Caderno de Processo Civil II

DIREITO PROCESSUAL CIVIL II
Prof. Pedro Miranda de Oliveira

Graduando: Alan Engelbert
Florianpolis, 14 de setembro de 2012. Ministrada pelo Prof. Eduardo Lamy
PROVA TCNICA
Sumrio: 1. Conceito. 2. Espcies. 2.1. Exame. 2.2. Vistoria. 2.3. Avaliao. 3. Produo da prova pericial. 4. Inspeo judicial: conceito e procedimento.
1. CONCEITO A prova tcnica aquela que depende de conhecimentos especializados para a elucidao de circunstncias imprescindveis resoluo da lide. O perito algum que, reconhecidamente, tem o conhecimento que o Juzo busca na produo da prova tcnica. No entanto, o perito no necessita ter curso superior, tampouco ser formado na rea em que vai atuar na percia. A essncia do perito, com efeito, que ele apenas tenha os conhecimentos especializados na rea em que chamado para atuar. Vale lembrar que os exames periciais sempre dependero de vestgios. Ento, acidente de trnsito no um exemplo que eu precise, necessariamente, de uma prova pericial ela ser meramente complementar. Ex: acidente de trabalho. Cidado perdeu um dedo trabalhando na Construo Civil. Como eu analiso as consequncias para o trabalho dele sem a percia? imprescindvel, neste caso, a percia. O fato de o juiz ter conhecimento especfico na rea, no dispensa a realizao da prova pericial, porquanto as demais partes precisam desse conhecimento esclarecido no processo. O objetivo da prova pericial, portanto, fazer com que as questes de conhecimentos especializados e tcnicos sejam trazidas para o processo e, tambm, sejam compreendidas pelas partes e demais pessoas envolvidas. Ressalte-se, ainda, que, caso o magistrado no se convena dos resultados obtidos pela percia, poder determinar a realizao de uma nova. 2. ESPCIES 2.1. Exame O exame a prova pericial feita sobre coisas ou pessoas para averiguar a situao em que se encontram. O exame mais comum o de DNA. Todos os dias, no Brasil, s para investigao de paternidade, so feitos centenas de exames de DNA. Alm do de DNA, h, tambm, o exame toxicolgico, bem como o de corpo e delito, entre outros. 2.2. Vistoria A vistoria feita para guardar a situao de uma determinada coisa no tempo nesse sentido, ela no poder ser feita sobre uma determinada
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pessoa. A vistoria , geralmente, uma percia acautelatria, isto , uma espcie de antecipao de uma prova ou exame. O objetivo da vistoria fazer com que, desde j, fique claro que a parte contrria no est agindo corretamente. 2.3. Avaliao A avaliao a prova que visa dosar a intensidade dos eventos que interessam ao julgamento da lide. As avaliaes so feitas, normalmente, no direito empresarial, por meio das due dilligence (diligncias devidas). Quando elas so feitas, v -se se as empresas so recuperveis. Caso sejam, o juiz aprova o plano de recuperao (business plan). A avaliao a prova mais importante no universo da recuperao de uma empresa. De qualquer forma, convm mencionar que as provas periciais sempre influenciaro no julgamento do processo, uma vez que so demoradas, caras e, provavelmente, o perito nomeado ser de confiana do Juzo. 3. PRODUO DA PROVA PERICIAL Ao deferir a prova pericial, o juiz dever: (a) nomear o perito; (b) determinar que as partes indiquem quesitos, normalmente no prazo de 05 (cinco dias); e (c) determinar que as partes indiquem quem sero seus respectivos assistentes tcnicos. Os assistentes tambm so peritos, mas particulares, haja vista que so contratados pelas prprias partes. Logo aps a deciso do juiz, o perito dever aceitar, ou no, a realizao da percia (termo de aceitao). Posteriormente, as partes sero intimadas para comparecem ao local da vistoria com os seus assistentes tcnicos e advogados (CPC, art. 431). Aps a intimao, o juiz fixar o dia em que o laudo dever ser entregue (prazo de entrega do laudo). Entregue o laudo, haver uma nova intimao para que as partes, no prazo de 10 (dez) dias, apresentem o parecer dos seus respectivos assistentes tcnicos. Conceito: O conjunto formado pelo laudo, bem como pelos pareceres dos assistentes tcnicos, constituem a prova pericial. Pode acontecer, no entanto, do magistrado desejar produzir, tambm, prova oral. Nesse caso, alm de ouvir as testemunhas, o juiz poder ouvir os informantes e o perito o perito ser sempre o primeiro a ser ouvido na audincia de instruo. 4. INSPEO JUDICIAL: CONCEITO E PROCEDIMENTO A inspeo judicial uma mera visita do juiz: ele vai at o local dos fatos e o analisa. No auto da inspeo judicial, o juiz informar o que viu e o que achou do local inspecionado. Conceito: A inspeo judicial a prova produzida mediante a visita das partes, do perito, dos assistentes tcnicos (caso haja), dos advogados e do
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prprio juiz, em data previamente agendada, conforme a respectiva intimao, para que o local em que os fatos ocorreram (ou esto a ocorrer) possa ser averiguado por todos em conjunto, de modo que as circunstncias que interessam ao julgamento da causa e, principalmente, as impresses que o magistrado tira da visita sejam anotadas no auto de inspeo judicial, o qual servir de fundamento sentena. Florianpolis, 21 de setembro de 2012.
AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO

A audincia de instruo e julgamento est regulamentada nos arts. 450 a 457, do Cdigo de Processo Civil. de bom tom que, antes da audincia, a percia seja entregue e lida pelo Juzo para verificar se , ou no, conclusiva. Caso no seja conclusiva, o juiz dever mandar realizar uma nova percia; ver se as testemunhas foram intimadas (porque se uma das partes no comparece, embora devidamente intimada, ser considerada confisso ficta); se, mesmo intimadas, os peritos e as testemunhas no comparecerem, podero ser coercitivamente conduzidos; se as testemunhas no forem intimadas, o juiz poder adiar a audincia; a abertura feita pelo juiz (CPC, art. 450). A primeira coisa que se faz na audincia, a ltima tentativa de conciliao entre as partes. CPC, art. 452: ordem de produo das provas. Primeiro se ouvir o perito (e os respectivos assistentes tcnicos das partes). Posteriormente, as partes sero ouvidas (primeiramente o autor e, depois, o ru). Por ltimo, as testemunhas sero ouvidas (as arroladas pela parte autora sero ouvidas primeiro que as arroladas pelo ru).
Art. 452. As provas sero produzidas na audincia nesta ordem: I - o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimentos, requeridos no prazo e na forma do art. 435; II - o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru; III - finalmente, sero inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru.
OBS: A confisso no enseja uma sentena de procedncia do pedido; j o reconhecimento do pedido, por outro lado, d azo sentena de procedncia cair na prova! O juiz tem amplos poderes em relao prova. Convm destacar que, caso o magistrado indefira algum quesito na audincia, caber recurso de agravo retido oral, a teor do disposto no 3, do art. 523, do CPC, in verbis:
Art. 523. [...] 3. Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante
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As alegaes finais tambm sero orais (CPC, art. 454) e seguiro a seguinte ordem: autor e ru. Outrossim, deve-se destacar que, pelo princpio da identidade fsica do juiz, o magistrado que concluir a audincia de instruo e julgamento o que dever sentenciar o processo, nos termos do art. 132, do CPC:
Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor.
Encerrado o debate ou oferecidos os memoriais, o juiz proferir a sentena desde logo ou no prazo de 10 (dez) dias (CPC, art. 456). Saliente-se, todavia, que o prazo previsto no artigo supracitado imprprio, ou seja, no acarreta nenhum efeito processual negativo parte negligente. Na praxe, no comum que as alegaes finais sejam feitas no mesmo dia. normal que o juiz conceda, ento, o prazo de 10 (dez) dias para que as partes faam as alegaes finais na forma escrita. Por fim, se a sentena for proferida na prpria audincia, as partes dela sairo intimadas, de modo que o prazo para interposio de recursos comear a fluir.
