As modernas teorias da justia

Amandino Teixeira Nunes Junior

Sumrio
1. Introduo. 2. A teoria positivista de Hans Kelsen. 3. A teoria discursiva de Jrgen Habermas. 4. A teoria formal de Cham Perelman. 5. A relao entre as teorias de Hans Kelsen e Cham Perelman. 6. A teoria social de John Rawls. 7. Concluso

A justia a primeira virtude das instituies sociais, como a verdade o dos sistemas de pensamento.

John Rawls

1. Introduo
Pretende este trabalho examinar as teorias sobre a justia formuladas no sculo XX, tanto no meio jurdico, como no meio filosfico, o que aqui se far com relao s obras de Hans Kelsen, Jrgen Habermas, Cham Perelman e John Rawls. A escolha desses autores se justifica, tendo em vista que, alm de grandes pensadores, dedicaram-se com profundidade tanto cincia jurdica quanto justia, deixando notveis contribuies ao desenvolvimento recente desses temas. Assim, examina-se, inicialmente, neste estudo, a concepo de justia em Kelsen, de cunho positivista, exposta na obra O que justia?, que procura expurgar do interior da teoria jurdica as teorias jusnaturalistas edificadas ao longo de sculos.
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Amandino Teixeira Nunes Junior Consultor Legislativo da Cmara dos Deputados, Mestre em Direito pela UFMG, doutorando em Direito pela UFPE e professor do UniCEUB e do IESB.
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Em seguida, analisa-se a concepo de justia em Habermas, baseada na sua teoria da ao comunicativa e presente em Direito e democracia: entre facticidade e validade, na qual Habermas intenta compreender a dualidade do Direito moderno. Adiante, aborda-se a concepo de justia em Perelman, a partir da lgica formal, exposta em tica e Direito. Segue-se, logo aps, a anlise da concepo de justia em Rawls, contida na obra Uma teoria da justia, considerada uma das mais importantes desenvolvidas no sculo XX. Finalmente, guisa de concluso, procura-se apresentar uma sntese das concepes de justia abordadas no corpo do trabalho. Convm salientar, ainda, que no constitui propsito do presente estudo submeter a um aprofundado exame crtico das complexas teorias desses renomados pensadores. O que se objetiva aqui uma exposio das linhas fundamentais dessas concepes sobre a justia que contriburam sobremodo para a doutrina jusfilosfica recente.

