os bancos no se submetem a tais regras. O mtuo feneratcio sem clusula de juros presume-se em juros legais. Assim o mtuo gratuito tem que ser expresso, caso contrrio considerar-se- com fins econmicos. O que capitalizao de juros? Quando os juros no pagos so agregados ao montante da dvida, sendo permitida anualmente. J foi proibida porque, na prtica, gera anatocismo (juros dos juros). Bancos podem fazer capitalizao em prazo inferior a 1 ano (MP 2.170-36/2001). 16.3 - Quadro comparativo entre Locao, Comodato e Mtuo: Locao No emprstimo Oneroso (aluguel) Bens infungveis Transfere posse Comodato Emprstimo Gratuito Bens infungveis Transfere posse Mtuo Emprstimo Gratuito ou oneroso Bens fungveis Transfere propriedade S proprietrio pode ser mutuante Idem Unilateral Mveis Idem Real
Permite mero possuidor como locador Permite mero possuidor Tempo determinado ou determinvel Bilateral Mvel ou imvel Temporrio Consensual Idem Unilateral Mvel ou imvel Idem Real
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17 Da Prestao de Servios CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato/Captulo VII Da Prestao de Servios -Art. 593 a 609, CC Preliminarmente, cumpre alertar que o CC, neste captulo, se utiliza, equivocadamente, de termos do Direito do Trabalho, como salrio, aviso prvio e justa causa. O aluno no deve utilizar, para esses termos, o mesmo significado do Direito Trabalhista. Pelo contrato de prestao de servios (locao de servios), as partes ajustam a execuo de tarefas eventuais, sem subordinao hierrquica, mediante certa retribuio. Tomador quem encomenda os servios e prestador (locador) o que assume a obrigao de fazer. O prestador deve estar habilitado, ou seja, deve preencher os requisitos legais exigidos para a funo, embora o dispositivo no alcance servios de qualquer natureza (lavar carro, por exemplo). A consulta ao advogado, por exemplo, pode ser um contrato de prestao de servios em que o prestador deve estar habilitado. Contrato consensual, bilateral, oneroso, no formal e intuitui personae (mas as partes podem estipular contrariamente: no cogente. Assim, com previso contratual, pode ocorrer a terceirizao. Porm, o pacto no poder liberar a sucesso). O Cdigo Civil disciplina apenas os casos no abraados por leis trabalhistas ou especiais (ex: empregados domsticos). At porque o contrato regido por lei trabalhista requer subordinao, dependncia econmica e os servios no so de natureza eventual. A distino nem sempre pacfica, sendo comum a confuso entre a prestao de servios do CC e a prestao de servios das leis trabalhistas. comum a confuso com o contrato de empreitada. Veremos as distines aps estudarmos a empreitada. Importa, no momento, ressaltar que o prestador de servio realiza suas atividades por conta e risco do tomador e seguindo suas ordens, com remunerao relacionada aos dias ou horas de trabalho, o que no vai ocorrer na empreitada. No confundir tambm com o conceito abrangente de prestador de servios do CDC, em seu art. 3, 2. Na verdade, a importncia deste captulo se restringe basicamente a profissionais liberais ou prestadores de menor porte, seja pessoa jurdica ou fsica. At porque muitos contratos que seriam de prestao de servios foram positivados, como o contrato de transporte, de corretagem, de comisso e de agncia e distribuio (todos a serem estudados ainda neste semestre). O objeto pode ser material ou imaterial. Tanto pessoa fsica quanto jurdica podem figurar como tomador ou prestador. Exemplo de pessoas jurdicas prestadoras: administrao de imveis, conservao de elevadores. A natureza do servio deve vir no contrato, mas em caso de omisso o tomador poder exigir qualquer servio afim s foras e condies do prestador. Se a parte contratada no souber ler, escrever ou estiver incapacitada para assinar (dois braos quebrados): pode-se assinar o contrato a rogo, com duas testemunhas.
17.1 - Retribuio: Em dinheiro ou in natura morada, alimentos, vesturio, conduo. Na remunerao in natura, corrente influenciada pelo Direito Trabalhista prega que uma parte ao menos da remunerao seja em dinheiro, mas minoritria.
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E se a remunerao for em prestao de servios? O CC omisso, mas entende-se que seria contrato atpico. A remunerao deve estar estipulada no contrato. Caso no esteja e no haja acordo posterior, o quantum ser definido por arbitramento e conforme os costumes do lugar, o tempo de servio e sua qualidade. Mas aplica-se ainda o princpio da paridade, previsto no art. 640, CLT: remunerao equivalente de quem tenha efetivado servio similar. Se no houver prazo de pagamento no contrato, o pagamento dever ocorrer imediatamente aps a entrega do servio. O termo salrio, empregado no CC, equivocado, justamente por fazer confuso relao trabalhista. Se o contrato for gratuito, no se ter a Prestao de Servios, mas mandato ou doao. No entanto, Carlos Roberto Gonalves discorda, defendendo que h compatibilidade entre prestao de servios e gratuidade, desde que tal gratuidade seja expressa: posio minoritria. Em sentido contrrio a Carlos Roberto Gonalves est, por exemplo, Maria Helena Diniz. Se a prestao de servios foi por quem no estava habilitado, o prestador no poder exigir a retribuio pelos servios executados, salvo se geraram benefcio ao tomador, caso em que o juiz analisar se o prestador agiu de boa f para dar uma compensao razovel (eqidade), que no ser necessariamente equivalente ao valor do contrato. Mas se o prestador, ao executar os servios, feriu norma de ordem pblica, no far jus a qualquer remunerao. Ex: o prestador conduziu o tomador de uma cidade para outra de carro, obedecendo todas as leis de trnsito e em segurana. Porm, ele no tem CNH. No far jus remunerao.
17.2 - Durao do contrato: Prazo mximo de 4 anos (para evitar condio anloga escravido). Contratos que superem quatro anos: o perodo superior a quatro anos ser sem efeito. Norma cogente: o contrato paralisado com quatro anos, mesmo o servio no tendo sido completado. Mas h hiptese de se descontar, nesse prazo, perodos no trabalhados por culpa do prestador (no em caso fortuito ou de fora maior). Porm, concludo o prazo de quatro anos, o contrato poder ser renovado por igual tempo e sem limite de vezes. O locador assim readquire a plenitude de sua liberdade de trabalho podendo locar novamente mesma ou a diversa pessoa. O contrato poder ser por prazo indeterminado (no se confunde com vitalcio). Mas o vnculo pode ser dissolvido a qualquer momento por qualquer um dos contratantes, mediante aviso prvio para dar tempo ao outro a arrumar substituto. No confundir o termo aviso prvio com aquele do Direito do Trabalho. Na verdade, a expresso que deveria ser usada Resilio Unilateral. A lei, no art. 599, p e incisos, CC, dispe sobre os prazos para o aviso prvio, mas so prazos dispositivos e os contratantes podem convencionar diversamente. O no cumprimento do aviso prvio gera perdas e danos. Vejamos os prazos do art. 599, p, CC, para aviso prvio: - Com antecedncia de oito dias, se o salrio se houver fixado por tempo de um ms ou mais; - Com antecipao de quatro dias, se o salrio se tiver ajustado por semana ou quinzena;
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- De vspera, quando se tenha contratado por menos de sete dias. 17.2.1 Dissoluo contratual do contrato por tempo certo e obra certa: No poder ocorrer a dissoluo do vnculo unilateralmente quando o contrato por tempo certo. Tambm no poder ser dissolvido se for por obra certa que no foi concluda, salvo por justa causa, sob pena de perdas e danos. Se no caso da obra certa ou tempo certo o locador se despedir sem justa causa, ter direito remunerao vencida, mas responder por perdas e danos. Se o prestador for despedido sem justa causa, ter direito a receber integralmente pelo que j trabalhou, bem como a metade da retribuio pelo perodo ainda no trabalhado at o trmino do contrato. (No confundir com justa causa do Direito do Trabalho, que tem outras regras. O CC no define justa causa, mas deve ser entendida como motivos de fora maior, alm da violao de normas contratuais ou legais).
17.3 - O contrato se extingue: Pela morte de um dos contratantes; Pelo fim do prazo contratual; Pela concluso do servio; Quando no houver prazo e no for obra certa, por iniciativa de qualquer contratante mediante aviso prvio; Por justa causa; Por act of God (caso fortuito). Importa ao prestador exigir do tomador uma declarao de que o vnculo se extinguiu.
17.4 - Aliciamento: Embora a prestao de servios seja no formal, se houver formalizao por escrito, gera para o tomador o direito de indenizao para a hiptese de aliciamento do prestador de servio, durante a vigncia do vnculo. Aliciamento proposta de trabalho por terceiro ao prestador, com aceitao. O aliciador, condenado, ter que pagar ao tomador a importncia equivalente retribuio do prestador durante dois anos e nas condies do contrato desfeito. A doutrina entende que no se configura aliciamento o convite feito durante o perodo de aviso prvio. J o prestador que abandonou a prestao dever indenizar por perdas e danos. O aliciamento tambm poder ser subsumido no CP, arts. 207 (um a trs anos de deteno e multa), bem como ser considerado crime de concorrncia desleal, art. 195, Lei de Propriedade Industrial (Lei 9.279/96).
17.4 - Servio em prdio agrcola alienado: Neste caso, o tomador alienou o prdio agrcola, onde o locador prestava servio. O CC permite que o prestador de servio escolha se continuar trabalhando para o tomador ou para o adquirente da propriedade (mesmo se o adquirente no quiser, porque presume-se que sabia do contrato anteriormente). A alienao no se constituir justa causa para a resciso contratual.
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18 Da empreitada (Locao de obra locatio conductio operis locatio operis) CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo VIII Da Empreitada - Artigos 610 a 626, CC Contrato pelo qual um dos contraentes (empreiteiro, construtor) se obriga, sem subordinao, a realizar pessoalmente ou por meio de terceiro certa obra para o outro (dono da obra ou comitente), com material prprio ou por este fornecido, mediante remunerao determinada ou determinvel. Comum no setor da construo, confeco de mveis, plantaes, servios de demolio. Pode ser usada pela administrao pblica, mas com princpios a serem estudados em Direito Administrativo que limitam a liberdade do empreiteiro. H discusso doutrinria sobre o objeto do contrato de empreitada. Maria Helena Diniz afirma que pode ter por escopo obra material ou intelectual (ex: confeco de uma pera, parecer jurdico). Paulo Nader e Washington de Barros tambm entendem em prol da possibilidade do contrato de empreitada abraar bens incorpreos. Mas Carlos Roberto Gonalves lembra que os termos usados pelo Cdigo Civil de 2002 para disciplinar a matria do o entendimento de que a empreitada apenas para o setor da construo. Entre objetos corpreos de um contrato de empreitada, Maria Helena Diniz lista como exemplo: levantamento de pontes, corte de matas, plantaes, conserto de veculos, loteamento de terrenos, servios de dragagem. contrato bilateral (sinalagmtico), comutativo (ambas as partes sabem de antemo os efeitos advindos da avena), oneroso, consensual, no formal (mas qualquer alterao no andamento da obra deve ser formalizada), indivisvel (a obra certa precisa ser entregue inteira mas no regra absoluta, quando possvel o fracionamento) e de execuo sucessiva ou continuada (necessita de certo espao de tempo para a sua concluso). A direo e fiscalizao da obra cabem ao prprio empreiteiro, que contratar e despedir o operrio, havendo independncia entre os contratantes. Parte da doutrina o considera personalssimo. No entanto, possvel a subempreita, conforme veremos abaixo. A morte de qualquer parte no extingue o contrato, salvo se as partes assim pactuaram. uma diferena em relao prestao de servios. Tem como caracterstica considerar somente o resultado final no prazo determinado, pouco importando o tempo por dia que tomou do empreiteiro. Essa caracterstica difere a empreitada da prestao de servio. Prestao de servio = obrar. Empreitada = obra. Na prestao de servio, o contrato de meio (riscos para o tomador). Na empreitada, contrato de resultado, com riscos para o empreiteiro. Se decorrer mais tempo do que o previsto, o empreiteiro no tem qualquer direito majorao, alm de estar sujeito a indenizar. E s ser devida a remunerao se a obra realmente for executada. Mas se entregar a obra em prazo inferior, ter direito a receber o preo integral combinado.
18.1 A remunerao: H divergncia doutrinria sobre a remunerao no contrato de empreitada. Para Paulo Nader, o preo em dinheiro essencial para o contrato de empreitada. Se o pagamento no for em dinheiro, haver troca. Ele analisa que pode haver parte do pagamento em dinheiro e parte em prestao de
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servio ou em outro bem. J Maria Helena Diniz e Carlos Roberto Gonalves consideram que a remunerao poder ser em dinheiro ou em outra espcie ou mesmo uma cota-parte da prpria obra. Na omisso do contrato, o pagamento dar-se- na entrega da obra, total ou parcial (quando a caracterstica da obra permitir). A ausncia do preo o transforma em doao. Se houver queda no preo dos insumos ou na mo de obra, acima de 10%, durante a execuo da obra, o CC permite a reviso do valor a favor do comitente. Mas a mesma permisso no prevista a favor do empreiteiro, quando o preo do insumo aumenta e ele est obrigado a fornecer. Para se proteger, o empreiteiro deve inserir no contrato clusula de correo.
18.2 Feies possveis para o contrato de empreitada 18.2.1 - Quanto ao modo de fixao do preo ou da remunerao: Maria Helena Diniz lista tipos contratuais de empreitada, considerando a forma da remunerao. So tipos que podem, em certos casos, se combinar: a - Empreitada a preo fixo ou marche forfait: Se a retribuio for estipulada para a obra inteira, sem considerar o fracionamento da atividade. Preo fixado de antemo, em quantia certa e invarivel. Essa definio pode ser absoluta (no admitindo qualquer alterao) ou relativa (se puder variar conforme a variao de preos de materiais ou em virtude de ocorrncia de fatos previsveis, porm no possveis de orar). Ressalte-se que o dono da obra, se sempre presente na construo, no protestar em relao a obras extras, no poder reclamar do aumento do preo posterior. H discusso sobre a possibilidade da aplicao da Teoria da Imprevisibilidade nesse contrato, principalmente se for a preo fixo absoluto, em virtude do art. 619, CC. Doutrina e jurisprudncia admitem a possibilidade fundamentalmente quando a onerosidade extra prejudicar a execuo da obra. Porm, a anlise deve ser mais rigorosa, considerando apenas mutao violenta e inesperada das condies econmico-sociais. b - Empreitada por medida (ad mensuram ou marche sur devis) Se na fixao do preo se atender ao fracionamento da obra, considerando-se as partes em que ela se divide ou a medida. A cada concluso de uma parte, h o pagamento de uma frao, que invarivel. H presuno juris tantum de que a obra paga est aceita, ou seja, que foi verificada por quem de direito. Tambm h presuno de que a verificao foi custa do empreiteiro e que houve a medio necessria caso, no prazo de 30 dias, no tenha havido denncia. c - Empreitada de valor reajustvel Se contiver clusula permissiva de variao do preo em conseqncia de aumento ou diminuio valorativa de mo-de-obra e de materiais. Permite ainda que o preo da obra varie de acordo com ndices oficiais, com revises peridicas em datas convencionadas. Comum em perodos inflacionrios. Pode vigorar dentro de uma empreitada por medida ou dentro de uma empreitada por preo fixo relativa. d - Empreitada por preo mximo Se se estabelecer um limite de valor que no poder ser ultrapassado pelo empreiteiro. O empreiteiro receber antecipadamente uma lista atinente qualidade e quantidade dos materiais e da mo de obra necessrios, com os preos dos materiais e dos salrios dos operrios. Mais adequada empreitada por preo fixo. e - Empreitada por preo de custo Se o empreiteiro se obriga a realizar o trabalho, ficando sob sua responsabilidade o fornecimento de materiais e o pagamento da mo de obra, mediante o reembolso do despendido, acrescido do lucro assegurado.
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18.2.2 Quanto execuo do trabalho pelo empreiteiro: a principal diviso do tema e ter reflexos na responsabilizao do empreiteiro: a - Empreitada de lavor ou de mo-de-obra Se o empreiteiro apenas assumir a obrigao de prestar o trabalho necessrio para a confeco, produo, construo ou execuo de obra. O proprietrio que fornecer os materiais e quem pagar a mo-de-obra contratada pelo empreiteiro. b - Empreitada de materiais ou mista ou global Se o empreiteiro, ao se obrigar realizao da obra, entrar com o fornecimento de materiais necessrios sua execuo e com a mo-de-obra, contraindo concomitantemente uma obrigao de fazer e uma de dar. No se presume.