PRONUNCIAMENTOS JUDICIAIS
(art. 162, do CPC)
1. Sentena. 2. Deciso interlocutria. 3. Despacho. 4. Ato meramente ordinatrio. 5. Acrdo. 6. Deciso monocrtica do Relator. Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
Crtica inicial: o dispositivo fala em atos do juiz, o que, na viso do professor, est completamente equivocado. Isto porque o magistrado realiza outros atos alm daqueles enumerados no prefalado artigo, razo pela qual o correto deveria ser pronunciamentos judiciais. 1. SENTENA ( 1)
1 Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.
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2. DECISO INTERLOCUTRIA (2)

2o Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente.
Deciso interlocutria tudo aquilo que no for sentena, nem despacho. Segundo o Cdigo de Processo Civil, o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente. Sendo assim, possui cunho decisrio!
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3. DESPACHO ( 3)
3o So despachos todos os demais atos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a requerimento da parte, a cujo respeito a lei no estabelece outra forma.
O despacho no tem cunho decisrio, pois visa to somente impulsionar o feito. Via de regra, no causa gravame parte. Destaca-se, ainda, que no possvel a interposio de recursos dos despachos, a teor di disposto no art. 504, do CPC, a saber:
Art. 504. Dos despachos no cabe recurso.
4. ATO MERAMENTE ORDINATRIO ( 4)

4 Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios.
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Os atos meramente ordinatrios so decises que no tm contedo decisrio e so proferidas pelo prprio escrivo, mas sob a responsabilidade do magistrado. 5. ACRDO
Art. 163. Recebe a denominao de acrdo o julgamento proferido pelos tribunais.
Grosso modo, o acrdo uma deciso exarada pelos rgos colegiados. H um equivoco no art. 163, do CPC, uma vez que s menciona proferido pelos Tribunais. 6. DECISO MONOCRTICA DO RELATOR Ocorre, normalmente, quando a questo sub judice est pacificada por uma Smula, por exemplo. Florianpolis, 28 de setembro de 2012.
Ministrada pelo Prof. Eduardo Lamy
SENTENA
1. Conceito. 2. Eficcias. 2.1. Declaratria. 2.2. Constitutiva. 2.3. Condenatria. 2.4. Mandamental. 2.5. Executiva lato senso. 3. Elementos formais. 4. Tipos de sentena. 4.1. Terminativas. 4.2. Definitivas.
1. CONCEITO

A sentena em sentido lato o provimento final do mrito, que o tipo de sentena que realmente importa ao processo. Essa lgica de que a sentena a deciso que termina o processo, foi sendo paulatinamente fragilizada. A lei 11.232/05 mudou o prisma que a doutrina utilizava para conceituar a sentena. Hoje, a sentena passou a ser a deciso que tem o contedo dos arts. 267 (pressupostos processuais e condies da ao) e 269 (pretenso), do CPC. O que interessa para a sentena no terminar o processo, mas, sim, findar o procedimento no primeiro grau (sentena em sentido estrito). A sentena no sentido estrito diz respeito ao julgamento final no primeiro grau. Conceito: Sentena, no sentido estrito, aquela que pe termo ao processo no primeiro grau de jurisdio, resolvendo, ou no, o mrito. Todavia, esse conceito acima citado no exclui o conceito de sentena em sentido lato. Sob o prisma do contedo, a sentena a deciso jurisdicional, que se manifesta sobre a pretenso do autor ou que declara a impossibilidade de faz-la, em decorrncia do desrespeito aos pressupostos processuais ou condies da ao. Para que haja trnsito em julgado, tem que se terminar o julgamento das questes de mrito, isto , quando a deciso interlocutria, se no houver recurso ou se todos os recursos cabveis j tiverem sido julgados, esta deciso precluir, no transitando em julgado (a precluso s tem valor no prprio processo). A sentena, tanto em sentido lato, como em sentido estrito, a deciso que transita em julgado (trnsito em julgado sob o aspecto formal). Convm destacar, a ttulo meramente exemplificativamente, que a deciso que extingue um litisconsorte da relao jurdica processual agravvel. Isto porque o entendimento majoritrio do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a sentena a deciso que extingue todo o processo no primeiro grau, no apenas para um litisconsorte, mas para todas as partes nele envolvidas. Ademais, a sentena que indefere ou extingue a oposio tambm agravvel. 2. EFICCIAS A sentena ser influenciada pela natureza do pedido, que, por sua vez, diretamente influenciado pela natureza da ao. As cinco eficcias da sentena, so: (a) declaratria; (b) constitutiva; (c) condenatria; (d) mandamental; e (e) executiva lato senso. Quando o pedido julgado improcedente, a eficcia da sentena ser declaratria negativa para a prova! 3. ELEMENTOS FORMAIS Os elementos formais fundamentao e (c) dispositivo. da sentena so: (a) relatrio, ( b)

Algumas sentenas no precisam ter relatrio, ou os seus relatrios podem ser concisos (sentenas de extino do art. 267, do CPC, ou dos Juizados Especiais, p. ex.). Nas demais sentenas, o relatrio uma garantia de validade da sentena, bem como do prprio processo. Por que o relatrio no poderia ser retirado no novo cdigo de processo civil? Isto porque ele uma das maiores garantias de que algum vai ler o processo, uma vez que, quando se faz o relatrio, relatam-se os principais fatos ocorridos. Ademais, o relatrio no pode deixar de conter os atos processuais mais importantes. Na fundamentao, deve-se lembrar: (a) das preliminares de mrito (prescrio e decadncia) e ao mrito, dispostas no art. 301, do CPC e (b) das prejudiciais de mrito. Tanto as preliminares, quanto as prejudiciais, devem ser analisadas previamente. Cada uma das pretenses feitas na inicial deve ser lembrada no dispositivo. Ao final, deve ser colocada a data, local e a assinatura do juiz prolator. O juiz, aps analisar cada pedido, dever analisar as sucumbncias, bem como os honorrios advocatcios. Florianpolis, 04 de outubro de 2012. 4. TIPOS DE SENTENA 4.1. Terminativas Uma sentena pode ser com ou sem julgamento de mrito. A sentena sem julgamento de mrito denominada de terminava (ou processual) pela doutrina. As sentenas terminativas no fazem coisa julgada material e, portanto, no constituem ttulo executivo. Esto previstas no art. 267, do CPC, a saber:
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll - pela conveno de arbitragem; Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.

As sentenas do art. 267, do CPC, podem ser tpicas ou atpicas. Da leitura do art. 267, do CPC, observa-se que as sentenas tpicas se referem aos incisos I (inexistncia das condies da ao), IV (ausncia dos pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo), V (perempo [abandono da causa pela terceira vez pelo autor], litispendncia [repetio de uma ao de mrito em andamento] e coisa julgada [pressupe o trnsito em julgado]); e VI (quando no houver as condies da ao [legitimidade, interesse e possibilidade jurdica]). O inciso VIII, do art. 267, do CPC, dispe que haver sentena processual extinguindo o processo, sem resoluo do mrito, quando o autor desistir da ao. Todavia, convm destacar que o demandante s poder desistir da ao com a expressa anuncia do ru (caso, obviamente, a relao processual j tenha se formado). Em suma, na hiptese do inc. VIII, no haver sentena com resoluo de mrito e necessita, obrigatoriamente, do aceite da parte contrria pode cair na prova! IX: ao se considera intransmissvel por questo legal. Aqui, batese na legitimidade. X: quando ocorrer confuso entre autor e ru. Exemplo clssico: alugo uma casa para uma pessoa. O locatrio para de pagar o aluguel. Ajuzo, ento, uma ao de despejo. Durante a ao o locatrio compra o imvel. Portanto, perde-se o objeto e o processo deve ser resolvido sem julgamento de mrito. XI: se todos os integrantes de um litisconsrcio necessrio no estiverem presentes, pode-se proferir sentena sem resoluo do mrito (CPC, art. 47). 4.2. Definitivas As definitivas so as sentenas com julgamento de mrito previstas no art. 269, do CPC, in verbis:
Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
I: quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor uma sentena de mrito clssica. II: quando o ru reconhecer a procedncia do pedido. O juiz est julgando? Est. Nesse caso, o juiz apenas ir contemplar o que o ru est reconhecendo. Questo: o reconhecimento jurdico obrigatoriamente vincula o juiz? No necessariamente. Aqui, ocorre uma falsa sentena de mrito, porque no h um julgamento propriamente dito. III: Tambm uma falsa sentena de mrito, uma vez que no h juzo de valor.

