EL CONTRATO

1.- CONCEPTO Y CLASES El contrato junto con la propiedad resulta ser uno de los pilares del orden socioeconmico, pues constituye un instrumento imprescindible para el intercambio de bienes y servicios. El contrato ha sido considerado como la figura que explica todo gnero de instituciones jurdicas, desde la creacin del Estado, por medio del contrato social de Rosseau, o la organizacin de las relaciones internacionales, regulado en Tratados de esencia claramente contractual, hasta el matrimonio basado en el consentimiento de los cnyuges. Todos los das entramos a formar parte de distintos contratos. El simple hecho de adquirir una barra de pan en la tienda de ultramarinos del barrio o un disco de msica en unos grandes almacenes entraa un contrato de compraventa, no escrito, por el cual, a cambio de un precio, la tienda nos transmite la propiedad del pan o del DVD. Finalmente, comentar que las empresas no pueden llevar a cabo sus actividades sin recurrir a la contratacin. Contratan a sus trabajadores, contratan las materias primas a sus proveedores, contratan con sus clientes vendindoles sus productos, etc. Todo lo anterior, habla por s mismo de la trascendencia extrema de la figura del contrato en nuestras vidas. Por ello, es necesario conocer cundo estamos ante un contrato, qu elementos son imprescindibles en el mismo, qu tipo de clusulas y condiciones pueden incluirse, cul es la responsabilidad del contratante en caso de incumplimiento del contrato, etc. A todas estas preguntas responderemos en sta y en prximas sesiones. El Cdigo Civil no define el concepto de contrato, aunque nos da una idea aproximada del mismo al incluirlo, por un lado, entre las fuentes de las obligaciones art.1089 CCv-, atribuyendo fuerza de ley entre las partes contratantes a las obligaciones que nacen de los mismos art. 1.091 CCv-, y al hacer girar su nacimiento, por otro, del simple consentimiento de quienes lo suscriben art. 1254 CCv. Nuestro Cdigo, ms que determinar su verdadera naturaleza, se propone establecer el momento de su nacimiento, al sealar el citado artculo 1.254 CCv que el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio. As pues se hace necesario ya dar una definicin de lo que deba entenderse por contrato. Un primer acercamiento a la institucin del contrato nos permite resumir su concepto de la siguiente forma: el acuerdo de dos o ms voluntades del que nacen obligaciones que han

de ser observadas por las partes intervinientes, siempre que no sean contrarias a la Ley, a la moral y al orden pblico. El Cdigo Civil regula la teora general de los contratos en sus artculos 1.254 a 1.314, y a ellos dedicaremos esta sesin y la siguiente. Los tipos de contratos son innumerables. El Cdigo Civil slo regula especficamente algunos de ellos: compraventa, permuta, arrendamiento, sociedad, mandato, comodato, prstamo, depsito, fianza, contratos aleatorios o de suerte, renta vitalicia. Otros contratos estn regulados en otra serie de normas especiales (contrato de seguro, contrato de agencia, contrato de edicin, multipropiedad, etc.), mientras que otros muy numerosos- no tienen una regulacin especfica ms all de las normas generales de contratos contrato de leasing, contrato de realizacin de ensayos clnicos, etc. Son numerosas las clasificaciones que se realizan de los contratos. Pueden distinguirse los siguientes tipos: 1.- Por razn del vnculo que producen, los contratos pueden ser unilaterales y bilaterales o sinalagmticos. Teniendo en cuenta el contrato como fuente de obligaciones, estaremos ante un contrato unilateral cuando nacen obligaciones solamente para una de las partes, es decir, cuando la prestacin o servicio slo corre a cargo de una de las partes contratantes. Ejemplo de este tipo de contrato es el prstamo. Este contrato nace cuando el prestamista entrega la cosa al prestatario y por tanto slo existe la obligacin de ste ltimo de devolver la cosa dada en prstamo. Por el contrario en los contratos bilaterales se desprenden obligaciones recprocas para ambos contratantes, de tal forma que cada prestacin es contrapartida de la otra. Ejemplo de este tipo de contratos es la compraventa en el que el vendedor entrega la cosa a cambio de un precio pagado por el comprador y el comprador paga un precio como contrapartida de la entrega de la cosa realizada por el vendedor. 2.- Por la finalidad que persiguen, los contratos pueden ser onerosos y lucrativos o gratuitos. Contratos onerosos son aquellos en los que cada parte procura para s una ventaja mediante un equivalente o compensacin, es decir, los sacrificios que realizan las partes se compensan con los beneficios que obtienen, como en el caso del contrato de arrendamiento donde el arrendador, propietario de la vivienda, cede el uso y disfrute de la misma al arrendatario a cambio de la compensacin econmica (renta de alquiler) que percibe de ste. En cambio, en los contratos lucrativos o gratuitos un contratante proporciona a otro una ventaja sin obtener un equivalente, como sucede en la donacin en la que el donante cede al donatario la propiedad de un bien sin recibir nada a cambio.