18.3 Direitos e deveres: 18.3.1 - O empreiteiro tem o direito de: - Perceber a remunerao convencionada, bem como referente a acrscimos que surgirem por solicitao do dono da obra; - Exigir do dono da obra que a aceite, uma vez concluda; - Requerer a medio e pagamento das partes concludas quando a obra se constitui por etapas. Ressalta-se que, se o comitente entrar na obra antes de proceder a averiguao formal, presume-se que a recebeu corretamente, liberando o empreiteiro pela responsabilidade relacionada aos defeitos aparentes. Pode ainda: - Reter a obra quando o comitente entrar em alguma mora, incluindo recebimento do preo; - Consignar a obra judicialmente; - Constituir subempreita, desde que no haja clusula intuitu personae. Mas o empreiteiro permanece responsvel perante o dono da obra. - Suspender a obra e rescindir unilateralmente por justa causa quando: houver culpa exclusiva do dono; por caso fortuito (inundao); por dificuldades imprevisveis para sua execuo por causas geolgicas, hdricas, que tornem a empreitada excessivamente onerosa; por oposio do dono da obra ao reajuste do preo inerente ao projeto elaborado; por modificaes exigidas pelo comitente que descaracterizem o contrato em razo do vulto e da natureza. 18.3.2 O empreiteiro tem a obrigao de: - Executar a obra conforme contratada (se de lavor ou se mista); - Corrigir os vcios ou defeitos que a obra apresentar (o comitente pode rejeitar a obra defeituosa ou exigir abatimento no preo); - No fazer acrscimos ou mudanas que no sejam fundadas em razes de absoluta necessidade tcnica, sem o assentimento do dono da obra; - Entregar a obra concluda ao dono e no prazo determinado (o dono ter o dever de receb-la); - Pagar os materiais que recebeu do comitente se por impercia ou negligncia os inutilizar; - Responder por perdas e danos se, sem justa causa, suspender a execuo da empreitada (mas tendo direito remunerao proporcional ao trabalho realizado); - Denunciar ao comitente os defeitos e falhas dos materiais entregues para a obra que possam
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comprometer a sua execuo, no caso de empreitada de lavor. Se a empreitada for mista, deve fornecer os materiais de acordo com a qualidade e a quantidade convencionadas. 18.3.3 - Direitos e deveres do dono da obra: a) Direitos: Pode suspender a obra, desde que pague as despesas e lucros alusivos aos servios executados e indenizao razovel em funo do que o empreiteiro teria ganho se concluda a obra; - De receber a obra concluda de acordo com o contrato; - De acompanhar a execuo ativamente da obra em todos os seus trmites, desde que as partes no tenham estipulado o contrrio. Mas o acompanhamento constante da obra pode dificultar aes futuras de indenizao. - De rejeitar a obra ou pedir abatimento no preo em caso de descumprimento contratual ou de no obedincia a tcnicas. Se se tratar de relao de consumo e a empreitada for de lavor, aplica-se o art. 20, CDC, que apresenta um leque maior de opes. Caso a empreitada seja mista e tambm relao de consumo, ser usado o art. 18, CDC. - De ser indenizado pela perda de material que entregou, se em virtude de impercia ou negligncia; - De ter abatimento no preo em razo de deflao de materiais ou mo de obra superior a 10% do preo global convencionado. b) Deveres: - Pagar na poca ajustada; - Verificar tudo que foi feito sob pena de presuno de que a obra foi aceita e verificada aps o pagamento; - Aps ter pago parte, no reter saldo alegando falhas na obra, se a havia recebido sem protesto. - Deve receber a obra uma vez concluda; - Fornecer os materiais necessrios e ao tempo quando lhe competir; - Deve indenizar o empreiteiro se rescindir ou suspender o contrato. - No pode alterar projeto j aprovado sem anuncia do autor, salvo as excees previstas na lei. 18.4 Subempreitada e co-empreitada O Cdigo Civil no trata da subempreita, mas admitida na doutrina e na jurisprudncia. Pela subempreita, o empreiteiro transfere, para um terceiro, a execuo da obra ou parte dela pela qual estava encarregado. possvel a subempreita, mas o vnculo entre o empreiteiro e o comitente permanece. No haver qualquer relao entre o dono da obra e o subempreiteiro. Obviamente, se o contrato for personalssimo em razo de clusula contratual ou pela natureza do objeto, no poder ocorrer a subempreita. Pode existir ainda a co-empreitada, em que o comitente firma contrato com dois ou mais empreiteiros, cada um responsvel por uma parte da obra. Aqui, o dono da obra ter relao jurdica com todos os empreiteiros. 18.5 - Risco da obra:
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18.5.1 - Se a empreitada simples (o comitente fornece material): O risco da obra do dono da obra, salvo se houver culpa do executor. Mas se a coisa perecer antes do trmino sem mora do comitente ou culpa do empreiteiro, este no far jus ao preo, salvo se provar que avisou em tempo hbil sobre defeito de materiais quanto qualidade ou quantidade. que cada parte arcar com os prprios prejuzos: o dono da obra perdeu a obra e o empreiteiro perde a remunerao. O empreiteiro no ser apenado se o perecimento for aps a entrega. Tambm no ser apenado se ocorrer perecimento antes da entrega, mas estando o dono em mora de receber. Se houver perda dos materiais entregues para a obra pelo dono, o empreiteiro responde se houve impercia ou negligncia. 18.5.2 - Se a empreitada for mista: Os riscos so do executor at o momento da entrega da obra, salvo se houver mora do comitente em receber. Havendo mora do comitente em receber, os riscos passam para ele. 18.6 - Responsabilidade: 18.6.1 - Nos contratos de empreitada mista de edifcios ou outras construes considerveis (de longa durao): No estudo de vcio redibitrio, vimos que o prazo para reclamar de um ano em se tratando de imvel. Mas esse prazo ampliado no seguinte caso: Aps a entrega da obra, o empreiteiro responde de forma objetiva pelo vcio redibitrio afim solidez e segurana da obra no prazo irredutvel de cinco anos de garantia legal (cogente). O prazo pode ser ampliado, mas nunca reduzido. Neste prazo, possvel a resciso contratual, nos termos do vcio redibitrio. Se o empreiteiro concede prazo de garantia, entende-se que tal prazo se soma. Esta responsabilidade relaciona-se principalmente deficincia ou m qualidade dos materiais e inconsistncia do solo. O que solidez e segurana da obra? motivo de grande discusso judicial. As construtoras buscam entendimento restrito dos termos. J os consumidores defendem a ampliao do termo e so favorecidos pela jurisprudncia moderna. Afinal, com o avano da tecnologia construtiva, fica cada vez mais difcil para as construtoras argumentarem defesa sobre o tema. Como bem diz Carlos Roberto Gonalves, infiltraes, obstrues na rede de esgoto so certamente abraados pela garantia de cinco anos. Os pequenos defeitos, que no afetam a segurana e solidez da obra, devero ser tratados no prazo geral do vcio redibitrio. O aluno pode aproveitar o momento para revisar o instituto. A garantia de cinco anos favorece tambm adquirentes do imvel que sucederem ao comitente da obra. a Prazo para postular em juzo aps descobrir o vcio - Aparecido o vcio, o dono da obra dispe de 180 dias para postular em juzo. O prazo decadencial, embora haja quem entenda ser prescricional. Para vcio aparente, a contagem inicia-se na entrega. Mas o prazo de 180 dias cai por terra se houver incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, porque, pelo art. 27, o prazo de cinco anos, a contar do conhecimento do vcio. b Vcio surgido aps o prazo de cinco anos - Aps o prazo de cinco anos de garantia legal, ainda assim o dono da obra pode acionar o empreiteiro dentro do prazo de dez anos do art. 205, CC, mas no por solidez e segurana do trabalho em razo do material e do solo visando a resciso: tal ao seria por prejuzos advindos da imperfeio da obra, buscando indenizao e reposio da obra em perfeito estado. a posio de Maria Helena Diniz, que aplica o prazo geral de prescrio do CC.
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Mas h divergncia doutrinria sobre esse prazo. Nelson Nery Junior defende que o prazo para aes condenatrias (reparao de dano moral, patrimonial, perdas e danos) teria prescrio de trs anos (art. 206, 3, V, CC). Para Maria Helena Diniz, o prazo de trs anos aplica-se para outros casos, que no os citados, envolvendo necessidade de indenizao, afim ao contrato de empreitada executado. 18.6.2 - Nas empreitadas de construo por lavor: Como os riscos so do dono da obra, o empreiteiro s responde se tiver culpa, ou seja, de forma subjetiva. Desse modo, se a coisa perece antes da entrega, sem culpa do empreiteiro, quem sobre o prejuzo o dono da obra (mas o empreiteiro perde o direito retribuio, conforme j visto, se no provar que a perda resultou de defeito dos materiais, sobre o qual j havia reclamado em tempo hbil). J que o empreiteiro no o fornecedor do material, responde se, culposamente, provocou perda ou deteriorao do bem ao manipul-lo ou guard-lo indevidamente. Entende Paulo Nader que responder pelo prazo de trs anos do art. 206, 3, V, CC 18.7 - Responsabilidade a danos em terceiros: Deve-se analisar da seguinte forma: - Se se trata de terceiro no vizinho (queda de material, desabamento etc), h responsabilidade objetiva do empreiteiro. Mas h entendimento de que o art. 932, III, CC, permite a ao em face do comitente, que depois tem ao de regresso. O art. 932, III, CC, no faz parte do captulo Da Empreitada, mas sim do estudo sobre Responsabilidade Civil, que ser visto frente. - Se se trata de vizinhos, h solidariedade entre construtor e dono da obra, ambos respondendo de forma objetiva. O comitente tem responsabilidade solidria pela falta de recolhimento das contribuies previdencirias do pessoal empregado na obra pelo empreiteiro. Tambm se discute sua responsabilidade trabalhista, caso o empreiteiro no pague a remunerao aos trabalhadores por ele contratados. 18.8 - Projeto de obra e Anotao de Responsabilidade Tcnica (ART): O contrato para a elaborao de um projeto no pressupe a sua execuo. O comitente pode fazer um contrato de empreitada (ou de prestao de servios) para que o arquiteto faa o projeto de arquitetura de uma obra. E, posteriormente, fazer o contrato de empreitada (ou de prestao de servios) para que outro arquiteto execute a obra, utilizando-se o projeto j elaborado. Em relao ao direito autoral do projeto de obra, o proprietrio no pode alterar o projeto que aceitou, ainda que a execuo seja entregue a terceiro. H duas excees: para modificaes de pouca monta e por supervenincia de razes tcnicas que tornem inconveniente a execuo original, bem como tornem excessivamente onerosa a obra. O autor do projeto, se tambm responder pela execuo, ter responsabilidade pela solidez, segurana, vcios e defeitos que a obra apresentar. Porm, se a execuo foi de terceiro, o autor do projeto responder apenas pela solidez e segurana da obra. a) Anotao de Responsabilidade Tcnica Todo projeto relacionado rea de Engenharia, bem como toda execuo de obra de Engenharia (em todos os ramos da Engenharia), gera o recolhimento de um tributo: A Anotao de Responsabilidade Tcnica. uma taxa, que se paga ao Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia (Crea), gerando um documento, onde consta os dados principais da obra ou do projeto (valores e objeto, inclusive) e as partes envolvidas. A ART no disciplinada pelo Cdigo Civil, mas pela Lei 6.496/77 e por resolues do Crea, uma autarquia profissional. Tal lei afirma que a ART faz prova contratual, o que pode configurar
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importante arma probatria em processos judiciais relacionados empreitada ou prestao de servios na rea de Engenharia. Infelizmente, este assunto no tratado pelos doutrinadores de Direito Civil. 18.9 Distino entre empreitada e prestao de servios: Empreitada Obrigao de resultado Risco recai sobre empreiteiro Prestao de servios Obrigao de meio Risco recai sobre tomador
A remunerao no considera tempo de trabalho gasto Remunerao proporcional ao tempo dedicado ao trabalho Fiscalizao realizada pelo prprio empreiteiro Contrato se transmite a herdeiros Quem contratou os servios ir fiscalizar os trabalhos Contrato no se transmite a herdeiros
19 - Do Depsito CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo IX Da Empreitada - Artigos 627 a 652, CC O Cdigo Civil trata de dois tipos de depsito: o voluntrio e o necessrio. Trata-se de disciplina com muitas divergncias doutrinrias. O tradens (depositante) entrega a coisa mvel e corprea ao accipiens (depositrio), para que este a guarde, conservando-a e devolvendo-a quando solicitado. gratuito em regra. Unilateral, porque apenas o depositrio assume obrigaes. contrato real, porque se aperfeioa com a entrega da coisa. H discusso se pode ser sinalagmtico. No entendimento de Eliana Raposo Maltinti, a reciprocidade das prestaes desconfigura o contrato para locao ou prestao de servios. No entanto, ela admite que possa ser oneroso, havendo conveno, se resultante da atividade negocial e se o depositrio praticar por profisso. um caso, portanto, que a onerosidade desconfigura a gratuidade, sem poder se tornar sinalagmtico. Tal onerosidade torna o contrato unilateral imperfeito. Mas esta posio no compartilhada por Carlos Roberto Gonalves, por Maria Helena Diniz e por Paulo Nader, que defendem que a onerosidade torna o contrato sinalagmtico. Havendo onerosidade e no estando determinada em contrato o valor da remunerao, aplicase os usos do lugar e, na falta, resolve-se por arbitramento. A onerosidade tambm pode fazer com que a relao seja de consumo. Apenas para coisas mveis infungveis, na opinio de Paulo Nader, que afirma: se for coisa fungvel, configura-se contrato de mtuo. Porm, Maria Helena Diniz, Eliana Raposo Maltinti e Silvio Rodrigues entendem que, excepcionalmente, pode existir contrato de depsito com coisas fungveis e consumveis. O depsito de bens infungveis receberia o nome de depsito regular. E o depsito de bens fungveis e consumveis, de depsito irregular, regulando-se pelo regime jurdico do mtuo. Exemplo: depsito bancrio. Importa realar, porm, que cabe o depsito de imvel nas aes judiciais de pagamento em consignao, o que faz Carlos Roberto Gonalves ventilar a possibilidade do depsito contratual de imveis. A entrega da coisa no se destina ao uso e gozo pelo depositrio, embora possa haver essa
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autorizao. No havendo, o depositrio que usar a coisa pode responder por perdas e danos. Para caracterizar o depsito, a entrega da coisa tem que ter finalidade de guarda e de conservao, com obrigao de devolver a coisa, e no outro objetivo. Em regra, intuitu personae, salvo se houver conveno em contrrio ou se resultar da atividade negocial ou se o depositrio o praticar por profisso. Mas a natureza intuitu personae est bastante mitigada em razo da evoluo dos negcios e da diversidade das relaes jurdicas. Mesmo gratuito, o depositante deve ressarcir as despesas feitas e os prejuzos gerados pelo depsito. No compatvel natureza do contrato o depositrio assumir pequenos encargos para a conservao da coisa. Se a guarda impuser uma vigilncia constante, no haver depsito, mas mandato ou prestao de servio. Essencial a temporariedade da guarda. O depositrio tem que devolver a coisa quando o depositante quiser, inclusive com frutos e acrescidos, mesmo que o contrato seja por tempo determinado e esteja em curso. No pode o depositrio que tenha outro crdito a receber do depositante tentar fazer compensao com o bem depositado (a compensao s ser permitida caso envolva outro depsito). Mas poder reter a coisa se o depositante no pagar o depsito, quando oneroso, ou no ressarcir dos gastos necessrios gerados pelo depsito. Se houver necessidade de apurar tais gastos, o depositrio pode exigir cauo para devolver o bem ou pode entreg-lo ao depsito pblico. A no devoluo pode gerar priso civil, que no poder exceder a um ano. Entregue o objeto, o depositrio infiel livra-se da priso. A finalidade no punitiva, mas coercitiva. Ressalta-se que a questo no pacfica. O STF j decidiu contrria a priso do depositrio infiel, conforme demonstrado no HC 90172, que baseou a justificativa na Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), assinada pelo Brasil. Entendeu o STF que a negativa da priso no ofende o art. 5, LXVII, CF. Porm, no HC 95547, foi negada liminar preventiva de forma a permitir a priso. Sobre o tema, o ministro Menezes Direito, relator do caso, lembrou que jurisprudncia do Supremo consolidou-se com a edio da Smula 619, segundo a qual a priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito. Se voluntrio, ser provado por escrito, sendo contrato formal, portanto. Porm, admite-se prova testemunhal caso haja inexistncia do contrato, desde que nos limites do que dispe o art. 227, CC (para contratos at o dcuplo do salrio mnimo). Mas no h concordncia de toda a doutrina sobre a possibilidade de prova testemunhal, mesmo em valores at dez salrios mnimos, como o caso de Carlos Roberto Gonalves. 19.1 Depsito necessrio: No se presume gratuito, j que no realizado livremente, devendo existir remunerao. Pode ser provado de qualquer forma, inclusive testemunhal. H trs formas: a) Depsito legal - Originando-se da lei. Exemplo: art. 1233, p, CC. b) Depsito miservel - Originando-se de necessidade imperiosa do depositante em funo, por exemplo, de catstrofe: incndio, inundao, naufrgio, saque. Se a casa de determinada pessoa pega fogo, os vizinhos tm o dever legal de fazerem o depsito necessrio dos bens. c) Depsito do hoteleiro ou hospedeiro - A bagagem dos hspedes em hotel considerada
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depsito necessrio. Assim, os hospedeiros respondem como depositrios, bem como por furtos e roubos por pessoas empregadas ou admitidas no estabelecimento. Tal responsabilidade somente cessa se provarem que os fatos prejudiciais no poderiam ter sido evitados.
