EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CIVEL E CRIMINAL DA COMARCA DE GUARARAPES/SP..

PROCESSO N.0003124-65.2013.8.26.0218 AUTOR: LAERCIO FLORINDO RU: FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO

A FAZENDA PBLICA DO ESTADODE SO PAULO, por sua Procuradora do Estado e Estagirio que esta subscrevem, nos autos do processo em epgrafe, com fundamento nos artigos 188 e 300 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, vem, presena de Vossa Excelncia, apresentar CONTESTAO AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE ATO ADMINISTRATIVO C/C ANTECIPAO DE TUTELA pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: I A HIPTESE DOS AUTOS O autor, policial militar ativo, ocupante da graduao de Soldado-PM, inscreveu-se no concurso interno da Polcia Militar visando sua promoo graduao de Cabo-PM, tendo realizado a prova escrita no dia 05 de abril 2012. Todavia, quando da publicao do resultado final, o requerente tomou conhecimento de que no estava habilitado para a funo almejada, eis que sua pontuao no era suficiente para a aprovao. Neste diapaso, inconformado com o resultado lanado pela banca examinadora, o autor ingressou com a presente demanda, objetivando que as questes de nmero 03, 08, 14, 16 e 18, correspondentes a matria de Lngua Portuguesa, sejam anuladas, sendo-lhe conferida a pontuao respectiva.
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Os pleitos, contudo, no devem ser acolhidos. II PRELIMINARMENTE a) DA ILEGITIMIDADE PASSIVA DA FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO Ensina FREDERICO MARQUES 1 que a "legitimatio" consiste "na individualizao daquele a quem pertence o interesse de agir e daquele em frente ao qual se formula a pretenso levada ao Judicirio". Neste sentido, tem-se que a legitimidade ad causam consiste no atributo jurdico conferido a algum para atuar no contraditrio e discutir determinada situao jurdica litigiosa. Dessa forma, h de ser estabelecida uma relao entre o legitimado e o que ser discutido, pois, caso contrrio, no haver legitimidade para a discusso na causa. Assim, so legitimados para agir, ativa e passivamente, os titulares dos interesses em conflito, sendo que a legitimao ativa pertencer ao titular do interesse afirmado na pretenso e a passiva ao titular do interesse que se ope ao afirmado na pretenso. Nessa esteira, h que se destacar que a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo no parte legtima para figurar no plo passivo da presente demanda, eis que todos os atos praticados (corretos ou no) so de responsabilidade da empresa Cetro Concursos Pblicos, consoante se denota no prprio Edital do concurso interno (Portaria DEC 07/12/12, publicada no Bol G PM 024, em 03 de fevereiro de 2012 anexo B). Veja-se: CAPTULO I DAS DISPOSIES PRELIMINARES 1. A Diretoria de Ensino e Cultura da Polcia Militar do Estado de So Paulo torna pblica a abertura de inscries para o Concurso Interno de seleo Graduao de Cabo PM 2012 - do QPPM, em cumprimento ao artigo 1 da Lei Complementar n 892, de 31 de janeiro de 2001, visando ao preenchimento das vagas existentes e as que surgirem durante o perodo de validade do presente certame. 2. O Concurso ser regido pelas normas constantes na Lei n 3.159/55, de 22 de setembro de 1955, Lei Complementar n 892, de 31 de janeiro de 2001, Lei Complementar n 1036, de 11 de janeiro de 2008, pelo Decreto 54.911, de 14 outubro de 2009, pelo Regimento Interno da Escola Superior de Sargentos, publicado em anexo ao Bol G PM 231, de 9 de
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Manual de Direito Processual Civil, 1 vol., So Paulo, Saraiva, 1977, p. 160/161. 2 Rua Marechal Deodoro,600, Centro, Aracatuba-SP
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dezembro de 2011 e pelas Instrues constantes do presente Edital. 3. As inscries, organizao e aplicao estaro sob a responsabilidade da Cetro Concursos Pblicos Consultoria e Administrao, doravante denominada Cetro Concursos, obedecidas s normas deste Edital. (...) CAPTULO X DOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS (...) 12. A Banca Examinadora constitui ltima instncia para recurso, sendo soberana em suas decises, razo pela qual no cabero recursos adicionais. 