Indenizao por erro em cirurgia plstica

Trata-se de ao por danos morais proposta em face de cirurgio plstico que sequer possua habilitao para o procedimento, o qual causou srios danos paciente. Pea elaborada pelo advogado Leucimar Gandin (leucimar@onda.com.br), de Curitiba (PR). Elaborado por Leucimar Gandin, advogado em Curitiba (PR).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA CVEL DA COMARCA DE CURITIBA/PARAN

"Para que tenha origem a responsabilidade mdico-hospitalar enfatiza Costales deve existir um dano ao paciente, de qualquer tipo ou espcie: leso a um direito ( vida, integridade fsica, sade), leso de um interesse legtimo, danos patrimoniais ou danos morais." (Miguel Kfouri Neto Resp. Civil do Mdico, pg. 92 Edit. Revista dos Tribunais).

XXXXXXXXXXXXX, ...., neste ato representada por seu procurador adiante assinado, Dr. Leucimar Gandin, brasileiro, casado, advogado, inscrito na OAB/PR sob o n 28.263, instrumento de mandato anexo, com escritrio profissional rua Des. Westphalen n 15, 4 andar, Centro, Curitiba, Paran, CEP 80.010-110, fone (0**41) 222-1918 e 9967-8926, onde recebe notificaes e intimaes, vem respeitosamente perante Vossa propor a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS em face dos direitos materiais violados por F.A., brasileiro, mdico inscrito no CRM/PR sob o n ..., estabelecido rua ..., pelas razes de fato e direito a seguir expostas: I DESCRIO FTICA A autora pessoa de idade levemente avanada e em virtude disso fora adquirindo algumas rugas em sua face e leve flacidez cervical, as quais lhe causavam grande incmodo, na medida em que prejudicavam sua aparncia. Como o ser humano muito vaidoso, e a mulher mais ainda, a autora sempre visou de corrigir tais defeitos atravs de cirurgia plstica reparadora, porm jamais lhe fora economicamente possvel realizar o to desejado sonho, pois uma cirurgia desta natureza tem um custo bastante elevado, tornando-se difcil para uma viva desempregada que vive de uma insignificante penso de seu ex-marido, conforme se evidencia com os comprovantes anexos.

Porm, no incio do ano de 1999 recebeu uma pequena ajuda de alguns familiares, decidindo que aplicaria aquele valor numa cirurgia reparadora. Procurou ento algumas clnicas de tratamento e encontrou o consultrio do ru atravs de divulgaes do mesmo. Deslocou-se at l e foi informada que o ru era especialista em cirurgia plstica e que todo o tratamento, desde a cirurgia at a recuperao, seria muito rpido e simples. A clnica denomina-se "...". Aps realizar uma consulta para oramento, resolveu realizar o to esperado tratamento. O valor acordado para a cirurgia e acompanhamento at recuperao total fora de R$1.200,00, mais medicamentos, os quais no deveriam ultrapassar a cifra de R$200,00. Apreensiva com o resultado, agendou imediatamente a cirurgia, quando submetida ao procedimento denominado "Minilifting", em data de 10.03.99 sob a administrao de anestesia local no prprio consultrio do ru. Realizada a cirurgia, deslocou-se at sua residncia a fim de recuperar-se, tomando todos os medicamentos que lhe foram receitados, alm de atender a todas as orientaes mdicas quanto ao repouso, temendo qualquer complicao. J no dia seguinte retornou ao consultrio a fim de realizar os curativos de rotina, questionando seu mdico acerca das fortes dores que vinha sentindo. O ru ento, esclareceu que tais sintomas nada mais eram do que normais para o quadro da paciente. Retornou sua casa, porm comeou a ficar preocupada pois, alm das dores terem aumentado, passou a sentir insuportvel mal cheiro, apesar de todos os remdios que vinha tomando. Como leiga no assunto e no possui qualquer conhecimento em medicina, julgou por bem aguardar o final do tratamento, continuando com os remdios indicados e adquirindo outros que eram receitados, seguindo risca todas as orientaes daquele profissional da medicina, pois, apesar de tudo, confiava nos servios do mdico contratado, uma vez que o mesmo se denominava ESPECIALISTA. Infelizmente as dores no pararam e o mal cheiro aumentou gradativamente. Deslocava-se diariamente ao consultrio do seu mdico, onde permaneceu em tratamento por mais de 15 dias, como pode ser verificado na cpia de relatrio fornecido pelo ru aps solicitao perante o Conselho Regional de Medicina. Aps o 03/04 dia de tratamento, j no podia mais ir de nibus at a clnica, sendo compelida a tomar txi todas as vezes devido ao desagradvel mal cheiro que a acompanhava, aparentando aspecto de apodrecimento da pele. Alm disso, a cada