19.2 Situaes diversas: a) Depsito de coisa lacrada: A devoluo dever ser lacrada, mas orienta-se ao depositrio para que faa o depositante assinar termo explicitando o contedo. b) Restituio da coisa: Deve ser no mesmo lugar onde foi feito o depsito, salvo conveno em contrrio. As despesas da restituio correm por conta do depositante. O lugar pode ser alterado pelo depositrio, desde que informe ao depositante. c) Terceiro que deposita coisa de outro, informando ao depositrio: A devoluo no poder ser a esse terceiro, mas sim ao dono, salvo autorizao. d) Depositrio que, j na posse do bem, fique impossibilitado de exercer o depsito por motivo superveniente: Caso o depositante no queira receber o bem, poder requerer o depsito judicial. e) Depositrio que perdeu a coisa por fora maior ou caso fortuito, recebendo outra em troca: Pode ocorrer no caso de existncia de seguro que cubra o prejuzo. O que recebeu deve ser entregue ao depositante. f) Herdeiro de depositrio que vende a coisa: Se estava de boa f, deve auxiliar o depositante na busca do bem. Tambm ter que restituir o comprador do preo pago. Se agiu de m f, ter que arcar com perdas e danos em face tanto do proprietrio, quanto do terceiro de boa f que adquiriu. g) Mais de um depositante de coisa divisvel: Cada um recebe apenas a sua parte, salvo se forem solidrios. h) Depositrio que se torna incapaz: Quem lhe assumir a administrao deve, imediatamente, buscar entregar a coisa ao depositante. Caso o depositante no queira ou no possa receber, deve providenciar o depsito pblico ou nomear outro depositrio. i) Depsito dvida qurable? No, porque a entrega do bem no se d no domiclio do depositrio, mas no lugar do depsito. j) Depsito simples ou civil Que no feito por causa econmica, com presuno de gratuidade. k) Depsito empresarial ou mercantil Feito a empresrio ou por conta deste, sendo tipicamente oneroso. l) Depsito para fins de transporte No contrato de depsito, mas sim de transporte. m) Depsito judicial ou seqestro Determinado por deciso judicial e disciplinado pelo CPC. 20 Do Mandato CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo X Do Mandato - Artigos 653 a 692, CC Quando algum (mandatrio), por intermdio de representao concedida por uma procurao
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(instrumento do mandato), se obriga a praticar negcios jurdicos em nome e sob a responsabilidade de outrem (mandante), tem-se o contrato de mandato. Seu objeto no a prtica de qualquer ato, mas de ato negocial (que estabelece, modifica, conserva ou extingue uma relao jurdica). de natureza preparatria: realiza-se o contrato de mandato para que seja possvel a realizao de outros atos negociais. Em regra, todos os atos podem ser praticados por procurador: pode-se adotar e reconhecer filhos por meio de mandato. Pode-se casar por meio de mandato celebrado com poderes especiais e por instrumento pblico (art. 1542, CC). Mas h excees: vedado o mandato para o testamento, para a prestao de concurso pblico, para o servio militar. Sempre que o negcio jurdico for personalssimo, estar vedado o mandato. Tambm no cabe mandato para a prtica de atos materiais e corpreos, como consertos, confeces, atos afins prestao de servio. No se confunde mandato e procurao. Mandato o contrato e procurao o instrumento. consensual: tem, como lastro, a confiana, o que o torna intuitu personae, mas pode ser substabelecido, quando perde o carter de personalssimo. unilateral, mas pode ser bilateral (reciprocidade nas prestaes) ou unilateral imperfeito (o mandante no tem o dever de remunerar o mandatrio, mas to somente de reparar as perdas e danos experimentados por este e as despesas feitas). gratuito, mas pode ser oneroso. Se o contrato nada estipular, presume-se a gratuidade, salvo se os atos a serem praticados corresponderem ao ofcio ou profisso lucrativa do mandatrio (ex advogados). Sendo oneroso, mas omisso quanto ao valor, ser definido pelos usos do lugar ou por arbitramento. no formal. O mandato pode ser verbal, mas no confundir com o instrumento do mandato, que a procurao. A aceitao do mandato pode ser expressa ou tcita. Outorgada a procurao, havendo atos do mandatrio em prol do estabelecido, haver a concordncia tcita. Pode atender tanto ao interesse do mandante, quanto do mandatrio, quanto de um terceiro. Mandato em causa prpria quando o mandatrio ser favorecido pelos atos que praticar, autorizado pelo mandante, no tendo necessidade de prestar contas. A procurao documento unilateral, que pode ser particular ou lavrado em cartrio, pelo qual o outorgante confere poderes de representao ao mandatrio. Nada impede que, alm dos poderes, o contrato contenha outras clusulas definidoras dos direitos e obrigaes entre os contratantes. Mas, normalmente, o contrato verbal e a procurao a sua prova. O mandatrio, ao praticar os atos, no integra ele prprio as relaes jurdicas instauradas. Validade do mandato deve obedecer ao art. 104, CC: agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. Procurao por instrumento particular deve seguir os ditames do art. 654, 1, CC: indicao do lugar onde foi passada, a qualificao das partes, a data da outorga, o objetivo da outorga, a designao e a extenso dos poderes conferidos. O reconhecimento de firma no obrigatrio, salvo exigncia de terceiro interessado. Formato vinculado Embora, em regra, o mandato seja de formato livre, dever seguir a forma exigida para o ato negocial de que preparatrio. Assim, se o mandato estiver relacionado transferncia de bens imveis, dever ser, necessariamente, por escritura pblica.
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20.1 Incapazes: Os incapazes no podem outorgar mandatos, a menos que estejam representados ou assistidos e por escritura pblica. Permitir o contrrio seria admitir que menores incapazes fossem signatrios de contratos. Porm, em relao ao relativamente incapaz, possvel outorgar procurao judicial, desde que assistido, por instrumento particular. Na prtica jurdica, a mesma norma observada para os absolutamente incapazes. Mas o maior de 16 e menor de 18 anos pode ser mandatrio. um dos atos negociais que se permite ao menor relativamente capaz. Mas o mandante no tem ao contra ele, seno de conformidade com as regras gerais aplicveis s obrigaes contradas por menores. O risco do mandante, que no pode argir a incapacidade do menor para anular o ato. O mandatrio inclusive no responder por perdas e danos em razo de m execuo do mandato, salvo se houver enriquecimento ilcito em razo do cumprimento. Para o terceiro, irrelevante se o mandatrio tem ou no capacidade de contratar, porque na verdade o contrato est sendo feito com o mandante. O prdigo e o falido no esto proibidos de exercer mandato, porque no h comprometimento dos bens deles.
20.2 Substabelecimento: O mandatrio transfere para terceiro os poderes do mandato, com ou sem reservas. Pode ser autorizado pelo mandante previamente, bem como pode ser vedado. Quando se trata de substabelecer sem reservas de poderes, h completa transferncia de direitos e deveres decorrentes. J com reservas de poderes, o mandatrio continua vinculado ao mandato. Se na procurao estiver vedado o substabelecimento, mas este se efetivar, o mandante no se obriga pelos atos praticados, salvo se os ratificar expressamente, o que gera retroatividade data dos atos negociais. Pode ser por instrumento particular, mesmo se a procurao foi feita por instrumento pblico.
20.3 - Mandato especial e mandato geral Trata-se de classificao quanto extenso dos poderes. No se confunde com a classificao quanto ao contedo, que possui semntica parecida: a) Mandato especial Conferido para a prtica de um ato especfico ou para vrios, mas determinados. Exemplo: condmino que outorga poderes ao mandatrio para represent-lo em assemblia de condomnio. b) Mandato geral Voltado a todos os negcios do mandante. Ex: A procurao da mulher ao marido para vender todos os bens ou a do pai a filho menor para dirigir e administrar seus interesses mercantis.
20.4 Mandato em termos gerais e mandato com poderes especiais Classificao quanto ao contedo. Pode ser:
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O mandato em termos gerais s confere poderes de administrao ordinria (como efetuar pagamentos, contratar e dispensar funcionrios, contrair pequenos emprstimos para o adimplemento de obrigaes: so todos os poderes voltados para a conservao do patrimnio do mandante, atual e futuro). Atos patrimoniais, como alienao, hipoteca, transao ou qualquer outro que transcenda a administrao ordinria, exigem mandato especial ou mandato com poderes especiais. Assim tambm a novao, a renncia, o casamento, a emancipao, reconhecimento de filho, remisso de dvida, emisso de cheque ou nota promissria. A procurao deve conter a identificao do objeto. Por opo do legislador, o ato de firmar compromisso (art. 851 a 853, CC) poder ser realizado pelo mandato geral, embora seja relacionado transao, que de cunho patrimonial. o acordo judicial ou extrajudicial para a soluo de um litgio de ordem patrimonial. A matria ser vista frente. O aluno no deve confundir os termos no item 20.3 com o deste item. Um mandato pode ser Geral (quanto sua extenso) e com poderes especiais (quanto ao seu contedo).
20.5 - Responsabilidades: Mandante se obriga pelos negcios realizados em seu nome, mas no se obriga por aqueles que extrapolem o mandato ou realizados sem mandato. Ocorrendo essas hipteses, o mandatrio ser considerado mero gestor de negcios e assumir os direitos e as obrigaes perante o terceiro com quem praticou o negcio, enquanto os seus atos no forem ratificados. A ratificao retroage data da realizao do negcio e vincula o mandante. Se o mandatrio exorbita dos seus poderes com conhecimento do terceiro com quem realiza o ato, tal terceiro no ter direito de ao em face do mandatrio, salvo se o mandatrio assumiu, pessoalmente, a responsabilidade do ato ou se prometeu a ratificao pelo mandante. Ao assumir a ratificao, o mandatrio assume um risco, posto ser uma faculdade do mandante. Ressalta-se que em nenhuma hiptese o terceiro ter direito de ao em face do mandante, porque soube, anteriormente de realizar o negcio, dos poderes do mandatrio. O negcio feito pelo mandatrio em conflito de interesses com o mandante anulvel, se for do conhecimento do terceiro com quem se contratou. O prazo de 180 dias contados da concluso do negcio ou da cessao da incapacidade (prazo decadencial). 20.5.1 Desvio das instrues sem exacerbar os poderes: Pode ocorrer que o mandatrio se desvie das instrues do mandante, mas sem exacerbar os poderes. Neste caso, o mandante continua responsvel pelos atos, mas ter direito de ao em face do mandatrio por perdas e danos. Ressalte-se que as instrues no esto, em regra, na procurao e cabe ao mandante apresentar provas da inobservncia por culpa. Se o mandatrio exercer suas funes com dolo (art. 145 a 150, CC), o mandante responde pelas perdas e danos em solidariedade (art. 149, CC, segunda parte). punio mais rigorosa destacada para o representante legal, que obriga o representado apenas ao limite do seu proveito. Tal distino mais rigorosa para o representante convencional criao do Cdigo Civil de 2002. 20.5.2 Direito de reteno do mandatrio: O mandatrio tem direito de reteno sobre o objeto do mandato relativo a todo crdito oriundo dos seus prstimos, conforme o disposto no art. 664, CC. Mas h antinomia com o art. 681, CC, que limita a reteno ao valor que gastou no desempenho do encargo. Doutrina prioriza o art. 664, CC.
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20.5.3 Indenizao pelo mandatrio por culpa: O mandatrio deve ressarcir ao mandante por prejuzos provocados por culpa (no precisa ser dolo). Igualmente se a culpa for daquele para quem substabeleceu sem autorizao (mas ter direito de regresso). Ressalte-se que, havendo clusula vedando o substabelecimento, caso o mandatrio no a respeite, se responsabiliza inclusive por prejuzos advindos de caso fortuito ou fora maior, salvo se provar que os danos ocorreriam independentemente do substabelecimento. Se o substabelecimento autorizado e o substabelecido provoca danos, o mandatrio somente se responsabiliza se agiu com culpa na escolha daquele ou se no respeitou as instrues para substabelecer. Os prejuzos causados pelo mandatrio no se compensam com as vantagens ou lucros obtidos para o mandante, isto porque estes no integram o patrimnio do mandatrio. Se o mandatrio utilizar-se de valores recebidos em funo do mandato, alm da devoluo, ter que pagar os juros do perodo. 20.5.4 Exposio da procurao e prestao de contas: Mandatrio deve expor a procurao ao terceiro, quando solicitado, embora no haja previso no atual CC. Esse entendimento ocorre em virtude da previso de que o terceiro pode exigir reconhecimento de firma e, assim, quem pode o mais, pode o menos. O mandatrio deve prestar contas do seu trabalho, conforme poca prevista ou ao final do mandato (a menos que dispensado pelo mandante), repassando todos os proveitos de sua atuao. Se houve lucro extra, no previsto e lcito, tambm pertencer ao mandante. Discute-se, no entanto, se gorjeta ou gratificao precisariam ser repassados ao mandante. Havendo mora na prestao de contas, o mandatrio responde por eventuais prejuzos, inclusive causados por caso fortuito ou de fora maior. O acerto final deve ser particular, mas no havendo acordo far-se- judicialmente. Se o mandante acompanhou todas as fases do mandato, no se justifica a prestao de contas ao final dos atos j verificados. A quitao geral dada pelo mandante aps a prestao de contas no exclui o mandatrio de questionamento posterior sobre movimentao bancria. 20.5.5 Restrio ao mandatrio no ato de compra e autocontrato: Se o objeto do mandato for um ato de compra e o mandatrio receber o dinheiro para a aquisio, no poder comprar para si. Caso faa, o mandante pode exigir a entrega do bem. A doutrina entende de forma abrangente: mesmo que o mandatrio compre a coisa com recursos prprios, ter que entregar ao mandante, posto ter tido conhecimento da oportunidade em virtude do mandato, agindo de forma oportunista. A restrio acima no se confunde com o autocontrato, quando o mandatrio faz negcio com ele prprio. possvel, desde que permitido em lei ou em conveno. Do contrrio, anulvel. O dispositivo est na Parte Geral do Cdigo Civil. Ressalta-se que, no caso do representante com poderes de vender bens, a jurisprudncia permite o autocontrato, conforme a Smula 165, STF. 20.5.6 Obrigaes do mandante independentemente de contrato: O mandante, em relao ao mandatrio, assume obrigaes nos termos do contrato. Independe do contrato:
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- Fornecer os dados para o cumprimento da tarefa e custear despesas (inclusive adiantando valores, se preciso); - Restituir gastos necessrios feitos pelo mandatrio, com acrscimo de juros compensatrios, contados a partir das despesas, restituio devida mesmo que o mandato no surta efeitos; - Ressarcir prejuzos do mandatrio se no gerados por culpa ou excesso no cumprimento do mandato, computando-se juros moratrios e atualizao monetria (ex. furto que o mandatrio tenha sofrido ao cumprir o mandato, acidente automobilstico durante viagem a servio do mandante...). Se o mandato oneroso, o mandante deve a remunerao mesmo que no tenha surtido o efeito desejado. 20.5.7 Solidariedade de mandantes: Havendo mais de um mandante com interesses comuns, sero solidrios passivos nas obrigaes assumidas para com o mandatrio (e no em relao ao terceiro). Quem efetuar o pagamento, tem direito de regresso em face dos demais co-obrigados. Tal norma pode ser afastada em conveno. Observa-se que os interesses precisam ser comuns para que haja a solidariedade, posto ser possvel existir mais de um mandante, com interesses diversos, em um mesmo contrato de mandato. A solidariedade de mandantes no impede a revogao do mandato por qualquer um deles, nem a renncia do mandatrio a algum deles. A responsabilidade perdurar at a efetiva desvinculao.
20.6 Mais de um mandatrio: Havendo dois ou mais mandatrios constitudos pelo mesmo mandante, os instrumentos devero indicar se iro agir de forma junta ou separada. No primeiro caso, a validade do negcio jurdico exigir a prtica do ato por todos os mandatrios, salvo ratificao. No segundo caso, a procurao dever indicar os poderes de cada mandatrio ou dever autorizar a qualquer um a prtica de todos os atos previstos. Na omisso, qualquer um poder exercer os atos outorgados.
20.7 - Extino do mandato: a) Pela revogao (tcita ou expressa): - Nomeao de outro mandatrio com mesmos poderes: entende-se revogada procurao anterior. - Procurao outorgada por vrios mandantes: a revogao feita por um deles no se estende aos demais. - Ressalta-se que o mandato pode ter clusula de irrevogabilidade. Mesmo assim, o mandante poder revog-lo, porm arcar com perdas e danos. um contraste em relao ao princpio geral de que os contratos s podem ser dissolvidos por mtuo consenso. Tal possibilidade vivel por trs motivos: 1) Trata-se de contrato em confiana; 2) Via de regra, busca atender interesse exclusivo do mandante; 3) Em regra, gratuito. - Comunicado a terceiro sobre revogao: o mandante deve providenciar o comunicado quando possvel, principalmente em mandato especial. Se terceiro fizer negcio com o mandatrio revogado, sem conhecimento da revogao, o mandante responde, mas tem direito de regresso. - Mas h casos em que o ato de revogao ser ineficaz, fundamentalmente em prejuzo a terceiro:
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. Se a irrevogabilidade for condio de um negcio bilateral Neste caso, o mandato pacto acessrio ao contrato principal, no sendo de interesse exclusivo do mandante. Exemplo: A contrata emprstimo de B e se obriga, em nome de B, a pagar a C. . Quando for mandato em causa prpria tambm no vale a revogao. . Quando o mandato for dado para o cumprimento ou confirmao de contrato j entabulado. b) Pela renncia: Pode ser sem motivo, desde que o mandante seja comunicado tempo de providenciar substituto, sob pena de perdas e danos, salvo se provar que no podia continuar com o encargo em virtude de grande prejuzo e no havia autorizao para substabelecer. - Ateno para o mandato do advogado em juzo: o advogado se mantm responsvel por mais dez dias, aps a renncia. c) Pela morte de qualquer dos contraentes: Mas, se o negcio j se iniciou, pode ser exigido o trmino em preservao aos interesses dos herdeiros. - Se falecer o mandante, o contrato s cessa quando o mandatrio tiver cincia, sendo vlidos os negcios que praticar enquanto ignorar o fato. - Se forem vrios os mandantes e um falecer, o contrato s se extingue em relao ao de cujus. - Se o mandato em causa prpria, a morte do mandante no o extingue. - Se falecer o mandatrio, extingue-se o mandato, salvo se houver pluralidade de mandatrios. - Caso haja pluralidade de mandatrios, mas haja clusula obrigando a atuao em conjunto, a morte de um extingue o mandato. - Na morte do mandatrio com pendncia do negcio, os herdeiros ao tomarem conhecimento do mandato devero avisar ao mandante, tomando as providncias para resguardar aos interesses deste, evitando prejuzos. Mas tal responsabilidade apenas em relao a medidas conservatrias, no se obrigando os herdeiros prtica de atos novos, salvo se o negcio pendente possa ser prejudicado economicamente pela demora no tempo, caso em que o herdeiro agir dentro dos poderes do mandato. - A morte do mandatrio no extingue a obrigao de prestar contas, que vincular os herdeiros. d) Interdio de uma das partes por incapacidade superveniente e) Mudana de estado (no confundir com unidade da federao) que inabilite o mandante a conferir os poderes ou o mandatrio para exercer Ex. Falncia, casamento. f) Trmino do prazo ou concluso do negcio. g) Tambm, embora no presente no CC: Impossibilidade de execuo do negcio objeto do mandato, advento de condio resolutiva expressa, nulidade do mandato, resoluo por inadimplemento contratual. 21 - Da Comisso CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XI Da
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Comisso - Artigos 693 a 709, CC Pelo contrato de comisso algum, denominado comissrio (pessoa fsica ou jurdica), assume a obrigao de realizar atos de compra e venda em seu nome e responsabilidade, mas em favor e sob as instrues de outrem, chamado comitente, mediante contraprestao (comisso). Nos atos praticados pelo comissrio, o nome do verdadeiro dono do negcio sequer aparece no contrato (salvo se for do interesse do comitente). Da o comitente no se vincular ao terceiro. J o comissrio estabelece dupla relao jurdica: uma com o comitente e, outra, com o terceiro. Aps cumprir o contrato com o terceiro, deve prestar contas ao comitente. As pessoas contratadas pelo comissrio no podero acionar o comitente, a no ser que o comissrio tenha cedido os seus direitos a uma das partes: comitente ou terceiro. Tendo havido a cesso, o cessionrio sub-roga-se nos direitos e deveres do comissrio (cedente), podendo ser demandado. No h necessidade do comitente ser empresrio. J o comissrio, deve ele exercer tal atividade economicamente. As normas do mandato aplicam-se subsidiariamente. No previsto no CC/1916, mas sim no Cdigo Comercial, quando restrito ao ato de comrcio. O CC 2002 ampliou sua funo, mas um contrato em desuso em virtude da evoluo das comunicaes, facilitando s grandes empresas a manter agncias e a novas tcnicas de intermedirios.