3.- Los contratos onerosos se dividen al mismo tiempo en conmutativos y aleatorios. Conmutativos son aquellos en los que el equivalente, ventaja o beneficio de cada parte es cierto y determinado desde el mismo momento de la perfeccin del contrato. Caso claro de contrato conmutativo es el contrato de compraventa. Contrato aleatorio es aquel por el que una de las partes, o ambas recprocamente se obligan a dar o hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo indeterminado, situando a las partes ante un riesgo de ganancia o prdida. Podemos citar como ejemplo tpico de contrato aleatorio el contrato de seguro. As en un contrato de seguro de hogar, el tomador-asegurado propietario de una vivienda se obliga a pagar, generalmente con carcter anual, un precio conocido como prima- a la compaa de seguros y sta se obligar en caso de incendio de la vivienda siniestro en terminologa contractual- a satisfacer al asegurado una indemnizacin o compensacin econmica, cantidad que es muy superior a la que el tomador-asegurado paga anualmente en concepto de prima. Desde el punto de vista econmico, siempre hay un perdedor en el contrato de seguro; en el caso de que nunca llegue a producirse el siniestro el incendio de la vivienda- el perdedor ser el asegurado, por cuanto habr abonado durante su vida una prima anual a la compaa de seguros sin recibir finalmente nada a cambio; si por el contrario la vivienda llegase a incendiarse, el perdedor sera la compaa de seguros quien se ver obligada a abonar al asegurado una indemnizacin muy superior a la cantidad percibida de ste en concepto de prima anual. 4.- Por razn de su causa, se pueden distinguir los contratos causales y los abstractos, segn se incorpore o no aqulla al contenido de la declaracin de voluntad. 5.- Por los requisitos precisos para su formacin, se acostumbra a diferenciar entre contratos consensuales, reales y formales. Los contratos consensuales se perfeccionan por el mero acuerdo de voluntades (as ocurre con el arrendamiento y la compraventa). Los contratos reales precisan, adems de acuerdo de voluntades, la entrega de una cosa por una de las partes a la otra, siendo ejemplo clsico el contrato de depsito (mutuo, comodato, prstamo y prenda). Los contratos solemnes son aquellos que exigen una forma especial para entenderse perfectos, preferentemente notarial como es el caso de la donacin de bienes inmuebles o la hipoteca que exigen se otorgue escritura pblica. Estos ltimos contratos constituyen una excepcin al principio general de libertad de forma que establece el artculo 1.278 CC. 6.- Por su naturaleza independiente o relacionada, los contratos pueden ser preparatorios, principales y accesorios. Los contratos preparatorios tienen por objeto crear una situacin jurdica necesaria para la celebracin de otros contratos posteriores (ej. promesa de 3

venta, contrato de sociedad). Los contratos principales son los que cumplen por s mismos su finalidad contractual sin necesidad de utilizar otra figura jurdica auxiliadora (ej. arrendamiento); finalmente son contratos accesorios aqullos que slo pueden existir en relacin con otro contrato anterior (ej. la fianza; en el que una persona se obliga frente a otra a pagar en el caso de que el deudor principal de sta no lo haga; el contrato de fianza en este caso es accesorio del contrato principal que liga al acreedor y su deudor; pongamos un ejemplo: A presta a B una cantidad de dinero; C se obliga frente a A a pagarle dicha cantidad en el caso de que B no devuelva el prstamo, el contrato principal es el de prstamo que liga a A con B siendo el de fianza que liga a a A con C accesorio del anterior, por cuanto slo entrar en juego en el caso de que se incumpla el anterior ). 7.- Por el tiempo de ejecucin se diferencian los de tracto nico o de ejecucin instantnea, y los de tracto sucesivo, los cuales tienen una ejecucin prolongada en el tiempo. Entre los primeros podemos citar la compraventa. Entre los contratos de tracto sucesivo, podemos citar el de arrendamiento. 8.- Por su regulacin legal cabe hablar de contratos tpicos o nominados y atpicos o innominados. Los tpicos tienen una individualidad propia y unas reglas especiales en la ley. Bajo la denominacin de contratos atpicos se hace mencin a aquellas figuras contractuales que, no estando definidos ni regulados por la legislacin positiva, estn reconocidos por la realidad social, y en ocasiones por las leyes especiales, basndose en la libertad contractual y en la autonoma de la voluntad. Como ejemplos de contratos atpicos podemos citar el contrato de leasing y el de concesin de publicidad. 9.- Contratos normativos y contratos de adhesin, clara manifestacin de las restricciones que en el derecho actual se aplican al principio de la autonoma de la voluntad. 10.- Contratos civiles y mercantiles, segn que el contrato se realice o no por el empresario, con el designio de servir o realizar la finalidad peculiar de la empresa. Existe una dualidad de regulacin para ciertos contratos en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio (as el contrato de compraventa, transporte, depsito, fianza, sociedad y mandato). Con todo el Cdigo de Comercio carece de una teora general del contrato, remitindose al Cdigo Civil (Derecho Comn) en los casos en que rija ste. En el Cdigo de Comercio se contienen, tan slo, algunas reglas concretas relativas a la perfeccin, forma, prueba e interpretacin del contrato, normas que por los dems no difieren de las reglas establecidas en el Cdigo Civil. 2.- ELEMENTOS DEL CONTRATO

