EL CONCEPTO DE LA INTEGRALIDAD EN LOS AVALOS

Francisco Ochoa O.
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La Constitucin Colombiana establece que el Estado tiene derecho prioritario a adquirir los bienes inmuebles que requiera para la ejecucin de obras que sean declaradas de utilidad pblica o de inters social. En consecuencia, en estos casos es obligatorio para los propietarios vender los bienes inmuebles voluntaria o forzosamente. Sobre este tema, el Artculo 58 de la Constitucin colombiana dice lo siguiente:

Francisco Ochoa O.
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ARTCULO 58. (Modificado por el artculo 1 del A.L. 1 de 1999). Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el inters privado deber ceder al inters pblico o social. La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente una funcin ecolgica. El Estado proteger y promover las formas asociativas y solidarias de propiedad. Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Esta se fijar consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que determine el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a posterior accin contenciosa administrativa, incluso respecto del precio.

Francisco Ochoa O.
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En Colombia, el proceso de adquisicin forzada puede hacerse mediante dos mecanismos alternos: (1) la expropiacin por va judicial, caso en el cual un juez civil decreta la enajenacin forzosa (2) la expropiacin por la va administrativa, en la cual es el propio funcionario administrativo quien ejerce el derecho que la ley le otorga para decretar la expropiacin. Este ltimo mecanismo de la expropiacin por va administrativa es ms gil y slo puede utilizarse en casos en los cuales se declare como urgente la ejecucin de la obra. En el caso de la expropiacin por va judicial, es clara la legislacin al afirmar que (numeral 6 del Artculo 62 de la Ley 388 de 1.997): 6. La indemnizacin que decretare el juez comprender el dao emergente y el lucro cesante. El dao emergente incluir el valor del inmueble expropiado, para el cual el juez tendr en cuenta el avalo comercial elaborado de conformidad con lo aqu previsto. Francisco Ochoa O.
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Por su parte, el artculo 67 de la ley 388/97, al hablar de los criterios para el pago de la indemnizacin cuando esta se realice por la va administrativa, y en aparente contradiccin con lo antes dicho, expresa que: ARTCULO 67. INDEMNIZACIN Y FORMA DE PAGO. En el mismo acto que determine el carcter administrativo de la expropiacin, se deber indicar el valor del precio indemnizatorio que se reconocer a los propietarios, el cual ser igual al avalo comercial que se utiliza para los efectos previstos en el artculo 61 de la presente ley. Igualmente se precisarn las condiciones para el pago del precio indemnizatorio, las cuales podrn contemplar el pago de contado o el pago entre un cuarenta (40%) y un sesenta por ciento (60%) del valor al momento de la adquisicin voluntaria y el valor restante en cinco (5) contados anuales sucesivos o iguales, con un inters anual igual al inters bancario vigente en el momento de la adquisicin voluntaria.

Francisco Ochoa O.
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Frente a esta aparente oposicin de criterios, el 13 de junio de 2007 se dict por parte de la Corte Constitucional la Sentencia C 476/07, como respuesta a una demanda de inconstitucionalidad presentada por el abogado Dr. Pal Lehoucq Montoya. Veamos algunos apartes de inters: El seor Procurador General de la Nacin afirma que efectivamente en el presente caso con las expresiones acusadas se configura un trato discriminatorio que adems desconoce el carcter justo de la indemnizacin a que alude segn la jurisprudencia constitucional el artculo 58 superior, por lo que solicita a la Corte declarar la exequibilidad condicionada de las mismas en el entendido que en la fijacin del precio de la indemnizacin adems del avalo comercial, que est comprendido en el dao emergente, debe contener los daos y perjuicios sufridos por el afectado por el hecho de la expropiacin, cuando dicha propiedad estuviere cumpliendo la funcin social y adems debe consultar la especial proteccin constitucional del bien o del afectado, de conformidad con los lineamientos sentados al respecto en la sentencia de la Corte Constitucional C-1074 de 2002
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En otro de los trascendentales y obligatorios considerandos de la Corte Constitucional se expresa lo siguiente: Pero ese dao legtimo debe, en principio, ser indemnizado (...), porque la persona expropiada no tiene por qu soportar una carga especfica que debe asumir toda la sociedad, en razn del principio de igualdad de todos ante las cargas pblicas, cuyo fundamento es el derecho de igualdad establecido en el artculo 13 de la Carta. Esto explica entonces que el ordenamiento superior haya consagrado el derecho a la indemnizacin reparatoria en cabeza del afectado