21.1 Tipos de comisso: A comisso pode ser: a) Imperativa O comitente define todas as condies do negcio jurdico, no deixando para o comissrio qualquer margem; b) Indicativa O comitente traa as linhas gerais do negcio, deixando para o comissrio a interpretao de acordo com o caso concreto; c) Facultativa O comitente traduz a sua inteno genericamente e deixa margem ampla de atuao para o comissrio, o que no o desobriga de consultar sempre que necessrio o comitente. O comissrio pode concluir negcio com ele mesmo. Tal possibilidade somente ocorre na comisso imperativa e se a mercadoria no tiver preo sujeito a oscilaes repentinas. Estar manifestando duas vontades: a prpria e a do comitente. Mas o comitente pode vetar. 21.2 Diferenas de outros institutos: a) Difere do mandato porque o comissrio age em seu prprio nome, ao contrrio do mandatrio, que age em nome do mandante. b) Difere da prestao de servios, pois o prestador no assume a obrigao de prestar atos perante terceiro em seu prprio nome, mas apenas de realizar tarefas. c) Difere do contrato de corretagem, porque neste o corretor apenas se obriga a aproximar as partes, no contraindo obrigaes com terceiros.
21.3 Caractersticas:
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bilateral, informal, onerosa (se no houver conveno, seguir os usos correntes do lugar em que o negcio foi cometido), intuitu personae ( intransfervel tanto por causa mortis quanto por inter vivos). O comitente obrigado a dar ordens verbais ou escritas para que o comissrio cumpra o encargo, podendo alterar tais ordens a qualquer tempo. No havendo a ordem tempo, o comissrio pode agir segundo casos similares. E, sem ordens, poder conceder dilao de prazo para pagamento.
21.4 Remunerao: A comisso paga com a concluso integral do negcio. Se o comissrio falecer sem cumprir integralmente, os herdeiros tero direito comisso parcial. Se por outro motivo no conseguir cumprir, sem culpa, tambm receber parcialmente. Se o comissrio for despedido sem justa causa, ter direito de ser remunerado pelos trabalhos prestados, mais perdas e danos. Se o comissrio deu motivo a ser despedido, ainda assim ter direito a receber pelo que trabalhou, desde que tenha havido vantagens ao comitente ou se cumpriu o acordo. J o comitente pode exigir perdas e danos caso o comissrio d justa causa despedida, compensando valores. O comitente obrigado a pagar juros, de carter remuneratrio, ao comissrio pelo que este adiantar em cumprimento do encargo. J o comissrio deve pagar juros moratrios ao comitente pela mora na entrega do encargo. No caso de falncia do comitente, o crdito do comissrio goza de privilgio. Comissrio tem poder de reteno de valores para receber seu crdito do comitente.
21.5 Responsabilidades: O comissrio responde pela guarda e conservao dos bens do comitente. Responde ainda por prejuzos no negcio realizado em preo e condies desvantajosas ao usual na praa e por desobedecer a ordens do comitente. Pode responder criminalmente por furto se as contas no baterem na prestao de contas. Responde perante terceiros, menos pela insolvncia (salvo em clusula Del credere, a ser vista frente, ou em ato culposo).
21.6 Comisso simples e comisso Del credere Pela comisso simples, o comissrio no se responsabiliza pela solvncia daquele com quem contratar. Comisso Del Credere o pacto acessrio inserido no contrato no momento de celebrao e o comissrio assume a responsabilidade de responder pela solvncia daquele com quem vier a contratar no interesse e por conta do comitente, em solidariedade. Pelo encargo a mais, o comissrio tem direito a maior remunerao. 22 - Da Agncia e Distribuio CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XII Da
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Agncia e Distribuio - Artigos 710 a 721, CC Agncia e Distribuio so dois contratos diversos, porm tratados pelo legislador de forma concomitante, nos artigos 710 a 721. 22.1 Da Agncia (representao comercial): A matria tambm regida pela Lei 4.886/65, alterada pela Lei 8.420/92. O CC no tratou inteiramente do tema, de forma que a lei ainda vigora, mas apenas se o proponente for comerciante. Pelo contrato de agncia (ou representao comercial), uma pessoa (agente ou representante comercial), sem vnculo empregatcio e subordinao hierrquica, mas mediante pagamento, assume a obrigao de promover negcios em determinada rea geogrfica, com exclusividade ou no, conta e sob responsabilidade de outro (proponente ou representado), em carter duradouro e com habitualidade. No exige que as partes sejam comerciantes ou pessoa jurdica. Um artista plstico, por exemplo, pode contratar agentes para a venda de suas obras e mediante suas instrues. Mais: o objeto a ser negociado fica em poder do representado, devendo o agente pleite-la quando realizar o negcio. Origina-se dos servios prestados por mascates ou vendedor ambulante. Hoje, a profisso do representante comercial regulamentada, existindo inclusive o Conselho Federal de Representantes Comerciais (Confere www.confere.org.br ), bem como os conselhos regionais. O representante poder ser pessoa fsica ou jurdica (desde que no estejam falidas) e precisar ser registrada nos conselhos (profissionalizao do representante). O agente ter uma zona de atuao delimitada em clusula contratual, podendo ser restrita a uma cidade ou regio, nada impedindo que se estenda a mais de um Estado da Federao. Essa delimitao poder ser fortalecida com o direito de exclusividade ao agente naquela rea. Havendo a exclusividade, tal agente no poder praticar o mesmo tipo de negcio em prol de um outro proponente na regio. No silncio do contrato, presume-se a exclusividade recproca, ou seja, o proponente tambm no pode contratar outro agente para a rea. Assim, a exclusividade no elemento necessrio. Porm, a delimitao de rea elemento necessrio. oneroso. Se as partes ajustarem gratuidade, transformar-se- em contrato inonimado. A remunerao a principal obrigao do proponente. bilateral, comutativo, personalssimo, no formal, de durao, consensual, mercantil. Por ser intuitui personae, se houver a morte do agente, o contrato no subsiste com herdeiros, mas pode ser pactuado em contrrio. Em regra, o agente no ter o poder de praticar negcios jurdicos, salvo se lhe for conferido o poder de representao (mandato). O agente no tem a obrigao de efetuar cobranas em nome do proponente, salvo se houver pacto. O trabalho de captar clientela, de intermediar negcios e encaminhar pedidos. 22.1.1 Diferenas em relao a outros institutos: a) Difere do contrato de corretagem (a ser estudado), porque tem carter duradouro. O contrato de corretagem se esgota quando o negcio celebrado. b) Difere do mandato, porque o agente, ao intermediar, atua em nome prprio, mas a favor e conforme instrues do proponente, enquanto o mandatrio age representando o mandante. Porm, o agente pode receber procurao. Neste caso, como agente, a sua misso termina ao intermediar, ao captar o cliente, ao conseguir o negcio. Mas a concluso do negcio j estar na esfera do contrato de mandato.
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c) O agente autnomo, sem relao de emprego, mas subordinado orientao do proponente quanto s condies gerais dos atos a serem praticados. Porm a mesma atividade poder ser exercida com vnculo empregatcio, deixando de ser contrato de agncia para se inserir na legislao trabalhista. A jurisprudncia confusa nesta distino, em caso de litgio. A soluo estar na anlise se havia ou no dependncia hierrquica, extrapolando a subordinao s orientaes do proponente. Haver habitualidade, em virtude da caracterstica de durao ou permanncia do contrato. 22.1.2 - Remunerao e indenizao: A retribuio pelos negcios realizados um dos direitos do agente, bem como elemento essencial ao contrato. Havendo a exclusividade em determinada base territorial, se o proponente descumprir a clusula e permitir que outro atue, o agente ter direito percepo do pagamento. O negcio ser considerado como de autoria do agente. O direito ao pagamento tambm existir se o negcio no se realizar por motivo ligado ao proponente. Ressalta-se que, no silncio do contrato, presume-se a clusula de exclusividade. No caso de morte do agente, a retribuio passa a ser devida aos herdeiros. O proponente pode demitir o agente por justa causa. Mas, mesmo que seja por desdia ou m f, o agente tem o direito a receber pelo servio que prestou. Porm, se for o caso, o proponente tem direito a perdas e danos. Se o proponente encerrar o contrato sem justa causa, o agente tem o direito retribuio pelos negcios realizados e pelos pendentes, bem como a indenizao. Detalhe: a indenizao diferenciada em relao ao contrato por prazo determinado ou indeterminado. Se por prazo indeterminado, o quantum no poder ser inferior a um doze avos da soma das retribuies recebidas durante todo o tempo do contrato (art. 27, J, da Lei 4.886/65). Mas se o contrato por prazo determinado, o valor da indenizao dever ser apurado pela mdia mensal da retribuio recebida at a data da resciso, multiplicada pela metade dos meses restantes do prazo contratual (art. 27, 1, Lei 4.886/65). Esse sistema de indenizao sofre crticas da doutrina: isso porque a conquista de um mercado pelo agente em prol do proponente tarefa por vezes rdua. Se aps conquistar, destitudo sem justa causa e substitudo, deveria ser melhor indenizado. H outro direito a indenizaes ao agente: o agente, no seu exerccio, encaminha as propostas de negcio para o proponente. Se o proponente, sem justa causa, deixar de atender as propostas que lhe forem encaminhadas ou reduzir sensivelmente o atendimento, tornando antieconmica a continuao do contrato, caber ao agente o direito indenizao, sem critrio especial fixado em lei. Em lugar da comisso, as partes podem ajustar um pagamento fixo pelo conjunto de atos negociais ou, at mesmo, a conjugao das duas modalidades: uma parte fixa e outra varivel. Na falta de clusula, a remunerao do agente ou do distribuidor dever ocorrer na localidade onde ele atua. 21.1.3 - Obrigaes do agente e do proponente: O agente deve cumprir as orientaes do proponente, desde que lcitas e de acordo com bons costumes. Precisar manter contato permanente com o proponente, devendo inform-lo de dados teis para o xito na realizao do negcio. Embora no previsto na lei brasileira, exige-se que o agente guarde segredo comercial do
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proponente em funo do princpio da boa-f objetiva. Salvo ajuste em contrrio, cabe ao agente as despesas efetuadas no desempenho de suas atividades. O CC omisso em relao vigncia da clusula Del Credere para os contratos de agncia. Porm, a Lei 4.886/65 a probe em seu art. 43. Aplica-se por analogia. Quanto ao proponente, alm de efetuar os pagamentos e respeitar o contrato, deve manter estreito contato com o agente, passando-lhe as informaes necessrias para o xito das operaes. 21.1.4 - Extino do contrato: - Pelo decurso do prazo contratado; - Por resilio unilateral em contratos por prazo indeterminado, desde que com aviso prvio de 90 dias e que tenha havido tempo hbil para o agente atuar entre a celebrao do contrato e a data do aviso prvio; - Pela resoluo por inexecuo do contrato; - Pelo distrato; - Pela fora maior ou caso fortuito; - Pela morte do agente.
22.2 - Da Distribuio: Contrato comum no setor de bebidas e na comercializao de veculos. Em relao comercializao de veculos, h lei especial: Lei 6.729/79. Esta lei serve de analogia aos outros setores e deve ser lida pelos interessados em contratos de distribuio. Neste momento, a inteno dar as caractersticas gerais, dispostas no Cdigo Civil, que pouco trata do tema, embora esteja no nome de um captulo. Haver distribuio quando o distribuidor (ou concessionrio) se obriga a comprar do produtor (ou concedente), periodicamente e com vantagens especiais, determinadas coisas, para revenda com exclusividade (salvo acordo em contrrio) em rea territorial determinada. Deve manter estoque. O distribuidor age por conta prpria, arca com as despesas do contrato e tem direito a uma retribuio, posto contribuir com a divulgao e lucro do fornecedor. contrato bilateral, oneroso, comutativo, intuitu personae, formal (com registro pblico). As funes do agente e do distribuidor se confundem. Difere da Agncia, porque, na Distribuio, o fornecedor vende diretamente ao consumidor. J o agente atua em nome e conta do proponente. O fornecedor se obriga a no vender a mercadoria, diretamente ou a outro distribuidor, na mesma regio, mas tem o direito de exigir que seu distribuidor adquira cota mnima de tempos em tempos. Tambm se obriga a repassar as mercadorias no perodo acordado, tendo que indenizar se cessar a venda sem justa causa ou reduzir, de modo a tornar antieconmica a operao. E deve promover a publicidade do produto. 22.2.1 Prazo: O CC no regulamenta. Maria Helena Diniz defende a utilizao da Lei 6.729/79 por analogia. Por essa lei, em regra, o contrato por prazo indeterminado, embora possa ser ajustado prazo, desde que no inferior a cinco anos. O prazo ajustado, ao vencer, havendo continuidade, tornar-se-
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indeterminado. 22.2.2 Outras caractersticas: O fornecedor no precisar ser o fabricante, podendo ser outra parte da cadeia que manipule o produto, seja reembalando-o ou alterando a sua forma. O distribuidor poder vender ao consumidor ou a outro empresrio (subdistribuio, no considerado distribuio, posto o fabricante sair do negcio). O produto obrigatoriamente deve ser usado para revenda. O distribuidor no poder adquirir para usar em processo industrial, como matria prima ou componente da produo, porque seria um contrato de fornecimento. O contrato dever estipular as condies de revenda, em relao a preos, publicidade, embalagem, assistncia. Se o concedente tem mais de um concessionrio, as regras devem ser similares a todos. O contrato tambm deve ficar em aberto, permitindo a entrada de novos distribuidores, desde que respeitando as reas dos demais. 23 - Da Corretagem CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XIII Da Corretagem - Artigos 722 a 729, CC A corretagem (ou mediao) no tem carter permanente ou duradouro. Se tivesse, seria agncia. Pelo contrato, o corretor (ou mediador) se obriga a aproximar o seu cliente (comitente ou dono do negcio) de terceiro (obrigao de fazer), indicado ou no, visando realizao de negcios, mediante retribuio (varivel, fixa ou mista) condicionada eficcia do trabalho. Usualmente, quem paga a remunerao quem contratou o corretor, embora nada impea o rateio (raro). Identifica-se mais com contratos de compra e venda e de locao. consensual, bilateral (h divergncia, mas prevalece a bilateralidade condicionada), oneroso e aleatrio (no h certeza se haver pagamento). preparatrio, de resultado (o objeto do contrato de corretagem no propriamente o servio prestado, mas o resultado desse servio. Se muito trabalhou, mas no conseguiu o resultado, nada receber), no formal e impessoal. Muito comum no setor de imveis, mas no exclusivo dele. Se voltado para imveis, a profisso restrita e regulamentada pela Lei 6.530/78, sujeitando o exerccio da profisso ao registro no Conselho Regional de Corretores de Imveis. Tal lei, em suas lacunas, complementada pelo CC. Excetuando-se o corretor de imveis, qualquer pessoa, fsica ou jurdica, pode figurar nos plos da relao contratual.
23.1 Corretores oficiais e corretores livres: H duas espcies de corretores: oficiais e livres. Caractersticas: a) Os corretores oficiais gozam da prerrogativa da f pblica, em funo do exerccio disciplinado especificamente em lei. A investidura por nomeao governamental e precisam ser matriculados na Junta Comercial com jurisdio na praa onde pretendem atuar, bem como devem ter livros especiais para a fiscalizao da atividade e devem prestar fiana. So seis grupos, que apenas citaremos, apontando normas legais afins. Ressaltamos que, sobre estes grupos oficiais, o livro de Maria Helena Diniz traz melhores conceituaes:
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- Corretores de fundo pblico Leis 2.146/53 e 5.601/70 (discute-se se esta lei est revogada pelo art. 83, da Lei 9.069/95, posto esta nada estipular a respeito); - De mercadorias Lei 806/51 (art. 27), Lei 8.934/94. Refere-se a mercadorias negociadas em bolsas; - De navios Decs. 19.009/29 (art. 3), 52.090/63 (arts.3 e 17), 57.651/66 (art. 51). - De operaes de cmbio Circular 1.533/89 e Resoluo 2.202/95, Bacen. - De seguros Lei 4.594/64 (art. 1), Lei 7.944/89. - De Valores Leis 4.728/65, 6.383/76, 6.404/76, 7.913/89, 7.940/89, 8.178/91, 8.880/94, alm de resolues do Bacen. b) Corretores livres - Exercem o ofcio de corretagem, continuadamente, sem designao oficial. Aqui tambm se inclui o corretor de imveis, embora o Creci, como conselho de fiscalizao profissional, seja uma autarquia, entidade pblica descentralizada.
23.2 Distines a outros institutos: a) A distino essencial entre a corretagem e a agncia que, na corretagem, os contratos so em carter eventual, enquanto na agncia h carter permanente. b) Distingue-se do contrato de comisso, porque o corretor no fecha negcios, enquanto a misso do comissrio a de celebrar contratos. c) Distingue-se do contrato de mandato, porque o corretor no tem autorizao para fechar negcios em nome de quem o contratou, apenas fazendo a aproximao entre as partes. d) A doutrina distingue o contrato de corretagem do contrato de mediao, considerando o mediador como imparcial, caracterstica no posta na corretagem, em que o corretor contratado por uma das partes. Porm, o CC trata os dois institutos de forma indistinta.
23.3 Subcorretagem e exclusividade: A vedao subcorretagem deve ser expressa. Neste caso, haver a clusula de opo, com prazo determinado. Havendo tal clusula, o corretor ter direito remunerao se o negcio for fechado por outro profissional, em quebra exclusividade. Mas esse direito se quebra se o corretor demonstrar-se omisso na sua atuao. No havendo a clusula de opo, e caso a aproximao tenha sido efetivada por mais de um corretor, a comisso ser dividida em partes iguais, salvo estipulao em contrrio. Se mesmo havendo contrato de corretagem, o negcio se iniciar e se efetivar sem a participao do corretor, ele no ter direito remunerao, salvo se existir clusula de exclusividade.