IV: na prescrio e decadncia h, sim, sentena de mrito, haja vista que h juzo de valor por parte do magistrado. V: renncia ao direito do autor. A renncia enseja uma sentena de mrito e no precisa de anuncia pode cair na prova! Segundo o princpio da congruncia (CPC, art. 460 c/c art. 28), o juiz deve se limitar queles pedidos contidos na inicial. Em outras palavras, vale dizer que os pedidos vinculam o juiz. Nesse sentido, o que delimita a ao do Estado-juiz exatamente o pedido do autor. Lembrete: ler sobre sentenas infra, extra e ultra petita! O julgamento infra petita pode ser atacado por meio de embargos de declarao. J as sentenas extra e ultra petita podem ser revistas mediante a interposio do recurso de apelao. Uma indagao: a sentena pode ser modificada? No, o juiz no pode voltar atrs, seja em sentena ou deciso interlocutria (nesta at pode, desde que haja alterao na situao ftica). A exceo com relao modificao da sentena, todavia, est presente no art. 463, do CPC: os erros materiais podero ser revistos de ofcio, a requerimento das partes ou por meio dos embargos de declarao.
Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe retificar erros de clculo; II - por meio de embargos de declarao.
Ademais, o juiz tambm poder corrigir a sentena na hiptese dos art. 295 c/c art. 296, ambos do CPC, que o caso de indeferimento da inicial.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219,
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V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso.
A ltima hiptese a prevista no art. 285-A, do CPC, que se refere aos casos de julgamentos repetitivos. Nas hipteses de causas repetitivas, o juiz, ao receber a inicial, ao invs de indeferi-la (sentena terminativa), poder de antemo adentrar no mrito e julgar improcedente o pedido (sentena definitiva).
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,
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poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.
Veja-se, portanto, que se trata de uma sentena de mrito, referente ao art. 269. Portanto, se o autor interpuser apelao desta sentena terminativa e, em razo da interposio do mencionado recurso, o juiz de primeiro grau no se retratar, o ru da ao ser citado para apresentar contrarrazes. Nas demais causas, se a parte no recorrer da sentena de primeiro grau, o processo transitar em julgado. Florianpolis, 05 de outubro de 2012.
COISA JULGADA
Se a sentena for referente ao art. 267, do CPC, ela no far coisa julgada material, pois no est, na verdade, analisando o mrito da demanda. Sendo assim, a parte autora pode propor novamente a ao. Os principais objetivos da coisa julgada so: (a) proporcionar estabilidade nas relaes sociais e ( b) segurana/previsibilidade jurdica. Mas o que coisa julgada material? O conceito est descrito no art. 467, do CPC:
Art. 467. Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio.
Primeiramente, lembre-se que a coisa julgada no um efeito da sentena. Na verdade, a coisa julgada uma qualidade da eficcia da sentena. No processo, o juiz, ao julgar a sentena, est adstrito ao pedido da parte, ou seja, o juiz no fica adstrito fundamentao contida na petio inicial, mas, sim, aos seus pedidos. No fazem coisa julgada os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena; a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; e a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo (CPC, art. 467). Na verdade, o que faz coisa julgada a parte decisria (ou dispositiva) da sentena. Existe alguma exceo na qual a fundamentao da sentena faz coisa julgada? Sim, no controle de constitucionalidade abstrato (ao declaratria de inconstitucionalidade). A coisa julgada obriga as partes em que sentido? A coisa julgada material no vincula as partes. Veja-se que a eficcia da coisa julgada entre as partes, mas no h obrigatoriedade na execuo daquela deciso. As partes podem efetuar transao depois da coisa julgada? Sim. possvel a transao em qualquer momento. Na verdade, a sentena transitada em julgada se transforma em um ttulo executivo judicial, no qual, portanto, possvel a realizao de acordo. Deve-se destacar que, se no primeiro grau, o juiz apenas decidiu dois dos trs pedidos feitos na inicial, o pedido omisso, isto , aquele que no foi analisado, no far coisa julgada.
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Caso sobrevenha modificao no estado de fato ou de direito, o magistrado poder novamente revisar as questes j decididas (art. 471, do CPC).
Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: I - se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena; II - nos demais casos prescritos em lei.
O art. 474, do CPC, nos remete ao que a doutrina denomina de princpio do deduzvel e do deduzido:
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.
Pelo princpio supracitado, tanto os fundamentos utilizados em uma determinada ao, quanto os que poderiam ter sido alegados, mas no o foram, so impedidos de se utilizar novamente em razo da coisa julgada. Florianpolis, 18 de outubro de 2012.
MEIOS DE IMPUGNAO DAS DECISES JUDICIAIS

Sumrio. 1. Consideraes Iniciais. 2. Mandado de Segurana. 3. Pedido de Reconsiderao. 4. Reexame Necessrio. 5. Reclamao. 6. Reclamao Constitucional. 7. Ao Rescisria. 8. Ao Anulatria. 9. Querela nullitatis.
1. CONSIDERAES INICIAIS Sempre que pensamos em meios de impugnao, devemos nos lembrar dos recursos, das aes impugnativas autnomas e dos sucedneos recursais. Os recursos previstos no art. 496, do Cdigo de Processo civil, so: (1) Apelao, (2) Agravo (de instrumento, retido, regimental, contra deciso denegatria de RE ou REsp), (3) Embargos de declarao, (4) Embargos infringentes, (5) Recurso Ordinrio, (6) Recurso Extraordinrio, (7) Recurso Especial e (8) embargos de divergncia. Por sua vez, as aes impugnativas autnomas so: (1) Rescisria (CPC, art. 485), (2) Anulatria (CPC, art. 486), (3) Querela Nullitatis, (4) Reclamao Constitucional (CF/88, art. 103-A, 3), e (5) Mandado de segurana (CF/88, art. 5, LXIX). Os sucedneos recursais so: (1) Reclamao ou Correo Parcial (prevista no regimento interno dos Tribunais), ( 2) Remessa Obrigatria ou Reexame Necessrio (CPC, art. 475 ocorre quando a Fazenda Pblica for sucumbente) e (3) Pedido de Reconsiderao.
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2. MANDADO DE SEGURANA O mandado de segurana um dos remdios constitucionais criado para defender eventual direito lquido e certo que seja negado por uma autoridade pblica no exerccio de suas atribuies, isto , para a efetiva tutela dos nossos direitos. Sendo assim, por que ele empregado para atacar uma questo judicial? Isto porque o mandado de segurana passou a ser usado quando o nosso sistema no era capaz de dar uma resposta suficiente para que soubssemos o recurso cabvel de determinadas decises. Em outras palavras, o mandado de segurana era utilizado sempre que o ordenamento jurdico apresentasse lacunas no que diz respeito interposio de recursos. No Cdigo de 1939, nem todas as interlocutrias eram recorrveis, porquanto existia um rol taxativo de decises para tanto. Assim, para todas as demais decises, cabia o mandado de segurana. De 1939 at 1973, quando, ento, foi aprovado o Cdigo de Processo Civil vigente, o mandado de segurana comeou a ser utilizado para atacar as decises interlocutrias que no estavam previstas no cdigo. Em 1973, entra em vigor o novo CPC: temos a ampla recorribilidade das interlocutrias, pois, hoje, qualquer uma delas passvel de ser recorrida. De 1973 a 1995, o regime originrio do agravo de instrumento no possua o efeito suspensivo. O que, ento, os advogados faziam? Digamos que o juiz de primeiro grau proferiu uma liminar contra mim. O que eu poderia fazer? Pelo sistema do CPC, caberia o agravo de instrumento, que era interposto no primeiro grau sem a possibilidade de atribuio do efeito suspensivo. Quem formava o instrumento no era o advogado, e sim o escrivo, que, posteriormente, o enviava para o juiz. A ttica dos advogados era, ento, a de interpor o agravo de instrumento no primeiro grau e, concomitantemente, impetrar o mandando de segurana no Tribunal de Justia, dando azo ao que se denominou de recurso duplo. Em 1.995, entra em vigor o novo regime de agravo. Hoje, temos um agravo de instrumento completo, uma vez que interposto diretamente no Tribunal com a possibilidade de atribuio do efeito suspensivo, o que fez com que diminusse a incidncia do mandado de segurana em determinadas decises judiciais. Ademais, vale enfatizar que, em 1995, o legislador criou mais uma possibilidade de impetrao do mandado de segurana: nos casos de lacuna no Cdigo de Processo Civil. Qual o problema disso tudo? que o agravo interno julgado pela prpria Cmara na qual o Relator faz parte, enquanto o mandado de segurana impetrado contra a deciso do Relator julgado, por sua vez, por um rgo especial do Tribunal, composto por 25 (vinte e cinco) desembargadores. Outrossim, no que reside a fundamental diferena entre os recursos, as aes impugnativas e os sucedneos recursais? Os recursos tm uma caracterstica muito peculiar: que, no nosso sistema, eles so regidos pelo princpio da taxatividade, segundo o qual s so recursos aqueles expressamente previstos em lei.