2. A teoria positivista de Hans Kelsen

2.1. A crtica kelseniana Ao elaborar sua teoria da justia, KELSEN (2001) realiza um exame crtico e profundo das teorias que se produziram desde a Antigidade clssica at a primeira metade do sculo XX sobre o tema. Avaliando a justia em Plato, KELSEN sustenta que a quase totalidade de seus dilogos busca precisamente a pergunta: o que o Bem? (na qual se insere, tambm, a pergunta: o que a justia?). Afirma que o mtodo dialtico ensinado e praticado nos dilogos platnicos no chegou a elaborar um contedo definvel de justia. A concluso de KELSEN que a idia do Bem inclui a de justia, aquela justia a cujo conhecimento aludem todos os dilogos de Plato. A questo o que justia?
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coincide, portanto, com a questo o que bom ou que o Bem? Vrias tentativas so feitas por Plato, em seus dilogos, para responder a essa questo de modo racional, mas nenhuma delas leva a um resultado definitivo(2001, p. 12). Um outro exemplo, para KELSEN, da tentativa infrutfera de elaborar um contedo definvel de justia, por meio de um mtodo racional ou cientfico, a tica de Aristteles. Trata-se de uma tica da virtude, ou seja, ele visa a um sistema de virtudes, entre as quais a justia a virtude mxima, a virtude plena (p. 20). Com relao ao Direito natural, KELSEN sustenta que essa doutrina afirma existir uma regulamentao absolutamente justa das relaes humanas que parte da natureza em geral ou da natureza do homem como ser dotado de razo(p. 21). E, adiante, aduz: A natureza apresentada como uma autoridade normativa, como uma espcie de legislador. Por meio de uma anlise cuidadosa da natureza, poderemos encontrar as normas a ela imanentes, que prescrevem a conduta humana correta, ou seja, justa. Se se supe que a natureza criao divina, ento as normas a ela imanentes o Direito natural so a expresso da vontade de Deus. A doutrina do Direito apresentaria, portanto, um carter metafsico. Se, todavia, o Direito natural deve ser deduzido da natureza do homem enquanto ser dotado de razo sem considerar a origem divina dessa razo , se se supe que o princpio da justia pode ser encontrado na razo humana, sem recorrer a uma vontade divina, ento aquela doutrina se reveste de um carter racionalista (p. 21). Conclui o insigne mestre da Escola de Viena: Do ponto de vista de uma cincia racional do Direito, o mtodo religioso-metafsico da doutrina do Direito
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natural no entra absolutamente em cogitao. O mtodo racionalista , porm, sabidamente insustentvel. A natureza como um sistema de fatos, unidos entre si pelo princpio da causalidade, no dotada de vontade, no podendo, portanto, prescrever qualquer comportamento humano definido (p. 22). Como se v, o talento de KELSEN funciona como verdadeiro destruidor das convices jusnaturalistas elaboradas ao longo dos sculos, pois encontrar normas para o comportamento humano na razo to ilusrio quanto extrair tais normas da natureza(p. 22). Com Immanuel Kant, a crtica kelseniana no se passa de modo diverso. O imperativo categrico kantiano determina que o sujeito moral, para ser justo, deve agir sempre de tal modo que a mxima de seu agir possa ser querida como uma lei geral. Noutras palavras, o comportamento humano justo se for determinado por normas que o homem, ao agir, pode ou deve esperar que sejam obrigatrias para todos. Veja-se o seguinte excerto no qual KELSEN expe sua crtica a Kant: Mas quais so essas normas que podemos ou devemos esperar que sejam genericamente obrigatrias? E essa a questo decisiva da justia; e a ela, o imperativo categrico da mesma forma a regra de ouro, seu modelo no d resposta (p. 19). 2.2. A justia para Kelsen KELSEN (2001), na sua obra O que justia?, considera a justia uma caracterstica possvel, porm no necessria, de uma ordem social(p. 2). E indaga: mas o que significa ser uma ordem justa? Significa essa ordem regular o comportamento dos homens de modo a contentar a todos, e todos encontrarem sob ela felicidade. O anseio por justia o eterno anseio do homem por felicidade. No podendo encontr-la como indivduo isolado, procura essa feliBraslia a. 39 n. 156 out./dez. 2002

cidade dentro da sociedade. Justia felicidade social, a felicidade garantida por uma ordem social(p. 2). Observa KELSEN que o conceito de justia passa por uma transformao radical: do sentido original da palavra (que implica o sentimento subjetivo que cada pessoa compreende para si mesma, de modo que a felicidade de um pode ser a infelicidade de outro) para uma categoria social: a felicidade da justia (p. 4). que a felicidade individual (e subjetiva) deve transfigurar-se em satisfao das necessidades sociais. Como ocorre no conceito de democracia, deve significar o governo pela maioria e, se necessrio, contra a minoria dos sujeitos governados. Assim, aduz KELSEN, o conceito de justia transforma-se de princpio que garante a felicidade individual de todos em ordem social que protege determinados interesses, ou seja, aqueles que so reconhecidos como dignos dessa proteo pela maioria dos subordinados a essa ordem(p. 4).

