Tema 1: Aspectos generales del contrato de obra

por Paloma Saborido ltima modificacin 20/06/2011 13:20 Colaboradores: UNIA

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Materiales tema 1

1.- REGULACION DEL CONTRATO DE OBRA

1.1.-ASPECTOS RELEVANTES DEL CONTRATO DE OBRA: El Cdigo Civil presenta el contrato de obra como una clase de arrendamiento, definindolo en el art. 1544 junto al de servicio en el que una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un servicio por precio cierto. Sin embargo, la terminologa utilizada es distinta de la del arrendamiento, aludiendo al dueo o propietario y al comitente. La distincin entre el contrato de obra y el de servicio se encuentra en las propias obligaciones contractuales. Reside en la clsica distincin entre las obligaciones de medios y de resultado, centrando la relevancia en el incumplimiento. En el contrato de obra el contratista se obliga a un determinado resultado desplegando la actividad constructiva. Por otro lado, resulta complicada en la prctica la distincin con otras modalidades contractuales (imaginemos la diferencia con la compraventa de cosa futura). La normativa del Cdigo est pensada casi en exclusiva para la construccin de edificios. Pero tal normativa ha quedado anticuada por la complicidad de los procesos constructivos en la actualidad, y la proliferacin de agentes de la edificacin. Al presentar una gran heterogeneidad este contrato, se hace necesario acudir a reglamentaciones complementarias como por ejemplo la regulacin de la responsabilidad del fabricante en a Ley 22/1994 de de julio, o el RDLeg 2/2000 de 16 de junio, por el que se aprueba el texto refundido de a Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas. En cuanto a la obra inmobiliaria, la deficiente regulacin del Cdigo ha demandado la aparicin de la Ley 38/1999 de 5 de noviembre, de la Ordenacin de la Edificacin, por la que se regula la contratacin de construccin de edificios, derogando los preceptos del Cdigo que estn en contradiccin con la misma, pero no en su generalidad.

1.2.-CLASES DE CONTRATO DE OBRA Y SUJETOS INTERVINIENTES: El Cdigo Civil distingue entre el contrato de obra con suministro de materiales por el comitente o por el contratista, con cierta relevancia en el rgimen de riesgos, segn los

artculos 1589 y 1590 Cc. Esta modalidad adquiere cierta relevancia, ya que se pone en duda si nos encontramos ante un contrato de obra, o es una venta de cosa futura, o un contrato mixto de compraventa y obra. Para determinar la regulacin aplicable, es necesario analizar la voluntad de las partes, dependiendo de que se est interesado por los materiales o por el resultado concreto. Por otro lado, distingue, segn a entrega de la obra el pago del precio, entre obra por piezas o por medida (art.1592) y por ajuste alzado (art.1593 y 1597). En el primero, la obra se va entregando conforme se van completando unidades de medida o piezas, mientras que en el segundo, la obra se entrega al final, y e precio corresponde a la suma total. Tambin se celebra el contrato por unidades de tiempo trabajado. Otra modalidad es la de administracin o economa, en la que el contratista pone nicamente su actividad, adquiriendo los materiales necesarios de terceras personas, contratando la mano de obra por cuenta de comitente. Con referencia a la naturaleza del contrato, se distingue entre el contrato de obra inmobiliaria del de obra mobiliaria, o segn la obra consista en un bien material o inmaterial, facilitndose en el segundo caso la creacin tcnica, cientfica o artstica. En cuanto a los sujetos intervinientes en el contrato, son el comitente o dueo de la obra y el contratista. Con respecto a este ltimo, las obligaciones establecidas legalmente son: 1/ Ejecutar la obra, siendo una obligacin de resultado, en tanto debe efectuarla de acuerdo con lo pactado y lo establecido en el art. 1258 Cc, aunque en ocasiones caben modificaciones en el proyecto (art.1593), exigindole una diligencia determinada por la lex artis, y entregando en el plazo determinado (examinado en el apartado siguiente). 2/ Entregar la obra, segn lo pactado, suponiendo dicha entrega, al menos, el traspaso posesorio. Es muy discutido si esta entrega supone la transmisin de la propiedad porque el contratista es e verdadero dueo de lo construido con sus materiales hasta la entrega. Para una parte de la doctrina as ocurre; para otra, se debe aplicar las normas sobre accesin. El Tribunal Supremo se pronunci en una Sentencia de 28 de diciembre de 1973, en la que afirm que, tratndose de edificaciones en suelo del comitente, ste se va haciendo dueo de la obra a medida que el contratista construye en virtud de las normas sobre accesin. 3/ Otras obligaciones accesorias, como el deber de informar y aconsejar al comitente, o guardar y custodiar el lugar donde se desarrolla la obra, as como los materiales. Con respecto a las obligaciones del comitente, bsicamente son dos, el pago del precio y la recepcin de la obra, a la que aludiremos ms adelante. Dependiendo de lo pactado, as deber ser satisfecho el precio, como obligacin principal del comitente. Si se pacto por unidades, habr de entregarse parcialmente, segn se reciban las unidades de obra ejecutada. De otro modo la regla general es el pago del precio una vez entregada la obra. Aunque es usual que se entregue en el momento inicial de la ejecucin una cantidad, y mientras duran las obras, en concepto de anticipo, para que evitar que el contratista acuda a financiacin exterior. Son obras de cierta relevancia. Por otro lado, es posible que el precio quede fijado desde el comienzo, o que sea estimable mediante un presupuesto inicial con una mera indicacin de cantidad revisable posteriormente.

La Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de noviembre de 1985, en alusin a la determinacin de un precio cierto, afirmaba que el requisito del recio cierto existe, aunque no se fije de antemano, por cuanto puede inferirse por tasacin pericial conforme al coste de los materiales y de la mano de obra. Segn el art. 1593 Cc, en el caso de la determinacin de un precio fijo, aunque existan aumentos de precio en materiales o tcnicos, no afectar al comitente, salvo que se produzca un beneficio o aumento en la obra. La fijacin se realiza por los siguientes sistemas: 1/ Por ajuste o precio alzado; 2/ por piezas o medidas; 3/ por administracin o economa.

En algunos casos, el pago del precio se acompaa de la obligacin de una indemnizacin por daos y perjuicios, y puede no responder exclusivamente a la propia construccin, sino a daos producidos de manera indirecta.

En la Sentencia de la Audiencia Provincial de Castelln de 18 de mayo de 2004, tena por objeto la reclamacin de cantidad derivada de un arrendamiento de obra por trabajos de restauracin realizados en tres espejos propiedad del demandado, pretensin que comprenda tanto el precio de los trabajos ya realizados como el importe del almacenaje de tales espejos en las instalaciones de la actora, como consecuencia del incumplimiento del demandado. El Juzgadote 1 Instancia condena al pago del precio pero no a la indemnizacin por no quedar acreditado, estimando parcialmente el recurso de apelacin la Audiencia, determinando que se genera unos perjuicios a la entidad contratista que no solo se circunscribe a la exigencia del precio de la obra con os intereses correspondientes por la mora respecto de esta obligacin dineraria, sino tambin por el incumplimiento o mora en la recepcin de los espejos.

En algunos supuestos, es posible que el dueo de la obra no coincida con el propietario.

El caso recogido en la Sentencia de la Audiencia Provincial de Navarra de 23 de enero de 2001, en las que la constructora reclama unos pagos por la obra realizada a la propietaria del piso, cuando la comitente fue la hija sin que se demostrase que actu como mandantaria. As, la Audiencia afirma que, reconocido que los trabajos fueron encargados por la hija, que es la que viva en el piso donde se ejecutaron, en virtud del art. 1544 Cc se debe reclamar a quien contrat los mismos y adems esta persona

usuaria del piso es quien se beneficia de los mismos, siendo inviable el demandar a la propietaria del piso cuando se reconoce que sta no encarg los citados trabajos.