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Os sucedneos se assemelham aos recursos, mas so, na verdade, substitutivos. Os recursos e os sucedneos no criam um novo processo, pois so interpostos no bojo dos prprios autos com exceo do agravo de instrumento. As aes impugnativas autnomas, por sua vez, criam uma nova relao jurdica processual. Quando um mandado de segurana, por exemplo, impetrado, o ru no ser o polo passivo da ao originaria, seno a autoridade coatora e o rgo do qual ela faz parte. Outro exemplo diz respeito ao rescisria, pois, assim que ajuizada, recebe um novo nmero, podendo at mesmo o autor da demanda originria se tornar agora o ru da ao. Florianpolis, 19 de outubro de 2012. 3. PEDIDO DE RECONSIDERAO Hodiernamente, temos o pedido de reconsiderao, que , na verdade, um sucedneo recursal para combater decises judiciais. O juiz no pode se retratar de ofcio, haja vista que, para ele, ocorre a precluso pro iudicato. Por outro lado, ele poder vir a se retratar caso haja um requerimento para tal ou na hiptese de haver modificao nas condies fticas do processo. Com relao ao pargrafo nico, do art. 527, do CPC, o juiz s poder reconsiderar a deciso proferida caso seja provocado por meio de um pedido de reconsiderao. Qual o prazo para fazer o pedido de reconsiderao? Tendo em vista que o Cdigo de Processo Civil omisso, o prazo ser de 05 (cinco) dias (CPC, art. 185 cair na prova).
Art. 185. No havendo preceito legal nem assinao pelo juiz, ser de 5 (cinco) dias o prazo para a prtica de ato processual a cargo da parte.
Na prtica forense, o pedido de reconsiderao muito utilizado no primeiro grau de jurisdio: o famoso choro da parte. Devemos, por fim, sempre lembrar que a apresentao do pedido de reconsiderao no interrompe o prazo para interposio de recursos. 4. REMESSA OBRIGATRIA O Reexame Necessrio ou Remessa Obrigatria no um recurso, mas um sucedneo recursal previsto no art. 475, do Cdigo de Processo Civil, a saber:
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).
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O que falta para a remessa obrigatria ser considerada um recurso? Faltam trs elementos presentes nos recursos, quais sejam: (a) taxatividade (pois s so recursos aqueles previstos por lei como tal); (b) voluntariedade (ns temos que, necessariamente, ajuizar a ao, uma vez que a jurisdio no se movimento sozinha. Portanto, a mesma lgica ocorre com os recursos, isto , eles devem ser voluntrios, ao contrrio do reexame necessrio, que, como o prprio nome nos leva a crer, obrigatrio); e (c) dialeticidade (que uma decorrncia do princpio do contraditrio. Na remessa obrigatria, teremos uma inicial, uma contestao, uma sentena e os autos subiro ao Tribunal. Aps a sentena, no haver mais discusso nenhuma no processo, de modo que no h se falar em dialeticidade). Vale lembrar que a remessa obrigatria uma condio de eficcia da sentena, pois, caso no haja o reexame necessrio, a sentena no possuir efeito algum (art. 475, caput, do CPC). O primeiro objetivo fundamental da remessa obrigatria , exatamente, o de proteger o errio. O segundo motivo proveniente da concepo de que, nas dcadas de 30/40, o Estado era considerado hipossuficiente em comparao ao particular, porquanto no possua as Procuradorias to bem aparelhadas como as de hoje. Atualmente, todavia, o professor acredita que tal entendimento no merece prevalecer, pois ntido que o particular hipossuficiente em relao ao Estado. Pergunta: a Fazenda Pblica pode ter sua situao piorada no julgamento da remessa obrigatria pelo Tribunal? Parte da doutrina diz que sim. Com efeito, em decorrncia da sua problematizao, a questo chegou ao Superior Tribunal de Justia, que, por sua vez, editou a Smula 45, da qual se extrai que No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica . Em outras palavras, vale dizer que o reexame necessrio servir to somente para manter a sentena proferida no primeiro grau ou, porventura, melhorar a situao do Estado cair na prova! O Estado, consubstanciado na Fazenda Pblica, teria interesse em recorrer ao Superior Tribunal de Justia do acrdo que confirmou uma sentena proferida em seu desfavor, mesmo no havendo interposto recurso de apelao desta? Existem duas correntes muito fortes: (a) a primeira corrente diz que a Fazenda Pblica pode recorrer do acrdo, uma vez que considera o Estado, nesse caso, como parte sucumbente (CPC, art. 499); e (b) a segunda corrente no sentido de que, nesse caso especfico, ocorre a precluso lgica, pois o Estado estaria praticando um ato incongruente com outro ato processual, que, na verdade, no foi praticado (sinteticamente, vale dizer: se o Estado no apelou da sentena, no h razo, tampouco interesse, para recorrer do acrdo). Florianpolis, 25 de outubro de 2012. 5. RECLAMAO
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A reclamao tambm chamada, em alguns Estados do Pas, de correo parcial. Aqui, em Santa Catarina, est prevista no art. 243, do Regimento Interno, do Tribunal de Justia, in verbis:
Art. 243 - Caber reclamao de deciso que contenha erro ou abuso, que importe na inverso da ordem legal do processo, quando para o caso no haja recurso especfico.
A reclamao um sucedneo recursal porque interposta no bojo do processo. Ns vimos, anteriormente, que as aes impugnativas criam uma nova relao processual. Os sucedneos, por sua vez, no. A natureza da reclamao jurdica ou administrativa? H dvidas acerca de sua natureza, pois, em alguns estados do Pas, os regimentos internos determinam que a reclamao seja julgada pela Corregedoria. Vale lembrar que a reclamao no um recurso, porque no est prevista no rol taxativo do art. 496, do Cdigo de Processo Civil. Alm do mais, saliente-se que os Regimentos Internos dos Tribunais no tm competncia para criar novos recursos, sendo-lhes permitido, por outro lado, legislar sobre o procedimento, a fim de esclarecer, por exemplo, quais so as regras internas do Tribunal, os rgos que dele fazem parte, suas respectivas competncias, etc. Quando a reclamao ou correo parcial cabvel? A reclamao s cabvel quando no couberem mais recursos, porquanto se trata de um substitutivo recursal. Vale lembrar, ainda, que ela no cabvel de deciso judicial, mas to somente de ato judicial. O que aconteceu, no nosso Tribunal, para que os advogados utilizassem a reclamao? Quando a 5 (quinta) e a 6 (sexta) Cmara foram criadas, houve uma redistribuio de processos e muitos agravos acabaram indo para elas, ferindo, desse modo, o princpio da preveno. Nesse caso, houve um ato judicial, e no uma deciso, passvel, portanto, de reclamao, uma vez que houve inverso da ordem legal do processo. 6. RECLAMAO CONSTITUCIONAL A Reclamao Constitucional uma ao impugnativa autnoma prevista nos arts. 102 e 103-A, 3, da CF/88, in verbis:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: [...] l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; Art. 103-A. [...]: 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.