3. A teoria discursiva de Jrgen Habermas

HABERMAS (1997) elabora sua teoria do agir comunicativo, contida na obra Direito e democracia: entre facticidade e validade, para analisar as instituies jurdicas e propor um modelo em que se interpenetram justia, razo comunicativa e modernidade. Ao se referir facticidade e validade, HABERMAS intenta compreender a dualidade do Direito moderno. Assim, de um lado, o Direito facticidade quando se realiza aos desgnios de um legislador poltico e cumprido e executado socialmente sob a ameaa de sanes fundadas no monoplio estatal da fora. De outro lado, o Direito validade quando suas normas se fundam em argumentos racionais ou aceitveis por seus destinatrios. A relao entre facticidade e validade, observa Luiz MOREIRA, assume uma forma de tenso pelo fato de o Direito reunir em si elementos sancionadores e elementos
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provenientes de uma autolegislao. Dito em outros termos, a tenso entre facticidade e validade, no Direito moderno, retorna pela circunstncia de que com a sano se restringe o nvel de dissenso, mas esse dissenso superado no momento em que se introduz em seu bojo a idia de que as normas jurdicas so emanaes do povo(1999, p. 150). Essa tenso, nas palavras de HABERMAS, reside: (...) mais precisamente entre a coero do Direito, que garante um nvel mdio de aceitao da regra, e a idia de autolegislao ou da suposio da autonomia poltica dos cidados associados que resgata a pretenso da legitimidade das prprias regras, ou seja, aquilo que as torna racionalmente aceitveis(1997, p. 60-61). No seio de uma tenso permanente entre facticidade e validade, a constituio de uma comunidade jurdica autnoma requer o abandono, em termos ps-metafsicos, de uma razo prtica e a assuno de uma razo comunicativa *. Como afirma HABERMAS: Eu resolvi encetar um caminho diferente, lanando mo da teoria do agir comunicativo: substituo a razo prtica pela comunicativa. E tal mudana vai muito alm de uma simples troca de etiqueta (1997, p. 19). Mas qual o sentido dessa mudana? Por no ser prtica, vale dizer, por no oferecer nenhum tipo de indicao concreta para o desempenho de tarefas prticas, pois no informativa (HABERMAS, 1997, p. 19), a razo comunicativa afasta-se da tradio prescritiva da razo prtica. A proposta de HABERMAS pretende, pois, situar a legitimidade do Direito no no plano metafsico, mas no plano discursivo e procedimental, lanando mo da sua teoria do agir comunicativo, na qual a linguagem supera a dimenso sinttica e sem nt i c a ,c o n s t i t ui ndo omedium de integrao social, isto , o mecanismo pelo qual os
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agentes sociais se interagem e fundamentam racionalmente pretenses de validade discursivas aceitas por todos. Para HABERMAS, o Direito legtimo, nas sociedades atuais ps-metafsicas, depende do exerccio constante do poder comunicativo. Para que no se esgote a fonte da justia, mister que um poder comunicativo jurgeno esteja na base do poder administrativo do Estado. Mesmo assumindo a perspectiva de que o ordenamento jurdico emana das diretrizes dos discursos pblicos e da vontade democrtica dos cidados, institucionalizadas juridicamente, observando a correio parcial, h sempre a possibilidade de que a normatividade seja injusta, abrindo-se assim para dois caminhos: o primeiro, a permanecer injusta, passa a constituir-se arbtrio; o segundo, a tornar-se arbtrio, surge a falibilidade e, com isso, a presuno de que seja revogada ou revista. Ainda, para HABERMAS, a resoluo dos conflitos ser tanto mais facilmente alcanada quanto maior for a capacidade dos membros da comunidade em restringir os esforos comunicativos e pretenses de validade discursivas consideradas problemticas, deixando como pano de fundo o conjunto de verdades compartilhadas e estabilizadoras do conjunto da sociedade, possibilitando que grandes reas da interao social desfrutem de consensos no problemticos. O genial da teoria de HABERMAS reside, portanto, na substituio de uma razo prtica, baseada num indivduo que, por meio de sua conscincia, chega norma, pela razo comunicativa, baseada numa pluralidade de indivduos que, orientando sua ao por procedimentos discursivos, chegam norma. Assim, a fundamentao do Direito, sua medida de legitimidade, definida pela razo do melhor argumento. Como emanao da vontade discursiva dos cidados livres e iguais, o Direito pode realizar a grande aspirao da humanidade: a efetivao da justia.
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4. A teoria formal de Cham Perelman