1.3.- DETERMINACION DEL PLAZO DE ENTREGA: Uno de los aspectos trascendentales en el contrato de obra es la determinacin de plazo. Considerndose por cierto sector doctrinal como un contrato de ejecucin prolongada, esto no conlleva su consideracin como contrato de duracin indefinida, sino que el plazo, aunque las partes no lo hayan estipulado, es esencial y puede solicitarse al Juez, por cualquiera de ellas, su fijacin. La distincin entre plazo inicial y final es relevante. El primero determina el momento en el que deben comenzar el proceso de ejecucin de la obra. Y si nada se estipul, parece acertado pensar que ha de iniciarse la obra de inmediato, y ms si lo que se pactan son reparaciones. El plazo se ha de estipular e beneficio del contratista si nada se establece en el contrato; de ah que pueda comenzar antes de transcurrido el plazo inicial. En cuanto al plazo final, fija el momento en el que se concluya la obra. Para la mayora de la doctrina, si nada se pacta, el plazo final requiere adems de la conclusin de la obra, la entrega de la misma al comitente. En casos especficos, este plazo final no es objeto de pacto por las partes, porque es posible deducirlo de las determinadas circunstancias del contrato. Pero si las circunstancias tampoco son determinantes para deducir este plazo, GULLN BALLESTEROS recomienda como nica solucin la determinacin a travs de los tribunales de justicia. Una cuestin prctica se plantea con respecto al constructor, ya que si se pacta una fecha de entrega de la obra, sera factible que el constructor entregase antes de la culminacin del plazo? Algunas Sentencias de los Tribunales de Justicia recuerdan que el plazo se determina en contra del constructor (resulta una garanta y no una condicin), por lo que podra entenderse como legtimo entregar la obra. Por otro lado, el plazo ha de ser suficiente, y para determinar esta suficiencia es imprescindible el examen de la complejidad y naturaleza de la obra. En la prctica, aun habiendo sido pactado, cabe la posibilidad de que se pruebe pericialmente de que el plazo establecido resulta escaso para la ejecucin de la obra determinada, con lo que no deviene justificada la pretensin indemnizatoria por el comitente, por el retraso en la entrega.

1.4.- RIESGOS EN EL CONTRATO DE OBRA: REGLA GENERAL: Parece necesario determinar que la obra se ejecuta a riesgo del contratista, puesto que es consecuencia de la naturaleza de su obligacin, que es de resultado. Por ello son de su cuenta los riesgos que sufre la obra hasta el momento de la recepcin definitiva en los supuestos en los que se destruya total o parcialmente.

EXCEPCIONES: Aunque la anterior es la regla general, existen excepciones a la misma: si los materiales corrieron a cargo del contratista, es de su cuenta y riesgo, excepto cuando el comitente haya incurrido en mora (art.1589 Cc). Y si los materiales deban ser suministrados por el comitente, el contratista no corre con el riesgo de la prdida o deterioro de la obra por la mala calidad de los mismos, siempre que haya comunicado la incidencia al comitente; de lo contrario, si los materiales no son motivo de la prdida de la obra, el contratista pierde derecho a su retribucin. El fundamento lo encontramos en que es el contratista, por razn de su profesionalidad, el que debe conocer los materiales y sus cualidades, aunque los suministre el comitente, salvo en los casos en los que los vicios an no pudiesen ser conocidos (art.1495 Cc). Se ha de tener en cuenta la normativa posterior, en cuanto que el aparejador tiene como funcin el examen de los materiales, con lo que se individualiza en este sentido la responsabilidad (art.1 Decreto de 19 de febrero de 1971). En el caso en el que se fije un precio alzado para la construccin, a travs de un plano convenido con el dueo del suelo, an aumentando el precio de los jornales o materiales, no se ha lugar al aumento de la obra, porque el riesgo del aumento de los costes es consustancial con la funcin empresarial, excepto cuando se produzca aumento de obra por un cambio que haya aceptado el comitente (art.1593 Cc). Si la alza de los costes de la mano de obra y material es de tal magnitud que desequilibra las prestaciones contractuales, la jurisprudencia parte de la inclinacin de la rgida norma por doctrinas ms equitativas, como la alteracin del fundamento del negocio por desequilibrio de prestaciones, o la teora del riesgo imprevisible

1.5.- EXTINCION DEL CONTRATO: Aparte de las reglas generales de extincin de os contratos existen supuestos especficos del contrato de obra. El art. 1594 Cc se establece el desistimiento unilateral del comitente (que posteriormente analizamos), y segn el art. 1595 Cc, si se contrata atendiendo a la cualidad personal del contratista, la muerte de ste o cualquier otra causa que le impida la realizacin de la obra, extingue el contrato, abonando el comitente la parte proporcional ejecutada.

2.- LA RECEPCION DE LA OBRA

2.1.- CONCEPTO DE RECEPCIN: La recepcin se determina por la Ley como una exigencia administrativa, sin embargo la importancia de la cuestin se centra tanto en materia de responsabilidad como de seguridad jurdica. Su publicacin determina la necesidad de examinar este tema tanto en el Cdigo Civil como en la LOE, proponiendo por algn autor una anlisis autnomo por razn de coherencia y terminologa. La LOE disciplina con amplitud el

momento de la recepcin cuando se trata de una edificacin, mientras que el Cdigo Civil apenas lo hace en el art. 1592, con distintos problemas de interpretacin relativos a la entrega: aquellos que no sean edificios. La escasa regulacin del Cdigo Civil espaol de la recepcin de la obra determina que los arts. 1592 y 1598 Cc resulten no adecuados, an cuando se constituyan como normas bsicas para asimilar y comprender el contrato de obra. El concepto que se emplea de la recepcin de la obra ha de centrarse en la aprobacin de la obra recibida; es decir, es el acto jurdico por el que el comitente aprueba la obra por entender que resulta conforme con lo establecido en el contrato, manifestando su disponibilidad a hacerse cargo de la misma. Dos ideas, por tanto, se renen en su definicin: de un lado, el ajuste de lo recibido con lo acordado, en conexin con el cumplimiento de las prestaciones; de otro, la recepcin entendida como el acto por el que el comitente se hace cargo de la misma. La culminacin de la recepcin se encuentra en la aprobacin de la obra ejecutada.

2.2.- PROCESO DE RECEPCIN: El proceso de recepcin consta de las siguientes fases (entre otros, destacar las excelentes investigaciones del profesor CABANILLAS SANCHEZ): 1/ LA ENTREGA DE LA OBRA: Se determina como la puesta a disposicin del bien o tradicin material. Entrega y recepcin se convierten en dos momentos conceptualmente distintos, pero esto no significa que la entrega por s sola carezca de efectos jurdicos. Entrega entendida como obligacin del contratista y recepcin como obligacin del comitente. Entre tales efectos jurdicos, se destaca el hecho de que debe considerarse como un trmite de liquidacin de una relacin obligatoria (arts. 1589 y 1590 Cc), cuyo fin no es otro que la conversin del acreedor en titular de la obra. Adems de ello, resulta insuficiente la entrega para que el contratista pueda exigir la contraprestacin al comitente, pero si la obra es correcta en cuanto a lo pactado, se libera de los riesgos del perecimiento de la misma. Por ltimo, en caso de cosas corporales, la entrega al comitente transmite la propiedad si fuere propietario el contratista; y de no serlo, transmite la posesin inmediata. REGLA GENERAL: la entrega es previa a la aceptacin o recepcin de la obra. Y surge la obligacin en el contratista de dicha entrega desde el momento en el que finaliza la ejecucin. Luego se presupone la terminacin de la obra, entendiendo por tal la posibilidad de ocupacin inmediata, debido al cumplimiento del contratista. No obstante, existe como supuesto excepcional la facultad de las partes para pactar la entrega en un plazo posterior a la aprobacin de la obra. Se ha de tener en cuenta si se ha pactado esta posibilidad, porque de ser as la obra quedar en posesin de la obra, hasta el trmino del plazo, con la obligacin de conservar con la diligencia de un buen padre de familia (art. 1094 Cc). 2/ LA VERIFICACION DE LA OBRA: La verificacin y la aprobacin de la obra son dos operaciones conexas, pero independientes entre s, en cuanto la primera consiste