13. Os recursos contra o processamento de inscrio, gabarito e resultado preliminar sero examinados e decididos pela Cetro Concursos, sendo a deciso de cada recurso divulgada no site supracitado, e demais recursos examinados e decididos pelo Cmt da ESSgt, no que couber, cujas decises sero remetidas por meio de Ofcio OPM do candidato. Da leitura dos dispositivos acima, verifica-se que os atos que versam sobre correo das provas, bem como o gabarito, no so praticados pelo Estado de So Paulo, mas sim pela empresa contratada, cujo edital deixa clara a sua responsabilidade perante a execuo do certame. Assim, no h que se falar em legitimao passiva da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo. Ainda, em recente julgado sobre caso idntico ao discutido nos autos, o MM. Juiz de Direito da Comarca de Catanduva proferiu a seguinte deciso: 1320120120133354 N Ordem 1208/12 Vistos ERICA LUCIANA GRAMACHO SOUZA impetrou ao mandamental, com pedido liminar, contra a FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, pugnando pela anulao de questes de Lngua Portuguesa do concurso interno para promoo graduao de Cabo PM do QPPM e sua respectiva habilitao no certame entre os candidatos aprovados. Juntou documentos de fls. 21/64. o relatrio. Decido. Ao exercer o direito de ao (direito subjetivo pblico), a parte autora pleiteia ao Poder Judicirio uma deciso sobre uma pretenso. A pretenso o bem jurdico que o autor deseja obter por meio da atuao jurisdicional, e dirigida contra o ru, pois contra ele que o autor deseja a produo dos efeitos da deciso, a fim de obter o que no est conseguindo sem a
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interveno jurisdicional. O exerccio do direito de ao est vinculado pretenso e, portanto, sujeito existncia de trs elementos, quais sejam: legitimidade, interesse e possibilidade jurdica do pedido. A legitimidade diz respeito s partes do processo. a pertinncia subjetiva da ao e deve sempre ser observada, sob pena de ser o interessado carecedor da ao. A legitimao, para ser regular, deve verificar-se tanto no plo ativo como tambm no plo passivo da relao processual. O autor deve estar legitimado para agir em relao ao objeto da demanda e deve prop-la contra o outro plo da relao jurdica discutida, ou seja, o ru deve ser aquele que, por fora da ordem jurdica material, pode, adequadamente, suportar as conseqncias da demanda. No caso dos autos, caberia a Cetro Concursos Pblicos Consultoria e Administrao, por ter sido contratada pela Secretaria de Estado dos Negcios da Segurana Pblica para a realizao do concurso, a responsabilidade pela definio das regras do certame, tanto que as questes tidas como irregulares, conforme alegado pela impetrante, teriam sido analisadas pela banca examinadora da referida empresa. Assim, sem prejuzo da questo acerca do mandado de segurana ser ou no o caminho adequado para anlise da pretenso inicial, considerando a eventual necessidade de produo de prova, outrossim, estar o Poder Judicirio adstrito legalidade do ato administrativo, no lhe sendo lcito proceder a qualquer avaliao das questes das provas sob pena de substituir a banca examinadora, ingressando na interpretao dada pela comisso do concurso quanto correo das questes apresentadas, a r parte ilegtima para figurar no plo passivo da ao. Soma-se a isso que o Anexo C da Portaria Dec-007/12/12 dispe como data final remessa do relatrio com a relao dos aprovados o dia 05/04/2012 (fls. 41). Considerando que entre referida data e a da distribuio do presente feito (05/09/2012), transcorreram mais de 120 dias, verifica-se ter sido ultrapassado o prazo decadencial previsto no artigo 23 da Lei Federal n 12.016/09. Ante o exposto, JULGO EXTINTO O PROCESSO sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Custas pela impetrante, a quem defiro a gratuidade de justia. Ausente condenao em honorrios (art. 25 da Lei n 12.016/2009). P.R.I. Catanduva, 11 de setembro de 2012. Jos Roberto Lopes Fernandes Juiz de Direito - ADV DOUGLAS LISBOA DA SILVA OAB/SP 253783
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Ainda, sobre a matria, segue a jurisprudncia ptria: ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. ILEGITIMIDADE PASSIVA. AUTORIDADE COATORA. 1. Cabe entidade contratada para administrao do concurso pblico o cmputo dos pontos da prova de ttulos e o exame de eventual recurso administrativo. 2. Insurgindo-se a impetrante contra ato de atribuio da Fundao CESGRANRIO, o Secretrio de Estado da Administrao, Recursos Humanos e Previdncia no deve figurar como autoridade coatora. 3. legtima para integrar o plo passivo do mandamus a autoridade que atue como executora direta da ilegalidade atacada. Precedentes. 4. Recurso especial provido, para reconhecer a ilegitimidade da autoridade apontada como coatora. [REsp 993.272/AM, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 21/05/2009, DJe 29/06/2009 (grifo nosso) Ante o exposto, pugna-se pela extino do feito sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, VI, do Cdigo de Processo Civil.