4.1. As seis concepes da justia concreta Na sua obra tica e Direito, PERELMAN (2000) no pretende formular uma teoria da justia que seja a mais apropriada e consentnea com a idia de racionalidade, comparativamente s teorias de outros autores. Pretende, na verdade, a partir de um ponto de vista lgico, examinar os diferentes sentidos da noo de justia, para deles extrair um substrato comum a igualdade que o conduzir ao conceito de justia formal ou abstrata. As seis concepes mais correntes da justia concreta que se afirmaram na civilizao ocidental, desde a Antigidade at nossos dias, segundo PERELMAN (p. 9), so: a) a cada qual a mesma coisa; b) a cada qual segundo seus mritos; c) a cada qual segundo suas obras; d) a cada qual segundo suas necessidades; e) a cada qual segundo sua posio; f) a cada qual segundo o que a lei lhe atribui. Segundo a primeira concepo da justia concreta, ser justo tratar todos da mesma forma, sem considerar nenhuma das particularidades que distinguem os indivduos. PERELMAN observa que, no imaginrio humano, o ser perfeitamente justo a morte que vem atingir todos os homens independentemente de seus privilgios. A segunda concepo da justia concreta no exige a igualdade de todos, mas um tratamento proporcional a uma qualidade intrnseca, ao mrito do indivduo. A questo saber o que deve ser levado em conta como mrito ou demrito de uma pessoa, quais os critrios que devem presidir tal determinao, se deve ser considerado o resultado da ao, a inteno do agente ou o sacrifcio utilizado. PERELMAN observa que, partindo-se dessa concepo, pode-se chegar a resultados absolutamente distintos, bastanBraslia a. 39 n. 156 out./dez. 2002

do que no se conceda o mesmo grau de mrito aos mesmos atos dos indivduos. A terceira concepo da justia concreta, cujo nico critrio do tratamento justo o resultado da ao dos indivduos, de aplicao infinitamente mais fcil do que a anterior, pois, em vez de constituir um ideal quase irrealizvel, permite s levar em considerao elementos sujeitos ao clculo, ao peso ou medida. Da por que sua aplicao preside tanto o pagamento dos salrios dos empregados quanto a definio do resultado de concursos e exames para provimento de cargos pblicos. A quarta concepo da justia concreta, em vez de levar em considerao mritos dos indivduos ou de sua produo, tenta reduzir os sofrimentos de que resultam da impossibilidade em que o homem se encontra de satisfazer suas necessidades essenciais. Assim, aqueles que se encontram em situao precria, carecendo de condies consideradas como um mnimo vital, devem ter um tratamento diferenciado. PERELMAN afirma que a legislao dos pases ocidentais que criou, no sculo XX, os direitos sociais, como o salrio-mnimo e o seguro-desemprego, inspirou-se nessa frmula de justia. A quinta concepo da justia concreta baseia-se na superioridade de indivduos em decorrncia da hereditariedade (ou do nascimento), sendo muito usada na hierarquizao social das sociedades aristocrticas e escravocratas, em que as diferenas de tratamento levam em considerao critrios como a raa, a religio e a fortuna. A sexta (e ltima) concepo da justia concreta a parfrase do princpio de dar a cada um o que lhe devido ( cuique suum, dos romanos) e se prope a aplicar aos fatos um sistema preestabelecido de regras de direito razo pela qual levar a resultados diferentes conforme o ordenamento jurdico a ser aplicado. Segundo PERELMAN (2000): A anlise sumria das concepes mais correntes da noo de justi57

a mostrou-nos a existncia de pelo menos seis frmulas da justia admitindo a maioria delas ainda numerosas variantes , frmulas que so normalmente inconciliveis. Embora seja verdade que, graas a interpretaes mais ou menos foradas, a afirmaes mais ou menos arbitrrias, se pode querer relacionar essas diferentes frmulas umas com as outras, elas no deixam de apresentar aspectos da justia muito distintos e o mais das vezes opostos (p. 12-13). 4.2. A justia em Cham Perelman PERELMAN (2000) apresenta a noo de justia formal (vinculada igualdade) como o substrato comum s seis concepes da justia concreta examinadas anteriormente. Esse substrato comum a igualdade fundamenta-se em valores escolhidos de forma aleatria igualdade segundo, por exemplo, a riqueza e a beleza. Em decorrncia, PERELMAN acaba por estabelecer, como regra de justia, a igualdade formal, porquanto ser justo tratar da mesma forma os seres que so iguais em certo ponto de vista, que possuem uma mesma caracterstica, a nica que se deve levar em conta na administrao da justia. Qualifiquemos essa caracterstica de essencial (p. 18-19). A justia formal ou abstrata, para PERELMAN, , pois, um princpio de ao segundo o qual os seres de uma mesma categoria essencial devem ser tratados da mesma forma (p. 19), sendo que esse princpio subjaz latente em cada uma das seis noes da justia concreta. A partir desse conceito de justia formal ou abstrata, observa-se que as concepes concretas de justia se distinguem medida que cada uma delas erige um valor diverso para definir a pertinncia dos indivduos s categorias essenciais dentro das quais aplicar-se- um tratamento igual. Como observa PERELMAN: Nossa definio de justia formal porque no determina as catego58