curativo a dor era intensa pois a anestesia no fazia qualquer resultado em virtude da putrefao j existente do tecido cabeludo. Foi informada ento que havia adquirido uma infeco. Em suas anotaes o mdico coloca a seguinte informao: "...questionada paciente relatou que no usou Amoxil, achou que no precisava... ". O profissional passou a relatar tais fatos quando percebeu que havia cometido srio erro no tratamento de sua paciente e, sabendo que seria responsabilizado, direcionou seus argumentos no sentido de voltar para a autora a responsabilidade pelo fracasso na cirurgia. Por tal motivo, referidas anotaes merecem total impugnao uma vez que a paciente usou todos os medicamentos receitados, mesmo os mais caros, pois sempre visou melhorar sua aparncia. No bastasse, relatou ainda na anotao de 31.03.99 que "...novamente perguntado do uso do antibitico, usou uma caixa achou o suficiente paciente advertida da necessidade do uso do antibitico..." novamente no intuito de repassar paciente toda a responsabilidade do tratamento. Porm, por infelicidade do ru, tais fatos jamais ocorreram. A autora adquiriu e usou todos os medicamentos, sem exceo, pois sempre esteve ciente das suas responsabilidades para o bom resultado do tratamento. No ltimo dia em que esteve no consultrio do ru (quarenta dias aps a realizao da cirurgia), nervosa, insatisfeita e desanimada com o tratamento, exigiu que o requerido lhe devolvesse tudo o que fora pago at ento, inclusive as despesas com medicamentos. O ru, ciente que havia cometido um grande equivoco na cirurgia da autora, diante de sua negligncia e tambm por temer que houvesse qualquer representao perante o rgo de classe questionando sua especialidade, assumiu o erro e reembolsou todas as despesas paciente, sendo aproximadamente R$750,00 com medicamentos e R$1.200,00 com a cirurgia propriamente dita, quando devolveu todos os cheques prdatados antecipadamente fornecidos ao profissional. O prprio mdico reconhece tais fatos quando traa os seguintes comentrios em suas anotaes na data de 20.04.1999: "Curativo. Tem que refazer o corte do dia 19.04.99 acertamos a devoluo do dinheiro que pagou a cirugia mais o que gastou com medicao, etc..." (grifo nosso). No mesmo dia a autora procurou outro profissional, desta vez a Dra. Sandra M. P. Pianowski, a qual interviu rapidamente no sentido de evitar que o quadro da paciente se agravasse, quando ento encontrou "...ferida com bastante secreo purulenta, tecidos desvitalizados, tbua

ssea exposta na regio temporal direita.", iniciando "...antibioticoterapia adequada e debridamento cirrgico sob anestesia."(1). Aps, e SOMENTE aps isso, que a autora iniciou processo de cicatrizao aparentando melhora em seu quadro. Porm, devido ao estado em que se encontrava, permaneceu com cicatrizes na regio, desconfigurando totalmente sua aparncia. Tais cicatrizes, infelizmente, permanecem at a presente data. Como bem relata seu procedimento, a Dra. Sandra resume em sua concluso que a paciente "...ficou com uma seqela de uma cicatriz inestetica e alopecia na regio." II - DOS DIREITOS DA AUTORA Para que ocorra a responsabilidade mdica, segundo Hlio Gomes, fazem-se necessrios alguns elementos. Mais especificamente 05 elementos a saber: O AGENTE (que o mdico); O ATO PROFISSIONAL (ocorrido no exerccio da profisso); A CULPA (impercia, imprudncia ou negligncia); O DANO (que pode abranger desde o agravamento da doena, uma leso ou at a morte) e; NEXO CAUSAL (ao ou omisso do mdico que causou o dano). Todos esses elementos se fazem presentes na cirurgia realizada pelo ru e que veio a trazer enormes prejuzos autora, principalmente de ordem moral. Antigamente ela sofria com a existncia de rugas em sua pele, as quais lhe causavam algum desconforto; atualmente, sofre com as cicatrizes aparentes e irreversveis que a constrangem a ponto de evitar sair de casa ou aparecer em pblico. III - DA QUALIFICAO PROFISSIONAL DO RU Ocorre que o ru formado em medicina e possui habilitao para realizao de cirurgia geral, no possuindo qualquer autorizao do Conselho Regional de Medicina, conforme documentao anexa, nem mesmo qualquer outra credencial da Associao Brasileira de Cirurgia Plstica, que o autorize a adentrar na especialidade de Cirurgio Plstico. No obstante, realiza freqentemente cirurgias semelhantes realizada na autora, uma vez que a rea bastante promissora. Alm do mais, intitula-se mdico especializado em COSMIATRIA ou seja, especialidade mdica que cuida da parte esttica, sendo que at seu consultrio chama-se CONSULTRIO DE MEDICINA ESTTICA DO PARAN.

