116-D-2010 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: San Salvador, a las once horas del siete de septiembre de dos mil diez.

VISTOS en competencia negativa suscitada entre la Jueza de Primera Instancia de Tonacatepeque y el Juez Cuarto de lo Mercantil de San Salvador, en el Juicio Sumario Mercantil de Daos y Perjuicios, promovido por el Licenciado Benjamn Martnez Marroqun, en calidad de apoderado general judicial de la seora Mara Silvia Garca Navas conocida por Mara Silvia Garca Navas de Acosta, en contra de la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez, reclamndole el cumplimiento de las obligaciones contradas en contrato de arrendamiento con promesa de venta. VISTOS LOS AUTOS; Y,

CONSIDERANDO: I.- El Licenciado Benjamn Martnez Marroqun en la calidad antes mencionada, present demanda de Juicio Sumario Mercantil de Daos y Perjuicios en contra de la seora Rosa Paz Prez Reyes c/p Rosa Paz Prez ante el Juzgado de Primera Instancia de Tonacatepeque, en la cual expuso: "[...]Mi representada adquiri bajo la modalidad de Contrato de Arrendamiento con Promesa de Venta a la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez , dos lotes de terreno que forman parte de la Lotificacin denominada "La Paz", segn Contratos de Arrendamiento con Promesa de Venta, celebrados entre la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez y mi poderdante en la ciudad de San Salvador, a los once das del mes de Noviembre del ao mil novecientos noventa y ocho, autenticado dicho contrato ante los oficios del notario Rodolfo Tejada Cardoza, [...] y en el cual la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez, prometi vender a mi representada dos lotes de terrenos de su propiedad identificados como LOTES UNO Y DOS situados en el lugar conocido como Sitio de Jess, jurisdiccin de Guazapa, departamento de San Salvador y que forman parte de la Lotificacin "La Paz", por el precio de TREINTA Y CINCO MIL COLONES el Lote nmero UNO, y TREINTA Y CUATRO MIL QUINIENTOS COLONES el Lote nmero DOS [...]que los pagos los efectuara mi poderdante en la siguiente direccin: entre la tercera Avenida Norte y la diecinueve Calle Poniente, nmero treinta y ocho, Centro de Gobierno, San Salvador, en una oficina que se dedicaba a captar dinero por venta de Lotes conocida como LOTECA. Y as lo hizo mi poderdante de manera puntual y a veces anticipadamente hasta que la seora Rosa Paz

Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez, decidi que el dinero proveniente del pago de dichos lotes lo recibira de manera personal en su casa de habitacin donde resida en esa poca y que es ah donde reside actualmente o sea en Kilmetro veinticinco y medio de la Carretera Troncal del Norte, especficamente frente al restaurante cervecera Tropical y auto hotel El Prncipe, municipio de Guazapa, departamento de San Salvador [...]mi representada desea pagar por completo los mencionados lotes para que la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez, le otorgue la respectiva escritura pblica de compraventa sobre los mismos, habindolo intentado en reiteradas ocasiones pero la referida seora se niega a recibir la cantidad restante para el complemento del pago de dichos lotes [...] denotando as su mala intencin y es que as se lo ha expresado a mi poderdante que su intencin es cambiar uno de estos lotes por otro, lo cual no es del agrado de mi poderdante pues ella ha hecho inversiones en los lotes a los que he hecho referencia [...] Por tal razn Honorable Juez vengo por este medio a promover JUICIO CIVIL SUMARIO POR COSTAS DAOS Y PERJUICIOS, de conformidad al Artculo QUINIENTOS DOCE, del Cdigo de Procedimientos Civiles, en contra de la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez y que en sentencia dictada por esa digna autoridad se obligue a la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez: a) Al cumplimiento de las obligaciones contradas en el contrato de Arrendamiento con Promesa de Venta al que he hecho referencia; b) A otorgar la respectiva Escritura Pblica de Compra venta de los lotes UNO y DOS, mencionados en dichos contratos con las medidas exactas y que sea condenada al pago por costas daos y perjuicios a la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez, por la cantidad de SEIS MIL DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA, o en su defecto por la cantidad de VEINTIDOS MIL DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA, si quisiera desistir del negocio al que se oblig y desease rescindir los contratos ya relacionados debido a que mi representada pudo haber vendido los lotes al precio de Veintids Mil Dlares de los Estados Unidos de Amrica ambos o sea once Mil Quinientos Dlares de los Estados Unidos de Amrica cada uno, y no fue posible debido a la negativa de la seora Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez, de recibir la cantidad restante del dinero y de otorgar la Escritura Pblica de Compraventa sobre los mismos [...]" (sic)