Los elementos esenciales son aqullos sin los cuales el contrato no puede existir. Conforme al lo dispuesto en el Cdigo Civil en su art. 1.261, tres son los requisitos que deben concurrir para que estemos ante un contrato: CONSENTIMIENTO de los contratantes. OBJETO cierto que sea materia del contrato. CAUSA de la obligacin que se establezca.

Junto con estos tres elementos, en algunas ocasiones para determinado tipo de contratos el ordenamiento exige un cuarto: la FORMA, o mejor, dicho, tal y como veremos ms tarde, una forma determinada. La falta de cualquiera de estos elementos determina la inexistencia del contrato. Analicemos cada unos de ellos separadamente. CONSENTIMIENTO: es el elemento ms importante del contrato; el diccionario de la RAE lo define sealando que en los contratos el consentimiento es la conformidad que sobre su contenido expresan las partes. Desde el punto de vista jurdico puede definirse como la concurrencia de dos o ms voluntades tendentes a conseguir un mismo fin; el Cdigo Civil en su artculo 1.262 caracteriza su manifestacin como el concurso de la oferta y la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Por tanto, constituye un elemento que ha de recaer sobre los otros dos (objeto y causa), de modo que los contratantes muestren su anuencia sobre los mismos.

Podemos distinguir las distintas fases que se suceden en la formacin del contrato: a) La fase de generacin o gestacin, que comprende el proceso interno de formacin del contrato. b) La fase de perfeccin, determinada por el cruce de voluntades de las partes. c) Y por ltimo, la fase de consumacin, que abarca el cumplimiento del fin para el que se constituy el contrato, o lo que es igual la realizacin y efectividad de las prestaciones derivadas del mismo. Es en la segunda fase de formacin donde aparece el consentimiento mediante, segn el Cdigo Civil, el concurso de la oferta y la aceptacin.

En trminos generales la oferta se puede definir como la declaracin de voluntad emitida por una persona y dirigida a otra o a otras determinadas, o incluso al pblico en general, proponiendo el establecimiento de una relacin contractual. La oferta ha de ser completa, definitiva y hecha con la inequvoca intencin de vincularse contractualmente. La aceptacin es una declaracin de voluntad emitida por el destinatario de la oferta y dirigida al proponente de la misma, manifestando su aquiescencia y conformidad con aquella, y por tanto la voluntad de que el contrato quede perfeccionado. La aceptacin para que se tenga por vlida, ha de reunir los siguientes requisitos: 1.- Ha de ser recepticia, pues debe ir dirigida al oferente y recibida por ste 2.- Debe recaer en el plazo marcado por la oferta, o en caso de ausencia de ste antes del tiempo que debe entenderse razonable de acuerdo con los usos de los negocios. 3.- Ha de tratarse de una aceptacin pura y definitiva, ya que no cabe formular reservas o someterla a condicin o plazo, pues ello sera considerado una nueva oferta y no aceptacin de la anterior. 4.- Ha de ser coincidente con la oferta en todos sus trminos. 5.- No est sujeta a especial requisito de forma, salvo que el oferente haya dispuesto algn requisito especial de forma o sta sea necesaria por tratarse de un contrato formal. Cuando oferente y aceptante no estn presentes y por tanto la aceptacin surge en un momento posterior al de la oferta y no sin solucin de continuidad, se originan el problema de relativo al momento y al lugar en que debe considerarse celebrado el contrato. El Cdigo Civil, para los contratos civiles, seala que hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el aceptante, no pude ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato en tal caso se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. En los contratos celebrados mediante dispositivos automticos hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin. Por otra parte, hay que tener en cuenta que para que haya contrato no basta la mera existencia de la voluntad contractual de cada uno de los contratantes; se requiere, adems: a) Que stos puedan prestar consentimiento, es decir, sean jurdicamente capaces para contratar. b) Que la voluntad expresada o manifestada carezca de vicios que incidan en su validez o eficacia. En otro caso, el contrato ser invlido.