23.4 Arrependimento de uma das partes aps trabalho do corretor: Se o corretor aproxima as partes e, posteriormente, o negcio no fechado por arrependimento de uma das partes, discute-se se a remunerao ser devida, ou no. A jurisprudncia anterior ao CC/2002 contrria. Porm, o texto do CC/2002 d entendimento em prol da remunerao, que ainda ter que ser pacificado. Mas a remunerao somente ser de direito se o arrependimento ou desistncia ocorrer aps a formalizao do documento negocial e no em razo de tratativas antes do
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documento.
23.5 Negcio fechado aps o trmino do contrato de corretagem: Se o negcio fechado aps o trmino do contrato de corretagem, o corretor poder fazer jus remunerao, em duas hipteses. Na primeira, o contrato por prazo indeterminado, mas o dono do negcio dispensou o corretor e, posteriormente, fechou negcio aproveitando-se de atos anteriores do corretor. Na segunda hiptese, o contrato por prazo determinado e o negcio foi realizado aps seu trmino, mas tambm se aproveitando de atos do corretor.
23.6 Obrigaes: O corretor assume a obrigao apenas de envidar esforos para a obteno dos negcios desejados pelo cliente. A redao do art. 722, CC, dbia, mas no deve ser entendida como obrigao do corretor em conseguir o negcio, e sim de esforar-se para tanto. Em sua atuao, o corretor faz contatos, seguindo instrues do cliente, mas sem represent-lo. Assim, no tem o poder de fechar negcios, embora possa receber procurao para tanto, quando teremos o contrato de mandato. O corretor tambm deve repassar as informaes tcnicas sobre o negcio, o que por vezes exige dele que pesquise ou se assessore tecnicamente. O corretor torna-se inadimplente quando se mostra omisso, desinteressado, negligente. Se houve despesas necessrias e previstas contratualmente, deve prestar contas ao final ou quando solicitado.
23.7 Agncia de matrimnio: Atualmente, existem as agncias de matrimnio, sendo discutvel a legalidade, posto parte da doutrina entender que atendem contra a moral e os bons costumes. Embora recebam o nome de agncias, evidente a caracterstica de corretagem. Vale lembrar que a distino essencial entre a corretagem e a agncia que, na corretagem, os contratos so em carter eventual, enquanto na agncia h carter permanente.
23.8 Extino do contrato: A extino do contrato segue os casos usuais: concluso do negcio, expirao do prazo no contrato por prazo determinado, distrato, nulidades, renncia do corretor, revogao, morte do corretor ou do comitente, incapacidade superveniente do corretor, falncia/insolvncia do corretor.
23.9 Comparaes de institutos: Abaixo, quadro resumido que compara os institutos do mandato, da comisso, da agncia, da distribuio e da corretagem. Importa lembrar que esses institutos tambm se confundem com a prestao de servios e com a promessa em fato de terceiro, sendo interessante que o aluno exercite seu conhecimento incluindo-os neste quadro comparativo.
Mandato
Atua em nome de outro Negcio em resp. de outro
Comisso
Atua em nome prprio Negcio em resp. prpria
Agncia
Em nome de outro
Distribuio
Em nome prprio
Corretagem
Em nome de outro No realiza negcio
No realiza negcio Em resp. prpria
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Qualquer negcio Compra e venda Qualquer negcio Mais comum em bebida e veculo Intuitu personae Admite subestabelecimento Intuitu personae Intransfervel Intuitu personae Admite pacto Intuitu personae Admite pacto com restries Unilateral ou bilateral Gratuito em regra Comutativo De durao ou no No habitual De meio, se oneroso Bilateral Oneroso Comutativo De durao ou no No habitual De resultado Bilateral Oneroso Comutativo De durao De habitualidade De resultado Bilateral Oneroso Comutativo De durao De habitualidade --Bilateral condicionado Oneroso Aleatrio No de durao No habitual De resultado Intuitu personae Admite pacto Negcios variados
24 - Do Transporte Art. 730 a 756, CC CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XIV Do Transporte - Artigos 730 a 756, CC Uma das novidades do Cdigo Civil/2002. Aborda transporte de coisas e de pessoas, com regras distintas, embora com questes em comum. Em regra, so contratos de adeso. So regidos tambm por leis especiais. No caso, em conflito entre o CC e a lei especial, prevalece o CC, em virtude do art. 731, que afasta o princpio da especialidade, no entendimento da doutrina. Ressalta-se que no objetivo deste estudo aprofundar as regras prprias de cada meio de transporte. O transporte areo, o martimo, o ferrovirio e o rodovirio possuem vasta legislao prpria, com normas especficas e, em determinados casos, com jurisprudncias diversas, inclusive porque, no raro, incide ainda o Cdigo de Defesa do Consumidor. Conceito geral: Pelo contrato de transporte algum (condutor ou transportador, revestido de forma empresarial, mesmo que em nome individual) se obriga, mediante retribuio, a transportar por determinado meio e com segurana e zelo, de um lugar para outro, pessoas ou coisas (animadas ou inanimadas), mediante o passageiro ou o expedidor. Em se tratando de transporte de coisas, haver um destinatrio ou consignatrio. Ele no parte na relao jurdica, mas terceiro beneficirio do contrato. Mas o prprio remetente poder aparecer como destinatrio, sem que as duas figuras se confundam. Nem todo transporte realizado no exerccio de uma profisso ser contrato de transporte. Pode ser, por exemplo, etapa de um contrato de compra e venda. O meio utilizado para o transporte poder ser, ou no, estipulado no contrato. Se no o for, o condutor ou transportador definir. Sendo a entrega de coisa, o meio de transporte poder ser o prprio transportador, pessoalmente, caminhando. O importante que observe o prazo de entrega e os cuidados devidos. um contrato consensual. Divergncia: h juristas que entendem haver a consensualidade apenas no transporte de pessoas. Se transporte de coisas, seria contrato real. contrato bilateral. oneroso. Se o transporte gratuito por amizade ou cortesia, no se aplicam as regras do CC. Porm, se h vantagens indiretas, o contrato ser considerado oneroso. Ex: hoteleiro que transporta clientes para o aeroporto ou corretor de imveis que transporta cliente para olhar casas.
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comutativo. contrato de resultado. O adimplemento s ocorre se a pessoa ou coisa levada inclume ao lugar de destino: no basta o esforo do transportador, sendo essencial que o transporte se concretize. No formal: o bilhete de passagem ou o conhecimento do frete no so contratos, mas provas do contrato. Geralmente, de adeso. Via de regra, o itinerrio e o preo so previamente fixados pelo poder pblico. Mas se for transporte particular, poder descaracterizar a adeso. Detalhe: no transporte de pessoas, a capacidade de fato do contratante, costumeiramente, no observada. Uma criana de dez anos pode contratar, ou seja, pode subir em um nibus urbano, pagar a passagem e ser transportada. 24.1 - Transporte cumulativo (ou multimodal ou intermodal): Costume, principalmente no transporte de coisas, quando o local do destino muito distante. Envolve parcerias entre os transportadores. Cada transportador faz uma parte do trajeto, em uma multioperao, que deve ser de prvio conhecimento do passageiro ou do expedidor (embora o CC no seja explcito respeito). Cada transportador se responsabiliza pelos danos no trajeto que lhe foi confiado. Caso haja substituio do transportador durante percurso, o substituto ser responsvel solidariamente. Se o dano for relacionado a atraso ou interrupo, independentemente do culpado, todos os transportadores sero responsveis solidariamente, no importando se em partes do trecho o horrio foi cumprido (importa a totalidade do percurso). Assim, no cabe o clculo de proporcionalidade redutiva: a empresa escolhida a arcar com o prejuzo dever pagar pela totalidade do percurso e, aps, tem ao contra as demais. O CC chega a ser redundante neste instituto, repetindo normas no art. 733 e 756, especialmente em relao ao transporte de coisas.
24.2 - Transporte coletivo: Se se tratar de transporte coletivo, dever ser alvo de autorizao (art. 21, III, CF), concesso ou permisso (art. 175, CF) por Estados e Municpios. As caractersticas da autorizao, da concesso e da permisso sero estudadas em Direito Administrativo. As normas do transporte coletivo tambm esto nas Leis 8.987/95 (Dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio Federal), 9.074/95 (Estabelece normas para outorga e prorrogaes das concesses e permisses de servios pblicos) e 9.791/99 (Dispe sobre a obrigatoriedade de as concessionrias de servios pblicos estabelecerem ao consumidor e ao usurio datas opcionais para o vencimento de seus dbitos). O transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou territrio, da competncia da Unio (art. 21, XII, d, e, CF). J o transporte coletivo urbano atribuio dos municpios, que podem explor-lo diretamente ou no (art. 30, CF). Aos Estados, cabe o transporte intermunicipal. O transporte coletivo tambm se sujeita ao Cdigo de Defesa do Consumidor, pela regra geral afim aos servios pblicos disposta no art. 22.
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O CC mais voltado ao transporte coletivo, mas no que couber pode ser utilizado em contratos particulares. O transporte de pessoas abrange o transporte das bagagens. 24.2.1 Obrigaes do passageiro: Alm do pagamento, deve seguir as instrues do transportador, como horrio de partida e de intervalos de paradas durante o percurso, bem como lugar do assento. Tambm deve se apresentar em condies de higiene e de sade adequados, sob pena de ter o seu acesso ao meio de transporte negado (o dispositivo inclui o passageiro em estado de embriaguez). Afora tais hipteses, o transportador no pode recusar o passageiro. Durante todo o tempo, o passageiro deve portar-se dentro dos padres de respeito e de moralidade. Sobre ele tambm pesa o princpio da boa f objetiva. Deve abster-se de danos ao veculo ou de qualquer ato prejudicial aos demais passageiros e normalidade do transporte. Detalhe: Se o transporte de natureza particular, como em uma excurso, por exemplo, as regras de tranqilidade no so as mesmas, cabendo ao prprio grupo o autocontrole, respeitadas as normas de moralidade e segurana. 24.2.2 Direitos do passageiro: O passageiro tem o direito de ser conduzido de maneira inclume ao local do destino, observados os horrios estabelecidos para a sada e para a chegada (ressalvadas as ocorrncias em virtude de fora maior/caso fortuito), o itinerrio, alm dos requisitos de segurana e bem-estar. Qualquer conveno especial deve ser cumprida, como o de fornecimento de refeies em transporte areo ou gua mineral em transporte terrestre. O CC permite ao passageiro a resilio unilateral do contrato, garantindo-lhe o direito de devoluo do pagamento, desde que a comunicao ao transportador se faa em tempo hbil revenda da passagem (exceo ao pacta sunt servanda). Em caso de desistncia durante o percurso, h o direito de restituio proporcional ao trajeto, caso o transportador tenha condies de substituir o passageiro. Igual direito haver se o passageiro faltar ao embarque e for substitudo. Mas em qualquer caso de restituio, o transportador poder efetuar o desconto de 5% sobre o valor, a ttulo de multa compensatria. O direito a ser conduzido ao destino prevalece, ainda que casos fortuitos ou de fora maior, incluindo avaria do veculo, tenham ocorrido. O transportador ter que providenciar as medidas necessrias continuao do servio, providenciando, sua custa, outro veculo de igual ou superior categoria. Pode optar por modalidade diversa de transporte, se houver anuncia do passageiro. Despesas por conta de hospedagem e alimentao correm por conta do transportador. 24.2.3 - Responsabilidades do transportador no transporte gratuito: Refora-se que o contrato de transportes, no CC, no regula o transporte gratuito. Parte da doutrina considera contrato atpico. Pela Smula 145, STJ, o transportador somente ser responsabilizado civilmente no transporte gratuito se incorrer em culpa grave ou dolo. 24.2.4 - Responsabilidades do transportador no transporte oneroso: Regulamentado pelo CC. A responsabilidade objetiva quanto aos danos causados ao passageiro e sua bagagem, sendo nula qualquer clusula excludente. Excluem-se os provocados por caso fortuito, como a tempestade ou rvore cada na estrada. A responsabilidade relaciona-se tambm a atrasos nos horrios. O transportador tambm no responder nos casos de exclusiva culpa do passageiro, embora o
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CC no seja expresso neste caso. Pode ocorrer ainda a culpa concorrente. Em funo da sua responsabilidade objetiva, o transportador pode exigir que o passageiro informe o valor de sua bagagem a fim de limitar a indenizao. A legislao especial limita o valor da indenizao, mas no tem prevalecido, inclusive em virtude do CDC. A questo polmica, com jurisprudncia variada. A responsabilidade do transportador se estende aos danos provocados por terceiros, com direito a ao de regresso. 24.2.5 - Direito de reteno: Efetuado o transporte, caso o passageiro no tenha pago a passagem, o transportador poder reter a bagagem e outros objetos pessoais, desde que tais objetos estejam sob a guarda do transportador. Embora o CC no disponha a respeito, no est sob a guarda do transportador o objeto que o passageiro leva consigo, dentro do veculo. So objetos sob a vigilncia do passageiro. Mas o caso polmico. 24.3 - Transporte de coisas: A remunerao recebe o nome de frete. O contrato prev que, ao entregar o objeto a ser transportado, o remetente (expeditor) especifique a sua natureza, valor, peso, quantidade e dados do destinatrio. A finalidade impedir a troca do objeto e permitir o cumprimento da demanda. O transportador pode exigir declarao em duas vias, discriminando item por item. Caso o remetente no relate a verdade e gere prejuzos ao transportador, de direito a ao indenizatria no prazo decadencial de 120 dias. Ao receber o objeto a ser despachado, o transportador deve fazer a emisso do conhecimento de frete, com os dados que o identifiquem, observando normas de legislao especial. Nesse documento, anexada cpia da declarao de contedo. 24.3.1 - Recusa da coisa pelo transportador: Pode haver recusa se o objeto no estiver devidamente acondicionado, tornando-se passvel de deteriorao. Tambm se o objeto, por sua natureza, for capaz de colocar em risco a sade das pessoas ou causar danos diversos. Se a coisa envolve ilcito, alm da recusa, o transportador tem o dever de denunciar o fato s autoridades competentes. Deve recusar ainda objetos que, por ventura, pela legislao, devam vir acompanhados de documentos especiais, na ausncia destes. 24.3.2 Direito de desistncia: O transportador no tem direito de desistncia, aps firmado o contrato. Mas o remetente tem. O direito do remetente poder ser exercitado at o momento da entrega ao destinatrio, caso em que a coisa ter que ser devolvida ao remetente ou, se preferir, encaminhada a outra pessoa. O remetente se sujeita s despesas adicionais e, se for o caso, indenizao por perdas e danos. 24.3.3 Obrigao do transportador entrega da coisa: A obrigao inicia-se com o recebimento do objeto, que dever ser trasladado inclume e no prazo estipulado ao lugar do destino. A conduta ps-chegada poder ser: a) O transportador aguarda a presena do destinatrio;
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b) Emite aviso para a retirada do objeto; c) Entrega a coisa no endereo apontado pelo remetente. 24.3.4 Responsabilidade do transportador: O recebimento da coisa deve ser feito pelo destinatrio ou a quem apresentar o conhecimento endossado. No ato de entrega, a coisa deve ser conferida e, em caso de existir avaria, a reclamao deve ser feita no momento, sob pena de decadncia dos direitos. Assim, a responsabilidade do transportador termina no momento em que o objeto entregue, salvo no caso de avarias que no se percebem primeira vista, quando o direito de ao permanece por dez dias. Tambm termina se for caso de depsito em juzo. O valor indenizatrio limita-se ao declarado pelo remetente. Mas, no transporte areo, limitase a trs BTNs (hoje TR) por quilo (art. 262, Lei 7.565/86). Porm, essa limitao discutvel em face do CDC. Se o bem for deteriorvel, e o transportador no conseguir localizar o destinatrio, ter que vender e, depois, depositar o valor em juzo. Ressalta-se ainda a responsabilidade do transportador no transporte cumulativo, bem como em furtos. Destaca-se que o transportador no se responsabiliza pelo vcio prprio da coisa ou pelo caso fortuito e de fora maior, nem pela deteriorao ou perda em razo de acondicionamento equivocado pelo remetente. Se o carregamento ou descarregamento foi feito pelo prprio remetente, gerando danos, no se responsabiliza o transportador. 24.3.5 Inviabilidade ou interrupo do transporte: Ocorrendo impossibilidade ao transportador para fazer o transporte, dever solicitar instrues do remetente, para cumprir a obrigao e zelar pela coisa. Afora caso fortuito ou fora maior, o transportador responde por perdas e danos, existindo perda ou deteriorao da coisa. Se o remetente no atender ao pedido de instrues, e o impedimento no for imputvel ao transportador, deve depositar em juzo ou vend-la. Se o impedimento for imputvel ao transportador, deve depositar por sua conta e risco, mas somente poder alienar a coisa se for perecvel. Em qualquer caso, precisa cientificar o remetente. Se a coisa ficar depositada, durante o perodo de impedimento, em depsito do transportador, ele responde pela sua custdia e guarda, cabendo-lhe todavia uma remunerao, caso no tenha culpa pelo impedimento. Aplicam-se as regras do depsito.
25 - Do Seguro CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XV Do Seguro - Artigos 757 a 802, CC O contrato de seguro aquele pelo qual uma das partes (segurador) se obriga para com outra (segurado), mediante o pagamento de um prmio, a garantir-lhe interesse legtimo relativo pessoa ou a coisa e a indeniz-la de prejuzo decorrente de riscos futuros e incertos, previstos no contrato. Segurador aquele que suporta o risco, assumido mediante o recebimento do prmio. Deve ter capacidade financeira e ter a autorizao do poder pblico para funcionar. Apenas mediante prvia autorizao do governo federal, uma companhia de seguros pode atuar. A autorizao concedida por portaria do ministro do Desenvolvimento, da Indstria e do
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Comrcio Exterior. A fiscalizao ocorre pela Superintendncia de Seguros Privados (Susep). As empresas devem ser constitudas mediante sociedades annimas, com exceo dos seguros destinados s atividades agrcolas e sade, que tambm podem ser exploradas por cooperativas. Segurado o que tem interesse direto na conservao da coisa ou da pessoa. Fornece uma contribuio peridica e moderada (prmio ou gio do seguro), em troca do risco que o segurador assumir de, ocorrendo o fato, indenizar. Enfatiza-se que no importa a averiguao de culpa do dano, mas apenas a prova da ocorrncia do dano, pois as seguradoras se enquadram na Teoria do Risco, expressa no pargrafo nico, do art. 927, CC. Beneficirio a pessoa que o estipulante designa para receber a indenizao. Neste caso, o segurado ser o beneficirio e no quem realiza o seguro. Exemplo tpico o seguro de vida. A matria interessa ao Direito Comercial, ao Direito Previdencirio, entre outros. No Direito Civil, h dois tipos de seguros disciplinados: o seguro de dano, de natureza patrimonial. E o seguro de pessoas, que se subdivide em seguro de sade e seguro de vida. Sinistro o acontecimento que converte o risco em realidade. A indenizao decorrente deve ser paga em dinheiro, salvo conveno em contrrio voltada reposio da coisa. Ocorrido, o segurado deve informar logo que saiba, bem como dever tomar as medidas para minorar-lhe os efeitos, sob pena de no receber a indenizao.