III NO MRITO O art. 300 do Cdigo de Processo Civil, em ateno ao princpio da eventualidade, estabelece que o ru deve aduzir toda sua defesa na contestao, ainda que convicto de que bastar uma preliminar para pr termo ao processo, j que, eventualmente, a matria aduzida em sede de preliminar poder ser repelida e j no lhe ser mais possvel aditar sua defesa quanto ao mrito. Assim, apesar de o Estado de So Paulo confiar plenamente no acolhimento da preliminar suscitada, passa a se manifestar sobre o mrito da presente ao. a) DO CONCURSO INTERNO O concurso de promoo a Cabo PM organizado e executado, periodicamente, buscando ordenar os Soldados PM que almejam a promoo graduao de Cabo PM. Neste sentido, aduzem os artigos 1 e 3 da Lei Complementar n 892/01:
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Artigo 1 - A promoo graduao de Cabo PM da Qualificao Policial Militar Particular - 0 (Combatente) e da Qualificao Policial Militar Particular - 4 (Feminino) ser efetuada metade por antigidade e metade por concurso, consideradas as vagas existentes. Pargrafo nico - Para as demais Qualificaes PM, a promoo graduao de Cabo PM ocorrer unicamente por concurso. Artigo 3 - A promoo por concurso prevista no artigo 1 ser conferida ao Soldado PM de 1 Classe mediante aprovao em concurso interno de provas e ttulos. Pargrafo nico - Para inscrever-se no concurso interno de que trata este artigo, o candidato dever preencher, at o dia anterior ao da publicao da portaria de abertura do concurso, os requisitos previstos nos incisos I a VII do artigo 2. V-se, portanto, que o processo seletivo trata-se de uma transcrio do texto legal, estando, assim, em conformidade com o nosso ordenamento jurdico e, principalmente, com a Constituio Federal, consoante art. 37, I e II, do Diploma Constitucional vigente: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) (...) Sobre o concurso graduao de Cabo PM, discutido no caso subjacente, mister se faz mencionar o estabelecido pelo artigo 55, 2, da Diretriz Geral de Ensino, publicada no Boletim Geral PM 74/10, bem como o artigo 40, 1 e 3 do Regimento Interno da Escola Superior de Sargentos, publicado em anexo ao Bol G PM 206/10:
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Artigo 55 A seleo dos discentes aos cursos e estgios observar, nos termos do artigo 12 da Lei de Ensino PM, os seguintes critrios: (...) 2 O concurso para a promoo graduao de Cabo PM ser realizado conforme o previsto em legislao especfica. (...) Artigo 40 Os candidatos aos cursos superiores sob a responsabilidade da ESSgt e ao CPC sero selecionados nos termos da legislao vigente. 1 - Os concursos sero regidos por lei prpria e complementados por portaria do Cmt. G. (...) 3 - A prova consistir em questes de lngua portuguesa, matemtica e conhecimentos profissionais, para o Curso Superior de Tecnlogo de Polcia Ostensiva e Preservao da Ordem Pblica I (CSTecnol I) e CPC, com pesos 3 (trs), 2 (dois) e 5 (cinco), respectivamente e somente em conhecimentos profissionais para o CSTecnol II; (...) Tem-se, portanto, que os requisitos para a ocupao dos cargos oferecidos em concurso esto previstos na legislao, no apenas no edital, estando estes sempre condicionados ao princpio da legalidade. Ainda, h que se frisar que a inscrio ao concurso d-se em cumprimento s instrues para o Concurso Interno de Seleo, conforme Portaria n DEC-007/12/12, em consonncia com o estabelecido pela Lei Complementar n 892/01 e pela Constituio Federal, corroborados pelos princpios da Administrao. No caso dos autos, para que o candidato fosse considerado aprovado no concurso interno, a exigncia era de que este obtivesse, no mnimo, 50% de acertos em cada uma das disciplinas avaliadas. Assim, dispe o Captulo VIII do edital: CAPTULO VIII DO JULGAMENTO DA PROVA ESCRITA E TTULO 1. A prova escrita ser avaliada na escala de 0 (zero) a 10 (dez) pontos, sendo considerado aprovado aquele que obtiver pelo menos 5 (cinco) pontos por matria; (...)