A tendncia atual de que aumentar muito a procura por cirurgias plsticas, principalmente em mulheres, as quais se sobressaem aos homens quando se trata de cuidados com o corpo, o que trar significativo retorno pecunirio ao profissional da rea. E foi este retorno financeiro que estimulou o ru a trabalhar na rea, mesmo sem habilitao, julgando-se conhecedor de toda a cincia mdica que envolve esta especialidade. No entanto, sem a devida especializao o profissional corre o inevitvel risco de adotar prticas inadequadas com o tratamento, prejudicando os seus pacientes, como ocorreu no caso em tela. Desta forma, justifica-se os motivos dos erros cometidos na paciente em comento, pois o ru sequer possui habilitao para as prticas que vem desempenhando em seus pacientes, no apresentando qualquer registro de que tenha feito especializao ou ps-graduao na rea. Assim sendo, seus pacientes correm o srio risco de serem verdadeiras COBAIAS HUMANAS, quando por ocasio das cirurgias realizadas ficam merc de um profissional sem qualquer habilitao que talvez as esteja usando para aperfeioar-se e desenvolver seus conhecimentos, alm da busca desenfreada por retorno financeiro. A ilustre doutrinadora Hildegard Taggesell Giostri(2) teceu o seguinte comentrio ao transcrever a apelao cvel de n 110.111-3 da 04 C.C. cujo relator fora o Juiz Mercdo Moreira, do Tribunal de Alada de Minas Gerais, in RT 629 p. 149-51:
"Errou o mdico quando adentrou em rea que no era sua, pois no era portador de certificado que o habilitasse a trabalhar em cirurgia plstica, especialidade que demanda longo curso de ps-graduao, sem o que no estar o profissional habilitado a exerc-la. Ntido caso de impercia: exerccio daquilo para o qual no est habilitado. Serviu-se de tcnica inadequada e ultrapassada, segundo o perito, razo do resultado negativo."

(grifo difere do original) O Dr. XXXXXXXX, mdico especialista em cirurgia Plstica e membro do Colgio Brasileiro dos Cirurgies, faz os seguintes esclarecimentos sobre a especialidade em comento, alertando os pacientes, em matria veiculada pelo jornal Indstria & Comrcio, encarte "Sade", nmero 03 de 23 de fevereiro de 2000, conforme abaixo:
"O cirurgio plstico deve ter alguns requisitos bsicos de formao: formao acadmica de medicina; registro da especialidade no CRM do Estado em que est atuando; residncia mdica de cirurgia geral (mnimo de trs anos); residncia mdica em cirurgia plstica (mnimo de trs anos); ttulo de especialista pela Sociedade Brasileira de Cirurgia Plstica; cursos de atualizao e participaes em eventos cientficos.(...)" (grifo nosso)