en una comprobacin, mientras que la segunda es una exteriorizacin del conocimiento. Se constituye esta parte del proceso de recepcin por una serie de operaciones principalmente tcnicas con el fin de establecer si lo ejecutado corresponde con lo pactado en el contrato, y con las reglas de la construccin. Esta comprobacin, ya se realice mediante distintos ensayos o un simple control visual, puede consistir en un control cualitativo (examen de la calidad o cualidad exigida por las partes) o cuantitativo (control del nmero y las dimensiones de la unidad de medida) de la obra recibida. Esencialmente nos encontramos ante un reconocimiento tcnico, tal y como afirma el Tribunal Supremo, que comprueba la terminacin, la identidad con el proyecto y el correcto estado (Sentencia de 20 de octubre de 1989 anteriormente comentada). Este paso de control en el proceso de recepcin se ha de configurar como una facultad del comitente, y nunca como una obligacin. El contratista no espera ni ha de exigir el examen de la obra, sino que su inters reside en la aprobacin de la misma. Aunque nada disponga el Cdigo Civil as ha de entenderse, debido a que la verificacin se establece en inters del comitente, no del contratista, por lo que el primero tiene derecho a verificar, sin que exista obligacin alguna por parte del comitente, y s por parte del contratista, consistiendo su obligacin negativa en permitir el examen de la obra entregada. Esto tiene un valor prctico en cuanto se entienda que, al ser una facultad, no es posible exigir su cumplimiento por parte del contratista. Al ser constituida como facultad, los gastos que deriven de la operacin corren a cargo del propio comitente como beneficiado. El problema se plantea en cuanto no se fija la duracin para desplegar la actividad comprobatoria en el pacto entre las partes. La doctrina mayoritaria, que atiende al art. 1665 del Cdigo Civil italiano, exige un plazo razonable, entendiendo que se ha de atender a los usos profesionales y a la buena fe, siguiendo lo establecido en el art. 1258 Cc, dependiendo siempre de la obra en concreto y del grado de complejidad de la misma. El anlisis que requiere la verificacin suele ser realizado en la prctica por un tercero. Pinsese que el comitente, en la mayora de las ocasiones, va a carecer de los conocimientos tcnicos necesarios para apreciar si la obra ha sido ejecutada conforme a las reglas del arte. Por ello, es usual que un tercero experto sea el encargado de llevar a cabo la actividad, teniendo la consideracin de perito extrajudicial.

3/ LA APROBACION DE LA OBRA: Consiste en la declaracin de voluntad emitida por el comitente poniendo de manifiesto que la obra se adecua con lo pactado y con las reglas del arte de la construccin. Se conforma como un acto unilateral del comitente. De ah que se halle facultado para no aceptarlo en los casos en los que crea no ajustado a lo pactado la ejecucin de la obra. La circunstancia de defectos constructivos legitima al comitente para negar la aceptacin de la obra. No obstante, cabe la posibilidad de que el cumplimiento defectuoso no sea determinante para el rechazo de la obra, en el supuesto de vicios menores, en cuanto carezcan de importancia y el inters del acreedor se vea satisfecho, sin impedir tales defectos el fin al que debe destinarse. En este caso, el comitente ha de emitir una declaracin tendente a aprobar la obra, debido al principio de la buena fe

recogido en el art. 1258 Cc. No significa que se acepte sin ms la ejecucin efectuada, sino que es posible la aprobacin con reservas para su posterior subsanacin, o incluso la reduccin equitativa del precio. Si se realizase acta de recepcin, que no es exigida por el Cdigo Civil y s por la LOE, se han de resear los defectos, para materializar la aprobacin con reservas. En el supuesto en el que existiese vicios en la declaracin del comitente, como dolo o error, originados por actuaciones del contratista tendentes a ocultar tales defectos, se considerara nulo el proceso de recepcin, segn opinin autorizada (CABANILLAS SNCHEZ). En el Cdigo Civil, la aprobacin puede llevarse a cabo de manera expresa o tcitamente, as como de manera pura y simple, y bajo reserva. En lo que respecta a la aprobacin tcita, suele entenderse como tal en los casos en los que se utiliza la obra recibida sin reserva alguna, sin manifestacin alguna de rechazo expreso de la obra, el pago del precio sin reserva, y en general, cualquier actitud de pasividad del comitente tras la entrega por parte del contratista en el transcurso de un tiempo razonable para que se haya llevado a cabo la verificacin. Tras el examen del proceso de recepcin, lo fundamental es determinar los efectos jurdicos de la misma. Se ha de tener presente primero las distintas clases de recepcin: expresa y tcita; con reservas y sin reservas; definitiva y provisional; y total y parcial. Es ardua la discusin por las deficiencias de la regulacin en el Cdigo Civil. Incluso en la LOE tampoco ha tratado los efectos jurdicos de la recepcin. La problemtica se agrava cuando se observa que en el Cdigo se alude a entrega, con las cuestiones que se derivan de ello. CABANILLAS resume los efectos jurdicos de la recepcin en los siguientes:

1/ La recepcin definitiva libera al contratista frente al comitente, salvo que existan defectos o vicios ocultos. Esto no es compartido por toda la doctrina. No obstante parece claro que se extinguen las obligaciones del contratista si los vicios son aparentes y no se ha realizado reserva alguna por el comitente. La recepcin tcita dar lugar, como vemos, a los mismos efectos que la definitiva, en tanto no existe oposicin alguna por parte del comitente al recibir la obra, con actos concluyentes de su aprobacin. 2/ Abonar al contratista el precio convenido: Con reservas o no, se deriva del art. 1599 Cc, que se refiere a la entrega. Esta alusin es una imperfeccin del Cdigo, porque se olvida de los dos momentos, entrega y recepcin. Debemos entender que se refiere al momento de la recepcin. Es la contraprestacin que debe ser cumplida, y slo en el caso en el que exista vicio grave, el comitente podr oponer la exceptio non adimpleti contractus, existiendo unanimidad entre la doctrina y jurisprudencia sobre este extremo. 3/ El plazo de garanta decenal comienza en el momento de la recepcin de la obra: El art. 1591 Cc recoge la expresin desde que se concluy, pudiendo interpretarse en dos sentidos, ya sea material (cuando termine), o jurdico (implica el proceso de recepcin). La doctrina ms autorizada parece entender que es esta segunda interpretacin la que ha de realizarse. Y esto siempre que se entienda que la LOE no ha derogado el prrafo 1 del art. 1591. En lo que se refiere al prrafo segundo, se alude a los casos de ruina, estableciendo un plazo de prescripcin y no de garanta.

4/ Transferencia del riesgo: Para algunos autores, la recepcin de la obra conduce al traslado del riesgo. El problema se plantea en los casos de desaparicin de la obra por casos fortuitos, tras la puesta a disposicin de la obra por el contratista, y antes de su aprobacin. Parece correcto entender que el comitente es quien ha de soportar el riesgo, por estar dentro de su mbito de poder. En derecho comparado, distintos Cdigos aluden a la recepcin como criterio a seguir. En nuestro Cdigo, se menciona la entrega, y en este caso, para CABANILLAS, parece ms justo y equilibrado entender entrega en el sentido literal, y por tanto, no ha de esperarse para entender transferidos los riesgos, a la aprobacin. 5/ Transmisin de la propiedad: DIEZ-PICAZO afirma que se hace necesario distinguir entre bienes muebles e inmuebles, dependiendo de que se entienda que se da lugar a accesin. La doctrina que defiende la tesis de la adquisicin originaria, establece que el comitente adquiere la propiedad a medida que se ejecuta la obra. Mientras que los defensores de la adquisicin derivativa aplican el sistema de ttulo y modo del art. 609 Cc. 6/ Los efectos de la recepcin provisional: Este modelo de recepcin ha de estar pactado porque el Cdigo Civil no lo prev. Es el principio del transcurso del plazo de garanta convencional, y por el mismo el comitente puede compeler al contratista a la subsanacin de los defectos. La diferencia fundamental es que los vicios aparentes no son cubiertos. La explicacin se encuentra en que se est pactando dos recepciones con distinto plazo, por lo que el comitente tiene la posibilidad de examinar la obra y hacer notar al constructor cualquier tipo de vicio que advierta.