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Qual o motivo dela estar em voga no Brasil? A Emenda Constitucional n. 45/2004, chamada de reforma do judicirio, criou o Conselho nacional de Justia e dois outros importantssimos meios processuais: a repercusso geral e a smula vinculante. A smula vinculante possui fora vinculatria, sendo, ainda, persuasiva, uma vez que convence os Tribunais inferiores a adotarem o enunciado por ela descrito. Todavia, digamos que um juiz exare uma sentena contrariando o enunciado de uma smula ou no a aplique ao caso concreto. Como devemos proceder? Nesse caso, caber a reclamao constitucional, que ser ajuizada diretamente no Supremo Tribunal Federal. A reclamao pode ser feita quando: ( a) a sentena contrariar smula vinculante ou (b) a smula vinculante for aplicada num caso em que no deveria ser. No tocante reclamao constitucional, devemos ter em mente que ela nunca substitui a interposio de recursos (apelao, agravo, etc.), porquanto to somente uma medida paralela cair na prova! Com efeito, da sentena de primeiro grau contrria ao meu interesse, mas que no vai contra enunciado de smula vinculante, caber apelao. Por outro lado, da sentena desfavorvel que contraria smula vinculante, cabvel tanto a interposio do recurso de apelao (Tribunal de Justia), quanto da reclamao constitucional (STF). Lembremo-nos, ainda, que a reclamao no obsta o trnsito em julgado da sentena, uma vez que se trata de uma ao impugnativa autnoma. As funes da reclamao constitucional so: ( a) fazer valer a competncia e as decises do STF e (b) anular o decisum que contraria enunciado de smula vinculante, determinando a prolao de uma nova sentena de acordo com a smula. Ademais, diz-se que a reclamao constitucional teria natureza administrativa, no sendo cabvel, portanto, a fixao de honorrios. Isto porque o ru, nela, ser o juiz, ou qualquer outro agente do poder pblico, que esteja desrespeitando enunciado de smula vinculante. Se h uma ao e o ru o juiz, caso a reclamao seja julgada procedente geraria sucumbncia. Assim, seria cmico o fato do juiz (ou qualquer outro membro do rgo pblico) pagar sucumbncia para a parte vencedora. Por conta disso, chegou-se concluso de que a natureza jurdica da reclamao constitucional seria similar a de um mandado de segurana. Pergunta: a deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) tem o condo de substituir a sentena? No, a deciso do Supremo no substituir a sentena. Isto porque o juzo do STF, na reclamao, um mero juzo de cassao, ou seja, caso o pleno do STF julgue procedente a reclamao constitucional ele to somente anular a sentena proferida e determinar a prolao de uma nova, que dever respeitar o enunciado da smula vinculante. Indagao: o que acontecer com aquela minha apelao interposta, caso o STF julgue procedente a reclamao constitucional? Nessa hiptese, o recurso perder o objeto, porquanto a sentena que contrariou a smula vinculante ser extinta/anulada e ser proferida uma nova no seu lugar.
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Florianpolis, 26 de outubro de 2012. 7. AO RESCISRIA A ao rescisria est disposta no art. 485, do Cdigo de Processo Civil:
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar literal disposio de lei; Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
Inicialmente, para que serve a ao rescisria? Digamos que haja uma sentena que extingue o processo dizendo que eu sou parte ilegtima. Nesse caso, posso ajuizar uma ao rescisria alegando o contrrio, isto , que sou parte legtima? No, porque a sentena no fez coisa julgada material, uma vez que no houve resoluo de mrito. Devemos lembrar que a sentena que no de mrito, ou seja, a sentena exarada em razo da ocorrncia de uma das hipteses previstas no art. 267, do CPC, no rescindvel, porque, na verdade, no faz coisa julgada material. S rescindvel a sentena do art. 269, do CPC. Todavia, o art. 485 to somente menciona sentena de mrito. Sendo assim, acrdo de mrito pode ser rescindvel? Sim, porquanto a sentena, nesse caso, deve ser compreendida no seu sentido lato. As sentenas do processo cautelar e da execuo no so de mrito, portanto, no cabe rescisria, porque o processo cautelar e a execuo no tm, na verdade, mrito na verdade, a sentena do art. 795, do CPC, meramente declaratria e no pode ser rescindvel. Quem tem competncia para julgar a ao rescisria? O julgamento da ao rescisria compete aos Tribunais uma competncia originria. Digamos que eu queria anular uma sentena exarada pelo Juzo da 3 Vara Cvel aqui da comarca da Capital/SC. Onde devo ajuizar a rescisria? A ao dever ser ajuizada diretamente no Tribunal de Justia. Agora, digamos que eu queria rescindir um acrdo proferido pelo prprio TJSC: nesse caso, a ao rescisria tambm dever ser ajuizada no Tribunal. Qual a diferena entre os dois casos? A diferena reside no fato de que a nossa Corte de Justia, assim como o Superior Tribunal de Justia, adotou a especializao
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das Cmaras: no TJSC, por exemplo, temos um rgo pleno e quatro grupos de cmaras (Cmaras de Direito Civil, Direito Comercial, Direito Pblico e Direito Criminal). Cada Grupo de Cmara composto por 06 (seis) cmaras com 03 (trs) desembargadores cada nessa lgica, o Grupo de Cmaras composto por 18 (dezoito) desembargadores. Portanto, se eu vou ajuizar uma ao rescisria de uma sentena proferida no primeiro grau de jurisdio, ela dever ser distribuda, de acordo com sua matria, para uma das cmaras. Agora, se eu quiser ajuizar uma ao rescisria de um acrdo, quem ter competncia para julg-la ser o Grupo de Cmaras. Curiosidade: qual a finalidade dos Grupos de Cmaras? No TJSC, os Grupos de Cmaras servem pra pacificar o entendimento das 06 (seis) cmaras que os compem. Lembre-se, ainda, que, na ao rescisria, no h impedimento, ou seja, os prprios desembargadores que fizeram parte do julgamento do acrdo impugnado participaro do seu julgamento com o Grupo de Cmaras. Quais as hipteses de cabimento da ao rescisria? So elas: (1) se verificar que foi dado por prevaricao, concusso ou corrupo : ou seja, hipteses em que houver crime; (2) proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; (3) resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei: em suma, em hiptese de fraude, como, por exemplo, a simulao, etc.; (4) ofender a coisa julgada; (5) violar literal disposio de lei: o mais utilizado pelos advogados no dia a dia. uma hiptese de cabimento bem parecida com o recurso especial; (6) se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou provada na prpria ao rescisria ; (7) depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel: processo terminou, fez coisa julgada material e transitou. Posteriormente, o sujeito encontra o mapa do tesouro, demonstrando que todo o julgamento foi equivocado. O grande problema, aqui, dizer que esse novo documento suficiente, por si s, para rever a deciso; (8) houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; (9) fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa: h erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido (art. 485, 1, do CPC). A ao rescisria sempre ter um juzo rescindente e um juzo rescisrio, a teor do disposto no art. 494, primeira parte, do CPC:
Art. 494. Julgando procedente a ao, o tribunal rescindir a sentena, proferir, se for o caso, novo julgamento [...].
Qual a natureza jurdica do juzo rescindente? um juzo constitutivo negativo. No rescisrio, a natureza depender daquilo que ir se formar, ou seja, poder ser declaratria, constitutiva, condenatria, mandamental ou executiva lato sensu.