Esclarea-se a este D. Juzo que o ru no possui especializao em cirurgia plstica perante o CRM, seno vejamos relatrio de especialistas adquirido via "internet" atravs do "site" do CRM-PR (www.crmpr.org.br), no realizou residncia mdica na especialidade em que exerce suas atividades profissionais, nem mesmo possui registros perante a Sociedade Brasileira de Cirurgia Plstica. O princpio Constitucional do livre exerccio profissional no contempla a liberdade absoluta, nem uma garantia para que qualquer pessoa possa entregar-se livremente a sua atividade, mas o direito de exerc-la desde que legalmente habilitado, observando as prerrogativas e limites. Exige de quem a exerce, autorizao do poder pblico, idoneidade e competncia, sujeito a fiscalizao do Estado, pois mesmo em carter privado, h interesses individuais indisponveis e coletivos que necessitam amparo e proteo. Toda lei na criao de requisitos para o exerccio da profisso h de se ater exclusivamente s qualificaes profissionais. A lide em sua essncia trata-se, portanto, de um problema de capacitao tcnica, cientfica e moral que o mdico deve possuir para prestar seus servios e promover seus anncios publicitrios investidos de legalidade. A medicina por ser uma profisso que, de maneira alguma, pode ser exercida sem o cumprimento das exigncias legais e regulamentares, constitui-se em prtica criminosa o exerccio sem preencher as condies a que por lei est subordinado seu ofcio. Cabe salientar Excelncia, que para configurar-se o crime, basta apenas o perigo, no exigindo a lei que venham a consumar-se quaisquer leso ou malefcio, sendo necessria unicamente a possibilidade de dano. Colaciona o mestre Damsio E. de Jesus, em sua obra "Direito Penal", que:
"No basta ao mdico, dentista ou farmacutico a habilitao profissional, sendo necessrio registro do ttulo, diploma ou licena, ou seja, a habilitao legal."(JESUS, Damsio Evangelista, "Direito Penal", vol. 3 Parte Especial, 5a ed., Ed. Saraiva, 1988, So Paulo)

Conforme os fatos narrados, o requerido ao praticar irregularmente a medicina excede os limites do exerccio da profisso, objetivando na maioria dos casos o lucro, configurando um crime prprio de perigo, tipificado no Cdigo Penal Brasileiro, artigo 282, segunda parte e pargrafo nico.
"A antijuridicidade, em relao ao crime do art. 282 do CP exerccio

ilegal da medicina caracteriza-se quando o agente transpe os limites da profisso mdica para qual est habilitado, isto , quando transgride os limites estabelecidos na lei, nas normas regulamentares e na utilizao de mtodos e prticas no condenadas "(TACRIM-SP RO 493.581-1 Rel. Celso Limongi RT 628/333 e RJDTACRIM 4/204)

Por todos estes motivos, evidente a culpa do ru quando desempenha uma funo para a qual no possui habilitao ou autorizao dos rgos fiscalizadores competentes. Todavia, mesmo que possusse todos os requisitos para desempenhar adequadamente suas atividades, agiu com culpa quando, negligentemente, deixou de adotar os cuidados necessrios para o tratamento da paciente, sobrevindo-lhe as amargas consequncias e as to dolorosas e irreversveis seqelas, presentes at hoje. IV - Da tica Mdica Por ser uma profisso a servio da sade humana e da coletividade, a medicina est revestida de normas ticas que devem ser seguidas pelos mdicos no exerccio de suas funes, independente de suas especialidades ou o cargo que ocupe, com o mximo de zelo e o melhor de sua capacidade. Todo mdico deve ter por objetivo guardar absoluto respeito pela vida, atuando sempre em benefcio do paciente, considerando-se inadmissvel a conduta do requerido ao utilizar de seus conhecimentos para causar o sofrimento moral e fsico, no controlando os riscos inerentes de suas atividades, atribuindo seu insucesso a terceiros e a circunstncias ocasionais. Institui o Cdigo de tica Mdica, em seu artigo 14 que:
"o mdico deve empenhar-se para melhorar as condies de sade e os padres dos servios mdicos e assumir sua parcela de responsabilidade em relao sade pblica, educao sanitria e legislao referente sade."