II.- La Jueza de Primera Instancia de Tonacatepeque, por auto de las quince horas y
treinta minutos del seis de noviembre de dos mil nueve, resolvi:"[...] Notando la Suscrita Jueza que es necesario realizar un anlisis para la tramitacin del presente proceso sumario mercantil

declarativo, del criterio de competencia basado en el domicilio del demandado para determinar la competencia mercantil, y advirtindose que corresponde conocer este proceso, segn el decreto legislativo nmero doscientos sesenta y dos, de fecha veintitrs de marzo del ao de mil novecientos noventa y ocho, al Juzgado Cuarto de lo Mercantil de San Salvador, ya que este tiene competencia para conocer de las causas mercantiles que susciten en ese Municipio, por lo que en base al principio de economa procesal y el principio de concentracin de la prueba declrese incompetente este Juzgado para conocer del presente proceso en razn de la materia, en consecuencia remtanse los autos originales y copias de ley al Juzgado Cuarto de lo Mercantil de San Salvador, para que conozca, previa cita de parte, Art. 1037 Cm., y 1204 Pr.C. III.- El Juez Cuarto de lo Mercantil de esta ciudad, por auto de las diez horas del veinticinco de noviembre de dos mil nueve, resolvi:"[...] 1-Mediante el auto de fecha seis de noviembre del ao en curso, el Juzgado de Primera Instancia de Tonacatepeque, tras dilucidar jurdicamente se declar incompetente en razn de la materia, motivo por el cual el suscrito cree necesario razonar tal circunstancia; II.-As, se puede advertir que en ste proceso se ha presentado como documento base de la pretensin copias certificadas por notario de documentos privados autenticados de compraventa a plazos, suscrito entre personas naturales, es decir entre las seoras Rosa Paz Prez Reyes conocida por Rosa Paz Prez como vendedora, y Mara Silvia Garca Navas conocida por Mara Silvia Garca Navas de Acosta como compradora; por lo que ste Tribunal estima que en el presente caso, es preciso determinar la naturaleza civil o mercantil de la compraventa a plazo cuyo cumplimiento se exige con el reclamo de daos y perjuicios. En tal sentido, tanto los expositores del Derecho como la legislacin vigente, dan elementos de juicio para determinar la naturaleza de los actos jurdicos mercantiles. La doctrina asegura que el acto de comercio es la materia ms importante para delimitar el campo del Derecho Mercantil y distinguirlo del Derecho Civil. La antigua teora clsica sobre los actos de comercio ensay el criterio subjetivo que conduca a un circulo vicioso entre los conceptos de comerciante y acto de comercio; por esa razn fue abandonada habiendo surgido las teoras objetivas, entre las cuales estn la teora de la intermediacin que deja fuera del Derecho Mercantil una serie de actos que eran esencialmente mercantiles; la segunda teora objetiva es la del lucro y el provecho, que adoleca del defecto de que no todas las operaciones lucrativas son mercantiles, ni es imposible encontrar situaciones no lucrativas dentro de la esfera del comercio. En la ltima etapa del derecho Mercantil clsico se acudi al sistema enumerativo, en virtud del cual apareci en el