rias que so essenciais para a aplicao da justia. Ela permite que surjam as divergncias no momento de passar de uma frmula comum de justia concreta para frmulas diferentes de justia concreta. O desacordo nasce no momento em que se trata de determinar as caractersticas essenciais para a aplicao de justia (p. 19). Em suma, a justia possvel em PERELMAN a justia formal ou abstrata segundo o parmetro da igualdade, fundado sobre uma pauta valorativa. Logo, a justia deve contentar-se com um desenvolvimento formalmente correto de um ou mais valores. E assim Perelman levado a distinguir trs elementos na justia de determinado sistema normativo: o valor que a fundamenta, a regra que a enuncia e o ato que a realiza. Afirma PERELMAN: Os dois ltimos elementos, os menos importantes, alis, so os nicos que podemos submeter a exigncias racionais: podemos exigir do ato que seja regular e que trate da mesma forma os seres que fazem parte da mesma categoria essencial; podemos pedir que a regra seja justificada e que decorra logicamente do sistema normativo adotado. Quanto ao valor que fundamenta o sistema normativo, no o podemos submeter a nenhum critrio racional, ele perfeitamente arbitrrio e logicamente determinado (p. 63).

5. A relao entre as teorias de Hans Kelsen e Cham Perelman

H, inegavelmente, pontos comuns e distintivos entre a teoria de KELSEN (2001) e a teoria de PERELMAN (2000). Os pontos comuns residem no fato de que ambos descrem dos pensadores metafsicos que sustentam poder-se alcanar a justia pela razo prtica ou pela revelao mstica a noo acabada de justia. KELSEN e PERELMAN afirmam peremptoriamente o carter relativo dos valores, por
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natureza arbitrrios, que decorrem de escolhas, ou opes, e no de evidncias empricas, ou de parmetros lgicos. Os pontos distintivos residem, basicamente, da convico de Perelman de que possvel encontrar um substrato comum a todas as concepes concretas de justia a justia formal vinculada igualdade. Por isso, adverte KELSEN que esse pretenso substrato comum apenas uma decorrncia lgica da generalidade da norma e da necessidade de sua correta aplicao. Nesse sentido, a justia formal de PERELMAN nada tem a ver com a igualdade.

6. A teoria social de John Rawls

6.1. Os princpios de justia social A teoria da justia de John RALWS (2000), contida na obra Uma teoria da justia, uma das mais importantes desenvolvidas no sculo XX. Pretende RAWLS elaborar uma teoria da justia que seja uma alternativa para essas doutrinas que h muito tempo dominam a nossa tradio filosfica a utilitria e a intuicionista (p. 3). A sociedade vista por RAWLS como uma associao mais ou menos auto-suficiente de pessoas que, em suas relaes, reconhecem a existncia de regras de condutas como obrigatrias, as quais, na maioria das vezes, so cumpridas e obedecidas, especificando um sistema de cooperao social para realizar o bem comum. Nesse contexto, surgem tanto identidade de interesses como conflito de interesses entre as pessoas, pois estas podem acordar ou discordar pelos mais variados motivos, quanto s formas de repartio dos benefcios e dos nus gerados no convvio social. precisamente a que desempenham seu papel os princpios da justia social. Nas palavras de RAWLS: Exige-se um conjunto de princpios para escolher entre vrias formas de ordenao social que determinam essa diviso de vantagens e para seBraslia a. 39 n. 156 out./dez. 2002