V - Da Responsabilidade Civil
"Domina, na esfera doutrinria, a tese de que o profissional liberal aquele que exerce seu ofcio com independncia, sem qualquer vinculao hierrquica, caracterizando-se seu trabalho por sua natureza preponderantemente intelectual ou tcnica."(SAAD, Eduardo Gabriel, "Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor", 3a ed., Editora LTr, So

Paulo, 1998)

Na condio de profissional liberal, o requerido no exerccio de suas atividades buscou somente obter vantagens pecunirias, colocando em detrimento o bem estar de sua paciente, que movida pela boa-f contratou seus servios.
"H um salutar princpio jurdico geral que, objetivando resguardar os interesses, os direitos e as obrigaes do homem no seio da sociedade, estabelece a todo indivduo mentalmente sadio e capaz a obrigao de responder por prejuzos cometidos a outrem, por meio do dolo ou da atuao negligente, imperita ou imprudente, obrigao esta que ser calculada, sob a perspectiva civilista, exclusivamente sobre a extenso do dano e no pelo grau de culpa, seja ela grave, seja leve ou mesmo levssima." (CROCE, Delton e JNIOR, Delton Croce, "Erro Mdico", 1a ed., Editora Oliveira Mendes, So Paulo, 1997)

Consoante o disposto do artigo 14, 4o, do Cdigo de Defesa de Consumidor, "a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa" No que tange s cirurgias estticas, a responsabilidade do mdico depende apenas da demonstrao de que ele no atingiu o resultado a que se props, ou alm disso ainda deixou o cliente com um aspecto pior do que quando entrou para a sala de cirurgia. Pelo Cdigo Civil, artigos 1.518, e 1.538 a 1.545, a verificao da culpa e a avaliao da responsabilidade, regulam-se nas seguinte condies:
"Art. 1518. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado, e, se tiver mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao. Art. 1538. No caso de ferimento ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de lhe pagar a importncia da multa no grau mdio da pena criminal correspondente. 1. Esta soma ser duplicada, se do ferimento resultar aleijo ou deformidade. 2. Se o ofendido, aleijado ou deformado, for mulher solteira ou viva, ainda capaz de casar, a indenizao consistir em dot-la, segundo as posses do ofensor, as circunstncias do ofendido e a gravidade do defeito. Art. 1545. Os mdicos, cirurgies, farmacuticos, parteiras e dentistas so obrigados a satisfazer o dano, sempre que da imprudncia, negligncia, ou impercia em atos profissionais, resultar morte,

inabilitao de servir, ou ferimento.

No sendo a obrigao do cirurgio plstico de meio, mas de resultado, nos moldes jurdicos tradicionais, preciso reconhecer que o ru inadimpliu a avena, j que o pretendido embelezamento no foi alcanado, como provam as fotografias acostadas nos autos, no existindo caso extintivo da obrigao de resultado (caso fortuito ou fora maior). Ocorre que a tcnica operatria utilizada pelo ru falhou, talvez pela falta de exames mais aprofundados no tecido epitelial de sua paciente e de suas possibilidades e grau de deformao, talvez pelo desconhecimento aprofundado da rea, talvez pela utilizao de mtodos incorretos ou desaconselhados, os quais causaram todo o problema autora.
"Alm de corrigir os diversos graus de ptose e de hipertrofia, a conduta operatria deve tambm estar atenta para cicatrizes mnimas e discretas, resultados mais durveis, adequao da forma s expectativas, mnimo de complicaes e, enfim, preservao das funes de sensibilidade e de possvel lactao futura."(CROCE, Delton e JNIOR, Delton Croce, "Erro Mdico", 1a ed., Editora Oliveira Mendes, So Paulo, 1997)

Em suma, tendo a paciente se submetido a uma cirurgia plstica de obrigao de resultado, pode-se opinar pela responsabilidade objetiva do cirurgio, vez que as expectativas por ela almejada no foram alcanadas. Pior ainda, ficou ela com seqelas desagradveis, decorrentes da malsucedida operao, alm de todo o constrangimento e a dor sofridas durante o tratamento. Nesse linha de raciocnio, cabe a indenizao devida. VI - APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR O ru presta servio na rea de sade, restando perfeitamente includo no rol dos prestadores de servios do Cdigo de Defesa do Consumidor, uma vez que a autora a destinatria final dos servios prestados. Mesmo porque veio atrada por divulgaes diversas e anncios chamativos. Desta forma, incide aqui o art. 14 da Lei 8.078/90 o qual contm o seguinte teor:
"O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos."

Alm disso, prev em seu art. 6, VI o seguinte:

"Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:

(....); VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos".