Por lo que respecta a la capacidad de los contratantes, sta constituye un presupuesto de validez y eficacia del negocio. La capacidad para contratar se rige por las reglas generales de carcter civil, y coincide sustancialmente con la capacidad general de obrar, es decir, la aptitud para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones, o lo que es lo mismo, la capacidad para realizar actos con eficacia jurdica. El Cdigo Civil establece que no pueden prestar consentimiento ni los menores de edad ni los incapacitados (de acuerdo en este ltimo caso con lo que se establezca en la sentencia de incapacitacin). Ello no impide que puedan ser parte en un contrato siempre que acten por medio de sus representantes legales conforme a lo previsto en las normas civiles. En relacin a los menores de edad debe matizarse que los menores de edad emancipados s pueden prestar consentimiento contractual por s mismos, salvo para aquellos contratos y actos a que se refieren los artculos 323 y 324 CCv (no pueden tomar dinero a prstamo, gravar ni vender bienes inmuebles y establecimientos mercantiles u objetos de extraordinario valor), para los que se requiere autorizacin o asistencia paterna o del curador. Finalmente, cabe sealar que tambin tienen capacidad y pueden ser parte en un contrato las personas jurdicas, siempre que acten por medio de sus rganos de representacin (administradores o apoderados) Como hemos comentado anteriormente, para que el consentimiento sea vlido ste no debe adolecer de ninguno de los vicios del consentimiento. Es necesario para la validez de los contratos que exista un consentimiento serio, espontneo y libre. Cuando alguna de estas cualidades no se dan se dice que el consentimiento est viciado, lo que puede determinar su invalidacin. El artculo 1.265 CCv habla del error, del dolo, de la violencia y de la intimidacin como vicios del consentimiento. Se trata pues esencialmente en todos los casos de divergencias entre la voluntad real y la voluntad declarada de la persona. La consecuencia de tales divergencias o desviaciones es la posibilidad de impugnar el negocio o contrato que es, por tanto, anulable; el ordenamiento jurdico ha credo oportuno proteger al sujeto que sufre el vicio en su consentimiento de forma que ste pueda anular el contrato surgido de esa voluntad viciada. Analicemos a continuacin los cuatro vicios del consentimiento a que se refiere el Cdigo Civil en su artculo 1.265. El error es el conocimiento equivocado de una cosa o de un hecho. Para que el error invalide el consentimiento contractual ha de reunir dos requisitos: a) la esencialidad, es decir, si recae sobre el objeto del contrato es necesario que incida sobre la sustancia de la cosa o sobre aquellas condiciones que principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo, mientras que si se refiere a la persona del otro contratante, es preciso que la consideracin a ella 7

hubiere sido la causa principal de su celebracin; b) la inexcusabilidad, esto es, que no se hubiese podido evitar con una diligencia media o regular; por eso cuando el error es imputable al contratante que lo invoca, l tiene que soportar sus consecuencias. La violencia existe, segn establece el artculo 1.267 CCv, cuando, para arrancar el consentimiento, se emplea una fuerza irresistible; en este caso no estamos ante una voluntad simplemente viciada sino ante una falta absoluta de voluntad, por lo que algunos autores sostienen que la consecuencia no debe ser la anulabilidad del contrato sino la nulidad radical de ste, su inexistencia. La intimidacin es la coaccin moral o amenaza contraria a derecho empleada por una persona sobre otra para conseguir de sta su consentimiento contractual. Precisa el citado artculo 1.267 CCv que existe intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, ascendientes o descendientes. La amenaza ha de ser injusta o ilcita, por lo que no se incluye en la misma la amenaza de poner en conocimiento de la justicia los hechos de una persona que pueden ser constitutivos de un ilcito penal. El temor reverencial, es decir, el temor a desagradar a las personas a las que se debe sumisin y respeto, no determina la nulidad del contrato y por tanto no es equiparable a la intimidacin. El dolo se produce cuando con palabra o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes es inducido el otro a celebrar un contrato que sin ellas no hubiera hecho; esto quiere decir que el dolo ha de producirse con intencin de engaar, ha de ser la causa del contrato y ha debido ser empleado por una de las partes contratantes sobre la otra (lo que lo distingue tambin de la intimidacin y la violencia, en la que es indiferente quin las hayas causado para provocar la nulidad del contrato). Este ltimo requisito del dolo para que constituya un vicio del consentimiento y permita la impugnacin del contrato, permite una precisin importante, ya que si por ambos contratantes se emplean maniobras dolosas, se produce una compensacin de culpas y el dolo no es tenido en cuenta. El dolo a que se refiere el artculo 1.265 y 1.269 CCv es el llamado por la doctrina, dolo causante, que despliega su influencia sobre la realizacin del contrato, de forma que si dicho dolo no hubiera sido empleado por uno de los contratantes, el contrato no hubiera tenido lugar. Por el contrario el dolo incidental es aqul engao que recae sobre las condiciones en que el contrato se celebra, de forma que sin dicho dolo, el que lo sufre hubiera contratado pero en distintas condiciones. Este dolo incidental no invalida el contrato y slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios. Ejemplo: soy propietario de un terreno rstico yermo y le comento a Ud. que en dicho terreno hay un rico tesoro enterrado extremo que es falso y que conozco- , y 8