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A nica hiptese em que no h um juzo rescisrio a do inciso IV, do art. 485, que fala especificamente da coisa julgada. Nos demais incisos, sempre haver os dois juzos. Em suma, o rescindente o juzo que cassa a sentena e o rescisrio, por sua vez, o que ocupa o lugar, substituindo o primeiro. Com efeito, duas coisas importantes na ao rescisria: ela tem o condo de (a) anular a deciso (juzo rescindente) e (b) fazer um novo julgamento (juzo rescisrio). Os requisitos para o ajuizamento da ao rescisria so trs: ( a) existncia de uma deciso de mrito que fez coisa julgada material; (b) prazo de 02 (dois) anos, contados a partir do trnsito em julgado da deciso (art. 495, do CPC); e (c) depsito de multa no valor de 5% (se eu no apresentar esse pagamento, a ao rescisria no ser processada, pois um dos seus requisitos). Convm destacar que a multa ser revertida para a outra parte se a ao rescisria for rejeitada por unanimidade. Por outro lado, caso a ao seja julgada procedente ou improcedente por maioria, quem levanta esse dinheiro o prprio autor da ao. Outra questo importante: qual o valor da causa na ao rescisria? Antigamente, a jurisprudncia dos Tribunais entendia que seria o valor da causa na ao originria corrigido monetariamente. Mas, atualmente, isso mesmo? No, o valor da causa , na verdade, o benefcio econmico que o autor poder obter com a resciso da sentena ou do acrdo impugnado. Outra questo importante diz respeito legitimidade: quem legitimado para ajuizar a ao rescisria? Ora, quem perdeu a ao. Se observarmos os arts. 487 (ao rescisria) e 499 (recursos em geral), do CPC, veremos uma similitude muito grande entre ambos os dispositivos, uma vez que tero legitimidade para intentar a ao rescisria a parte vencida, o terceiro prejudicado ou o Ministrio Pblico:
Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao: I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular; II - o terceiro juridicamente interessado; III - o Ministrio Pblico: Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico.
Indagao: a ao rescisria suspende a execuo que, porventura, esteja tramitando no primeiro grau de jurisdio? No, pois seria uma medida extremamente incongruente com o princpio da celeridade processual (art. 489, primeira parte, do CPC).
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela.
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Agora, pode haver possibilidade de antecipao da tutela na ao rescisria? Sim, porquanto a tutela cautelar cabvel em todos os processos, inclusive no da ao rescisria (art. 489, segunda parte, do CPC). 8. AO ANULATRIA A ao anulatria est prevista no art. 486, do CPC, in verbis:
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil.
Destaca-se, inicialmente, que, tanto a ao anulatria, quanto a querela nullitatis, no possuem os trs requisitos da ao rescisria. Em outras palavras, vale dizer que, para ajuiz-las, no preciso haver uma sentena de mrito, um prazo determinado, tampouco o depsito da quantia de 5% (cinco por cento) a ttulo de multa. Qual a utilidade da ao anulatria? A anulatria no serve apenas pra atacar deciso judicial, mas, tambm, para impugnar atos jurdicos em geral (p. ex., anular penhora realizada, etc.). 9. QUERELA NULLITATIS A querela nullitatis uma ao declaratria de inexistncia de processo ou de sentena. Ocorre que, no caso concreto, a nulidade to forte que implica na inexistncia da sentena ou, at mesmo, do prprio processo. Exemplo de inexistncia da sentena: sentena no assinada pelo juiz prolator. Com efeito, sendo inexistente, a sentena no faz coisa julgada material e no pode ser atacada por meio da ao rescisria, sendo cabvel, desse modo, a querela nullitatis. Exemplo de inexistncia do processo: inexistncia de citao vlida cair na prova! Quando no h citao vlida, a sentena far coisa julgada material? No. Sendo assim, deve-se ajuizar a querela nullitatis para declarar inexistente o processo. Outra hiptese de cabimento: h entendimento de alguns Tribunais no sentido de que as sentenas ultra e extra petitas so nulas naquilo em que elas extrapolam (outros Tribunais entendem que so completamente inexistentes), sendo cabvel, tambm, a querela nullitatis. Florianpolis, 01 de novembro de 2012.
RECURSOS
Sumrio. 1. Consideraes iniciais. 2. Princpios recursais. 3. Juzo de admissibilidade. 4. Juzo de mrito.
1. CONSIDERAES INICIAIS
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Conceito: O recurso o remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro do mesmo processo, a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao da deciso judicial que se impugna (Barbosa Moreira). Quando se fala em esclarecimento, falamos em contradio e obscuridade. Por outro lado, a integrao decorre da prpria omisso da deciso que se impugna. Uma deciso que apenas invalida a deciso recorrida mandando que seja proferida outra no seu lugar no tem o condo de substitu-la, ou seja, no possui efeito substitutivo. Devemos lembrar, tambm, que temos efeito substitutivo quando a sentena for confirmada, isto , quando o recurso interposto no for provido. 2. PRINCPIOS RECURSAIS Os princpios recursais so: (1) duplo grau de jurisdio, ( 2), taxatividade, (3) singularidade ou unirrecorribilidade recursal, (4) correspondncia, (5) fungibilidade, (6) proibio da reformacio in pejus, (7) voluntariedade, (8) dialeticidade, (9) consumao e (10) complementaridade. 1) duplo grau de jurisdio: o duplo grau de jurisdio um princpio constitucional, porm implcito, porquanto no possui previso expressa na CF/88. um princpio que decorre do nosso sistema constitucional recursal. De que lugar o princpio do duplo grau de jurisdio pode ser retirado da Carta Magna? Pode ser verificado na prpria competncia dos Tribunais. Indagao: trata-se de um princpio ou de uma garantia? Devemos ter em mente que o duplo grau de jurisdio um princpio, e no uma garantia. Todavia, o referido princpio mitigado pelo legislador em diversos dispositivos do Cdigo de Processo Civil, mormente nas hipteses em que ocorre o prevalecimento de outros princpios processuais, como, por exemplo, o da celeridade processual ou da razovel durao do processo, em detrimento do princpio em tela. Convm salientar que o princpio do duplo grau de jurisdio no garante que haver, necessariamente, uma deciso no primeiro grau e outra, sobre a mesma matria, no segundo grau. Exemplo clssico: eu ajuzo uma ao de danos morais, pois colocaram meu nome no rol de inadimplentes dos rgos de proteo ao crdito. O magistrado, no primeiro grau, julga improcedente o pedido. Inconformado com a deciso, eu interponho o recurso de apelao e ele vai para o Tribunal de Justia. O Tribunal, por sua vez, reforma a sentena dizendo que houve danos morais. Quando o Tribunal faz isso ele j quantifica o valor da indenizao? Sem dvida. Ento, aqui, h uma mitigao do princpio do duplo grau de jurisdio, uma vez que o Juzo de primeiro grau no se manifestou acerca do valor referente indenizao. Com efeito, se considerssemos o duplo grau de jurisdio como uma garantia, o processo deveria obrigatoriamente voltar para o primeiro grau, a fim de que o Juzo proferisse uma nova deciso quantificando o valor da indenizao, o que, de fato, no ocorre nesse caso h to somente uma nica manifestao do Poder Judicirio sobre o valor, de modo que o princpio em questo se torna mitigado.
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Ademais, saliente-se que diversos dispositivos do Cdigo de Processo Civil possibilitam a mitigao do princpio em outras situaes. Exemplo: na lei das execues fiscais, a apelao somente cabvel quando o valor do crdito em execuo, poca do seu ajuizamento, for superior a 50 ORTN (Obrigao Reajustvel do Tesouro Nacional). Para as aes de montante inferior, a insurgncia contra a sentena eventualmente exarada deve se dar por meio de embargos infringentes e de declarao, na forma do art. 34, da Lei de Execues Fiscais.
Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN, s se admitiro embargos infringentes e de declarao.
OBS: Os embargos infringentes previstos na LEF em nada assemelham queles previstos no Cdigo de Processo Civil. Quem ser competente para julgar os embargos infringentes LEF? O prprio juiz que proferiu a sentena. Esse dispositivo inconstitucional? No, uma vez que tarefa do legislador ordinrio elencar situaes em que cabvel a interposio de recursos.
se da as
2) taxatividade: segundo o princpio em comento, s so recursos aqueles previstos em lei. Mas em que lei? Qualquer lei. A nossa lei clssica o Cdigo de Processo Civil. O Cdigo de Processo Civil elenca, no art. 496, os recursos previstos no nosso ordenamento jurdico, de modo que, no se amoldando a uma das hipteses ali previstas, recurso no ser.