25.1 Consideraes gerais: Pelo contrato de seguro, a pessoa fsica ou jurdica se protege contra os riscos que ameaam sua vida ou bens. Por outro lado, permite a formao de capitais a partir do pagamento dos prmios. Esses capitais formam um fundo, gerido pela seguradora. Assim, na verdade, quem paga a indenizao o prprio segurado. Todo segurado est, na verdade, arcando com parte dos sinistros sofridos pelos demais segurados. Na ausncia do contrato, a sua existncia prova-se pela exibio da aplice ou do bilhete do seguro (instrumento simplificado) e, na falta deles, documento comprobatrio de pagamento do prmio. Artigo polmico o que retira o direito do segurado a receber a indenizao se estiver em mora do prmio (art. 763, CC). Em se tratando de relao de consumo, o artigo poder ser combatido pelo CDC, que veda a estipulao unilateral de cancelamento do contrato, sem o mesmo direito outra parte. O trmino do contrato antes do prazo, por mtuo consenso, se faz com a emisso do endosso de cancelamento. 25.1.1 Caractersticas do contrato: bilateral - gera obrigaes para segurado e para segurador; oneroso - objetiva vantagem patrimonial; aleatrio - no h equivalncia entre as prestaes, j que o sinistro pode ocorrer ou no. E, ocorrendo, a indenizao poder ser muito maior do que o prmio recebido. O ganho ou a perda dos contraentes depender de fatos futuros e incertos, previstos no contrato, que configuram o risco; formal - obrigatria a forma escrita, considerando-se perfeito o contrato no momento em que o segurador remete a aplice ao segurado ou faz o lanamento da operao nos livros obrigatrios; contrato de execuo sucessiva ou continuada - vigora durante um perodo de tempo
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necessariamente, sempre com obrigaes mtuas; Contrato por adeso - forma-se com a aceitao pelo segurado, sem maiores discusses, das clusulas impostas ou previamente estabelecidas pelo segurador na aplice impressa, sempre sob fiscalizao da Susep; um contrato de boa f - por ser de concluso rpida, liga-se necessariamente credibilidade das declaraes do segurado a respeito do contedo do objeto e dos riscos, posto em regra o segurador no ter como fazer diligncias para confirmar o alegado. Assim, no seguro de vida, deve indicar molstias que sofre, sob pena de responsabilizao. De m f, o segurado no ter direito indenizao em caso de sinistro e continua obrigado ao pagamento do prmio. Se no houver m f, mas a informao for errada, a seguradora poder resolver o contrato ou, ocorrendo o sinistro, receber a diferena do prmio. Obviamente, a boa f tambm se liga ao segurador. 25.1.2 - Efeitos do aumento ou reduo do risco na vigncia do contrato: O segurado tem o dever de comunicar, logo que saiba, todo acontecimento que possa agravar o risco, inclusive de caso fortuito ou fora maior. A pena de perda do direito garantia, caso seja demonstrado que ficou silente de m f. Aps receber o comunicado, o segurador tem 15 dias para rescindir o contrato em funo do agravamento do risco. Por outro lado, a reduo dos riscos no acarreta em regra - reduo do prmio, salvo conveno em contrrio. Porm, no caso de reduo considervel, o segurado poder exigir a reduo do prmio ou resoluo do contrato. Se o segurador, no momento da concluso do contrato, souber que no h mais o risco para o qual o segurado est fechando o seguro, estar de m f se emitir a aplice e dever pagar o valor do prmio em dobro. 25.1.3 - Requisitos subjetivos do contrato de seguro: # O segurador deve ser pessoa jurdica autorizada pelo governo federal para operar; # Para ser segurado, necessria a capacidade civil. Se o segurado contratar mediante procurador, este tambm se responsabilizar perante o segurador pelas inexatides ou lacunas que possam influir no contrato; # Nem todos podero ser beneficirios: - No seguro de coisas ou de prejuzos, ser preciso provar o interesse em relao coisa segurada. - No seguro de vida, no se poder, para proteo ao patrimnio da famlia e da legtima de herdeiro necessrio, instituir beneficiria pessoa que for legalmente inibida de receber doao do segurado (consorte adltero est proibido de instituir seguro de vida em benefcio de seu cmplice ou de sua concubina). - No pode ser beneficirio o que se encontrar incapacitado de suceder (art. 18141818, CC). - Beneficirio que causa a morte dolosamente do segurado no pode receber, porque no pode fundar o seu direito em crime. # Funda-se no consentimento de ambos os contraentes, que se opera por meio de uma proposta formulada pelo segurado, porm preestabelecida pelo segurador. O segurador aceitar ou no, conforme as declaraes do proponente. 25.1.4 - Requisitos objetivos do contrato de seguro:
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O objeto deve ser possvel, lcito, determinado. No se poder segurar objeto ilcito. Nulo ser o contrato de seguro de bens contrabandeados. Tambm no se considera o risco proveniente de ato doloso do segurado, do beneficirio ou de representante deles. O valor do objeto deve ser determinado, porque ser a base para o clculo da indenizao. No pode haver desproporcionalidade entre o valor do objeto e o valor da indenizao, para evitar enriquecimento sem causa (locupletao ilcita). O segurador inclusive, mesmo aps pagar a indenizao, pode requerer a diferena do prmio, se comprovar a desproporo. No havendo ocorrncia do risco, pode resolver o seguro, perdendo o segurado o prmio desembolsado. O pagamento, portanto, dever ser equivalente ao valor real do bem ou de sua reposio. Para os prdios, adota-se o valor da reconstruo. Para as mquinas, o valor de uma nova, computando-se a depreciao pelo desgaste. Para as mercadorias, o valor de aquisio constante na fatura. Para as faculdades humanas, o valor que o segurado entender. O pagamento da indenizao dever ser feito pela via bancria e pode ser parcelado em at sete vezes mensais, iguais e sucessivas (Circular Susep 34/1982). 25.1.5 - Requisitos formais do contrato de seguro: O instrumento escrito, que a aplice. Dever conter o nome do segurado e do beneficirio, se for o caso, as condies gerais e as vantagens garantidas pelo segurador. Os riscos assumidos devem estar listados, bem como o valor do objeto do seguro, o prmio devido ou pago pelo segurado. Necessrio o termo inicial e final de sua validade ou vigncia, o comeo e fim dos riscos, a extenso dos riscos, o limite da garantia. Deve entrar casos de caducidade, eliminao ou reduo dos direitos do segurado ou do beneficirio e o quadro de garantia aprovado pelo Departamento Nacional de Seguros Privados e Capitalizao. A emisso da aplice deve ser precedida da proposta escrita, contendo elementos essenciais: bens, direitos, deveres, responsabilidades, valor do prmio e da indenizao, riscos assumidos. Pode ter clusula de reconduo tcita do contrato pelo mesmo prazo, mas no poder operar mais de uma vez. Isso em funo da necessidade de se avaliar os riscos de tempo em tempo. As aplices podero ser: - Nominativas: se mencionarem o nome do segurador, do segurado e do representante (se houver) ou do beneficirio, sendo transmissvel por cesso ou alienao. A cesso da aplice nominativa exige comunicado escrito ao segurador para que surtam efeitos sobre ele. Do contrrio, pode ocorrer, mas o cedente continua obrigado ao prmio. - ordem: transmissveis por endosso em preto (datado e assinado pelo endossante e pelo endossatrio) ou ao portador (transferveis por tradio simples, inadmissvel em seguro de pessoas). Nada obsta a transmissibilidade de aplices, a menos que haja proibio, como nos casos em que o risco possui cunho personalssimo, envolvendo a conduta do segurado em relao aos bens. As aplices podem ainda ser especficas (se se ocupar de um certo risco apenas) ou plrimas (se se relacionar a diversos riscos em um mesmo contrato). Podem ser simples (se o objeto do seguro determinado precisamente) ou flutuante (se estiver prevista a substituio da coisa segurada, como se verifica em relao a mercadorias armazenadas). A aplice precisa ser registrada nos livros respectivos, despesa a ser paga pelo segurado. 25.1.6 - Seguro cumulativo - Seguro do mesmo objeto contra o mesmo risco em mais de uma
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seguradora: possvel, mas o segurado deve comunicar tal inteno, previamente e por escrito, ao primeiro segurador, indicando a soma por que pretende segurar-se, comprovando obedincia ao art. 778, CC, pelo qual a indenizao tem que ser equivalente ao objeto do contrato. Se assim no o fizer, o segundo seguro poder ser rescindido, alm do segurado ficar obrigado ao prmio vencido. No segue esta regra o seguro feito pelo segurado para se acautelar de risco de falncia do segurador. Ressalta-se que no haver duplicidade de seguro se o segundo no tiver a mesma finalidade do primeiro. 25.1.7 - O co-seguro: O contrato de seguro permite que a seguradora principal reparta os riscos com outras seguradoras, em percentuais definidos. Trata-se do co-seguro, uma contratao plrima de seguradoras com o objetivo de repartir o mesmo risco, emitindo-se uma s aplice. Nesses casos, no h solidariedade da co-seguradora junto seguradora principal perante o segurado. Cada seguradora responde individualmente e na medida de sua participao. A aplice indica qual a seguradora que administra o contrato e que representar os demais, em poderes de administrao, para todos os efeitos, inclusive tendo o poder de receber o prmio e partilhar. Mas esse co-segurador-administrador tambm no pode ser acionado sozinho e nem defender os demais co-seguradores. Trata-se, portanto, de uma ao judicial plrima, com litisconsrcio passivo. 25.1.8 - Resseguro: O resseguro um seguro entre a seguradora e outra congnere, para cumprir a obrigao com o segurado e se indenizar em caso de sinistro. uma obrigao assumida entre a seguradora e o rgo ressegurador. No h vnculo entre o segurado e o rgo ressegurador. O governo brasileiro, em 2007, estimulou o setor com medidas em prol da abertura do mercado. O resseguro pode gerar a retrocesso: quando a empresa de resseguro assegura com outra parte dos riscos assumidos em um contrato ressegurador. 25.1.9 - O corretor de seguro: A profisso regulamentada pela Lei 4.594/64. A habilitao fornecida pela Susep. Tem a funo de angariar e promover contratos de seguro. No se responsabiliza pelo cumprimento do contrato, pois no se obriga solidariamente com a seguradora. Assim, no h vnculo jurdico entre corretor e segurado. Mas, sendo agente autorizado, atua como representante da seguradora, em presuno juris et de jure. Caso contrarie orientao da seguradora, poder ter que indeniz-la. A remunerao est embutida no prmio e de responsabilidade da seguradora. 25.1.10 - Prazo: O Cdigo Civil praticamente no trata de prazos, a no ser ao falar da reconduo. Os prazos, portanto, esto em normas especiais. A aplice de danos tem durao de um a cinco anos. Em regra, so anuais. As aplices de acidentes pessoais no podem ultrapassar a cinco anos. Podem ter durao exgua, como o seguro de um atleta para uma partida de futebol apenas. Enquanto Maria Helena Diniz ressalta o prazo mximo de cinco anos, Silvio Venosa destaca a possibilidade de um lapso temporal maior, dando exemplo de um vo interespacial com sua respectiva preparao. As aplices de seguro de vida so plurianuais sem limites, podendo durar por toda a vida do segurado. As aplices de contrato de transporte principiam quando a mercadoria recebida no ponto de
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partida e terminam quando a mercadoria entregue ao destinatrio, mas freqente aplice que vigora por vrios anos, com o objeto sendo atualizado. Reconduo tcita do contrato pelo mesmo prazo: Apenas uma vez, com clusula permissiva. Prazo de pagamento da indenizao: no superior a 30 dias, a partir de todas as exigncias contratuais cumpridas pelo segurado. A contagem pode ser suspensa em caso de dvida sobre cumprimento de obrigaes ou documentos. 25.2 Seguro de dano ou de coisa: Os objetos garantidos referem-se a bens materiais ou a qualquer outro interesse suscetvel de avaliao econmica: casas, automveis, crditos contratuais etc. Os seguros mais comuns so os de proteo contra os riscos de incndio, furto ou roubo, transporte e acidentes pessoais, de responsabilidade civil (comum em seguros de automveis). O valor da cobertura no pode superar o da coisa em razo do princpio que veda o enriquecimento sem causa (proibio do sobresseguro). Em caso do segurado faltar com a verdade, perde direito indenizao e se mantm obrigado ao prmio vencido. Porm, permitido que o valor cubra as despesas e demais perdas afins durante o evento. Ex. Se, para salvar mercadorias em depsito, portas foram arrombadas, elas podero ser includas na indenizao. Mas mesmo essa extenso dever ficar dentro do limite de cobertura da aplice. Obviamente, na mora do segurador, o valor da indenizao pode superar ao da aplice em virtude da correo. No haver indenizao se o sinistro resultar de vcio intrnseco coisa e no comunicado ao segurador antes da formao do contrato, por ofensa ao princpio da boa f. Mas se houver a comunicao e o segurador assumir o risco, ocorrendo o sinistro relativo ao vcio intrnseco, ter que indenizar. Assim, o vcio intrnseco por si s no fator impeditivo da indenizao. Depende se houve ou no comunicao de sua existncia antes do contrato celebrado. Vale relembrar que as declaraes inexatas impedem o segurado de receber a indenizao, alm dele continuar obrigado aos prmios restantes, caso esteja em m f. Se de boa f, a seguradora pode resolver o contrato ou mant-lo, mas cobrando a diferena do prmio em razo do risco maior. Se na vigncia do contrato a coisa segurada for alienada a outro, o seguro tambm poder ser transferido, mas a norma dispositiva e pode ser pactuada diversamente. 25.2.1 - Seguro parcial: Ocorrendo seguro por valor inferior ao que valha, o pagamento do sinistro parcial tambm dever ser reduzido proporcionalmente. 25.2.2 - Terceiro e direito de regresso: Se houver sinistro por culpa de terceiro, a seguradora paga a indenizao e subroga-se nos direitos do segurado para buscar o seu ressarcimento pelo direito de regresso. Mas o regresso limita-se ao valor pago ao segurado. Ressalta-se que, se o prejuzo pelo sinistro for maior do que a cobertura da aplice, o terceiro responsvel poder sofrer duas aes: a da seguradora, de regresso; e a do segurado, pela diferena entre o que recebeu do seguro e o prejuzo efetivo. O direito de regresso no absoluto: no caber se o terceiro for cnjuge do segurado, descendente ou ascendente, consangneo ou afim. Por interpretao extensiva, inclui-se os conviventes. O impedimento desaparece se a conduta do agente for dolosa.
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25.2.3 - Seguro de responsabilidade civil: Muito comum em seguros de veculos. Quando o segurado se defende contra a possibilidade de ser acionado por terceiro por responsabilidade civil. Ex. Motorista que abalroa outro veculo e que poderia ser acionado para indenizao: o seguro cobre. Nos Estados Unidos, comum na rea mdica. Ocorrendo fato pelo qual poder ter que responder por perdas e danos e previsto na aplice, o segurado obrigado a avisar a seguradora imediatamente, para que acompanhe os desdobramentos da ocorrncia. A Lei Civil veda ao segurado que reconhea a culpa ou que transija com o terceiro. Assim, o segurado no poder fazer acordo com o prejudicado, salvo com anuncia da seguradora. Se o segurado for acionado judicialmente, dever dar cincia do fato seguradora e promover a denunciao da lide, obrigatoriamente (art. 70, III, CPC). Caso a seguradora seja insolvente, persiste a responsabilidade do segurado perante o terceiro. Se o terceiro prejudicado acionar diretamente a seguradora e o segurado estiver inadimplente? Para fazer a exceo do contrato no cumprido, a seguradora precisa primeiro promover a citao do segurado, oportunizando-lhe a manifestao. Ao fazer o pagamento da indenizao, a seguradora paga diretamente vtima, sem a intermediao do segurado. 25.3 Seguro de pessoa: A pessoa pode ser objeto de seguro contra os riscos de morte, sobrevida aps certo prazo, comprometimento de sade, incapacidade temporria ou permanente ou de acidentes. Os nomes podem variar de doutrinador para doutrinador. Vale realar que, no seguro de pessoa, h liberdade contratual de valores, ao contrrio do seguro de danos. Tambm no seguro de pessoas no h qualquer restries em pluralidade de seguros. Isso porque a indenizao, em caso de morte, no corresponde ao valor da vida humana, que no tem preo, mas a um valor aprecivel para amparo famlia do segurado, na sua falta. Enfatiza-se que nula a clusula que exclua a responsabilidade da seguradora quando a morte ou incapacidade decorrer de transporte de maior risco, da prestao de servio militar, da prtica de esporte, de atos de humanidade em auxlio de outrem. Quanto ao prmio, as partes podem acordar que seja por prazo certo ou durante a sobrevida. O CC veda a ao de cobrana em falta do prmio, porque h possibilidade da seguradora rescindir o contrato, com a restituio da reserva j formada ou a reduo do capital garantido proporcionalmente ao prmio pago. O contrato de seguro de pessoa que resulte morte ou incapacidade tem fora de ttulo executivo extrajudicial (art. 585, III, CPC). 25.3.1 Seguro de vida: Pelo seguro de vida, a seguradora se obriga a indenizar ao beneficirio indicado, ocorrendo o fenmeno morte no perodo de vigncia do contrato. Dependendo da modalidade ajustada, o segurado ter direito a uma renda, caso sobreviva aps determinado perodo, dentro do qual pagou o prmio (seguro de sobrevivncia): h, portanto, uma condio suspensiva para o advento do direito ao gozo do benefcio, que pode ser a data de sobrevida calculada ou a ocorrncia de um fato. lcito s partes alteraram as modalidades em comum acordo. possvel haver perodo de carncia, com prazo a ser pactuado pelas partes. Se o evento morte ocorrer antes do prazo de carncia completar-se, o beneficirio ter o direito de receber o montante da reserva tcnica constituda.