Cdigo de Comercio, de 1904, ya derogado por el de 1971 la enumeracin de las operaciones que se consideraban actos de comercio; sistema que sienta criterios de carcter general para determinar la mercantilidad de un acto y corre el riesgo de dejar fuera, por omisin, actos verdaderamente mercantiles, as como los nuevos actos de comercio que se tipifiquen con posterioridad a la promulgacin de la ley. Surgi entonces la teora moderna sobre los actos de comercio, la cual es conocida como la teora del "acto en masa por empresas". Esta teora parte de admitir que no existe diferencia en cuanto a la naturaleza ntima entre el acto civil y el acto mercantil, ya que el Derecho Mercantil no es ms que un Derecho Civil especializado al trfico del comercio. Esta teora utiliza un doble criterio para identificar un acto de comercio, as: a) la regla general es el acto en masa realizado por empresa que ha dado su nombre a la teora, y b) la excepcin es el acto de mercantilidad pura. El acto realizado en masa es el acto repetido, constantemente, porque constituye la actividad diaria de quien lo realiza; la repeticin constante del acto establece la diferencia capital entre el acto civil y el mercantil; el primero es un acto aislado; el segundo es un acto repetido, producido en masa. El acto aislado mercantil concebido por la teora clsica ha desaparecido con la teora moderna. El acto de mercantilidad pura constituye la excepcin, es un acto que se considera mercantil, aun cuando no se produzca en masa ni sea realizado por empresas; son actos que se realizan con cosas que nacieron para servir al comercio, es decir cosas mercantiles, y aun cuando se usen en relaciones civiles no pierden su naturaleza mercantil. III- Por tanto, de conformidad con la doctrina moderna se puede afirmar: 1) que en el derecho moderno no existe el acto aislado mercantil, como se ha expresado antes; lo que conforme a la teora clsica se consideraba como acto aislado de comercio, en el derecho moderno es un acto civil; a excepcin de los actos de mercantilidad pura, los cuales derivan su nombre de su propia naturaleza, y 2) con el objeto de obviar las dificultades de aplicar dualidad de legislacin, la teora moderna suprime los actos mixtos; para el Derecho Mercantil actual, los actos o son mercantiles o son civiles, para todas las partes que en l intervienen, pero jams mixtos. (Lara Velado, Roberto INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MERCANTIL-1. Edicin-Editorial Universitaria de el Salvador, San Salvador, 1969, Pgs. 11 y Sgts.) (1227-2001, SALA DE LO CIVIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: San Salvador, a las catorce horas del da veinticinco de abril de dos mil uno). IV- El Cdigo de Comercio se inspira completamente en la teora moderna. En el Art. 2 del Cdigo de Comercio dispone quienes son comerciantes, calificando a las personas naturales que son titulares de una

empresa mercantil, como comerciantes individuales; y las sociedades como comerciantes sociales; en el Art. 3 determina cuales son los actos de comercio, expresando en su numeral 1 que lo son los que tengan por objeto la organizacin, transformacin o disolucin de empresas comerciales o industriales y "los actos realizados en masa por empresas", as mismo los que recaigan sobre cosas mercantiles, y agrega al final "Adems de los indicados, se consideran actos de comercio los que sean anlogos a los anteriores". De conformidad con el Art. 4, el Cdigo elimina los actos mixtos al establecer que "Los actos que sean mercantiles para una de las partes, lo sern para todas las personas que intervengan en ellos". Al analizar los documentos presentados como base de la pretensin, consistentes en dos copias certificadas por notario de documentos privados autenticado de compraventas a plazo, es importante subrayar que dichos contratos presentados por la seora MARIA SILVIA GARCIA NAVAS conocida por MARIA SILVIA GARCIA NAVAS DE AGOSTA por medio de su apoderado general judicial licenciado Benjamn Martnez Marroqun, por su propia naturaleza, es un contrato civil que no figura entre los mercantiles regulados el ordenamiento de la materia, otorgados por las personas naturales que segn constan en los aludidos documentos ni una ni otra son titulares de empresas mercantiles-no son comerciantes individuales- pues los suscriben-los documentos en carcter personal, y entendido que para distinguir si un acto o contrato es mercantil o civil, se deben valorar las siguientes variables tal como lo ha afirmado en reiterada jurisprudencia la Honorable Corte Suprema de Justicia, a saber: a) Que el acto o contrato se realicen por empresa; b) Que dichos actos sean verificados en forma repetida y constante, es decir, masificadamente; y c) Que el acto o contrato se encuentre dentro del giro ordinario de la sociedad. De no evidenciarse, inequvocadamente, dichos requisitos, el acto o contrato es de naturaleza civil. V-En suma, pues, considerando que los documentos base de la pretensin han sido otorgado por personas naturales, que no es titular de una empresa mercantil, ni otorga este tipo de actos en forma masificada, se puede concluir que dicho acto se sale de la esfera del derecho mercantil, por no ser un acto de comercio, en consecuencia la pretensin interpuesta debe sustanciarse y decidirse ante un Juez que tenga competencia en materia civil, por tanto DECLARASE INCOMPETENTE este Tribunal por razn DE LA MATERIA para sustanciar el presente proceso, hermanado al hecho de que la competencia en razn de la materia no es prorrogable, y encajando lo decidido por ste Tribunal en la hiptesis normativa enmarcada en los Arts. 1,193 y 1.204 Pr.C., susctese el respectivo conflicto de competencia, para tal efecto remtanse los autos a la Honorable Corte