le propongo que para adquirir dicho tesoro compre Ud. la parcela rstica en que se halla. En este caso Ud. comprar el terreno engaado por m bajo la creencia de que en el mismo existe un rico tesoro. El dolo que ha recado en este caso es dolo causante que invalida el contrato, ya que si yo no le hubiera asegurado a Ud. que en la parcela exista enterrado un tesoro, Ud. no habra adquirido dicho terreno yermo. Por el contrario si yo le propongo venderle mi piso, asegurndole que el mismo est en perfectas condiciones (siendo yo conocedor sin embargo de que el dormitorio existe una gotera), estaremos ante un dolo incidental, que le dar derecho a Ud. a exigirme una indemnizacin por los daos y perjuicios que resulten de la gotera (generalmente equivalente al coste de su reparacin y a la de los desperfectos que sobre el mobiliario hubiere ocasionado la gotera), pero en ningn caso estaremos ante un consentimiento viciado por dolo por cuanto Ud. normalmente si hubiera conocido la existencia de la gotera hubiera contratado si bien probablemente hubiera dado menos precio. OBJETO: el objeto es en realidad la obligacin que por el contrato se produce. Pero como esta obligacin tiene a su vez un contenido de dar, hacer o no hacer, podemos llamar comnmente objeto a las cosas o servicios que son materia respectivamente de las obligaciones. El ordenamiento jurdico espaol identifica el objeto del contrato como uno de los requisitos esenciales del mismo (art. 1261 CCv) y entiende, tal y como se desprende del articulado del propio cdigo, que el objeto del contrato son las cosas y servicios. En cualquier caso, el objeto o la prestacin que constituya la materia del contrato ha de reunir los siguientes requisitos: real o posible, lcito, y determinado o determinable. Analicemos por separado cada uno de los requisitos del objeto: a) Realidad o posibilidad: el objeto del contrato ha de ser real o posible. No pueden constituir objeto del contrato las cosas o servicios imposibles fsica, legal o moralmente. La imposibilidad total y duradera determina la nulidad del contrato. Nada impide sin embargo que puedan ser objeto del contrato las cosas futuras. No obstante, sobre la herencia futura no se pueden celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme a lo establecido en el CCv (art. 1.056). b) Licitud: pueden ser objeto del contrato todas las cosas y servicios que no estn fuera del comercio de los hombres, ni sean contrarios a la ley y a las buenas costumbres.Bajo el concepto de extracomercialidad pueden colocarse los siguientes tipos de bienes: los bienes de dominio pblico en general; las cosas

comunes es decir las cosas que no son susceptibles de apropiacin, por considerarse como cosas comunes a todos o por quedar fuera del mbito y del poder de apropiacin del individuo (el aire); los bienes extra patrimoniales -no incluidos en el patrimonio y por tanto sustrados a la libre disponibilidad de los particulares (estado civil de las personas, derechos de la personalidad, etc.); aquellos cuyo comercio est prohibido por una disposicin legal (como es el caso de el comercio de droga u otros estupefacientes prohibidos legalmente). c) Determinacin o determinabilidad: este requisito concuerda con lo exigido por el ordenamiento jurdico (art. 1.261.2 CCv) para la existencia del contrato: objeto cierto que sea materia del mismo. No puede existir una verdadera obligacin contractual si la concrecin del objeto del contrato se ha dejado para un momento posterior, en que tendr que producirse sobre ella un nuevo acuerdo de las partes: en tales casos habr un comienzo de conversaciones o de tratos previos, pero no un verdadero contrato perfeccionado. Para que el contrato pueda entenderse validamente celebrado es necesario que se conozca ya el concreto objeto sobre el cual l mismo va a versar, o por lo menos pueda llegar a conocerse sin necesidad de un nuevo acuerdo de las partes establecindose los elementos que permitan llevar a cabo esa determinacin. CAUSA: Esta es la razn que dota de sentido a un contrato, aquello en consideracin a lo que se emite la declaracin de voluntad. Tiene un carcter objetivo, estando constituida por la finalidad que se persigue en cada especie contractual. Por lo tanto, cabe decir que todo contrato tiene una causa (tal y como exige el CCv para considerar vlida la existencia del mismo), y pese a que la misma no se exprese en el contrato, se presume su existencia, salvo prueba en contrario del deudor. Segn el tipo de contrato al que nos refiramos, se entiende por causa: - en los contratos onerosos, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; - en los remuneratorios; el servicio o beneficio que se remunera; - en los de pura beneficiencia; la mera liberalidad del bienhechor. Los contratos sin causa o con causa ilcita no producen efecto alguno. En los contratos tpicos (aquellos que tienen individualidad propia y unas reglas especiales en la ley) habr falta de causa cuando el negocio carezca de alguno de los elementos esenciales de su estructura formal (p.e., compraventa sin precio, negocio aleatorio