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Pelo Decreto-Lei n 2.063/40, art. 109, vedado o contrato de seguro de vida para menores de 14 anos. 25.3.2 Seguro por acidentes pessoais: Quanto ao contrato por acidentes pessoais, o seguro cobre os riscos contra fatos que resultem fraturas e leses corporais diversas, provocando invalidez permanente ou temporria. 25.3.3 Seguro sade: O seguro sade visa garantir as condies mdico-hospitalares diante de enfermidades. regulado pela Lei 9.656/98. A garantia no alcana o reembolso de despesas hospitalares, tratamento mdico, custeio de luto e de funeral do segurado. A cobertura compreende apenas os riscos enumerados na aplice ou bilhete do seguro. Ao efetuar o pagamento em seguro de pessoa, a seguradora no se subroga nos direitos e aes da vtima quanto ao causador do sinistro, ao contrrio do seguro de danos. Por outro lado, o segurado, alm de receber a verba do seguro, pode pleitear judicialmente contra o responsvel pelos danos. Isso porque o valor no se prende a uma avaliao venal. 25.3.4 Seguro de vida em favor de terceiro: Silvio Venosa bem explica: o interesse do contraente que ele viva durante a existncia do terceiro. Deve estar patenteado o interesse do proponente pela preservao da vida do segurado. Se for cnjuge, ascendente ou descendente do proponente, h presuno juris tantum do interesse. No havendo esse elo, o proponente deve justificar as razes de sua pretenso, interesse que pode ser de cunho econmico, moral, sentimental e at jurdica. No Brasil, no h necessidade de concordncia do segurado. 25.3.5 - Indicao do beneficirio: Em se tratando de seguro de vida, obrigatria a indicao do nome do beneficirio, obedecendo as restries j vistas na parte geral de seguros. Mas a nomeao pode ser a posteriori e pode haver substituio, inclusive por ato mortis causa, caso no tenha havido renncia a esse direito. Mas h exceo: Quando o beneficirio utiliza a designao para dar garantia em uma obrigao, caso em que a doutrina entende obrigatria a anuncia do segurado. O companheiro pode ser beneficirio, se ao tempo do contrato o segurado j era separado judicialmente ou de fato. Destaca-se que o benefcio pago ao beneficirio no responde por eventuais dvidas do segurado morto (no pode sofrer penhora). No se considera herana, no se integrando ao esplio. Tambm no pode ser vinculado a condies que reduzam o seu valor pelos herdeiros, em respeito vontade do segurado morto. Efetivamente, o beneficirio ter direito a receber o montante previsto na aplice. De qualquer forma, se no houver a indicao ou, por qualquer razo, o nome designado no puder prevalecer, seja por motivo de morte ou algum imperativo legal (Ex. nomeao mediante coao ou estado de perigo. Ex. 2: erro substancial quanto pessoa beneficiria), a importncia dever ser paga ao chamado beneficirio subsidirio: metade ao cnjuge no separado judicialmente e, outra metade, aos herdeiros do segurado. Inexistindo cnjuge e herdeiro, poder ser pago a quem provar que dependia do segurado para os meios necessrios subsistncia. Interpretao extensiva inclui estudos. No havendo ningum, a Unio recebe, nos termos do Dec. Lei 5.384/43. 25.3.6 - Suicdio do segurado: nula a clusula que excluir o pagamento do benefcio em caso de suicdio do segurado. Mas
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h regra cogente em lei para tal pagamento. Em caso de suicdio do segurado, para que o beneficirio faa jus ao pagamento, preciso que tenha havido, entre a formao do contrato e o evento, uma carncia mnima de dois anos ou igual prazo aps fim da suspenso do contrato. No ocorrendo tais condies, a seguradora somente dever o valor correspondente ao da reserva tcnica formada. Porm, se o suicdio ocorrer no perodo de dois anos, o beneficirio tem a possibilidade ainda de provar a tese do suicdio involuntrio, ou seja, a pessoa se matou sob perturbao mental incontrolvel ou sob violenta comoo, sem ter noo do ato. O tema, na jurisprudncia, polmico. A seguir, deciso de 2010 do STJ d direito indenizao em suicdio anterior ao prazo de dois anos e, de certa forma, muda a viso sobre o tema:
Suicdio no acaba com direito indenizao POR RODRIGO HAIDAR SITE CONSULTOR JURDICO Para se negar a pagar indenizao do seguro de vida ao beneficirio em caso de suicdio do segurado, a seguradora tem de provar que a contratao do seguro foi feita quando seu cliente j premeditava acabar com a prpria vida. O entendimento da 3 Turma do Superior Tribunal de Justia. Com um placar apertado de trs votos a dois, os ministros decidiram que o artigo 798 do Cdigo Civil de 2002, que fixou o critrio objetivo de que o suicdio ocorrido nos dois primeiros anos de contrato exclui a obrigao de a seguradora pagar a indenizao, no pode ser adotado sem qualquer margem de interpretao dos casos concretos. Para o relator do processo, ministro Massami Uyeda, uma coisa a contratao do seguro feita com a premeditao do suicdio. Outra, diferente, a preparao do ato suicida. Se no h prova alguma da premeditao do segurado em matar-se, cabe seguradora comprov-la. A ministra Nancy Andrighi, que acompanhou o relator, ressaltou que apesar da nova regra do Cdigo Civil, as smulas 105 do Supremo Tribunal Federal e 61 do STJ permanecem vlidas. As duas smulas prevem que cabe seguradora provar que houve m-f na contratao do seguro. A interpretao literal e absoluta do art. 798 do CC/02 desconsidera importantes aspectos de ordem pblica, dentre eles a necessidade de proteo do beneficirio de contrato de seguro de vida celebrado em conformidade aos princpios da boa f objetiva e lealdade contratual, afirmou a ministra Nancy. Em seu voto, Nancy Andrighi fez referncia lei de contratos de seguros alem, que libera a seguradora do pagamento da indenizao ao beneficirio quando o suicdio do segurado ocorre dentro do prazo de trs anos da celebrao do contrato. Mas a lei alem prev a exceo ao estabelecer que a regra no se aplica quando o suicdio cometido em estado de desarranjo mental patolgico.
A jurisprudncia inclui o duelo nas regras do suicdio. No se incluem no caso de suicdio: - A prtica de esportes de grande risco; - A recusa de se submeter a determinada cirurgia (ex. Testemunha de Jeov em cirurgias que envolvam transfuso de sangue) ou a terapia de alto risco; - O ato de herosmo para salvar algum. 25.3.7 - Seguro de vida em grupo: O seguro de vida em grupo previsto no CC. O proponente pode ser uma pessoa fsica ou jurdica, qual o segurado esteja vinculado (por lao de parentesco ou por relao de emprego, por exemplo). O proponente ou estipulante o responsvel pelo pagamento do prmio e encargos.
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Tambm deve indicar os beneficirios, mas no representa o segurador perante o grupo. A alterao da aplice requer a concordncia de pelo menos do grupo. 25.4 Seguro mtuo: Era previsto no CC/1916, no tendo sido reproduzido no CC/2002 e vedadas novas constituies desde 1966, mas ressalvada a sua possibilidade em forma de cooperativa para seguros agrcolas e de sade. Nesta modalidade, os prprios segurados atuavam como seguradores e segurados. A responsabilidade pelos riscos era compartilhada por todos os segurados, respondendo cada um pelo dano sofrido por qualquer deles. Era necessria a confeco de uma pessoa jurdica e aprovao de um estatuto, em verdadeiro carter de associativismo. No lugar do prmio, os segurados contribuam com cotas afins s despesas e aos sinistros, sem fins de lucro.
26 Da Constituio de Renda CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XVI Da Constituio de Renda - Artigos 803 a 813, c/c 948II e 950, CC D-se o contrato de constituio e renda quando algum (rendeiro ou censurio), mediante o recebimento de bens mveis, imveis ou dinheiro, se obriga a dar uma renda peridica, por tempo determinado ou no, a outrem (instituidor ou censusta) ou a beneficirio deste. O bem institudo para remunerar o rendeiro passa a integrar o patrimnio dele a partir da tradio (mveis) ou da transcrio (imveis), sendo que o rendeiro suporta o risco da coisa (mesmo o bem perecendo, permanece atrelado ao pagamento da renda contratada). O instituidor se responsabiliza pela evico. O contrato ser gratuito, se o rendeiro receber o bem a ttulo de doao, mas comprometendose com o encargo de pagar a renda por determinado perodo. Neste caso, ser um contrato unilateral e consensual, posto no se vincular transferncia do bem, que pode ser feita mediante condio suspensiva. Ou ser oneroso, quando a renda constituir efetiva contraprestao ao bem entregue, podendo ser em contrato comutativo ou aleatrio (se vitalcio). Se oneroso, ser bilateral. Para a maior parte da doutrina (Maria Helena Diniz e Paulo Nader, por exemplo) ser um contrato real. Mas h divergncia (Silvio Venosa discorda). Na constituio de renda comutativa possvel o resgate, ou seja, o rendeiro paga, de uma s vez, todas as prestaes pendentes. Tanto o contrato gratuito quanto o oneroso sero formais (por escritura pblica) e temporrios, embora possam ser vitalcios (no perde a caracterstica de temporariedade porque o contrato se encerra com a morte, no se confundindo com contrato perptuo, vedado). Mas possvel que a obrigao do devedor seja transmitida por sucesso, ao contrrio do direito do credor. O contrato pode ser constitudo por ato inter vivos ou causa mortis, mas sempre por escritura pblica, sendo solene (h discordncia doutrinria para os contratos onerosos com bens mveis ou dinheiro Silvio Venosa). Pode tambm existir por sentena judicial em razo de algum ilcito civil (art. 948 e 950, CC). 26.1 Renda (prestao de renda): a prestao que o rendeiro se obriga a dar ao instituidor temporariamente. O termo temporrio inclui o carter vitalcio. O CC no define seu contedo. Parte da doutrina entende que
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deva ser em dinheiro, pois sendo em outra espcie - seria contrato inominado (Paulo Nader). Mas tambm h doutrinadores que entendem ser possvel constituir renda com outras espcies (Maria Helena Diniz). Pode estar atrelada a fatores de atualizao e pode ter clusula de condio resolutiva. A renda, se em contrato gratuito, pode ser gravada com clusula de alienabilidade e impenhorabilidade, evitando execues por dvidas pendentes e futuras. Este direito estendido aos alimentos e montepios. J no contrato oneroso, impossvel e qualquer clusula a este respeito ser nula. Pode ser extinta em caso de ingratido do beneficirio, aproveitando os casos previstos nos arts. 555 e 557, CC, j estudados (Doao). 26.2 - Periodizao: Fixada livremente pelas partes. Sendo relativa a alimentos, recomenda-se a prestao mensal. Porm, contada dia-a-dia, caso o pagamento no seja antecipado. Se a renda for anual, por exemplo, cada dia constituir em 1/365 do valor convencionado. Extinta a renda anual no 11 ms, o valor devido ser de 11/12 avos. 26.3 - Garantia: Se o contrato for a ttulo oneroso, o instituidor ou censusta pode exigir que o rendeiro preste garantia real ou fidejussria. A garantia poder ser implantada inclusive posteriormente ao contrato, no caso de inadimplncia de prestaes ou de notria dificuldade econmica do rendeiro, sob pena de resciso. 26.4 - Inadimplncia: O instituidor pode cobrar as parcelas de renda em atraso, tanto no contrato gratuito quanto no oneroso, sob pena de resciso. Prescrio: trs anos (Art. 206, 3, II, CC). Ocorrendo a resciso em razo da inadimplncia do rendeiro por iniciativa do credor, as partes voltam ao status quo ante, sem restituio das rendas embolsadas anteriormente pelo credor e dos frutos auferidos pelo devedor. O contrato intuitu personae em relao ao beneficirio. Porm, pode ser transmitido em relao ao rendeiro ou censurio. 26.5 - Nulidade: Haver nulidade contratual: Se a renda for constituda a favor de pessoa j falecida. Se a pessoa favorecida falecer nos 30 dias seguintes ao contrato e em razo de doena preexistente celebrao. Com a nulidade, o acervo patrimonial retorna ao instituidor (se a morte for de terceiro beneficirio) ou ao herdeiro (se o prprio instituidor for o beneficirio). 26.6 - Havendo mais de um beneficirio: Se apenas um falecer no interregno de 30 dias em razo de causa preexistente, o benefcio persiste quanto aos demais. Salvo estipulao diversa, os demais no tero direito parte que cabia ao falecido. Presume-se juris tantum, salvo estipulao no contrato, que os beneficirios recebero a renda em partes iguais. 26.7 - Constituio de renda e doao por subveno peridica:
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Ressalta-se que a constituio de renda gratuita assemelha-se bastante com a doao em forma de subveno peridica (art. 545, CC). Tanto que as normas de doao a regem subsidiariamente. Mas h diferenas: a) A constituio de renda por escritura pblica, enquanto a doao pode ser por escritura particular; b) A constituio de renda pode impor juros moratrios, enquanto a doao no (art. 552, CC); c) A constituio de renda gratuita pode ser gravada com clusula de alienabilidade e impenhorabilidade, direito no previsto na doao por subveno peridica. 26.8 - Relao entre instituidor e beneficirio: Nada impede que haja um negcio jurdico entre instituidor e beneficirio, de forma que o segundo assuma obrigaes perante o primeiro, em retribuio ao contrato de Constituio de Renda assumida com o rendeiro.
27 - Do Jogo e Aposta CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XVII Do Jogo e Aposta - Artigos 814 a 817, CC Jogo e aposta so contratos distintos, embora regulados em conjunto. Jogo o contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si, pagar certa soma quela que conseguir um resultado favorvel de um acontecimento incerto. H participao ativa dos contraentes, do qual o ganho ou a perda depender do resultado. Aposta a conveno em que duas ou mais pessoas de opinies discordantes sobre qualquer assunto prometem, entre si, pagar certa quantia ou entregar determinado bem quela cuja opinio prevalecer em virtude de um evento incerto. O acontecimento depender de ato incerto de terceiro ou de fato independente da vontade dos contraentes. 27.1 Tipos de jogos e aposta: Os jogos podem ser: a) Proibidos ou ilcitos, caso o ganho ou a perda dependa da sorte: jogo do bicho, roleta, jogo de dados, pif-paf. Tais jogos de azar so incriminados no art. 50, da Lei das Contravenes Penais (Decreto-Lei 3.688/41). Pelo Cdigo Civil, quem perder no ter o dever de pagar. Mas, se pagar, no pode reclamar a repetio do indbito. Qualquer contrato vinculado a jogo proibido nulo, como o mtuo realizado para facilitar o jogo ou a novao ou a fiana, salvo em proteo ao terceiro de boa-f. O mutuante no poder exigir o reembolso do que emprestou ao jogador e, se o jogador no lhe pagar, no poder ingressar em juzo para cobr-lo. H divergncia sobre o alcance da nulidade para o contrato de mtuo. Uma corrente defende que a nulidade s ocorre se o emprstimo foi no curso do jogo (Silvio Venosa). H jurisprudncia nesse sentido. Porm, maior a corrente que ataca o emprstimo tambm anterior ou posterior (Maria Helena Diniz). vedada a compensao de dvidas com dvida de jogo, bem como clusula penal ou constituio de nus real para garantia. A mesma regra serve para a aposta.
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b) Tolerados Se o resultado no depender exclusivamente da sorte, mas da habilidade dos jogadores, como o pquer, o truco, a canastra. No constituem contravenes penais, porm a legislao no regula seus efeitos no intuito de no incentiv-los. Por isso, no poder o credor exigir o pagamento da dvida resultante da perda. E, se o perdedor pagar, no poder depois reclamar a repetio do indbito. c) Autorizados ou lcitos Se visarem a uma utilidade social, trazendo proveito a quem os pratica (incrementando a destreza, a fora, a coragem ou a inteligncia: futebol, golfe, tnis, boxe, xadrez, damas, bilhar), estimulando atividades econmicas de interesse geral (criao nacional de cavalos de raa para o turfe) ou pelo benefcio que deles aufere o Estado, empregando parte de seus resultados na realizao de obras sociais ou eventos desportivos, como no caso das loterias federais, ou angariando recursos para o fomento do desporto, como o bingo. Por estarem autorizados, quem os vencer ter, segundo parte da doutrina (Orlando Gomes, Paulo Nader, Silvio Venosa), ao para receber o crdito, porque os ajustes tm amparo legal. Outra parte discorda (Silvio Rodrigues, Washington de Barros, Maria Helena Diniz), mesmo em se tratando de jogo legalizado. 27.2 - Excees proibio da repetio do indbito: Se a dvida do jogo foi ganha com dolo, o perdedor que pagou poder requerer a repetio do indbito para castigar o desonesto. Tambm se quem perdeu era menor de idade ou interdito, por lhe faltar discernimento para o ato e para as conseqncias. 27.2 - Cautela do CC: Por cautela, o CC faz questo de realar que as regras de jogos e apostas no se relacionam aos contratos afins s cotaes das bolsas de valores ou de mercadorias. Tambm no se relacionam a sorteios visando dirimir disputas de bens, comuns em processos de partilha ou em transaes. 27.3 - Credito contrado em pas onde o jogo legalizado pode ser executado no Brasil? O tema polmico. A pouca jurisprudncia existente aponta que no, por dois fundamentos. Pela prpria disciplina do CC, que considera tais crditos como inexigveis. E, tambm, porque feriria norma de ordem pblica: a Lei de Contravenes Penais. Porm, h forte defesa na possibilidade de se permitir a cobrana nesses casos com fulcro no Direito Internacional. Sugesto de texto sobre o tema, de autoria do professor de Direito Comercial em Cuiab, Armindo de Castro Junior: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8752
28 - Da Fiana CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XVIII Da Fiana - Artigos 818 a 839, CC Obs: O aluno deve aproveitar a matria para relembrar, no Direito das Obrigaes, os institutos da solidariedade e da sub-rogao. Preliminarmente, h dois tipos de garantias ou caues: a real e a pessoal ou fidejussria. A real envolve a hipoteca ou o penhor de bens, institutos a serem estudados em Direitos das Coisas. A pessoal ou fidejussria envolve a fiana e o aval. Aval e fiana no se confundem. Aval declarao unilateral para garantir o pagamento de um ttulo de crdito. No h contrato e solidria por natureza. O aval ser estudado em Direito
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Comercial ou Empresarial, estando disciplinado no art. 897, CC, e prximos. Pelo contrato de fiana (cauo fidejussria), algum (fiador) se compromete, perante o credor, a responder, subsidiria ou solidariamente, pelas obrigaes assumidas pelo devedor (afianado). O devedor no parte no contrato de fiana. um contrato acessrio (no pode existir sem o principal), intuitu personae, espcie do gnero cauo ou garantia. unilateral, porque estende obrigaes apenas ao fiador. Obrigatoriamente por escrito, mas no obrigatoriamente por instrumento pblico. No gera uma obrigao, pois esta j existe no contrato principal. Apenas estende ao fiador a responsabilidade pelo inadimplemento. Caso o fiador arque com o inadimplemento, tem direito subrogao para o regresso sobre o devedor afianado, incluindo perdas e danos e juros. Mas o fiador no ter direito ao de regresso se pagar a dvida antecipado; se pagar em valor excessivo no que tange diferena superior; se pagar o que no era devido; se pagar o dbito sem informar ao devedor e, este, tambm realizar o pagamento. O contrato deve ter prazo determinado. A inexistncia de clusula de durao permite ao fiador desobrigar-se unilateralmente, bastando que notifique ao credor, sem necessidade de medida judicial. Aps o ato, permanece por 60 dias na obrigao. Questo polmica ocorre no contrato de locao que se encerra, mas o devedor no entrega as chaves. A jurisprudncia tem entendido que permanece a obrigao do fiador at a entrega das chaves. A gratuidade no da essncia da fiana, para Paulo Nader. Maria Helena Diniz considera contrariamente. Silvio Venosa diz que, se houver onerosidade, ser contrato atpico. De fato, a lei no probe a remunerao ao fiador, no intuito de compensar o risco assumido. Se for o credor quem pagar a remunerao, o contrato no ser gratuito. Se for o devedor, permanece a gratuidade do contrato, porque o devedor no faz parte dele. A obrigao assumida pelo fiador no pode ser maior do que a assumida pelo devedor afianado. Se tal fato ocorrer, no caso de nulidade, mas sim de adequao do contrato. A fiana pode ser: a) Convencional ou contratual; b) Legal Ex. Art. 1745, p, CC. Art. 1280, CC. Art. 1305, p, CC.