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Responsabilidad contractual Diferencias entre la responsabilidad contractual y extracontractual Casos en los que puede haber confusin sobre la existencia de la responsabilidad contractual o extracontractual Casos en que la distincin es clara Casos en que se pueden presentar dudas sobre el tipo de responsabilidad

PREAMBULO

La doctrina contempornea, distingue, entre otras, dos grandes fuentes de las obligaciones, dentro de las cuales se conocen las fuentes admitidas por la doctrina tradicional. Estas fuentes son el negocio jurdico, que, por razones de concepto en nuestro pas conoce como acto jurdico y los hechos jurdicos. Estos dos campos se consideran, respectivamente, como las fuentes de la responsabilidad civil contractual y extracontractual. A diario vemos cmo actividades humanas se encuadran en alguno de estos campos, para satisfacer sus necesidades, es decir transforman la realidad como consecuencia de su voluntad. Adems no estn exentos de incurrir en hechos humanos an en contra de su voluntad, mutando la realidad. Los actos jurdicos (manifestacin de la voluntad encaminada a producir efectos jurdicos) y sus consecuencias jurdicas, por consiguiente la responsabilidad contractual, se estudian ampliamente en materia de contratos civiles y mercantiles. De igual forma se hace necesario que los hechos jurdicos y sus consecuencias civiles, se estudien en el presente documento para que abarque las nociones generales y especficas de la responsabilidad civil extracontractual. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL El incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato se denomina responsabilidad contractual. El problema de la responsabilidad contractual es fundamental en la ciencia jurdica porque la responsabilidad contractual y sus lmites han durado desde Roma hasta nuestros das. El primitivo derecho romano, no conoca el trmino obligacin, pero se basaba en la palabra "nexum" cuyo significado es ligar, anudar. Este vnculo tena un carcter material ya que el deudor que no pagaba poda ser encadenado por el acreedor para hacerle responder por su deuda con su propio cuerpo. En la poca clsica no era considerada la culpa subjetiva del deudor sino la causa objetiva del incumplimiento, pero posteriormente, el pensamiento Justinianeo valor la conducta subjetiva del deudor refirindola a lo objetivo del incumplimiento. En Tabasco, que pueda hablarse de la responsabilidad contractual, es menester la previa existencia del contrato vlido, que haya sido perfeccionado por el consentimiento de las partes, revistiendo la forma que la Ley seala para cada caso, y que por lo anterior obliga no solo al cumplimiento de lo pactado, sino tambin a todas las consecuencias de su naturaleza, sea ste unilateral, bilateral, oneroso, conmutativo, consensual, instantneo o de tracto sucesivo, encontrndose en la falta a su puntual cumplimiento - salvo las excepciones consignadas en la ley por las personas que los otorgan y sus causahabientes, la causa de su rescisin y/o la correspondiente responsabilidad del pago de daos y perjuicios, si los hubiere. Cabe hacer notar como ejemplo un sealamiento expreso en nuestro Cdigo Civil, en relacin al cumplimiento que encontramos en el caso especfico de la compraventa a plazos de un inmueble que el comprador ocupe como casa habitacin, ya que al existir incumplimiento del comprador en cuanto a las dems obligaciones que resulten a su cargo, el vendedor podr exigir en todo tiempo su cumplimiento forzoso y el pago de daos y perjuicios. Para poder proseguir, es menester sealar que nuestro Cdigo prev la regulacin de la responsabilidad civil proveniente del incumplimiento de un contrato por las partes al celebrarse ste, lo que retomaremos en el siguiente tema, sin el cual, esta informacin carecera de importancia.

DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL Una de las diferencias fundamentales entre la responsabilidad contractual y la extracontractual reside en la carga de la prueba, pues en la responsabilidad derivada de un contrato, el acreedor de la respectiva prestacin no est obligado a demostrar la culpa del deudor, ya que sta se presume en tanto el segundo no demuestre que su incumplimiento o el atraso no le son imputables, como el caso fortuito o la fuerza mayor; en cambio, en la responsabilidad extracontractual le compete al damnificado demostrar la culpabilidad del autor del acto lcito. Esto se formula claramente en la siguiente tesis jurisprudencial: Mientras en la responsabilidad contractual, el autor del dao y su vctima han creado por su voluntad (el contrato que celebraron), la posibilidad del dao, en la extracontractual esta posibilidad no ha sido creada por los contratantes. Estos, en la primera, estn vinculados con anterioridad al hecho productor de la responsabilidad, y en la extracontractual el vnculo nace por la realizacin de los hechos daosos y en los precisos momentos en que esta realizacin tiene lugar. Adems, en la responsabilidad contractual hay una obligacin precisa de efectuar un hecho determinado, cuya falta de ejecucin determina dicha responsabilidad, en tanto que en la extracontractual no existe obligacin alguna determinada. Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes. Obligan tanto a lo que se expresa en ellos, como a las consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligacin, segn la naturaleza de sta. La diferencia entre sta y la extracontractual, para los efectos prcticos de la litis, es que en la contractual basta demostrar el incumplimiento para que se presuma la culpa. El dao cuyo resarcimiento se persigue, tiene como origen el incumplimiento del deber de cuidado atribuible al que se imputa como responsable, con motivo de la relacin contractual por la cual su contraparte se compromete a hacer o dar, a cambio del pago de un precio determinado. Otra diferencia importante entre ambas, es que la responsabilidad contractual puede ser limitada mediante una clusula limitadora de la responsabilidad (clusula penal, por ejemplo), si bien existen excepciones. En el mbito de la responsabilidad extracontractual no existen las clusulas de exoneracin de la responsabilidad porque no existe contrato. La responsabilidad civil extracontractual subjetiva, establecida desde los tiempos de la antigua Roma, en la que la Ley de las XII Tablas autorizaba a los acreedores a conducir despus de sesenta das de prisionero al deudor para venderlo como esclavo, fue desarrollada por obra de los juristas medievales en relacin al dao, a nivel federal se vincula a la necesidad de demostrar la culpa (negligencia, imprudencia o impericia), o el dolo, en los cuales se sustenta la responsabilidad del agente daoso. En nuestro Estado, esta figura jurdica encuentra su asidero en el artculo 2024 del Cdigo Civil del Estado de Tabasco, que prescribe la obligacin de reparar los daos junto con los perjuicios, sin considerar para ello el dolo, la culpa, la negligencia o la imprudencia. Dicho ordinal, a su vez, se engarza en el principio general contenido en la fraccin B - IV del Artculo 20 de la Carta Magna, que garantiza el amparo judicial para efectos de reparacin a quienes hayan sufrido daos en su persona, propiedad o intereses morales. Esta norma legal establece la relacin entre el dao -perjuicio- y la reparacin y el nexo de referencia, precisa la concurrencia de ciertos elementos, a saber, el dao causado, la antijuricidad y la culpabilidad.

No esta de ms decir una vez ms, aunque en la clase se haya repetido hasta el cansancio, que debe mediar un vnculo causal entre la conducta -antijurdica y culpable- y el dao. De manera que, frente a la verificacin de un comportamiento ilcito -doloso o culposoatribuible a un sujeto (responsabilidad subjetiva), causante del dao, surge la obligacin de reparacin. Conviene tambin sealar que la imputacin de tal conducta al agente provocador puede ser por un comportamiento enteramente suyo, es decir, por hecho propio; o bien, por una conducta de otro, sea, por hecho ajeno, cuyo autor no ha tenido relacin jurdica previa con el ofendido. Ello determina la diferencia entre responsabilidad directa e indirecta, dando lugar as, a la regulacin legal de la responsabilidad civil extracontractual subjetiva e indirecta, que integra los conceptos de "culpa in eligiendo" y "culpa in vigilando". Asimismo, la conducta puede ser comisiva u omisiva. Esta ltima aflora, por lo general, como consecuencia de un proceder negligente del provocador del dao; sea, sin el concurso de la diligencia debida. CASOS EN LOS QUE PUEDE HABER CONFUSIN SOBRE LA EXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL O EXTRACONTRACTUAL. No siempre el que falta al cumplimiento de una obligacin contractual es responsable de daos y perjuicios, pues es sabido que, en lo general, nadie responde de casos fortuitos, ni de fuerza mayor, ni de falta levsima; de manera que puede existir y comprobarse la falta de cumplimiento de una obligacin contractual, por parte del deudor, sin que a cargo de ste exista responsabilidad alguna, cuando justifica debidamente aquellos extremos. Casos en que la distincin es clara:

La responsabilidad es extracontractual cuando no existe relacin contractual La responsabilidad es contractual cuando la demanda dirigida por el acreedor insatisfecho pretende la entrega o la reparacin de la prestacin.

Casos en que se pueden presentar dudas sobre el tipo de responsabilidad: Hay una relacin contractual, pero el dao sufrido por la vctima no es provocado por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso de la prestacin en sentido estricto.