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en que no juegue el azar), faltando tambin dicha causa cuando dichos elementos se den solo nominalmente; En los contratos atpicos (no definidos por la legislacin positiva pero s reconocidos por la realidad social y, en ocasiones, por las leyes especiales, basndose en la libertad contractual y en la autonoma de la voluntad), faltar la causa: del que se pretende oneroso cuando no exista verdadera reciprocidad de prestaciones; del que se pretende gratuito cuando no medie nimo de liberalidad; del que se pretende remuneratorio cuando no hay servicio que remunerar. Hay causa ilcita en los casos en que exista fraude de derechos legitimarios y, en algunas ocasiones, fraude de acreedores. Tambin existe causa ilcita en los contratos dirigidos a lesionar los derechos de un tercero o a causar a ste daos, en las transacciones sobre el ejercicio de acciones penales y en los contratos celebrados con infraccin de normas legales. El ordenamiento jurdico regula dos supuestos en cuanto a falsedad o fingimiento de la causa: uno, en la que la falsa declaracin es fiel exponente de la carencia de la causa y que configura la SIMULACION ABSOLUTA, y, de otro, aqul en que la declaracin representa la cobertura de otro negocio jurdico verdadero y cuya causa participa de tal naturaleza, y que opera con carta de naturaleza propia bajo el nombre de contrato disimulado o SIMULACION RELATIVA. 3.- LA FORMA Ya hemos comentado anteriormente, como en ocasiones el ordenamiento jurdico requiere un cuarto elemento en determinados contratos: la forma, o ms correctamente, una forma especfica. Cabe advertir que con carcter general todo contrato presenta una forma ya que sta no es ms que el vehculo o medio de expresin del cual las partes se sirven para emitir sus declaraciones de voluntad y para hacerlas llegar a sus destinatarios (palabra oral o escrita). En este sentido todos los contratos seran formales ya que todos necesitan de alguna forma para celebrarse y nacer al mundo del Derecho.En un sentido ms estricto, la forma sera todo aquello que el derecho exige por encima y adems de la simple voluntad del promitente para que una promesa sea vinculante produciendo plena validez y eficacia jurdica. La distincin, por tanto, entre contrato formal y no formal no se basa en la ausencia de forma, sino en la posicin que adopta la ley respecto a la autonoma de las partes en cuanto a la eleccin de una forma.

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En materia de forma, rige en nuestro Derecho el principio de libertad de forma, conforme al cual los contratos son obligados, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado , siempre que concurran las condiciones esenciales para su validez (art. 1278 C.C. No obstante, en el ordenamiento jurdico espaol existen excepciones a este principio general de libertad de forma, excepciones que vienen tasadas por la ley. As por ejemplo, en muy contadas ocasiones el ordenamiento exige una forma solemne para un contrato de modo que en tal caso la falta de la forma exigida provoca la inexistencia del contrato; as sucede con el contrato de hipoteca, el cual debe figurar en documento pblico, la donacin y las capitulaciones matrimoniales. Se trata de la forma ad solemnitatem. En otras ocasiones el ordenamiento exige una determinada forma no para la existencia del contrato sino para su eficacia frente a terceros, es decir para que puede probarse su existencia frente a terceras personas ajenas a la relacin contractual. Se trata de la forma ad probationem, en la que el contrato existe y tiene plena validez entre las partes si bien debe llenarse una forma concreta a efectos probatorios. Respecto a la forma, debemos hacer una especial mencin a la contratacin mercantil, donde las necesidades del trfico en masa, al que esencialmente conviene la falta de formalidades y la rapidez y el rigor en la ejecucin, justifican al validez del principio de la libertad de forma: en principio basta la palabra oral para crear una obligacin mercantil, si bien, este principio de libertad de forma tiene tambin en el mbito mercantil ciertas limitaciones. As, pueden citarse como contratos mercantiles formales los siguientes: - De sociedad deben constar en escritura pblica. - De transporte, que exige forma como es la carta de porte - De fianza, de seguros que deben constar por escrito, etc.

4.-PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LAVOLUNTAD En los negocios jurdicos rige el principio de la autonoma de la voluntad, segn el cual las partes son libres de celebrarlo o no, y, en caso de hacerlo, establecer el contenido que tengan por conveniente. La autonoma contractual implica el reconocimiento a los contratantes de una serie de facultades, las cuales se manifiestan en: La libertad de contratacin, lo que significa libre opcin de la persona entre contratar y no contratar, con libertad, por tanto, tambin de eleccin del otro contratante.

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La libertad del tipo contractual, de manera que los individuos no necesitan acogerse a los tipos contractuales regulados por las leyes, sino que pueden constituir libremente otros distintos. La posibilidad de modificar libremente en los contratos regulados por la ley, el contenido legal de dichos contratos, sustituyndolos por otro, siempre y cuando estemos ante una ley de carcter dispositivo (no imperativo).