Art. 496. So cabveis os seguintes recursos: I - apelao; II - agravo; III - embargos infringentes; IV - embargos de declarao; V - recurso ordinrio; Vl - recurso especial; Vll - recurso extraordinrio; VIII - embargos de divergncia extraordinrio.
em
recurso
especial
em
recurso
Exatamente por esse motivo que, embora a remessa necessria e o pedido de reconsiderao tenham semelhana com os recursos (tm cara de recurso), eles no o so, em razo do princpio da taxatividade. Existem outros recursos no previstos no Cdigo de Processo Civil? Sim. A Lei dos Juizados Especiais (9.099/95) criou, em seu art. 41, um novo recurso, denominado apenas de recurso (recurso inominado) :
Art. 41. Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral, caber recurso para o prprio Juizado.
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Ademais, existem, ainda, os embargos infringentes da LEF, que foram anteriormente mencionados e que, repise-se, nada tm a ver com os embargos infringentes previstos no art. 496, do CPC. 3) singularidade ou unirrecorribilidade recursal: pelo princpio da singularidade, s ser cabvel a interposio de apenas um recurso para cada deciso. No Cdigo de Processo Civil de 1939, que tinha um sistema recursal altamente confuso, o princpio da singularidade era positivado, ou seja, o prprio Cdigo dizia com todas as letras que, de cada deciso, s seria possvel a interposio de apenas um recurso (art. 809). Todavia, no Cdigo de Processo Civil atual (CPC/73), o princpio no foi positivado, mas nem por isso deixou de fazer parte do nosso sistema recursal. Indagao: h alguma exceo ao princpio da singularidade? Sim. Com a criao do Superior Tribunal de Justia, engendrou-se uma exceo. Imaginemos que eu interponho um recurso de apelao e alego dois fundamentos de defesa: (a) ilegalidade e (b) inconstitucionalidade. Sobrevm um acrdo do Tribunal de Justia rebatendo as alegaes da minha apelao. Agora, qual seria o recurso cabvel? Devo intentar apenas um recurso com ambos os fundamentos (ilegalidade e inconstitucionalidade) instncia revisora? No. Devem-se ajuizar dois recursos: um recurso especial destinado ao STJ (alegao de ilegalidade) e um recurso extraordinrio ao STF (alegao de inconstitucionalidade). Pode isso? Sim. Alis, em determinadas situaes at mesmo obrigatrio faz-lo (Smula 126, do STJ).
Smula 126. inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio.
4) correspondncia: o princpio da correspondncia remete ideia de saber qual o recurso cabvel para cada deciso. Em suma, aquilo que j falamos nas aulas anteriores, ou seja, de sentena cabe apelao e, de deciso interlocutria, agravo. a mesma coisa que o princpio da singularidade? No. Eles se confundem, mas so diferentes. 5) fungibilidade: o princpio da fungibilidade , na verdade, uma mitigao do princpio da correspondncia. No CPC/39, o princpio da fungibilidade estava previsto no art. 810. Todavia, o Cdigo de Processo Civil atual no o prev. Por qu? Isto porque o Ministro Alfredo Buzaid acreditava que tudo estava resolvido to somente com o princpio da correspondncia. Hoje, este princpio no s usado em matria recursal, mas em fungibilidade de meios processuais. O art. 810, do CPC/39, previa que, desde que utilizado de forma equivocado e que no houvesse erro grosseiro ou m-f, o Tribunal poderia receber um recurso pelo outro. Mas, afinal, o que se exige? Os Tribunais tm exigido que, para se utilizar o recurso de forma equivocada, deve-se usar o prazo menor (lembrar da apelao interposta no prazo do agravo, ou seja, em 10 dias).
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Digamos que, em um processo, estejam Murillo e Frederico no polo passivo da ao e h alegao de ilegitimidade passiva. O magistrado, por sua vez, profere uma deciso declarando a ilegitimidade do Murillo. Qual seria o recurso cabvel dessa deciso? o agravo. Agora, digamos que somente o Murillo figura no polo passivo e o juiz declare sua ilegitimidade. Nesse caso, h uma sentena do art. 267, do CPC, passvel, portanto, de ser impugnada por meio do recurso de apelao. Exemplo clssico de errnea aplicao do princpio da fungibilidade: chega uma apelao no Tribunal de Justia e ela julgada monocraticamente. Ao analisar a referida deciso, entendo que houve omisso. Oponho, ento, embargos de declarao para o Relator. Os Tribunais tm recebido esses embargos de declarao como agravo interno. Ocorre que o agravo interno no ser julgado pelo Relator, mas pela Cmara. Os embargos e o agravo interno so recursos que vo mesa, ou seja, os recursos, em sua maioria, so pautados (sai no DJ que, no dia 19/11/2012, vai ser julgada apelao cvel nmero tal de partes tais e os advogados so intimados para comparecer audincia). Voc embargou de declarao de uma deciso do Relator. Quem ser competente para julg-lo? Como cedio, o prprio Relator. Ocorre que, de repente, vem um acrdo do Tribunal julgando o agravo interno, uma vez que pegaram os embargos de declarao opostos e transformaram no agravo interno. Ora, isto a errnea aplicao do princpio da fungibilidade. Vejamos que sensacional: o Tribunal de Justia de Gois pegou os embargos de declarao e os converteu em agravo interno, no conhecendo do recurso, todavia, em virtude da desero (falta de pagamento do preparo). Ora, os embargos de declarao no tm preparo! A o sujeito converte um recurso gratuito em outro que necessrio o pagamento do preparo e no o conhece. Sensacional! Isso a errnea aplicao do princpio da fungibilidade, pois no se podem exigir os requisitos do recurso convertido. 6) proibio da reformatio in pejus: o que o Tribunal de Justia est proibido de fazer? Pelo princpio da reformatio in pejus, o Tribunal no poder reformar para pior uma deciso quele que recorre. Exemplo: Digamos que eu pedi 100 mil reais, a ttulo de indenizao por danos morais, e sobrevm uma sentena fixando o valor de 50 mil reais. Quem poder recorrer dessa deciso? Nesse caso, ambas as partes, porquanto houve sucumbncia recproca. Mas digamos que s eu (autor da ao) recorra da deciso, a fim de aumentar a indenizao para 100 mil reais. Poder o Tribunal, ao julgar minha apelao, proferir acrdo baixando pra zero a quantia atribuda pelo Juzo de primeiro grau a ttulo de indenizao? No, pois exatamente isso que se est proibindo pelo princpio em comento. Existe exceo ao princpio da reformatio in pejus? Sim. Haver exceo ao princpio em tela na hiptese prevista no 3, do art. 267, do CPC, ou seja, nos casos em que o Tribunal for tratar de matrias de ordem pblica: nesse caso, ocorrer o denominado efeito translativo.
Art. 267. [...]: o 3 O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl;
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todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.
Na hiptese do prefalado dispositivo, o Tribunal de Justia poder extinguir o feito sem julgamento do mrito, caso verifique que alguma das condies da ao no foram devidamente preenchidas. Aqui, haver uma reforma para pior? Obviamente, mas uma reformatio in pejus permitida pelo ordenamento jurdico. OBS: Pelo efeito translativo, algumas matrias que no foram impugnadas so obrigatoriamente devolvidas ao Tribunal, por se tratar de matrias de ordem pblica. Digamos que uma sentena seja publicada hoje. Abre-se, ento, o prazo de 15 (quinze) dias para interpor a apelao. Se ambas as partes recorrerem, teremos duas apelaes interpostas pela via principal. Quando isso acontece, ambos os recursos so independentes, isto , um recurso no fica subordinado ao outro. Mas por que estamos falando disso? que existe, no nosso sistema, o recurso adesivo, previsto na segunda parte do art. 500, do CPC, in verbis:
Art. 500. Cada parte interpor o recurso, independentemente, no prazo e observadas as exigncias legais. Sendo, porm, vencidos autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles poder aderir a outra parte. O recurso adesivo fica subordinado ao recurso principal e se rege pelas disposies seguintes:
O recurso adesivo , na verdade, a reconveno em sede recursal. Qual a funo da contestao? Como cedio, a contestao objetiva parar uma determinada ao, ou seja, fazer com que o pedido do autor seja julgado improcedente. A partir do momento em que uma reconveno apresentada, traz-se um vetor apontando para o outro lado, ou seja, cria-se uma ao com efeito contrrio. Essa , tambm, a lgica do recurso adesivo. Outrossim, deve-se destacar que o recurso adesivo um pedido contraposto, e no uma modalidade recursal, uma vez que no est elencado no art. 496, do CPC. Em outras palavras, ele uma modalidade de interposio de recurso cabvel na apelao, nos embargos infringentes, no recurso especial e no recurso extraordinrio. Grosso modo, o que a parte faz, na verdade, interpor uma apelao pela via adesiva. Portanto, quando o autor da ao interpe o recurso de apelao de uma sentena, o ru, por sua vez, ser intimado para, no prazo de 15 (quinze) dias, apresentar as contrarrazes ou interpor apelao pela via adesiva (reconveno em sede recursal). Convm destacar que o conceito de recurso adesivo muito criticado doutrinariamente. E por qual razo? Isto porque aquele que adere a favor de uma determinada coisa. Ocorre que, na verdade, o recurso adesivo no adere, mas fica subordinado, ou seja, caso a apelao interposta pela via principal seja declarada deserta e, por conseguinte, no seja conhecida, o recurso adesivo, em virtude de sua subordinao, tambm morrer. Florianpolis, 08 de novembro de 2012.