lar um acordo sobre as partes distributivas adequadas. Esses princpios so os princpios da justia social: eles fornecem um modo de atribuir direitos e deveres nas instituies bsicas da sociedade e definem a distribuio apropriada dos benefcios e encargos da cooperao social (p. 5). Para RAWLS, so dois os princpios da justia social: Primeiro: cada pessoa deve ter um direito igual ao mais abrangente sistema de liberdades bsicas iguais que seja compatvel com um sistema semelhante de liberdades para as outras. Segundo: as desigualdades sociais e econmicas devem ser ordenadas de tal modo que sejam ao mesmo tempo (a) consideradas como vantajosas para todos dentro dos limites do razovel, e (b) vinculadas a posies e cargos acessveis a todos (p. 64). Tais princpios, segundo Rawls, aplicam-se estrutura bsica da sociedade, presidem a atribuio de direitos e deveres e regem as vantagens sociais e econmicas advindas da cooperao social. 6.2. A justia em John Rawls RAWLS (2000) observa ainda que os dois princpios so um caso especial de uma concepo mais geral da justia assim expressa: Todos os valores sociais liberdade e oportunidade, renda e riqueza, e as bases sociais da auto-estima devem ser distribudos igualitariamente, a no ser que uma distribuio desigual de um ou de todos esses valores traga vantagens para todos (p. 66). V-se, pois, que os princpios de justia social tm um ntido carter substancial, e no meramente formal, na teoria de RAWLS. Logo no incio de sua obra, ele bem claro quando sustenta que o que o preocupa a justia verificada na atribuio de direitos e liberdades fundamentais s pessoas, assim como a existncia real da igualdade de oportunidades econmicas e de
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condies sociais nos diversos segmentos da sociedade. Assim, o objeto primrio da justia, para RAWLS, a estrutura bsica da sociedade, ou mais exatamente, a maneira pela qual as instituies sociais mais importantes distribuem direitos e deveres fundamentais e determinam a diviso de vantagens provenientes da cooperao social (p. 8). Segundo RAWLS, os princpios de justia social, que regulam a escolha de uma constituio poltica, devem ser aplicados em primeiro lugar s profundas e difusas desigualdades sociais, supostamente inevitveis na estrutura bsica de qualquer sociedade. Em suma, para RAWLS, a concepo de justia apresentada na sua obra consiste na justia como eqidade (fairness), significando que uma justia estabelecida numa posio inicial de perfeita eqidade entre as pessoas, e cujas idias e objetivos centrais constituem uma concepo para uma democracia constitucional. Assevera RAWLS: Minha esperana a de que a justia como eqidade parea razovel e til, mesmo que no seja totalmente convincente, para uma grande gama de orientaes polticas ponderadas, e portanto expresse uma parte essencial do ncleo comum da tradio democrtica(p. XIII - XIV).

7. Concluso
Ao realizar este trabalho, optamos por analisar as teorias da justia de Hans KELSEN (2001), Jrgen HABERMAS (1997), Cham PERELMAN (2000) e John RAWLS (2000) porque, alm da sua inegvel atualidade, constituem abordagens racionais de temas fundamentais da Filosofia do Direito. KELSEN demonstra, no seu profundo exame das diversas concepes de justia apresentadas pelo pensamento clssico e pelo pensamento jusnaturalista, que quase sempre os jusfilsofos definem justia de uma forma no racional ou metafsica, ape60