Francisco Ochoa O.
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...Por todo lo anterior, es evidente que la indemnizacin prevista por el artculo 58 de la Constitucin es reparatoria (...), ya que ella debe comprender el dao emergente y el lucro cesante que hayan sido causados al propietario cuyo bien ha sido expropiado. Y en caso de que no haya forma de comprobar el lucro cesante, se puede indemnizar con base en el valor del bien y el inters causado entre la fecha de entrega del mismo y la entrega de la indemnizacin De lo anterior surge que la indemnizacin no se limita al precio del bien expropiado. Si bien la jurisprudencia reconoce que el particular tambin sufre daos adicionales a la prdida patrimonial del inmueble, el clculo del resarcimiento que deba recibir el particular, no se limita a considerar el valor comercial del bien, sino que puede abarcar los daos y perjuicios sufridos por el afectado por el hecho de la expropiacin.
Francisco Ochoa O.
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No puede afirmarse entonces que en el caso de la expropiacin por va administrativa el nico valor que puede tomarse en cuenta por la administracin para efectos de determinar el precio indemnizatorio que se pagar a los propietarios del bien expropiado sea el avalo comercial. De lo anterior se desprende claramente que contrario a lo afirmado por el actor y por el seor Procurador, del texto de las disposiciones acusadas - examinadas de manera sistemtica dentro del contexto del captulo VIII de la Ley 388 de 1997 del que hace parte - no se desprende que con las mismas se haya determinado por el Legislador que en el caso de la expropiacin por va administrativa, el precio indemnizatorio que se pagar ser nicamente el avalo comercial. Esta afirmacin es absolutamente clara y categrica y resume los criterios que deben considerar las instituciones del Estado que requieran avalos para trmites de adquisicin forzosa de inmuebles. Adems, en esta sentencia se identifican los criterios con los cuales quienes realizan los avalos deben abordar la ejecucin de sus trabajos.

Francisco Ochoa O.
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En una serie de considerandos de gran importancia sobre la negociacin de bienes inmuebles con el Estado, la Corte Constitucional de Colombia hace una serie de reflexiones y anlisis contenidos en la Sentencia CC 1074 de 2002, de los cuales se destacan a continuacin los siguientes apartes por cuanto permiten conocer el pensamiento de la mxima autoridad constitucional del pas sobre estos trascendentales temas. Los siguientes considerandos corroboran varios de los aspectos mencionados previamente en este texto. De la Ley 9 de 1989 y de la Ley 388 de 1997 se infiere que durante la etapa de negociacin, tanto en el proceso de expropiacin por la va judicial como en el proceso por la va administrativa, la negociacin comprende la posibilidad de modificar el precio base sealado en la oferta. Esta posibilidad ha sido desconocida e inaplicada en la mayora de los procesos de adquisicin de bienes por parte del Estado.

Francisco Ochoa O.
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Esto explica entonces que el ordenamiento superior haya consagrado el derecho a la indemnizacin reparatoria en cabeza del afectado, en aplicacin del deber de reparar que surge a raz del ejercicio de dicha facultad: la produccin de un dao generado por una actividad legtima de la accin administrativa. La Sentencia CC 1074 de 2002 contina con esta interesante consideracin, la cual es posteriormente ratificada en la Sentencia CC 476 de 2007: Por todo lo anterior, es evidente que la indemnizacin prevista por el Artculo 58 de la Constitucin es reparatoria (...), ya que ella debe comprender el dao emergente y el lucro cesante que hayan sido causados al propietario cuyo bien ha sido expropiado. Y en caso de que no haya forma de comprobar el lucro cesante, se puede indemnizar con base en el valor del bien y el inters causado entre la fecha de entrega del mismo y la entrega de la indemnizacin. Lo anterior ratifica que la indemnizacin no se limita al precio del bien expropiado. Si bien la jurisprudencia reconoce que el particular tambin sufre daos adicionales a la prdida patrimonial del inmueble, el clculo del resarcimiento que deba recibir el particular no se limita a considerar el valor comercial del bien, sino que puede abarcar los daos y perjuicios sufridos por el afectado por el hecho de la expropiacin.
Francisco Ochoa O.
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La Sentencia CC 1074 de 2002 contiene adems la siguiente cita con respecto a la Sentencia C 153/94: Este criterio establecido en la sentencia C-153 de 1994, recoge la posicin sostenida por la Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena el 11 de diciembre de 1964, MP: Julin Uribe Cadavid, donde dijo lo siguiente: Sobra agregar que el concepto de indemnizacin por expropiacin no puede confundirse con el concepto de precio, como prestacin de la venta. Esta es un acuerdo bilateral, de derecho privado, fruto de la libertad contractual (...). La expropiacin no es un contrato, no es una venta, ni siquiera forzada, como la que se verifica en subasta pblica en determinados casos; es una figura esencialmente distinta, de derecho pblico, enderezada al bien de la comunidad y en virtud de la cual, por motivos superiores, la Administracin toma la propiedad particular, y como esta medida genera un dao, y no un precio, se satisface mediante una indemnizacin. Se indemniza el perjuicio en diferentes rdenes de la responsabilidad contractual y extracontractual, y se indemniza al expropiado el dao que para l implica esta forma de expropiacin que opera contra su voluntad- pero en provecho pblico.