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O requerente acertou somente 09 questes de lngua portuguesa, sendo que continham 20 questes desta disciplina. Logo, o requerente acertou menos que mnimo exigido pelo edital, e, portanto, foi considerado no habilitado para prosseguir no concurso. Assim, apenas restando ao autor a discusso sobre o mrito de alguma das questes assinaladas de forma incorreta, este optou por atacar o mrito das questes 08, 09, 16 e 18. Destarte, consoante se verifica da leitura das questes apontadas, bem como da justificativa dada pela empresa Cetro Concursos Pblicos na contestao por ela apresentada, conclui-se que as referidas questes esto corretas, no havendo qualquer razo para a anulao destas. Neste diapaso, passemos a anlise das questes mencionadas. b) DAS QUESTES DEBATIDAS 3. De acordo com o trecho "Outra vantagem diz respeito ao dinamismo e velocidade que os policiais ganharo [...]", retirado do ltimo pargrafo, assinale a alternativa cujo vocbulo destacada equivale morfologicamente a "outra". (A) "Com o objetivo de facilitar o trabalho dos policiais [...]". (B) "Segundo a Secretaria de Segurana Pblica (SSP) [...]". (C) "Os tablets tambm vo ajudar os policiais a chegar mais rpido aos locais das ocorrncias [...]". (D) "[...] trs mil viaturas da PM na capital paulista j tm acoplados ao painel o equipamento que lhes permite [...]". Buscando avaliar a capacidade dos candidatos de reconhecer a funo das diferentes classes gramaticais, foi perguntado qual palavra entre as destacadas possua a mesma classe gramatical da frase paradigma, ao que a alternativa (D) a correta, j que outra e lhes, funcionam como pronome (indefinido e oblquo; respectivamente), o que no acontece com as alternativas restantes (com: preposio; segundo: preposio; advrbio). Cabe ressaltar que, a nfase desta questo est sobre a morfologia, ou a funo que cada classe gramatical exerce nas construes de sentido, e no sobre a semntica, que diz respeito carga de significao, como alega o impetrante. O enunciado claro em sua exigncia. Conforme j trazido pela Cetro Concursos Pblicos, no h que se falar em irregularidade na correo das questes apontadas pelo autor. No entanto, passamos agora a reiterar os argumentos j postos, a fim de
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firmar o entendimento adotado pela Fazenda Pblica do Estado de So Paulo sobre o caso subjacente. O autor afirma que a questo nmero 08 (oito) contm duas alternativas corretas, possuindo, portanto, vcio a ensejar sua anulao. Pois bem, a referida questo assim aduz: 8. De acordo com a norma-padro da Lngua Portuguesa e em relao s concordncias verbal e nominal, assinale a alternativa correta. (A) Jorge um dos que pensa assim. (B) A dedicao dos policiais servem de exemplo para muita gente. (C) Ela mesmo realizou todo o servio. (D) Vendem-se mveis para escritrio. O gabarito oficial apresentou a alternativa D como sendo a correta, todavia, o requerente alega que a alternativa A tambm encontra-se correta, haja vista que, "quando o pronome relativo vem antecedido das expreses um dos, uma das (+ substantivo), o verbo que ele sujeito vai para terceira pessoa do plural, ou mais raramente, para a 3 pessoa do singular...Sendo assim, o verbo pensar na alternativa em questo corretamente aceitvel na conjugao de 3 pessoa do singular, tendo ainda como reforo a explicao dos citados autores de que o 'verbo no singular destaca o sujeito do grupo em relao ao qual vem mencionado.'" No entanto, a alternativa A no pode ser considerada correta, consoante pretende o autor. Na forma como esta alternativa foi construda, bem como a partir do sentido que a frase estabelece, a gramtica recomenda que o verbo pensa v para o plural. Assim, a redao correta deveria ser Jorge um dos que pensam assim. Vejamos, pois, a anlise completa da orao: um orao principal substantiva predicativa Jorge dos que pensa assim. orao subordinada