Resumiendo, el principio de autonoma de la voluntad implica que las partes que suscriben un contrato pueden con su sola voluntad modificar las previsiones que para el negocio que perfeccionan haya establecido el legislador con carcter dispositivo, aadir o combinar pactos especiales, o, incluso, crear figuras ignoradas por ste, lo que da lugar al nacimiento de los contratos atpicos, y ello, porque el legislador no puede prever todas las variedades contractuales que la inteligencia humana es capaz de crear en su constante bsqueda de una mejora econmica. El artculo 1.255 CCv recoge este principio al sealar que los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por convenientes, siempre que no sean contrarios a la ley, a la moral, ni al orden pblico. Aqu vemos como el principio de autonoma de la voluntad no es absoluto, sino que encuentra ciertas limitaciones. As en primer lugar, los contratantes no podrn pactar trminos contrarios a la ley (debiendo interpretarse en este caso como ley imperativa) y su vulneracin da lugar a la nulidad radical del negocio perfeccionado. Tampoco, podr pactarse contra la moral, concepto ste de contornos poco definidos y que se halla en relacin con las convicciones ticas que se posee, en un determinado momento histrico, una determinada comunidad. Finalmente, tampoco sern libres las partes para pactar clusulas que vulneren el orden pblico, definido ste por algunos autores como la organizacin general de la comunidad o sus principios fundamentales o rectores, perteneciendo a su mbito en la actualidad las materias situadas dentro del orden constitucional, tales como la dignidad de la persona, el derecho de igualdad, etc. Pero no todos los lmites que coartan el principio de libertad contractual provienen de la voluntad del legislador; as el devenir de la vida y las exigencias del trfico comercial y de la propia contratacin han hecho el resto, alumbrando una serie de contratos en los que la voluntad negocial se halla fuertemente limitada hasta el punto, muchas veces, de no obedecer a una confluencia de intenciones, sino al exclusivo deseo de uno de los contratantes que, dadas las circunstancias del sector econmico en el que se perfecciona el pacto y su preponderancia en el mismo, impone de modo unilateral las condiciones que le son ms propicias. Esta tcnica utilizada, entre otras, por la grandes empresas monopolsticas y entidades bancarias constituye una singular fuente de abusos y desequilibrios que legisladores y Tribunales tratan de paliar a travs 13

de leyes que protejan al individuo o mediante interpretaciones que ayuden a desdibujar esa posicin de privilegio en la que aqullas empresas se colocan. Veremos seguidamente, las principales limitaciones que principio de autonoma de la voluntad sufre actualmente: dicho

CONTRATO DE ADHESIN: Un contrato de adhesin es aquel cuyo contenido es obra de una sola de las partes, de forma que la otra no presta colaboracin a la formacin del mismo, limitndose a aceptar o a adherirse al esquema predeterminado unilateralmente sin que quepa la ms mnima posibilidad de renegociar alguna de sus clusulas o de efectuar cualquier tipo de contraoferta. En relacin con la problemtica de los contratos de adhesin, el principal problema que plantean es el relativo a la validez del consentimiento. En el Derecho civil y mercantil tradicionales, como hemos visto anteriormente, el consentimiento contractual se entenda como el resultado de una relacin bilateral equilibrada entre dos o ms personas, las cuales llegan a un entendimiento que se reflejaba en las clusulas del contrato. Esta relacin equilibrada se rompe con la aparicin del contrato de adhesin; la empresa que vende el bien o presta el servicio ofrece el mismo a travs de un contrato innegociable, y el consumidor debe elegir entre aceptar el bien o servicio con todas sus clusulas o no hacerlo. Esto provoca dos dudas muy importantes acerca del consentimiento: En algunos casos en los que lo que se contrata es un servicio esencial (agua, combustible, etc.) el consumidor no tiene capacidad de negarse a firmar las condiciones, dado que no tiene otra opcin para conseguir el producto o servicio esencial (y ms en el caso del monopolio). Esto provoca la duda de si existe verdaderamente un consentimiento en ese caso. En otros casos, el consumidor elije comprar el producto o contratar el servicio, pero es muy poco habitual que entre a valorar realmente las clusulas del contrato que se est firmando. En muchas ocasiones las clusulas se encuentran redactadas de forma oscura, y en otras ni siquiera estn a su disposicin en el momento de la firma. Por ltimo, muchos consumidores omiten su lectura a sabiendas de que no cabe negociacin.

Esto ha planteado muchos problemas jurdicos, que en general se han ido encarrilando a travs de distintas soluciones: a) En general se admite que el contrato de adhesin es vlido. Cualquier otra opcin provocara la paralizacin del mercado, y se entiende que el contrato de adhesin es una necesidad. Sin 14