Francisco Ochoa O.
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El Instituto Nacional de Concesiones de Colombia (INCO), entidad que tiene a su cargo la construccin de la red vial nacional ms el mantenimiento de las vas, emiti, de manera voluntaria, con la intencin de ajustar sus procedimientos a la ley y a la interpretacin de las sentencias emanadas de la Honorable Corte Constitucional de Colombia, que son por supuesto de carcter obligatorio, la Resolucin # 545 de 2008, que define los instrumentos de gestin social aplicables a proyectos de infraestructura desarrollados por el INCO y establecer criterios para la aplicacin del Plan de Compensaciones Socioeconmicas en el marco de estndares internacionales, constitucionales y legales de Desarrollo Sostenible, que aseguren condiciones de participacin social, equidad y mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin afectada por los proyectos. Esta resolucin est fundamentada en los siguientes principios: Sostenibilidad Participacin Integralidad Igualdad en las oportunidades y equidad en los reconocimientos. Eficiencia Minimizacin de los traslados de poblacin Corresponsabilidad. Legalidad
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Esta resolucin del INCO contempla un elemento muy importante cual es el Plan de Compensaciones Econmicas, el cual se transcribe textualmente a continuacin: PLAN DE COMPENSACIONES SOCIOECONMICAS. Consiste en el catlogo de reconocimientos que se otorga a unidades sociales para mitigar los impactos socioeconmicos especficos, causados por razn de la ejecucin de un proyecto, de acuerdo con las definiciones establecidas en el artculo 9o de la presente resolucin, correspondiente a los siguientes factores:

Factor de Apoyo al Restablecimiento de Vivienda. Factor de Apoyo a Moradores. Factor de Apoyo para Trmites. Factor de Apoyo por Movilizacin. Factor de Apoyo al Restablecimiento de Servicios Sociales Bsicos. Factor de Apoyo al Restablecimiento de Medios Econmicos. Factor de Apoyo a Arrendadores
Francisco Ochoa O.
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El segundo caso de aplicacin de la poltica de reconocimiento de un pleno pago compensatorio en el caso de adquisicin de bienes por parte del Estado es el siguiente. En 2008, el IDU (Instituto de Desarrollo Urbano del Distrito Capital) adopt como poltica oficial solicitar la elaboracin de avalos comerciales para los predios que pretenda adquirir, involucrando en dichos avalos la tasacin del dao emergente y el lucro cesante, acogiendo lo establecido en las sentencias de la Honorable Corte Constitucional # 476/07 y 1074/02, que insisten en la obligacin de pagar, adems del avalo comercial (terreno y construccin), el dao emergente y el lucro cesante como componentes del precio indemnizatorio. El IDU dicta en este sentido la Resolucin # 3312 con fecha 22 de septiembre de 2008, resolucin que oficializa y convierte en obligatorio el criterio expresado en el prrafo anterior, en el sentido que los avalos deben contener cuatro elementos. En forma textual, la resolucin expresa que el avalo comercial no constituye por s solo el valor del precio indemnizatorio. Al respecto, tanto la ley como la jurisprudencia, han expresado que el precio indemnizatorio est compuesto por los siguientes tems: Valor del terreno Valor de las construcciones Valor del dao emergente Valor del lucro cesante
Francisco Ochoa O.
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GRACIAS!!!

Francisco Ochoa O.
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