(Jorge = ncleo do sujeito da orao principal) ( = mantm-se no singular, haja vista que a forma verbal acompanha o ncleo da orao principal) (Um = adjunto adnominal) (Dos = forma contrada de aqueles, ncleo do sujeito da orao subordinada) (Pensa = estando o ncleo do sujeito da orao subordinada no plural, o verbo da orao subordinada tambm deve ir para o plural, portanto, o correto seria que o
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verbo pensar estivesse empregado na frase como pensam e no como pensa, assim, a alternativa A est incorreta) A alternativa D, todavia, apresenta-se correta, uma vez que para respeitar a forma analtica Mveis so vendidos para escritrio, o verbo deve ir para o plural. Neste diapaso, tem-se que a nica alternativa correta para a questo a D, descabendo a anlise feita pelo requerente. No que se refere alternativa 14: 14. Leia a orao abaixo. Entregou a infratora para a policia. Assinale a alternativa cujo vocbulo destacado equivale morfologicamente a "a" na orao acima. (A) Entregou os papis a Juliana. (B) Encontrou um amigo que no via h muito tempo. (C) No a vejo desde sexta-feira. (D) Proferiu apenas uma palavra antes de morrer: vingana. Na frase paradigma, o verbete destacado serve para determinar o termo "polcia", tirando do plano geral e levando ao especfico, e por isso classificado morfologicamente como artigo. Analisando as alternativas, temos o seguinte: (A) Entregou os papis a Juliana. O termo "a" preposio, que faz regncia com o verbo entregar. (B) Encontrou um amigo que no via h muito tempo. O termo "um" artigo que serve para determinar o substantivo "amigo". (C) No a vejo desde sexta-feira. O termo "a" prenome pessoal do caso oblquo e refere-se a algum ser do gnero feminino. (D) Proferiu apenas uma palavra antes de morrer: vingana.
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O termo "uma" numeral, pois expressa quantidade. Na frase acima, deseja-se expressar que apenas uma (no mais que isso) palavra foi dita. Diferente, por exemplo, se fosse dito "Vingana uma palavra que no deve ser usada". Neste caso no h idia de quantidade, mas somente de determinao. Logo, a nica alternativa a ser assinalada a (B). No tocante a questo nmero 16 (dezesseis), o autor afirma que no havia nenhuma resposta correta, eis que o enunciado da questo pedia para se identificar a figura de sintaxe presente na expresso O bonde passa cheio de pernas: pernas brancas pretas amarelas [...]. Segundo sua interpretao, a referida expresso no contm qualquer figura de sintaxe, mas somente a figura de palavra denominada metonmia, constante nas alternativas A e C. A questo nmero 16, assim dispe: 16. Assinale a alternativa que apresenta a mesma figura de sintaxe presente no seguinte trecho do poema: O bonde passa cheio de pernas: pernas brancas pretas amarelas [...]. (A) Procurou no Aurlio o significado daquela palavra. (B) O livro estava repleto de orelhas devido ao mau uso. (C) Meu corao tropical partir esse gelo. (Joo Bosco e Aldir Blanc) (D) Um grito spero revelava todo seu medo. Inobstante a alegao do requerente, nota-se que a expresso contm a figura de sintaxe denominada elipse (na modalidade zeugma). A zeugma um caso especfico de elipse, que consiste na omisso de um termo j mencionado anteriormente. No presente caso, o termo omitido pernas, ou seja, O bonde passa cheio de pernas: pernas brancas (pernas) pretas (e pernas) amarelas. Assim, a nica alternativa correta a A, tendo em vista que nesta alternativa h a omisso do sujeito (ele). Em relao questo 18 (dezoito), o enunciado pede para que o candidato, mais uma vez, aponte qual a figura de sintaxe presente na orao apresentada. Veja-se: 18. Assinale a alternativa que apresenta a mesma figura de sintaxe presente no seguinte trecho: Porm meus olhos no perguntam nada. (A) Procurou no Aurlio o significado daquela palavra. (B) O livro estava repleto de orelhas devido ao mau uso.