VII - INVERSO DO NUS DA PROVA Art. 6 Lei 8.078/90 Hipossuficincia da autora Qualificao tcnica dos rus. Ocorre que a responsabilidade do cirurgio plstico objetiva, seno vejamos que foi contratado com o fim exclusivo de melhorar a aparncia da autora. Apesar dos contratos mdicos atriburem responsabilidade subjetiva a este profissional da medicina, no caso especfico do cirurgio plstico, a responsabilidade OBJETIVA, eis que contratado para atingir um resultado previamente esperado. No se trata neste caso de tentar obter a cura e sim, garantir a aparncia esperada, pena de, assim no o fazendo, responder civilmente pelos danos causados, razo pela qual, h que se considerar obrigao de resultado. Ao passo que na obrigao de meios do mdico o objeto do contrato no a cura, mas a prestao de servios alicerados em cuidados conscienciosos, de acordo com os avanos cientficos e tecnolgicos de sua profisso, onde o profissional no se obriga a restituir a sade a um paciente, mas to-somente a agir com toda a diligncia para atingir, dentro das possibilidades existentes tal objetivo, na obrigao de resultado, o mdico contratado para um fim especfico: embelezar o paciente (no caso do cirurgio plstico). Cabvel, desta forma, a inverso do nus da prova, tendo em vista o conhecimento tcnico cientfico do profissional bem como a garantia assegurada pela doutrina, a qual atribui ao mdico, o nus de produzir todas as provas necessrias processualmente, diante de sua responsabilidade objetiva, nos casos em que o contrato de resultados, e no de meios. Alm do mais, o Cdigo de Defesa do Consumidor assegura ao consumidor hipossuficiente a inverso do "onus probandi", como forma de evitar a vantagem que o fornecedor de produtos e servios possui no mercado de consumo, seno vejamos:
"Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a

critrio do juiz, for verossmil a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias da experincia."(grifamos)

Vejamos a jurisprudncia dominante acerca de matria semelhante:

200938 DIREITO CIVIL RESPONSABILIDADE CIVIL POR ERRO MDICO CIRURGIA PLSTICA DE NATUREZA ESTTICA OBRIGAO MDICA DE RESULTADO A cirurgia plstica de natureza meramente esttica objetiva embelezamento. Em tal hiptese o contrato mdico-paciente de resultado, no de meios. A prestao do servio mdico h que corresponder ao resultado buscado pelo paciente e assumido pelo profissional da medicina. Em sendo negativo esse resultado ocorre presuno de culpa do profissional. Presuno s afastada fizer ele prova inequvoca tenha agido observando estritamente os parmetros cientficos exigidos, decorrendo, o dano, de caso fortuito ou fora maior, ou outra causa exonerativa o tenha causado, mesmo desvinculada possa ser prpria cirurgia ou posterior tratamento. Forma de indenizao correta. Dano moral. Sua correta mensurao. (TJRS AC 595068842 6 C. Cv. Rel. Des. Osvaldo Stefanello J. 10.10.1995)(grifamos) 200945 RESPONSABILIDADE CIVIL CIRURGIA PLSTICA ONUS PROBANDI OBRIGAO DE RESULTADO TABAGISMO PS OPERATRIO A cirurgia plstica, com fins exclusiva ou preponderantemente estticos, cirurgia embelezadora e, por isso, a obrigao no de meio e sim de resultado. Na hiptese de o resultado ser negativo e oposto ao que foi convencionado, presume-se a culpa profissional do cirurgio, at que ele prove sua no-culpa ou qualquer outra causa exonerativa. Inobstante o fumar no perodo ps-operatrio possa provocar os danos ocorridos, h necessidade do ru provar que o cliente fumou embora contra-indicao mdica. Prova suficiente. Responsabilidade civil reconhecida. (TJRS AC 591.055.017 1 C. Rel. Des. Tupinamb M. C. do Nascimento J. 05.05.1992) (RJ 184/90)(grifo nosso difere do original) 205158 RESPONSABILIDADE CIVIL CIRURGIA PLSTICA OBRIGAO DE RESULTADO de resultado, e no de meio, a obrigao do cirurgio plstico, que realiza mamoplastia da qual resulta flacidez e ptose. Falta de obteno do resultado, e necessidade de corrigir o estado atual da paciente, atravs de outra cirurgia, apuradas pela percia. Dano moral devido. (TJRS AC 597004902 5 C. Cv. Rel. Des. Araken de Assis J. 27.02.1997) 200953 RESPONSABILIDADE CIVIL Erro mdico Deformao de seios, decorrente de mamoplastia Culpa presumida do cirurgio Cabimento Hiptese de cirurgia plstica esttica e no reparadora. Obrigao de resultado. Negligncia, imprudncia e impercia, ademais, caracterizadas. (TJSP AC 233.608-2 9 C. Rel. Des. Accioli Freire J. 09. 06.94) (RJTJESP 157/105)