Por ejemplo: pintores que van a pintar una habitacin y queman la moqueta. Lo mismo sucedera en los accidentes en el transcurso de un contrato de transportes, como sucede en el caso del ejemplo que me permito presentar a continuacin.

Sexta Epoca, Instancia: Tercera Sala, Fuente: Apndice de 1995, Tomo: Tomo IV, Parte SCJN, Tesis: 354, Pgina: 238 RESPONSABILIDAD OBJETIVA Y CONTRACTUAL CONCURRENTES. TRANSPORTES. La responsabilidad extracontractual, por el uso de instrumentos peligrosos, es independiente de que haya o no contrato. Una empresa de transportes es responsable del dao que cause con los vehculos con que presta el servicio, tanto respecto de los pasajeros como de los simples transentes. Sera contrario a la equidad que dicha responsabilidad estuviera sujeta a normas distintas, slo por el hecho de que en un caso haya contrato y en otro no. En la responsabilidad contractual se atiende a la culpa y al incumplimiento del contrato por parte del porteador, mientras que en la responsabilidad objetiva, basta el uso de instrumentos peligrosos para que deba repararse el dao causado y el obligado slo puede librarse del pago de la indemnizacin, si demuestra que el dao se produjo por negligencia inexcusable de la vctima. Hay casos en que concurren los dos tipos de responsabilidades, la derivada del simple incumplimiento del contrato y la proveniente del uso de instrumentos peligrosos; entonces pueden

ejercitarse a la vez dos acciones. Pero si se demanda a una empresa de transporte por el dao causado a uno de sus pasajeros en un accidente, no puede considerarse que existan dos acciones y que puede el interesado optar entre cualquiera de ellas, puesto que la base de la obligacin del porteador no es el contrato, sino la ley, y por eso slo existe la accin extracontractual.

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El concepto de la responsabilidad por ruina

El tema de la responsabilidad del constructor en las obras efectuadas sobre inmuebles, lejos de estar agotado, presenta cuestiones novedosas que enfrentan a los profesionales del derecho con la necesidad de encontrar soluciones adecuadas a los tiempos que corren. Para quien no est empapado de la actividad que desarrolla la industria de la construccin, parecera lgico que no existieran cuestiones o problemas que no hayan sido resueltos en mas de dos mil aos de analizarse jurdicamente las relaciones entre propietarios y constructores. Muy por el contrario, el desafo de temas sin una solucin legal clara, es una constante que obliga a agudizar el ingenio para resolverlos de la forma ms justa... -----------------------------------------------------------------------------Pero, as como hay gran cantidad de interrogantes, tambin hay soluciones legales previstas en forma clara para determinadas situaciones que son ignoradas por quienes tienen la obligacin de conocerlas y que llevan a decisiones equivocadas fundadas, generalmente, en precedentes no aplicables. As, por ejemplo, las decisiones de tribunales han servido de precedentes a fallos autctonos que no han tenido en cuenta las diferencias de las legislaciones aplicables en cada caso. Dado lo extenso y complejo del tema que abordamos, vamos a circunscribirnos en este artculo al concepto que ha servido de eje a una desviacin en la atribucin de responsabilidades por defectos en las obras ejecutadas sobre inmuebles, que es el concepto de ruina. Tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin, recibidos por el que los enca rg, el constructor es responsable por su ruina total o parcial, si esta procede de vicio de construccin o de vicio de suelo o de mala calidad de los materiales, haya o no el constructor provedo stos o hecho la obra en terreno del locatario. Para que sea aplicable la responsabilidad, deber producirse la ruina dentro los diez aos de recibida la obra y el plazo de prescripcin de la accin ser de un ao a contar del tiempo en que se produjo aquella. La responsabilidad que este artculo impone se extender indistintamente al director de la obra y al proyectista segn las circunstancias, sin perjuicio de las acciones de regreso que pudieren competer. No ser admisible la dispensa contractual de responsabilidad por ruina total o parcial. El artculo 1647 bis del C.Civil establece: Recibida la obra, el empresario quedar libre por los vicios aparentes, y no podr luego oponrsele la falta de conformidad del trabajo con lo estipulado. Este principio no regir cuando la diferencia no pudo ser advertida en el momento de la entrega, o los defectos eran ocultos. En este caso, tendr el dueo sesenta das para denunciarlos a partir de su descubrimiento. Vemos que el constructor deja de responder por los vicios evidentes, si el comitente no los denuncia a la entrega de la obra y por los ocultos si no los denuncia dentro del plazo de 60 das de descubiertos. Como vemos, el sistema de denuncia de vicios evidentes y ocultos tiene una excepcin en caso de ruina, donde se ha fijado una responsabilidad de origen legal, no contractual, que no depende del cumplimiento de requisitos previos. La interpretacin de la ley debe buscar la armona de las normas y su funcionamiento coordinado de forma que se cubran los espacios posibles sin que su superposicin d distintas soluciones para una misma situacin, caso contrario se produce una falla en la seguridad jurdica. En los ltimos aos ha habido varios fallos judiciales que, buscando evitar la evasin de la responsabilidad del constructor ante vicios ocultos muy graves, los han calificado como "ruina en sentido amplio" y han abierto de esta forma, la puerta para una modificacin pretoriana del Cdigo Civil. La interpretacin armnica de los artculos 1646 y 1647 bis del Cdigo Civil lleva a establecer una diferenciacin en los grados de responsabilidad ante la existencia de diversos tipos de vicios. Si los vicios son evidentes, quedan purgados con la recepcin de la obra y si los vicios son ocultos, responde el constructor siempre que se cumpla con el procedimiento de denuncia dentro de los 60 das de conocidos, salvo que sean de tal gravedad que ocasionen, o necesariamente vayan a ocasionar, la ruina total o parcial, en cuyo caso, aunque el vicio no haya sido denunciado en trmino, responder el responsable segn el artculo 1646 del