lando para uma idia de bem inteligvel pela razo e de uma natureza dotada de poder normativo, com uma espcie de legislador. KELSEN considera a justia como a felicidade social, a felicidade garantida por uma ordem justa a que regula o comportamento dos homens de modo a contentar a todos. A aspirao da justia a eterna aspirao da felicidade, que o homem no pode encontrar sozinho e, para tanto, procura-a na sociedade. A felicidade social denominada justia. Nesse contexto, HABERMAS deixa claro que, nas sociedades contemporneas psmetafsicas, torna-se invivel a fundamentao do Direito numa suposta ordem natural, numa dimenso tica ou numa moral metafsica. a partir de uma concepo discursiva e procedimental que se pode construir uma presuno de legitimidade e racionalidade de contedo de uma norma; pelo discurso que os cidados participam e promovem a mobilizao de suas energias comunicativas em prol de um entendimento mtuo. O princpio do discurso, aps assumir forma jurdica, transforma-se em princpio da democracia. HABERMAS alerta, ainda, que, nessa crise da razo prtica, sejam instauradas sua negao e sua substituio pela razo comunicativa. Esse o sentido da reviravolta operada pela teoria discursiva do Direito: a recusa da normatividade imediata da razo prtica e a assuno da normatividade mediata da razo comunicativa. A partir dessas consideraes, torna-se assim o Direito fruto da emanao da opinio e da vontade discursiva dos cidados livres e iguais. A institucionalizao das aspiraes e das opinies das pessoas, na modernidade, se d por meio da positivao do Direito. HABERMAS, na sua teoria do agir comunicativo, retoma o caminho de uma teoria crtica da sociedade, com a mudana do paradigma da razo prtica para a razo comunicativa.
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PERELMAN rejeita tambm a concepo de um bem supremo presidido por uma instncia metafsica, bem como a crena inabalvel na razo prtica. Prope-se a examinar, a partir da lgica formal, as seis concepes concretas da justia, para da extrair um substrato comum a todas elas. Esse substrato comum passa a ser seu conceito de justia formal vinculada igualdade. A anlise de PERELMAN leva concluso de que todo sistema de justia fundamentado nos princpios que esto na sua base e seu valor arbitrrio e logicamente indeterminado. Assim, observa-se que todo sistema de justia depender de outros valores que no o valor justia. Todavia, a justia possui um valor prprio, que resulta da necessidade racional de coerncia e regularidade das normas que compem o sistema. No interior deste, a justia tem um sentido bem definido: o de evitar qualquer arbitrariedade nas regras, qualquer irregularidade da ao. Finalmente, RAWLS postula uma teoria de justia que seja uma alternativa para as doutrinas clssicas a utilitarista e a intuicionista e leve a um nvel mais alto de abstrao a teoria do contrato social tal qual se encontra em Locke, Rousseau e Kant. Entretanto, o consenso original concebido por RAWLS no o que inaugura a sociedade civil e define uma forma particular de governo. So os princpios de justia social, propostos por RAWLS na sua doutrina e aplicveis s desigualdades existentes na estrutura bsica de qualquer sociedade, que constituem o objeto do consenso original. O autor norte-americano recupera a noo de contrato social, que , originariamente, uma categoria jusnaturalista, para apresent-la no mais como um acordo entre os homens para a criao de uma sociedade poltica, mas como uma formulao racional capaz de renortear as normas sociais, a partir do conceito de justia. precisamente o conceito de justia como eqidade (fairness) que vai caracterizar a origem, a natureza e a funo dos princpios de justia social propostos p or RAWLS.
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A teoria da justia de RAWLS busca integrar as liberdades civis e polticas com os direitos econmicos, sociais e culturais. Transforma-se em modelo para os governos social-democratas que se instalaram no mundo ocidental. Entre o liberalismo extremado e o socialismo ortodoxo, RAWLS prope uma alternativa intermediria, a que denomina justia como eqidade ( fairness). Quanto importncia e viabilidade dessas teorias, mormente a discursiva de HABERMAS e a social de RAWLS, conquanto sejam passveis de crticas, do ponto de vista metodolgico e de contedo, constituem instrumentos sobremodo teis para se avaliar a legitimidade da dominao poltica, econmica e social exercida nas sociedades concretas modernas. Nesse sentido, no podemos aquiescer com o fundamento da teoria positivista de KELSEN que v a distino entre a dominao de um Estado ditatorial e a dominao de um Estado democrtico como uma simples questo de maior ou menor eficcia repressiva. Os princpios de justia social, propostos por RAWLS, constituem, sem dvida, instrumentos robustos para uma anlise da estrutura bsica de qualquer sociedade concreta, quanto ao conceito do justo e ao conceito do igualitrio, considerando o carter substancial e no meramente formalista que RAWLS confere a esses princpios.

Nota
* Segundo Godoi, a razo comunicativa proposta por Habermans difere substancialmente da razo prtica sustentada anteriormente pela filosofia do direito ou pela filosofia da histria. Enquanto a razo prtica buscava ser uma fonte de prescries para a atuao social do sujeito individual ou mesmo do Estado, a razo comunicativa busca somente definir as condies procedimentais do discurso sob as quais os sujeitos sociais podem chegar a um entendimento legtimo que gere integrao social e expectativas compartilhadas (1999, p. 67).

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Bibliografia
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