Diante de tais fatos, principalmente da hipossuficincia da autora, requer desde j seja declarada a inverso do nus da prova, cabendo ao ru o nus de produzir todas as provas atinentes ao presente processo, pena de vir a ser condenado com a procedncia total da ao, na indenizao pleiteada.

Isso porque, a verificao da culpa mdica possui algumas peculiaridades at mesmo da prpria profisso da medicina, as quais tornam difcil a comprovao da culpa, como por exemplo a natureza confidencial das relaes mdico-paciente, por ser a relao contratual geralmente realizada entre quatro paredes, nada possuindo a vtima que comprove tudo o que fora pactuado, informado, advertido, etc. Alm disso, geralmente existe um silncio por parte daqueles que presenciaram ou que participaram do ato mdico (como colegas de trabalho, funcionrios, auxiliares, etc), por haver laos de hierarquia e amizade entre os integrantes de uma equipe que trata de determinado paciente. Quando o paciente tenta demonstrar seu descontentamento, dispe apenas de algumas receitas na qual foram descritos alguns medicamentos, e ainda assim, com grafia ilegvel, tpica de mdicos. No bastasse, existe o aspecto tcnico da culpa mdica, por se tratar de detalhes no tratamento, na interveno cirrgica e em outros procedimentos cujo conhecimento profundo somente os profissionais da rea o possuem. No raras as vezes, at os resultados das percias tcnicas so camuflados como forma de evitar que os julgadores venham a concluir de forma a desfavorecer qualquer profissional da rea de sade, pois nem mesmo o magistrado, com todo o seu conhecimento, consegue se aprofundar em aspectos peculiares da rea mdica. Alm do mais, nas relaes mdico/paciente, normalmente o mdico quem dispe de maior nmero e de melhores dados sobre o fato, da o seu dever processual de lev-los ao processo, fazendo a prova da correo do seu comportamento. Tocando ao mdico o nus de provar se agiu ou no com culpa, negligncia, imprudncia ou impercia, no se lhe atribui a produo de prova negativa, apenas se exige dele a demonstrao de como fez o diagnstico, de haver empregado conhecimento e tcnicas aceitveis, haver ministrado ou receitado a medicao adequada, haver aplicado o procedimento cirrgico que correspondia em forma adequada, haver controlado devidamente o paciente, etc. Por tudo isso que deve ser invertido o nus da prova nos processos de responsabilidade mdica, como forma de tornar a lide equilibrada e assegurar vtima de erro profissional que realmente venha a ser ressarcida pelos danos sofridos. VIII - DANOS MATERIAIS Quanto aos danos materiais, estes em sua maior parte foram reembolsados pelo mdico ru quando percebeu o erro que cometera na paciente, talvez at como uma tentativa de amenizar o sofrimento desta.