Suprema de Justicia, a fin de que dirima el mismo, previa noticia de parte [...]" (sic). IV.- Los autos se encuentran en este Tribunal para dirimir el conflicto de competencia negativa suscitada entre la Jueza de Primera Instancia de Tonacatepeque y el Juez Cuarto de lo Mercantil. Analizados los argumentos expuestos por ambos funcionarios, se formulan las siguientes consideraciones: En el caso sub-jdice lo que se discute es si la competencia negativa es de naturaleza civil o mercantil, a fin de determinar la naturaleza del acto o contrato que dio origen a la controversia, por lo que es preciso establecer si el mismo acto o contrato se realiz en masa, vale decir, en forma sistemtica, constante, repetida por empresa; y si tales actos o contratos se consideran comprendidos dentro del giro ordinario de la misma. En esa virtud, pues, todo acto o contrato que se realice fuera de los requisitos aludidos, es de naturaleza civil y no mercantil. El acto repetido y constante constituye la actividad cotidiana del sujeto que lo hace. Esa repeticin es la que determina la diferencia entre el acto civil o mercantil; el primero es aislado y el segundo, sistemtico, producido en masa, y esa produccin masiva est ntimamente ligada al concepto de empresa; una cosa mercantil, un instrumento de comercio en manos de su titular. En el presente caso, de la lectura de las fotocopias debidamente certificadas por notario de:"CONTRATO DE VENTA A PLAZOS", agregadas en autos del proceso, claramente se denota que los mismos fueron suscritos entre las seoras ROSA PAZ PREZ REYES, conocida por ROSA PAZ PREZ, y MARIA SILVIA GARCIA NAVAS, en su carcter personal; la primera como vendedora, y la segunda como compradora, de dos lotes identificados como UNO y DOS, como parte de un terreno rstico situado en jurisdiccin de Guazapa, Sitio de Jess, de este departamento, manifestndose en dicho contrato que existe una lotificacin denominada "LA PAZ". En ninguna parte de los expresados contratos se advierte que la vendedora Rosa Paz Prez Reyes, conocida por Rosa Paz Prez, haya actuado en nombre y representacin de alguna empresa lotificadora, como para que la Jueza de Primera Instancia de Tonacatepeque, determinara en su resolucin que la naturaleza del proceso era mercantil, pues se limit a expresar: "es necesario realizar un anlisis para la tramitacin del presente proceso sumario mercantil declarativo, del criterio de competencia basado en el domicilio del demandado para determinar la competencia mercantil" (sic) (los resaltados son nuestros); pareciera ser, que lo determinante para calificar la naturaleza del proceso fue el domicilio del demandado. Es necesario entonces, analizar cuando una Venta a Plazos de inmuebles se considera de naturaleza

mercantil. Al respecto, el inciso primero del Art. 1037 Com. Reza: "Son mercantiles las compraventas de inmuebles efectuadas por empresa lotificadora"; como ya se expresara, no consta en los contratos, que la vendedora actuara en nombre y representacin de alguna empresa lotificadora, no bastando que en los expresados contratos se diga que en el inmueble del cual se vendieron los lotes en cuestin, existe una lotificacin; por lo que no enmarcndose la situacin planteada dentro del supuesto establecido en la norma legal transcrita; se determina que la misma es de naturaleza civil y no mercantil. En definitiva, siendo la demandada del domicilio de Guazapa, departamento de San Salvador, la competente para ventilar y decidir los autos en anlisis, en Juicio Civil, es la Jueza de Primera Instancia de Tonacatepeque y as se declarar. Art. 146 de la "Ley Orgnica Judicial" y D.L. No. 262 del 23 de marzo de 1998, publicado en el D.O. No. 62, Torno 338, del 31 de marzo de 1998. POR TANTO: de acuerdo a las razones expuestas, disposiciones legales citadas y Arts. 182 at. 2 y 5 Cn. y 1204 Pr.C., a nombre de la Repblica, esta Corte RESUELVE: A) Declrase que es competente para sustanciar y decidir los autos de que se tratan, la Jueza de Primera Instancia de Tonacatepeque; B) Remtanse los autos a dicha funcionaria, con certificacin de este provedo, a fin de que resuelva lo que conforme a derecho corresponda; y, C) Comunquese esta resolucin al Juez Cuarto de lo Mercantil de esta ciudad, para los efectos de ley. NOTIFQUESE.------------E. S. BLANCO R.-----------J. N. CASTANEDA S.-------------M. REGALADO.---------PERLA J.------------M. POSADA.---------R. M. FORTIN H.---E. R. NUEZ.------L. C. DE AYALA G.---------M. A. CARDOZA A.-------------PRONUNCIADO POR LOS SEORES MAGISTRADOS Y MAGISTRADAS QUE LO SUSCRIBEN.----------RUBRICADAS.-----ILEGIBLE.