embargo, se tiene en cuenta la especial debilidad del consumidor a quien se le protege por la va legal (Ley 26/1984, 19 de julio de Defensa de los Consumidores y Usuarios y Ley de 13 de abril de 1998 sobre Condiciones Generales de la Contratacin) y la va jurisprudencial. b) Las vas a travs de las cuales se da proteccin al consumidor son mediante la prohibicin de las clusulas abusivas, que son nulas de pleno Derecho, y a travs de la vigilancia por las instituciones pblicas de la actuacin de las empresas (Banco de Espaa, Comisin Nacional de la Energa, etc.) c) En algunos casos, la comercializacin de productos o servicios esenciales se regula directamente por el Estado mediante normas imperativas de forma que el Estado suplanta el consentimiento de las partes y lo sustituye por una relacin jurdica regulada previamente de forma equilibrada. CONTRATOS NORMATIVOS: Por su parte, los contratos normativos son aquellos que tienen como funcin, no disciplinar directamente las relaciones concretas entre los contratantes, sino fijar una uniforme reglamentacin general para que se acomoden a ella quienes en el futuro quieran contratar. Las partes no se comprometen a contratar en el futuro, sino que las partes e comprometen a que si contratan lo harn de un determinado modo. Por tanto no producen obligacin de concluir el contrato futuro lo que segn alguna corriente doctrinal lo distingue del precontrato (que posteriormente estudiaremos). Como ejemplos claros de contratos normativos se pueden citar los convenios colectivos, cuya elaboracin obedece a la mutua intervencin y negociacin de representantes de trabajadores y de empresarios, quienes discuten libremente las condiciones a que han de ajustarse los posteriores contratos de trabajo. 5.- CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACION Y SU CONTROL El cuarto ejemplo, y el ms importante, de limitacin al principio de autonoma de la voluntad lo constituyen las condiciones generales de la contratacin. Sin perjuicio de que al hablar anteriormente de los contratos de adhesin se han vertido, ineludiblemente, conceptos consustanciales a la condiciones generales de los contratos por cuanto son stas de las que se valen aquellos contratos para conformar su contenido, las condiciones generales de contratacin aparecen reguladas por la Ley 7/1998, de 13 de abril, que las define como las clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos.

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El uso de la condiciones generales de contratacin que puede conducir a resultados igualitarios entre los distintos clientes que contratan con un mismo empresario, al tener que someterse todos a ellas, o a soluciones contractuales ms giles y econmicas, acarrean indudables riesgos de abuso que precisan de un eficaz sistema de control de dicha condiciones. Ya el artculo 51.1 y 2 de la Constitucin establece que los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios y protegern con procedimientos eficaces la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicosLos poderes pblicos promovern la informacin y educacin de los consumidores y usuarios y fomentarn sus organizaciones y oirn a stas en las cuestiones que puedan afectar a aqullos, en los trminos que la ley establezca. La Ley 26/84 de 19 de julio, para la Defensa de Consumidores y Usuarios trat de cumplir dicho mandato constitucional y de dotar a los consumidores de un instrumento legal de proteccin y defensa. Por su parte la Ley 50/1980 de 8 de octubre de Contrato de Seguro, afirma en su artculo tercero que las condiciones generales en ningn caso podrn tener carcter lesivo para los asegurados, se redactarn de forma clara y precisa y se destacarn de modo especial las clusulas limitativas de los derechos de los asegurados, que debern ser especficamente aceptadas por escrito. Posteriormente, se ha promulgado la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre Condiciones Generales de la Contratacin, que en su Exposicin de Motivos aclara que una clusula contractual debe reputarse como una condicin general cuando est predispuesta e incorporada a una pluralidad de contratos exclusivamente por una de las partes, y no tiene por qu ser abusiva. Una clusula abusiva, contina el texto de la ley, es la que, en contra de las exigencias de la buena fe, causa en detrimento del consumidor un desequilibrio importante e injustificado de las obligaciones. Para que la incorporacin de una condicin general a un contrato deba de reputarse ajustada a derecho ha de reunir los siguientes requisitos: han de ser redactadas de una manera transparente, clara, concreta y sencilla. ha de ser aceptada por el adherente, quien deber ser informado de su existencia de modo expreso y al que se deber entregar un ejemplar del contrato

Cabe hacer las siguientes precisiones sobre esta materia: La duda en la interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor del que se adhiera a ellas.

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Se declara la nulidad de pleno derecho de las condiciones generales que contradigan lo dispuesto en la propia ley o en otras leyes imperativas o prohibitivas, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. Se declara la nulidad de pleno derecho de las clusulas abusivas, considerando como tales, adems de las que detalladamente enumera la ley, las estipulaciones no negociadas individualmente que en contra de las exigencias de la buena fe, causen, en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.

Bsicamente se contemplan dos mecanismos de control de las condiciones general de contratacin: a) Administrativo, mediante la inscripcin en un Registro pblico (registro de bienes muebles) de las condiciones generales de contratacin y de las resoluciones judiciales que pueden afectar a su eficacia (as las que declaren la nulidad de dichas condiciones por ser abusivas) b) Judiciales, mediante el ejercicio ante los Tribunales de las correspondientes acciones judiciales para declarar la nulidad de una condicin general. Contra las condiciones generales que contradigan las disposiciones contenidas en la referida ley, o contravengan cualquier otra norma imperativa o prohibitiva, podrn ejercitarse los tipos de acciones: individual, instada por el adherente/consumidor del contrato. Colectivas, ejercitadas por determinadas entidades o corporaciones mediante el ejercicio de acciones bien de cesacin, de retraccin o declarativas.

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