28.1 - Dos sujeitos: O devedor no parte contratual. Inclusive a conveno de fiana pode realizar-se sem o seu conhecimento e at contra a sua vontade, o que no comum. Mas elemento necessrio, porque a obrigao dele o objeto da garantia. Assim, as partes contratuais so o credor e o fiador ( consensual entre credor e fiador): o credor, inclusive podendo recusar o fiador se no for idneo, se no for domiciliado onde tenha de prestar a fiana ou se no possuir bens suficientes para cumprir a obrigao. Nada impede, porm, que a fiana seja precedida de uma conveno entre o fiador e o devedor. O credor participa de dois contratos: do contrato principal e do contrato acessrio. J o devedor participa apenas do contrato principal. E o fiador apenas do contrato acessrio. No pode ser fiador quem no possa legalmente administrar seus bens: insolvente, falido, incapaz. Caso o fiador se torne insolvente, falido ou incapaz na vigncia do contrato, o credor pode determinar ao devedor que o substitua, sob pena de se aplicar o art. 333, III, CC: possibilidade do credor cobrar a dvida antecipadamente. Porm, s ter esta possibilidade se foi o devedor quem
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nomeou o fiador. A pessoa casada depende da autorizao do cnjuge para ser fiador, salvo se for no regime de separao absoluta de bens (art. 1647, III, CC) ou de participao final nos aqestos com clusula expressa. A anuncia deve ser especfica. O cnjuge que discordar da fiana concedida sua revelia, no sendo as excees citadas, pode pleitear a resciso contratual no prazo decadencial de dois anos depois de terminada a sociedade conjugal, caso de nulidade relativa (para a maior parte da doutrina). No vigora a tese, na jurisprudncia brasileira, de que, anulado o contrato, permanecesse recaindo na meao de quem a fez. A disconcordncia do cnjuge, porm, pode ser suprida pelo juiz (art. 1648, CC), em caso de recusa injusta ou ausncia, mas o ato no atingir os bens prprios desse consorte. Obs: no confundir a outorga uxria da fiana com a fiana em conjunto de marido e mulher. H leis especficas que limitam a possibilidade de determinadas pessoas prestarem fiana, como o caso de fiscais, tesoureiros, leiloeiros, entre outros. O menor, mesmo emancipado, no pode ser fiador. A emancipao lhe d o direito de administrar o prprio negcio, mas no de se responsabilizar pelo negcio alheio. A pessoa jurdica pode ser fiadora, desde que seus estatutos ou regulamentos no vetem. Analfabetos e surdos-mudos podem ser fiadores? Sim, desde que sejam capazes de externar a vontade, devendo, todavia, ser representadas por mandatrios, devidamente constitudos por instrumentos pblicos, nos termos da jurisprudncia.
28.2 - Co-fiadores ou fiana coletiva: Pode ocorrer de uma mesma obrigao ser garantida por mais de um fiador, em solidariedade ou no. Presume-se a solidariedade. A inteno em contrrio deve ser expressa, gerando o benefcio de diviso, indicando a carga de cada fiador. Pode ocorrer do contrato de fiana ser subsidirio, mas alcanando os co-fiadores existir solidariedade entre eles. Mesmo no sendo os co-fiadores solidrios, se um deles se tornar insolvente, a quota dele se divide entre os demais. O fiador que pagar, subroga-se tambm em face dos demais co-fiadores, mas s poder receber deles o equivalente quota de cada um. No havendo estipulao de quotas, presumem-se quotas iguais. 28.3 - Subfiana (Fiador do fiador ou abonador de fiana) Era prevista no CC/1916. Porm, o CC/2002 no tratou do assunto. Silvio Venosa entende que no est obstada, apesar de no prevista no CC atual. Neste caso, se o fiador ficar insolvente, o subfiador acionado em subsidiariedade. No se confunde com a co-fiana, quando h mais de um fiador para a obrigao.
28.4 - Fiador de pessoa jurdica continua preso ao contrato se mudar a direo da empresa? Caso interessante porque, a princpio, no ocorreu ofensa ao carter personalssimo da fiana: a pessoa jurdica beneficiada pela fiana a mesma. Porm, por ser um contrato basicamente de confiana, a jurisprudncia entende a possibilidade do fiador romper o contrato nesses casos.
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28.5 - Do objeto: O objeto da fiana pode ser qualquer obrigao, com exceo das nulas. Nulo o principal, nulo o acessrio (lei da gravitao jurdica). Isso porque, para que haja a fiana, o objeto da dvida tem que ser certo e lquido. A certeza diz respeito existncia da dvida, enquanto a liqidez refere-se importncia devida. Mas h uma exceo: se a nulidade resultar apenas da incapacidade do menor, a menos que seja contrato de mtuo sem autorizao do representante. E se o contrato de fiana for nulo, como fica o contrato principal? No atingido. A fiana pode ser total ou parcial. A parcialidade pode ser pelo valor ou por itens da obrigao. Pode relacionar-se tambm s ao principal da obrigao, como ainda a todos os acessrios (juros, multa, atualizao monetria). Mas, se for parcial, o contrato deve ser explcito para no se presumir a fiana total. O contrato de fiana no se analisa de forma extensiva. Assim, o fiador no responder, por exemplo, pela majorao de valores em um contrato de aluguel, se no anuiu com os aumentos. Responder apenas pelos valores que aprovara antes. O objeto de fiana pode ser atual ou futuro. Mas, se for uma obrigao futura, a fiana s vigorar aps tal obrigao se consolidar com certeza e liqidez. H discusso doutrinria em relao s obrigaes naturais. Maior doutrina veda a fiana. Obrigaes naturais so aquelas que, embora existente, so despossudas de aes judiciais para a cobrana. Entre as obrigaes naturais, encontram-se as prescritas e a dvida de jogo. Pode at haver um dever moral de pagamento, mas no um dever jurdico. Se o devedor no pode ser acionado, conseqentemente o fiador tambm no poder. Mas h quem entenda o contrrio (Serpa Lopes): Se a obrigao natural tiver causa lcita ( natural por ser prescrita, mas existiu licitamente), seria possvel a fiana. Se a origem for ilcita (dvida de jogo), no seria possvel a fiana.
28.6 - Solidariedade e subsidiariedade: Em regra, o fiador subsidirio. A obrigao dele fica subordinada a uma condio suspensiva. O credor primeiro precisa ir judicialmente sobre o devedor e, somente depois, cobrar do fiador. Se no o fizer, o fiador pode alegar o benefcio de ordem ou benefcio de excusso at a contestao da lide (ao de cobrana) ou embargos do devedor (ao executiva). Mas mesmo em subsidiariedade, o contrato de fiana de grande risco ao fiador. Ao alegar o benefcio de ordem, o fiador tem que indicar bens desembaraados e livres do devedor, no mesmo municpio, suficientes para atender o dbito, o que nem sempre simples. Mais: o benefcio de ordem afastado se o devedor entra em falncia ou insolvncia. E afastado ainda se a declarao principal for declarada nula por incapacidade do devedor (salvo em mtuos). Sendo subsidirio, o fiador pode fiscalizar o andamento da ao judicial do credor em face do devedor. Se o credor estiver sendo moroso, o fiador tem o direito de interferir para agilizar o processo. Trata-se de norma processual presente no direito material. A interveno dar-se- como assistente litisconsorcial (art. 54, CPC). Porm, o contrato de fiana pode afastar a subsidiariedade, o que comum, principalmente em contratos bancrios. Dessa forma, o fiador se torna solidrio. As clusulas, neste sentido, chegam a ser redundantes: declaram solidariedade e tambm declaram a renncia do fiador ao benefcio de ordem.
28.7 - Extino da fiana:
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Morte do fiador: A fiana extingue-se com a morte do fiador. Mas a responsabilidade por obrigaes anteriores ao bito transmite-se aos herdeiros, dentro de suas capacidades. Obs: Morte do devedor no extingue a fiana, at porque o devedor no parte do contrato. Renegociao da dvida sem anuncia do fiador, como na novao ou na assuno, tambm extingue a fiana. causa de extino da fiana atos do credor que possam dificultar a subrogao pelo fiador. Ex. Credor que no registra a hipoteca, permitindo ao devedor-afianado que aliene o imvel sem o nus real. Ex. Credor que renuncia garantia real dada pelo devedor. Ex. Credor que concede moratria ao devedor (concesso de novo prazo ao devedor, aps o vencimento da obrigao). A dao em pagamento aceita pelo credor tambm desonera o fiador, mesmo que o credor, futuramente, venha a perder o bem pela evico. Tambm se extingue o contrato se o credor, aps sofrer o benefcio de ordem, retardar a execuo em face do devedor, vindo a perder os bens indicados pelo fiador. Extino do prazo ou prazo no estipulado, aps a notificao e lapso de 60 dias.
28.8 - Bem de famlia do fiador: Questo polmica, mas a jurisprudncia do STF admitiu em 2006 - que o bem de famlia do fiador pode ser penhorado, mesmo se tratando de caso em que o devedor tambm tenha bem de famlia (RE 407.688) ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------29 - Da Transao CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XIX Da Transao- Artigos 840 a 850, CC Contrato pelo qual as partes (duas ou mais) colocam um termo final em seu litgio concreto ou em vias de formao ou em obrigaes duvidosas, de natureza patrimonial e de ordem privada, mediante concesses recprocas. Se apenas uma das partes faz concesses, no ser transao, mas renncia ou reconhecimento. O litgio pode estar ou no em demanda judicial. Segue as regras gerais de qualquer negcio jurdico (art. 104, CC). E quem transaciona deve ser capaz de alienar. O objeto obrigatoriamente tem que ser de natureza patrimonial e de ordem privada. No se permite a transao em se tratando de norma de ordem pblica. No se transaciona contedo de ordem moral, como investigao de paternidade ou guarda de filhos. No se transaciona direito de personalidade. No se transaciona o recebimento de alimentos, embora possa haver transao do valor. E no h transao em virtude de lei. Para a transao, exige-se a forma escrita, que ser interpretada de forma restritiva. Se a transao envolver bens obrigados ao instrumento pblico, tambm dever obedecer tal forma, como no caso de transao sobre bens imveis. um contrato consensual, bilateral, oneroso, indivisvel e formal. No contrato real. E no transmite direitos, mas os declara, posio que porm debatida na doutrina. A eficcia apenas entre os declarantes e libera o fiador. Sobre a indivisibilidade, significa que as clusulas formam um todo: se uma delas for nula, todo o contrato o ser. Porm, tal regra deve ser observada com cuidado. Se a transao envolver direitos independentes entre si, que poderiam ser transacionados separadamente, a nulidade de um no acarretar a nulidade de outro. No se trata de contrariar o princpio da indivisibilidade, porm.
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A transao, ao colocar fim a um litgio, pode gerar nova obrigao para as partes em cumprimento do que foi acordado. Nada impede tambm que, para a transao ocorrer, as partes incluam no debate bens que no estavam originariamente no litgio. Se o litgio tambm se relaciona a ao penal pblica, a transao na esfera cvel nenhuma relao ter com a instncia criminal, j que o Estado continua com a sua pretenso punitiva. Se houver evico sobre o bem transacionado, a relao anterior no se restaura. Mas o evicto tem direito a perdas e danos em face do outro transigente. A transao combina-se muito bem com a clusula penal (pena convencional). A transao anula-se relativamente apenas por dolo, coao ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa. No ser possvel a anulao em relao a erro de direito. Embora o CC seja enftico em afirmar que a transao s se anula nos vcios citados, Silvio Venosa defende a anulabilidade para a fraude contra credor e a nulidade para a simulao. No cabe ainda a anulao em estado de perigo e leso, em razo da determinao legal.
29.1 - Sobre nulidade: H duas hipteses especficas de nulidade para a transao. A primeira delas a transao realizada aps sentena judicial transitada em julgado que tratou do caso, desconhecida de uma das partes (no importando se o patrono sabia). Apenas o transigente que ignorava a sentena tem legitimidade. J a segunda hiptese de nulidade se, aps a transao, verificar-se que nenhuma das partes tinha direito sobre o objeto transacionado.
29.2 - Transao em obrigao solidria: Em se tratando de solidariedade ativa: Se o devedor transige o valor total com um dos credores solidrios, extingue a obrigao para com os demais. Sendo obrigao solidria passiva: Se um dos devedores transige o valor total com o credor, extingue a dvida em relao aos demais co-devedores.
29.3 - Dependem de autorizao judicial para transigir: a) Tutores ou curadores. b) Os pais quanto a bens de menores. c) Gestor de massa falida. d) Inventariante. e) Cnjuge s pode transigir com a anuncia do outro cnjuge, salvo se casados em regime de separao obrigatria. f) Mandatrio: para transigir, tem que ter poder expresso. g) Transao envolvendo idoso: exige interveno do Ministrio Pblico (Lei 10.741/2003, arts. 43 e 75). No CC, esparsamente, h vedaes de transao, como por exemplo no caso do scio que
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no tenha a administrao da sociedade. Mas o prdigo no pode transigir, por se tratar de bens patrimoniais. 30 - Do Compromisso CC / Parte Especial / Livro I / Ttulo VI Das vrias espcies de contrato / Captulo XX Do Compromisso - Artigos 851 a 853, CC Pelo compromisso, as partes acordam em confiar o julgamento de seu litgio, relativo a direitos patrimoniais disponveis e de qualquer valor, a uma ou mais pessoas, leigas ou no, em lugar de submet-lo ao juiz togado. O Compromisso remete o caso, na verdade, para o juzo arbitral, regulamentado pela Lei 9.307/96. Ser, alis, a Lei de Arbitragem que especificar as condies do Compromisso. Importante realar que o compromisso tem efeitos no processo civil. o que se chama de justia privada. A sentena arbitral faz ttulo executivo judicial. Mais: impede que a demanda seja novamente julgada na justia comum, sendo uma preliminar a ser argida pela parte. Pode ser judicial ou extrajudicial. Se judicial, o compromisso retira o poder de deciso do juiz e o remete ao rbitro. Est inclusive expressamente previsto na Lei de Juizados Especiais Lei 9.099/95. O compromisso pode inclusive ser feito previamente a um litgio, como clusula em um contrato: clusula compromissria. Essencial ao aluno a leitura da Lei 9.307/96. Importa realar, porm, que, apesar da Lei de Arbitragem ser um grande avano, possui falhas, principalmente em relao ao controle sobre a idoneidade dos rbitros. A ausncia desse controle, aliada dificuldade de se anular uma sentena arbitral, pode trazer riscos parte que no analisar cautelosamente o nome do rbitro que apreciar a demanda. De qualquer maneira, o operador de Direito deve saber atuar no Juzo Arbitral que, sem sombra de dvidas, cresce de importncia.
31 - TTULO VII LIVRO I PARTE ESPECIAL CDIGO CIVIL: DOS ATOS UNILATERAIS Art. 854 a 886, CC O estudo de Atos Unilaterais tem como lastro apostila prpria, em razo de suas peculiaridades.
32 - TTULO VIII LIVRO I PARTE ESPECIAL CDIGO CIVIL: DOS TTULOS DE CRDITO Art. 887 a 926, CC Esta matria ser estudada em Direito Empresarial.
33 - TTULO IX LIVRO I PARTE ESPECIAL CDIGO CIVIL: DA RESPONSABILIDADE CIVIL Art. 927 a 954, CC O estudo de Responsabilidade Civil tem como lastro apostila prpria em razo de suas caractersticas extracontratuais.
34 - TTULO X LIVRO I PARTE ESPECIAL CDIGO CIVIL: DAS PREFERNCIAS E PRIVILGIOS CREDITRIOS Art. 955 a 965, CC
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O aluno estudar o contedo deste ttulo nas disciplinas afins a direito empresarial e direito processual civil, quando em anlise os institutos da falncia e da insolvncia civil. ---------------------------------------------------------------------------------------------Fim do Resumo-----------
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pontuao, vista no estudo de Proposta.

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consentimento de todos os co-condminos.

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