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(C) Um grito spero revelava todo seu medo. (D) Veja bem, nosso caso uma porta entreaberta. (Luiz Gonzaga Jr.) O autor afirma que somente h figura de palavra, a sinestesia, constante em todas as alternativas. Todavia, observa-se que no trecho Porm meus olhos no perguntam nada apresenta a figura de sintaxe denominada pleonasmo, ou redundncia, eis que h repetio enftica de dois termos que expressam negao (no e nada). O mais adequado, portanto, seria que a orao se apresentasse como Porm meus olhos nada perguntam. Nesse passo, tem-se que a nica alternativa a ser assinalada a alternativa C, pois tambm apresenta a figura de sintaxe denominada pleonasmo na repetio enftica de ideias em grito spero. c) DA IMPOSSIBILIDADE DE INTERFERNCIA JUDICIAL EM QUESTES DE MRITO ADMINISTRATIVO H que se ressaltar neste tpico que, ainda que a correo das questes acima colacionadas possa, eventualmente, ter interpretaes diversas das adotadas pela banca examinadora, ainda assim, descabe o pedido do autor, haja vista que no pode o Poder Judicirio interferir no exame do mrito administrativo. Os atos administrativos decorrem do princpio da legalidade, consagrado na Constituio Federal, art. 5, inciso II e art, 37, caput. Destarte, no Estado de Direito, a prpria entidade estatal se subordina lei. E, assim sendo, presume-se que seus agentes atuam conforme as regras legais. Presumindo-se a legalidade da atuao administrativa, presume-se tambm a sua legitimidade a sua conformao ao Direito: para alm de sua mera legalidade, a sua juridicidade. Nessa ordem de ideias, presume-se legtima e regular a conduta da Administrao Pblica, sendo que a quebra dessa presuno somente pode ocorrer em caso de prova robusta que demonstre o contrrio. Neste sentido: Ementa: ADMINISTRATIVO. NULIDADE DE ATO ADMINISTRATIVO. PRESUNO DE LEGALIDADE E VERACIDADE NO ELIDIDAS. DOCUMENTOS CONTRRIOS PRETENSO AUTORAL. INEXISTNCIA DE NULIDADE E DE ATO ILCITO. DANO MORAL NO CONFIGURADO. 1. H DE SER MANTIDA A R. SENTENA QUE
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REJEITA O PEDIDO DE NULIDADE DE ATO ADMINISTRATIVO, QUANDO OS DOCUMENTOS JUNTADOS AOS AUTOS NO SO HBEIS PARA DESCONSTITUIR A PRESUNO DE LEGALIDADE E VERACIDADE CONFERIDA ADMINISTRAO PBLICA, MAS, AO CONTRRIO, DEPEM CONTRA A PRETENSO AUTORAL. 2. RECURSO NO PROVIDO. (Processo: APL 383391020108070001 DF 0038339-10.2010.807.0001. Relator: CRUZ MACEDO. Julgamento: 29/02/2012. rgo Julgador: 4 Turma Cvel. Publicao: 20/03/2012, DJ-e Pg. 142) Ademais, em que pese o estabelecido pelo artigo 2 da Constituio Federal: so poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. A tripartio das funes estatais tem a finalidade no s de delimitar as atribuies de cada um dos Poderes do Estado, como tambm evitar que se instaurem conflitos de competncia entre eles. O efetivo respeito, por todos os Poderes, permite que no haja arbtrio e usurpao das funes de um Poder sobre as do outro, com todos os riscos s ordens pblica e constitucional da decorrentes. Conforme preceitua Helly Lopes Meirelles, a conduta do administrador confunde-se com a do juiz na aplicao da lei, diversamente do que ocorre nos atos discricionrios, em que, alm dos elementos sempre vinculados (competncia, finalidade e forma), outros existem (motivo e objeto), em relao aos quais a Administrao decide livremente, e sem possibilidade de correo judicial, salvo quando seu proceder caracterizar excesso ou desvio de poder. Em tais atos (discricionrios), desde que a lei confia Administrao a escolha e valorao dos motivos e do objeto, no cabe ao Judicirio rever os critrios adotados pelo administrador, porque no h padres de legalidade para aferir essa atuao. Cabe esclarecer quanto ao motivo ou causa que geram o ato administrativo, seria este uma situao de direito ou de fato que determina e autoriza a sua realizao. Por ser elemento integrante da perfeio do ato, pode vir expresso em lei (elemento vinculado) como pode ser deixado ao critrio do administrador (discricionrio), quanto sua existncia e valorao. Alm do mais, razovel supor que a legislao facultativa, a qual abre a margem de discricionariedade da Administrao Pblica, tem em conta a convenincia e oportunidade, sempre vista do interesse pblico.