C.Civ. El concepto de ruina apunta en sentido diferente que el de vicio y tiende a la garanta de los intervinientes en una obra, desde el proyectista al constructor, sobre la solidez y duracin de la obra, es decir sobre su estabilidad. El concepto de vicio, en cambio, tiende a resolver el problema de la responsabilidad por defectos en la construccin. La diferencia de los sistemas de responsabilidad por vicios y por ruina se evidencia, entre otras cosas, por la imposibilidad legal de establecer lmites frente a la ruina que no existe en cuanto a los vicios, cuya garanta puede modificarse y aun anularse convencionalmente. La entidad del vicio o su gravedad no pueden producir su exclusin del sistema ordenado por la ley, as como tampoco la diferente amplitud que se le d al concepto de ruina pueden derogar la norma clara y expresa del artculo 1647 bis. Ante un vicio de construccin, para hacer efectiva la responsabilidad del constructor, debe cumplirse con la denuncia dentro de los sesenta das del descubrimiento, cualquiera sea la gravedad del vicio. Ante la ruina debe, demandarse al responsable dentro del ao de producida y antes de los 10 aos de recibida. La falta de cumplimiento de los requisitos del artculo 1647 bis no puede ser suplida a travs de la ampliacin del concepto de ruina porque esto implica una modificacin a la legislacin y a los derechos dados expresamente por la ley al constructor. Mucho se ha escrito sobre los conceptos de ruina total y parcial, pero siempre se ha tendido a diferenciarlos de daos que no impliquen la destruccin o inutilidad de la construccin. En el fallo de la Cmara Nacional Civil Sala F, en autos Consorcio Av. Del Libertador.......4496/98 c/ Edificadora Libertador dice la Dra. Ana Mara Conde: La doctrina ha elaborado dos conceptos acerca de lo que se entiende por ruina total o parcial; uno restringido y otro ms amplio. Spota, quien sostiene el primer criterio dice que para que exista ruina de la obra es necesaria la cada actual o inminente de la obra por falta de estabilidad. En cambio, existe otra corriente que cobra cada da mas importancia en la jurisprudencia... que sostiene que no es necesario que las fallas comprometan la estabilidad del edificio bastando que el deterioro impida el aprovechamiento, como es el hundimiento de los pisos o las rajaduras aparecidas en tabiques divisorios. La jurisprudencia ha buscado circunscribir el concepto de ruina, as: Aun cuando los trminos "ruina total o parcial", a que alude la norma como la del art. 1646 del Cdigo Civil, tienden a ser considerados cada vez con un sentido ms extensivo de ninguna manera podra cubrir los defectos o fallas en los cuales no se encuentre comprometida seriamente la estabilidad del edificio, o sea, el dao no grave a la cosa: debe considerrselos cuando signifiquen degradaciones que comprometan la conservacin de la cosa. La ruina de la obra se define por la trascendencia de los deterioros que provocan la degradacin de la misma, medida en funcin de la posibilidad de recuperarla, esto es, la "irreparabilidad prctica" de ella. No slo el derrumbe o destruccin configuran la ruina, sino que, para el nacimiento de la responsabilidad establecida por el art. 1646 del Cd. Civil, basta la amenaza de ruina, siempre que no queden dudas de que ella se producir. Los deterioros deben ser de tal magnitud que comprometan la solidez o estabilidad del edificio, aunque no es preciso el destrozo violento o inmediato; es suficiente que se trate de una degradacin gradual que comprometa en tal forma la existencia de la obra que la conduzca a la ruina. Desde un extremo al otro de las posturas sobre los alcances del concepto de ruina, en todos los casos vemos que, punto mnimo de gravedad exigido por el dao para que se considere ruina, es el de inutilidad o imposibilidad de aprovechamiento para el destino propio. El sistema de responsabilidad por vicios no puede derogarse por la va de ampliar el concepto de ruina, cosa que ocurrira si aceptamos como ruina parcial cualquier dao derivado de un vicio de construccin. En este sentido podramos llegar a hablar de ruina de la pintura, ruina del desage o ruina, por ejemplo, del piso y evitar al interesado el cumplimiento de los pasos y trminos legales. La responsabilidad del locador de obra, del constructor, es completa sobre la obra construida, pero para hacerla efectiva la ley establece pasos obligatorios que surgen del artculo 1647 bis: Para los vicios evidentes, su denuncia ante de la recepcin de la obra, y para los ocultos su denuncia dentro de los sesenta das de su descubrimiento. Solo estn exentos de este procedimiento los casos en que los vicios ocasionen ruina, en cuyo caso esta circunstancia apareja un sistema distinto a partir de la norma del artculo 1646. La ampliacin incorrecta del concepto de ruina ha tenido en muchos casos el objetivo de soslayar los pasos legales incumplidos por los damnificados, modificando la ley por va de interpretacin del vocablo. Si no se est de acuerdo con la ley, debe de buscarse su modificacin a travs del poder legislativo, pero no es correcto modificarla a travs de la interpretacin ajena al texto y sentido de la norma. El plazo de sesenta das que establece el artculo 1647 bis del Cdigo Civil tiene un sentido en cuanto circunscribe la responsabilidad al dao inmediato. La persistencia de las consecuencias de los vicios tales como humedad o agrietamientos no tratados a tiempo, pueden y suelen producir daos que deben ser achacados ms a la desidia del propietario que a las faltas del constructor.

Si la aparicin de signos de humedad en una construccin es denunciada inmediatamente, seguramente podr ser reparada con un gasto limitado a las partes donde se la verifique, pero si se deja pasar el tiempo sin repararla, los daos van a ser cada vez mayores y, no ya por la humedad en s, sino por no haberse tomado los recaudos lgicos y necesarios. En conclusin, la normativa del Cdigo Civil establece un sistema para la responsabilidad de los locadores de obra en el caso de inmuebles que prev tres casos diferentes, el de los vicios evidentes, el de los vicios ocultos y el supuesto de ruina. Cada uno de los conceptos es diferente y debe ser acotado de forma tal que no se preste a confusin y no se creen zonas grises perjudicando la seguridad jurdica.

Viciio de obra
ART. 1646del Cdigo Civil: Tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin, recibidos por el que los encarg, el constructor es responsable por su ruina total o parcial, si sta procede de vicio de construccin o de vicio del suelo o de mala calidad de los materiales, haya o no el constructor provedo este hecho la obra en terreno del locatario. Para que sea aplicable la responsabilidad, deber producirse la ruina dentro de los diez aos de recibida la obra y el plazo de prescripcin de la accin ser de un ao a contar del tiempo en que se produjo aquella. La responsabilidad que este artculo impone se extender indistintamente al director de obra y al proyectista segn las circunstancias, sin perjuicio de las acciones de regreso que pudieren competer. No ser admisible la dispensa contractual de responsabilidad por ruina total o parcial.

Este artculo considera como supuesto de hecho que, despus de recibida la obra se produzca la ruina de la misma. La responsabilidad del empresario, como la del proyectista y del director de la obra sobreviene con al ruina total o parcial, que reconozca como causa uno de los siguientes vicios: 1) del suelo (en caso de que se haya excedido el lmite de resistencia del suelo, o sea, que no haya una fundacin adecuada), 2) de los materiales, 3) de la construccin, 4) del plano. Cualquiera de estos vicios debe tener un nexo de casualidad con la ruina de la obra(cada actual o inminente de la misma por su falta de estabilidad) para que surja la responsabilidad de los sujetos ya nombrados.

Efecto liberatorio de la recepcin provisional y la definitiva: Art.: 1.647 Bis del Cdigo Civil. Recibida la obra, el empresario quedar libre por los vicios aparentes, y no podr luego oponrsele la falta de conformidad del trabajo con lo estipulado. Este principio no regir cuando la diferencia no pudo ser advertida en el momento de la entrega, o los efectos eran ocultos. En este caso, tendr el dueo sesenta das para denunciarlos a partir de su descubrimiento.

El comitente, antes de recibir la obra debe proceder a verificar si est conforme con lo pactado. Si ello es as la recepcin implica una importante consecuencia jurdica: el vicio aparente, si existe, carece de relevancia para el comitente. El empresario queda liberado respecto a esos vicios. El vicio es aparente si resulta tal ante los ojos de un tcnico. Si el comitente no lo es, no puede invocar su negligencia al no solicitar el auxilio de un especialista. Mientras la recepcin provisional libera de responsabilidad al locador de obra por los vicios aparentes, no ocurre as con los vicios ocultos, o cuando existe disconformidad con lo convenido. El Art. 1647bis establece que el comitente debe denunciar el vicio oculto o la inadvertible falta de conformidad de la obra con lo convenido, dentro de los sesenta das de haberse ello descubierto. O sea, la ley establece un plazo de caducidad (60 das) para denunciar el vicio oculto o la disconformidad entre lo pactado y lo realizado.

La recepcin provisional cubre los vicios aparentes y la definitiva liberal empresario tambin de los vicios ocultos. O sea que el plazo de caducidad de sesenta das rige para el caso de que el vicio oculto se descubra entre la recepcin provisional y la definitiva. Si el vicio oculto se descubre despus de la recepcin definitiva(despus del plazo de garanta) el empresario queda liberado de responsabilidad, a no ser que ese vicio oculto causa la inminencia de la ruina total o parcial de la obra. Los efectos de esas recepciones de la obra que liberan al empresario se producen, siempre y cuando no causen la ruina de la misma. (cada total o parcial de la misma) ya que tal responsabilidad no es dispensable, o sea que es de orden pblico (establecida por el Art. 1646 del Cod. Civil). De lo expuesto se extraen las siguientes conclusiones: 1. La recepcin provisional cubre los vicios aparentes y la falta de conformidad reconocible entre lo hecho y lo pactado. La recepcin definitiva cubre los vicios ocultos o la falta no reconocible de conformidad reconocible entre lo contratado y lo realizado. El vicio oculto o esa falta de conformidad debe ser denunciados dentro de los sesenta das de descubiertos, so pena de caducidad legal. El plazo de garanta corre entre la recepcin provisional y la definitiva Si no hubiere pacto sobre recepcin definitiva (plazo de garanta) deber establecerse lo que resulta usual segn el tipo de obra. El plazo de caducidad no impide alegar los vicios que surgieran vencido el mismo, pero que causen la ruina de la obra(Art. 1646 Cd. Civil), o cuando ha habido fraude o dolo del locador de la obra.

2.

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En estos casos el empresario no se ve liberado de responsabilidad. Cuando la ruina sobreviene con posterioridad a la recepcin definitiva no es necesario demostrar que fue provocada por unos de los vicios mencionados(del suelo, de los materiales, de la construccin, o del plano). Es suficiente, para responsabilizar al empresario, la prueba de prdida de estabilidad de la construccin. El mismo, de la nica forma que puede liberarse, es demostrando la falta de nexo de causacin adecuada entre el vicio y la cada de la obra.