Porm, tal atitude pouco auxiliou, uma vez que a autora teve que se submeter a nova cirurgia, sofrer aplicao de novos medicamentos, de anestesia, permanecer mais tempo em repouso, alm de, finalmente, ter permanecido com a cicatriz da primeira cirurgia, eis que a mesma, pelo que se sabe, no poder ser corrigida. Alm disso perdeu muito tempo, gastou dinheiro com deslocamento especial, dentre outros gastos. Porm, uma vez ressarcidos os danos materiais, mesmo sem contra-recibo, no h motivo para sua cobrana. IX - DANOS MORAIS DEMONSTRAO DOS DANOS J os danos morais, estes no foram nem jamais sero totalmente indenizados, mesmo com o recebimento da indenizao ora pleiteada, pois somente a paciente sabe o que sofreu com o tratamento, sendo que esta marca jamais se apagar de sua memria. A dor, o sofrimento o mal cheiro e a ansiedade por uma cura que no vinha, causaram-lhe grande mal, a ponto de sofrer abalos psicolgicos de srios reflexos. Alm disso, j se sentia constrangida com as pequenas rugas que possua em sua face, imagine agora Excelncia, o constrangimento que vem sentindo com as enormes cicatrizes em seu couro cabeludo, cicatrizes estas que impedem inclusive que o cabelo cresa na regio. Por tudo isso, faz jus a autora a uma indenizao a ttulo de danos morais no importe de 700 (setecentos) salrios mnimos, a fim de amenizar toda a dor resultante das manobras do ru. Alternativamente, caso Vossa Excelncia assim o entenda, requer seja arbitrado outro valor, desde que compatvel com todos os danos sofridos pela autora, considerando-se o srio risco de vida que correu, bem como a gravidade da negligncia e imprudncia do ru, que lhe trouxeram inmeros constrangimentos, alm dos danos irreparveis sua aparncia, cabendo ressaltar que: "Para atribuir quanto vale a integridade moral de outrem no caso de uma indenizao, basta questionarmos quanto valeria a nossa integridade moral, caso fossemos a vtima!!!!!" Assim entendeu o Min. Barros Monteiro no R.E. 8.768-SP, 4 T. , publicado no DJ de 06.04.92, n 122:
"Sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranquilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao."

X - JUSTIA GRATUITA A peticionria pessoa de baixa renda e, desta forma, no rene condies de arcar com as despesas processuais da presente demanda sem o prejuzo em seu sustento e o de seus dois filhos. Por este motivo, requer sejam concedidos os benefcios da JUSTIA GRATUITA, na forma da lei, eis que a prpria peticionria, em declarao, j postula tal benefcio.
Assistncia Judiciria Gratuita. Pedido. Requisito. Prazo. " suficiente a simples afirmao do estado de pobreza para obteno do benefcio da justia gratuita. O pedido de assistncia judiciria pode ser formulado em qualquer fase do processo." (STJ Rec. Esp. 174.538 SP Rel. Min. Garcia Vieira J. em 08/09/98 DJ de 26.10.98).

XI - REQUERIMENTO FINAL Diante de todo o exposto, requer finalmente a Vossa Excelncia: a. Seja recebida a presente Ao de Indenizao por Danos Morais, bem como todas as peas que a instruem; b. A condenao do ru a indenizar a ttulo de danos morais o importe de 700 (setecentos) salrios mnimos. Caso no seja este o entendimento de V.Excia., requer seja arbitrado outro valor desde que compatvel com todos os danos sofridos pela autora e a capacidade econmica do lesante, tudo conforme exposto em fundamentao; c. A inverso do nus da prova, na forma do art. 6, VIII do CDC, ficando ao encargo do ru a produo de todas as provas que se fizerem necessrias ao andamento do feito; d. Realizao de percia tcnica para confirmar os fatos narrados na inicial e que ocorreram com a autora; e. Honorrios advocatcios no importe de 20% sobre o total da condenao; f. Sejam concedidos os benefcios da JUSTIA GRATUITA. Finalmente, requer a citao do ru nos endereo informado, via oficial de justia, para que no prazo legal conteste a presente ao de indenizao, pena de revelia. Requer ainda seja a presente ao julgada procedente por sentena que condene o ru em face dos pedidos supra, mais despesas processuais e honorrios advocatcios na base de 20% sobre o valor da condenao. Requer provar o alegado com documentos, depoimento pessoal do ru, pena de confesso, percias e oitiva de testemunhas, cujo rol apresentar na forma do art. 407 do CPC. Confere causa o valor de R$105.700,00 (Cento e cinco mil e setecentos reais) Nestes termos pede deferimento Curitiba, 03 de abril de 2000

Leucimar Gandin OAB/PR 28.263 NOTAS 1. Vide relatrio mdico fornecido pela Dra. Sandra M. P. Pianowski PIANOWSKI CLNICA DE CIRURGIA PLSTICA E ONCOLOGIA. 2. Erro Mdico Luz da Jurisprudncia Comentada, pg. 179