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Esse poder-dever no pode ser obstado pela Autoridade Judiciria, que no pode discutir o mrito da atividade administrativa. Assim, consoante j exposto pela empresa Cetro Concursos Pblicos, em sua contestao, reiteramos que a anlise da irresignao do autor pelo Poder Judicirio implica, necessariamente, no exame do mrito administrativo, consistente no critrio adotado pela Banca Examinadora quanto correo das provas, reavaliando o entendimento desta, o que no se pode admitir. Tendo a prova objetiva sido elaborada em consonncia com os preceitos legais e em estrita observncia as disposies contidas no edital, no h que se falar na hiptese de o Poder Judicirio interferir no critrio de correo adotado pela empresa contratada pelo Poder Pblico. Neste sentido: Ementa: MANDADO DE SEGURANA. Concurso pblico. Policial Militar 2 Classe. Eliminao do candidato na etapa de investigao social - Etapa prevista no edital, de carter eliminatrio - Poder discricionrio da Administrao - Poder Judicirio que no pode interferir no mrito do ato administrativo. Ausncia de direito lquido e certo. Segurana denegada. Deciso mantida. RECURSO NO PROVIDO. (422405920118260053. Relator(a): Isabel Cogan. Comarca: So Paulo. rgo julgador: 12 Cmara de Direito Pblico. Data do julgamento: 06/02/2013. Data de registro: 13/02/2013) Ementa: RECURSO DE APELAO DIREITO ADMINISTRATIVO AO DE RITO ORDINRIO CONCURSO PBLICO PARA O PROVIMENTO DO CARGO DE SOLDADO PM 2 CLASSE CANDIDATO REPROVADO NA FASE DE INVESTIGAO SOCIAL PRETENSO APROVAO E CONTINUIDADE NO CERTAME IMPOSSIBILIDADE. 1. Preliminarmente, cerceamento de defesa no caracterizado. 2. No mrito, regularidade e legalidade do ato administrativo que desclassificou o impetrante de concurso pblico, fundado no resultado de investigao social. 3. Vedao imposta ao Poder Judicirio para o reexame de matria relacionada com os critrios de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica, exceto em casos de ilegalidade ou inconstitucionalidade. 4. Para fins de prequestionamento, suficiente o enfrentamento da questo de direito debatida, conforme precedentes dos E.E. Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia. 5. Sentena de improcedncia mantida. 6. Recurso de apelao
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desprovido. (308035520108260053. Relator(a): Francisco Bianco. Comarca: So Paulo. rgo julgador: 5 Cmara de Direito Pblico. Data do julgamento: 28/01/2013. Data de registro: 06/02/2013) APELAES. REMESSA NECESSRIA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO. ANULAO DE QUESTO. MRITO ADMINISTRATIVO. IMPOSSIBILIDADE. INTERFERNCIA NA ESFERA JURDICA DE TERCEIROS. LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO NO CONFIGURADO. REFORMA SENTENA. SEGURANA RELAES JURDICAS. IMPROVIMENTO DO RECURSO DO IMPETRANTE. PROVIMENTO DA REMESSA E DO RECURSO DA UFES. REFORMA PARCIAL DA SENTENA.1. Cuida-se de apelao interposta contra a sentena que julgou procedente em parte o pleito autoral, objetivando a anulao de duas questes de concurso pblico para provimento do cargo de agente administrativo do Ministrio do Trabalho e Emprego.2. No controle jurisdicional do ato administrativo, vedado ao Poder Judicirio substituir o papel das bancas examinadoras no que pertine elaborao das questes e respostas apresentadas em exame realizado, imiscuindo-se na esfera axiolgica inerente ao rgo promovente do certame em questo. Tal interveno somente seria possvel em caso de descumprimento do teor do edital, adotando outros critrios que no aqueles previamente divulgados, ou em caso de avaliao teratolgica.3. Para se chegar concluso que pretende o recorrente, seria necessrio invadir o critrio de correo utilizado pela banca examinadora, o que vedado ao Poder Judicirio, conforme consignado nos precedentes desta Corte Superior colacionados anteriormente - merecendo, portanto, ser mantida a sentena por seus prprios fundamentos, com relao ao pedido de anulao da questo n 28. 4. H justificativa convincente apresentada pela Banca Examinadora do Concurso, em sede de recurso administrativo requerido pelo impetrante, de que a matria da questo n 29, est includa no contedo programtico do edital. 5. Mesmo que assim no fosse, no caso dos autos, merece ser denegada in totum a segurana postulada, por fora de bice processual, eis que houve a notificao somente do candidato Luciano de Magalhes Franca. Ora, todos os candidatos tiveram suas provas corrigidas com base no contedo programtico do edital. Assim, no h como se reconhecer a alegada ofensa ao princpio da isonomia,