Qu se entiende por ruina de la obra?. Por ruina se entiende no solo la cada de una obra, sino la inminencia de esa cada, cuando la obra no concluy su vida tcnica econmicamente til.

Enumeracin de los vicios. a) Vicio del suelo: Se entiende por vicio del suelo toda construccin hecha sobre un lugar que no tiene aptitud para la transmisin de cargas de que se trata. O sea, que siempre que la cimentacin o la fundacin no sea adecuada para el tipo del suelo y sobrevenga la ruina total o parcial de la obra, tenemos un vicio del suelo. Vicio de la construccin: Consiste en no ceirse a las reglas del arte, y, por ello ocasionar una cada total o parcial del edificio. Vicio de los materiales: Importa utilizar materiales no idneos o que no correspondan a las especificaciones legales y convencionales (Ej.: cemento ya vencido).

b)

c)

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Vicio del plano: Proyecto que no solo carezca de aptitud para hacer estable el edificio, sino tambin que contenga infracciones al cdigo Edilicio o normas administrativas y que, en virtud de la infraccin la autoridad administrativa ordene la demolicin.

Plazo decenal de garanta por ruina de la obra

El constructor responde, ya sea que haya provedo los materiales o que no, y que haya o no provedo el terreno. En todos los casos responde por la ruina de la obra. En caso de responsabilidad por ruina, la prescripcin de la pretensin por responsabilidad sucede al ao de la misma y siempre y cuando sta sobrevenga dentro del plazo de diez aos desde la recepcin provisional de la obra. Este plazo de diez aos es un plazo de caducidad (plazo decenal de garanta) y est establecido legalmente (Art. 1646 Cd. Civil). Los diez aos se empiezan a contar, como ya se expres, desde la recepcin provisional de la obra. El plazo de un ao para iniciar la pretensin de responsabilidad contra el empresario comienza a regir desde que se produce la ruina total o parcial de la obra, y funciona como plazo de prescripcin. O sea que, vencido el mismo, prescribe la accin de responsabilidad contra el locador de obra. La accin de responsabilidad contra el empresario slo puede iniciarse dentro del ao de producida la ruina total o parcial de la obra, y siempre y cuando esa ruina se haya producido dentro de los diez aos de recibida. (plazo decenal de garanta establecido por el Art. 1646 Cd. Civil). La responsabilidad del empresario es de carcter contractual y sta comprende al subempresario ( o subcontratista) en cuanto ste responde por la parte de obra que ha ejecutado y que cay en ruina o en peligro de ruina.

Responsabilidad del Proyectista y del Director de Obra frente a la responsabilidad del empresario. No slo el constructor de la obra responde por la ruina de la misma. Tambin responden el proyectista y el director de la obra. El proyectista responde cuando la ruina se deba a un vicio del plano, que puede originarse en un error de clculo (que dara lugar a una prdida de estabilidad de la obra) o si se ha previsto el empleo de materiales que resulten no idneos para esa construccin. Tambin responder si viola con su proyecto normas edilicias del mbito municipal o policial (Ej.: construcciones clandestinas, donde la municipalidad puede ordenar su demolicin la que significa ruina de la obra). El director responde igualmente por cualquiera de los vicios mencionados en el Art. 1646del Cd. Civil. En el caso deque el proyectista y el director de obra sean personas distintas, mientras aqul slo responde por los vicios del plano, ste responde por los tres vicios nombrados, y an por el mismo vicio del plano, segn las circunstancias. El empresario, el proyectista y el director de obra, si bien no son responsables solidarios, son responsables indistintos, o sea que, cualquiera de ellos responden por el todo, sin perjuicio de las acciones de regreso que existen entre ellos, para determinar el responsable real de la ruina de la obra. Son deudores indistintos porque se trata de obligaciones indivisibles.

Carcter de orden pblico del Art. 1646 CC. Este artculo es de orden pblico, ya que la responsabilidad por ruina de la obra no puede ser dispensada (o eludida) contractualmente, ya que aqu se halla de por medio el orden pblico.

Este precepto no solo protege al locatario de la obra, sino tambin a la comunidad, ya que es de inters pblico que las obras destinadas a larga duracin sean slidas y estables. Es una responsabilidad de orden pblico, de origen contractual e indistinta, que recae sobre el empresario (y subempresarios), el proyectista y el director de obra, sin perjuicio de las acciones de regreso, en caso de responsabilidad comn. La responsabilidad es indistinta porque legalmente procede la condenacin por el todo contra cualquiera de los responsables, ya que se est frente a una obligacin indivisible.

Carga de la prueba El titular de la pretensin accionable (locatario de la obra o comitente) debe probar el incumplimiento de la obligacin de resultado (entregar una obra que responda a su fin), asumida por el locador. O sea, hay que probar la ruina de la obra. Atae al damnificado acreditar el hecho de la ruina total o parcial, y que ella ocurri dentro del plazo decenal de garanta a contar de la recepcin provisional. Probado esto media responsabilidad del empresario, salvo que ste demuestre que el hecho de la ruina se debe a una causa distinta a aquellas numeradas en el Art. 1646 CC.. O sea a una causa extraa a la ejecucin de la obra. El locador de la obra sigue respondiendo por la ruina de la misma, aunque le hubiera prevenido al comitente, por ejemplo, de los defectos del suelo, y an ms, sigue respondiendo aunque aquel lo hubiera exonerado contractualmente de toda responsabilidad (ya que est establecida por una ley de orden pblico). Cuando, quien encarga la construccin de una obra se dirige a varias personas para realizar cada una de ellas, una parte determinada de la obra, todas ellas,(subcontratistas) estn sujetas a la responsabilidad que emerja de la parte de la obra que ejecut. Cada uno de ellos asume el papel del empresario por la parte de la obra que ejecut. (Ej.:mampostera, esqueleto metlico, hormign armado, etc.). En este caso, la obligacin no es indivisible frente al comitente porque ste ha dividido la obra en partes separadas. El subempresario (o subcontratista), responde por la parte de la obra que ha ejecutado y atae al empresario una accin de regreso contra el mismo, por la responsabilidad que surge de la ruina de la parte de la obra que l ejecut. En cuanto a la prescripcin de la accin de regreso, comienza a regir desde que media condena judicial irrecurrible o desde que se reconoci extrajudicialmente ante el locatario de la obra el deber resarcitorio. Rige el plazo de prescripcin de la accin de regreso ordinaria establecida por el Art. 4023 del Cd. Civil (10 aos), por tratarse de una responsabilidad contractual. El Art. 1646CC., 1) slo se refiere a obras inmuebles, a no ser que la obra mueble se incorpore a un inmueble en forma permanente; 2) no hace diferencia entre si la obra se hizo en terreno del comitente o no; 3) que este ltimo entregue o no el material y 4) que sea o no ejecutada por un precio global. En todos los casos surge la responsabilidad contractual del empresario, y surge desde la recepcin de la obra, est o no pagada.

Concepto de ruina parcial o total Para que nazca la responsabilidad prevista por el Art. 1646 del CC. no es indispensable la ruina efectiva. Basta una amenaza de ruina, que no deje lugar a dudas de que la ruina se producir. Arruinar no solo significa cada total o parcial de la obra, sino tambin la modificacin de elementos esenciales que afecte a la solidez y estabilidad de la misma. La ruina debe ser efectiva, cierta y actual. Aunque no se requiere su inminencia, si se requiere que se pueda prever que ciertamente ocurrir en un tiempo ms o menos prximo.

Enumeracin de los vicios que pueden afectar una construccin. Vicio de construccin y mala calidad de los materiales. Los primeros comprenden no solo todo defecto de ejecucin causado por desconocimiento de las reglas del arte de construir, sino an el hecho de que se hallan violado normas imperativas establecidas por la ley civil, como por disposiciones administrativas originadas en el ejercicio del poder de polica de la construccin. El vicio de construccin se refiere tanto a una obra nueva como a una reforma o reparacin de una obra ya existente. Ejemplos jurisprudenciales. Empleo de cemento impropio para esa construccin, empleo de madera verde, o no estacionada o carcomida, empleo de un sistema de hormign armado no suficientemente experimentado, etc.

Quin responde por este vicio de construccin?. Ante todo el empresario (Art. 1646 CC.).El proyectista responder slo si , no slo se encarg del proyecto de la obra sino tambin de la direccin y vigilancia de la misma. El director de la obra responde por los vicios de construccin. El proyectista, si slo se limit a realizar el proyecto, no responde por estos vicios, a no ser que tambin haya cumplido funciones de director de obra. El director de obra tiene como funcin dirigir y vigilar la ejecucin de los trabajos para que se hagan conforme a las reglas del arte y cumpliendo con las normas imperativas sobre la polica edilicia la omisin sobre la buena marcha de las labores compromete su responsabilidad. Pero, tambin existe un vicio de construccin originado en un vicio del proyecto de obra. Se trata de un vicio del proyecto (plano), que se produce, al ser ejecutado ese proyecto, en un vicio de construccin o en un vicio de los materiales segn las circunstancias. En este caso tambin responde el proyectista.

Vicio del suelo y del plano (o proyecto) Son defectos que pueden producir la ruina parcial o total de la obra, como son los que ocurrieran al afectar la estructura general, de suerte que, a causa de ellos, la solidez resultase gravemente comprometida. Son los que resultan ser causa adecuada de la ruina parcial o total de la obra, es decir de la prdida de estabilidad de la misma, ya sea actual o inminente. Ejemplo: error al calcular las dimensiones de las vigas y columnas de un edificio, espesores de los muros, distribucin de estos para que las cargas se transmitan al suelo, etc. Tambin pueden constituir vicios del plano, las especificaciones que acompaan al mismo para su mejor ejecucin (Ej.:haber sealado para la construccin materiales fcilmente inflamables o inapropiados para su fin). Tambin se considera vicio de plano el hecho de que la obra no sea apropiada para cumplir su fin y por este motivo debe ser demolida. Asimismo, el vicio se configura cuando no se respetan en el plano las normas edilicias establecidas por la autoridad civil o administrativa. Ej.: distancias a observar al construir ventanas y balcones, altura de muro de fachada, altura de habitaciones, etc. El vicio del suelo est estrechamente ligado al vicio del proyecto, porque este vicio no solo se refiere al terreno impropio para determinada construccin, o irresistente para cierta presin, sino que tambin se refiere alas circunstancias por las cuales una construccin existente no permite mayor alzamiento. Por lo tanto vicio del suelo es la falta de observacin y de clculo en cuanto a la resistencia del muro antiguo sobre el cual se debe apoyar la nueva construccin. Los vicios del suelo tienen generalmente el carcter de ocultos: la recepcin definitiva de la obra no libera al empresario o al tcnico (proyectista y director de obra) en cuanto resulten causa adecuada de la ruina.

Responsabilidad del proyectista y del director de obra. Funcin del proyectista: Resolucin 105/64 del Consejo Profesional de Ingenieros y Gelogos de Mendoza. Funcin del director de obra: Resolucin 105/64 del Consejo Profesional de Ingenieros y Gelogos de Mendoza.

El Art. 1646del Cd. Civil establece expresamente la responsabilidad indistinta del proyectista y del director de obra con el empresario o constructor, todo ello conforme a las circunstancias del caso y sin perjuicio de las acciones de regreso que pudieran corresponder entre unos y otros. Ante la ruina de la obra hay que determinar cmo se distribuye la responsabilidad del empresario, por un lado y la de los tcnicos por el otro, y todo en relacin a los diversos vicios ya detallados.

Vicio de los materiales De este vicio, evidentemente responde el empresario (Art. 1646 CC.). Pero tambin responden el director de obra , cuando este se encarga de la vigilancia y direccin de la obra, o el proyectista, cuando este impuso en el proyecto materiales inadecuados. O sea que el proyectista es responsable (sin excluir la responsabilidad del empresario y la del director de obra) si en el proyecto, al redactar las especificaciones tcnicas relativas a materiales, stas originaron el vicio que produjo la ruina de la obra. El director de obra responde de la mala calidad de los materiales. Su obligacin frente a la ruina de la obra tiene el mismo alcance que la del empresario. (Responde por el todo). Slo puede eximirse de responsabilidad probando el hecho extrao a la direccin de obra. Si no puede probar este hecho, responde por los materiales, aunque los haya revisado antes. Y esto se debe a que, entre sus atribuciones, se cuentan la de rechazar los materiales que l considera de mala calidad o inadecuados para la obra en cuestin, impidiendo su uso en ella. El proyectista asume la responsabilidad indistinta cuando el proyecto impone la adopcin de materiales impropios para esa construccin. Responde, aunque la provisin de materiales haya sido realizada por el dueo de la obra, si lo hizo siguiendo directivas del profesional.

Vicio de la construccin Por este vicio responde, ante todo el empresario. El director de obra responde por el vicio de ejecucin o construccin , ya que esta es una de las funciones ms importantes que derivan de su calidad. Esa mala ejecucin de la obra origina la responsabilidad del director de obra. Todo vicio debido a falta de direccin o de vigilancia es imputable (sin perjuicio de la responsabilidad comn del empresario) al arquitecto o al ingeniero que acta como director de obra, y segn las circunstancias se determinar si el defecto de construccin se debe o no a omisin de vigilancia o negligencia del mismo. Frente al locatario de la obra el director de obra responde indistintamente con el empresario, sin poder excusar su responsabilidad aunque no haya habido falta de diligencia y vigilancia adecuada. Pero, en la accin de regreso contra el empresario, y en su caso contra el proyectista, s cobra relevancia la prueba de falta de culpa o negligencia, que es lo que lo libera de responsabilidad frente a stos ltimos, no frente al locador. La accin de regreso del director de obra (contra el empresario o el proyectista) se juzga segn las circunstancias del caso y teniendo en cuenta el nexo de causacin adecuado con el dao producido.

Vicio del suelo Frente al locatario, responde por este vicio, indistintamente el empresario, el director de obra y el proyectista. El constructor, slo puede liberarse de responsabilidad probando el carcter imprevisible o extrao a labor de ese vicio.

El proyectista responde en cuanto el vicio del suelo haya surgido del proyecto (Ej.: un error en la fundacin con desconocimiento de los resultados inherentes a la mecnica del suelo). El director de obra responde si el vicio surgi durante la marcha de la ejecucin de la obra. En este caso es responsable indistinto con el proyectista, el empresario y subempresarios. Frente al dueo de la obra responden por el todo (indistintamente) unos y otros. Pero al empresario le cabe la accin de regreso a fin de distribuir la responsabilidad con el proyectista y el director de obra, y recprocamente, procede a la accin de stos contra el empresario.

Vicio del plano En este caso tambin responde el empresario, como responde por todos los otros vicios. Todo vicio del suelo es un vicio del proyecto, y quin responde por aqul, responde por ste. La ruina de la obra por vicio del proyecto no slo torna responsable al proyectista y al director de obra, sino tambin al empresario. Aqu tambin responden los tres indistintamente, sin perjuicio de las acciones de regreso que, entre ellos puedan corresponder, segn las circunstancias. El Art. 1646CC. establece esta responsabilidad y prohbe la dispensa de la responsabilidad por ruina de la obra. Slo si emanan de un tcnico los vicios del proyecto, y estos no causan la ruina de la obra, el empresario puede liberarse de responsabilidad si obr con buena fe. En caso de ruina de la obra, el empresario aunque responda por el todo, puede ejercer la accin de regreso contra el profesional. En resumen, el empresario responde por los vicios del suelo, de construccin y de los materiales. Ello surge del Art. 1646 CC., que constituye una norma de orden pblico. Respecto del vicio del plano, su responsabilidad existe porque tambin implica un vicio del suelo o de construccin. El constructor no puede ser dispensado de la responsabilidad por la ruina de la obra, sin perjuicio de la accin de regreso, ejercida contra el proyectista y director de obra. La distribucin de responsabilidades es un tema que se resuelve judicialmente segn las circunstancias, y hay establecidas directivas jurisprudenciales, segn a quien se dirija esa accin y sin perjuicio de mantener intacto el principio de indivisibilidad de la obligacin. La responsabilidad del director de obra y el proyectista existe aunque aquellos pretendan acreditar su falta de culpa. Solo pueden desligarse de responsabilidad probando que la ruina fue causada por un hecho extrao a la obra, circunstancia que no se da cuando la causa adecuada de la ruina consiste en alguno de los vicios detallados.