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tampouco que a anulao de tal questo teria como consequncia lgica a reclassificao do impetrante em segundo lugar, uma vez que todos os participantes do certame seriam reclassificados em razo desta anulao. 6. O provimento jurisdicional pretendido atinge a esfera jurdica de outros candidatos. 7. Em homenagem segurana das relaes jurdicas e aos efeitos que estas produzem na esfera jurdica de terceiros, motivo pelo qual merece parcial reforma a sentena recorrida, com relao anlise da questo n 29. 8. Recurso do impetrante improvido. Remessa necessria e recurso da UFES providos. Sentena parcialmente reformada. (200950010098299 RJ 2009.50.01.009829-9, Relator: Desembargador Federal GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA, Data de Julgamento: 15/08/2011, SEXTA TURMA ESPECIALIZADA, Data de Publicao: E-DJF2R - Data::24/08/2011 - Pgina::268/269, undefined) Conforme se v, a jurisprudncia ptria entende que o Poder Judicirio no pode substituir a banca examinadora, pois s esta tem a capacidade privativa de atribuir a nota da avaliao. O judicirio somente pode ficar restrito ao controle da legalidade do edital e do cumprimento das normas contidas neste. Logo, incabvel ao judicirio apreciar os critrios de formulao de provas e notas dos candidatos. H farta jurisprudncia, inclusive do STF, neste sentido: No cabe ao Poder Judicirio, no controle jurisdicional da legalidade, substituir-se banca examinadora nos critrios de correo de provas e de atribuio de notas a elas (MS 21176, Plenrio). Agravo regimental improvido. (STF, RE-AgR 243056/CE, Rel.Min. Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 06.04.2001). Recurso extraordinrio. Concurso pblico. Tambm esta Corte j firmou o entendimento de que no cabe ao Poder Judicirio, no controle jurisdicional da legalidade, que o compatvel com ele, do concurso pblico, substituir-se banca examinadora nos critrios de correo de provas e de atribuio de notas a elas (assim no MS 21176, Plenrio, e RE 140.242, 2. Turma). Pela mesma razo, ou seja, por no se tratar de exame de legalidade, no compete ao Poder Judicirio examinar o contedo das questes formuladas para, em face da interpretao dos temas que integram o programa do concurso, aferir, a seu critrio, a compatibilidade, ou no, deles, para anular as formulaes que no lhe parecerem corretas em face desse exame. Inexiste, pois, ofensa ao artigo 5, XXXV, da
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Constituio. Recurso extraordinrio no conhecido. (STF, RE 268244/CE, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 30.06.2000) Diante do exposto, no h que se falar em anulao das questes postas pelo autor, sob pena de o Poder Judicirio interferir em matria de mrito administrativo. Neste sentido, mister se faz a deciso de improcedncia dos pedidos iniciais. D) HONORRIOS ADVOCATCIOS Incabveis nesta fase do rito processual do Juizado Especial. E) ANTECIPAO DE TUTELA Por derradeiro, a contestante requer o indeferimento do pedido de antecipao de tutela, que implicaria em conceder um ponto percentual na prova do autor, o que traria absurdo tumulto a esta altura. O pedido feito confunde-se com a matria de mrito. Assim, jamais poder ser acolhido antes de julgada a demanda, o que acarretar evidentes prejuzos aos demais concorrentes do certame, que nada tem a ver com o "inconformismo" do autor expresso nesta ao. Maior prejuzo ainda sofre a r, que no pode de pronto preencher o quadro de vagas das promoes, o que afeta a carreira do policial militar do Estado. Alm disso, tal concesso esbarra na vedao do artigo 2B da Lei 9.494/97, porquanto, uma promoo sempre causa de onerao na folha de pagamento do Estado. IV CONCLUSO

Diante do exposto, requer o ESTADO DE SO PAULO: a) seja acolhida a preliminar arguida, extinguindo-se o feito sem resoluo do mrito; b) caso a preliminar no seja acolhida, requer sejam os pedidos iniciais julgados totalmente improcedentes, consoante as razes de mrito supra aduzidas; c) a condenao da autoria no pagamento dos
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honorrios advocatcios, custas processuais e demais consectrios legais. Por derradeiro, pugna-se provar o alegado por todos os meios legalmente admitidos, em especial percia documental na prova do autor, depoimento pessoal do autor, sob pena de confesso, oitiva de testemunhas a serem oportunamente arroladas e o que mais se fizer necessrio. Termos em que, Pede Deferimento.

Araatuba,SP. 18 de Setembro de 2013.

DRA. CLUDIA ALVES MUNHOZ RIBEIRO DA SILVA

Procurador do Estado OAB/SP N 111.929

IRANILSON ALVES DA SILVA

Estagirio de direito OAB/SP N 191.667-E

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