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7) voluntariedade: pelo princpio da voluntariedade, a parte dever interpor voluntariamente o recurso ( corolrio do princpio da inrcia da jurisdio). Sendo assim, exclui-se a remessa obrigatria do rol de recursos, pois carece de voluntariedade e dialeticidade. 8) dialeticidade: um princpio cuja aplicao consequncia do princpio do contraditrio. Dialtica discusso, ou seja, uma parte se manifesta e, posteriormente, a outra. Como que se fundamenta um recurso? Ora, rebatendo-se os argumentos da sentena. 9) consumao: segundo o princpio em questo, a partir do momento em que um recurso interposto, o ato se consuma e o prazo se consome. Qual o prazo para interpor o recurso de apelao? de 15 (dias) dias. Se eu interpuser um recurso no 12 (dcimo segundo) dia, posso adit-lo em momento posterior, mas dentro do prazo? No. Por qu? Porque o ato se consuma e o prazo se consome, ou seja, interpor o recurso no 12 (dcimo segundo) dia como se o fizesse no ltimo dia do prazo. Essa a regra? Sim. H, no entanto, alguma exceo? Sim, com o princpio da complementariedade, infra. 10) complementaridade: pelo princpio da complementaridade, em determinadas situaes o ordenamento jurdico permite a complementao do recurso j interposto. Exemplo clssico: tem-se uma inicial com trs pedidos: A, B e C. Ao analisar a pea exordial, o juiz profere uma sentena, condenando-me to somente em A e B, sequer se manifestando com relao ao pedido C. Da intimao dessa sentena, ir abrir o prazo para a interposio de recurso. Eu, que sou advogado, j quero interpor agora o recurso, porque tenho uma viagem marcada. Sendo assim, interponho o recurso de apelao da sentena no terceiro dia do prazo. O que eu vou atacar no meu recurso? Ora, as condenaes A e B. Mas, na verdade, essa sentena viciada, pois omissa. Digamos, portanto, que o autor, no quinto dia, oponha embargos de declarao em relao ao pedido omisso e o magistrado, ao analis-lo, condena-me tambm ao pedido C. Com efeito, agora tenho trs condenaes, quais sejam, A, B e C, uma vez que os embargos de declarao tm o poder de integrar a sentena (as duas sentenas, juntas, formaro um todo). Essa sentena publicada. Abre-se, novamente, o prazo de 15 (quinze) dias para apelao. Nesses quinze dias aps a publicao, eu posso aditar aquela minha apelao interposta anteriormente, que s tinha contedo com relao s condenaes A e B? Sim. Agora, possvel fazer um aditamento atacando, tambm, a condenao C. Isso poderia ser considerado um novo recurso? No, pois o aditamento deve ser realizado mediante um simples peticionamento nos autos (venho, por meio desta, aditar a apelao tal). Agora, o problema o seguinte: digamos que tinha uma inicial e sobrevm uma sentena omissa. Com a publicao da deciso, abre-se o prazo e o autor ope embargos de declarao, mencionando a omisso no que diz respeito ao pedido C. Eu, na qualidade de ru, ataco, por meio de
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apelao, as condenaes A e B. Todavia, ao apreciar os embargos de declarao, o juiz verifica que, na verdade, no h omisso alguma na sentena ou, conquanto declare omissa a sentena, julga improcedente o pedido C, ou seja, a sentena foi completamente mantida (permanecem apenas A e B). Aps publicao dessa sentena, o prazo ser novamente aberto. Nessa deciso, ambas as partes podem recorrer, porquanto houve sucumbncia recproca. Ocorre que eu j tinha apelado, atacando A e B, e a sentena, aps o julgamento dos embargos, foi integralmente mantida. Sendo assim, pergunta-se: precisarei fazer alguma coisa aps a publicao da sentena ou poderei ficar parado, pois, na verdade, a apelao j interposta tem o mesmo objeto da apelao que eu, agora, poderia interpor? Nesse caso, a Smula n. 418, do Superior Tribunal de Justia, exige a reiterao/ratificao da apelao, embora o Prof. Pedro considere isso a formalidade da formalidade.
Smula 418. inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao.
Moral da histria: publicada a segunda sentena que integra a primeira, ainda que no haja modificao, a parte dever apresentar, no prazo de 15 (quinze) dias, uma petio ratificando a apelao interposta em momento anterior. E se no houver ratificao? O Superior Tribunal de Justia considera o recurso inexistente, porquanto desprovido de objeto. Portanto, caso a parte queira repetir a apelao j interposta, dever peticionar nos autos requerendo sua ratificao. Ademais, nada obsta que tambm possa interpor um novo recurso de apelao, na medida em que o prazo de 15 (quinze) dias estar aberto e fluindo. Em sntese, aps a publicao da segunda sentena, a parte nunca poder permanecer inerte, uma vez que o recurso ser considerado inexistente. 3. JUZO DE ADMISSIBILIDADE No julgamento de um recurso, sempre haver duas anlises: primeiro, analisa-se sua admissibilidade (juzo de admissibilidade). Preenchidos os requisitos de admissibilidade, passa-se anlise do mrito recursal propriamente dito (juzo de mrito). Quais as diferenas, ento, entre ambos os juzos supra? A primeira dela que o juzo de admissibilidade bipartido, ou seja, realizado tanto no Juzo a quo, quanto no segundo grau de jurisdio. Em outras palavras, o juiz, ao receber a apelao, verificar se esto, ou no, preenchidos os requisitos de admissibilidade. Caso no sejam preenchidos, o recurso ser inadmitido. Posteriormente, passa-se ao juzo de admissibilidade do rgo ad quem. A segunda diferena que, quando o juzo de admissibilidade for negativo, a deciso proferida pelo Juzo a quo ser recorrvel por meio de agravo de instrumento (art. 522, do CPC). Exemplo: eu interpus uma apelao no 16 (dcimo sexto) dia e ela no recebida pelo Juzo a quo, em razo de sua intempestividade. Qual o
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recurso cabvel? Posso apelar dessa deciso? No, pois a via correta o agravo de instrumento. Por outro lado, quando o juzo for positivo (magistrado recebe a apelao, verifica os pressupostos e diz: recebo a apelao no duplo efeito), a parte contrria poder recorrer dessa deciso? No, a deciso irrecorrvel, porquanto falta interesse recursal. Nesse caso, a parte contrria no ter interesse em interpor o agravo de instrumento por duas razes: ( a) porque ir rebater os fundamentos da deciso em sede de contrarrazes e ( b) porque os requisitos so matrias de ordem pblica, podendo, portanto, ser alegados a qualquer momento e at mesmo de ofcio, a teor do disposto no art. 267, 3, do CPC. Portanto, como no h precluso com relao a essas matrias, se, porventura, o juiz de primeiro grau recebe a apelao e faz o exame de admissibilidade, poderia o Tribunal, posteriormente, refaz-lo, revogando a deciso do magistrado? Sim, pois o juzo de admissibilidade do recurso bipartido, sendo que a primeira deciso no vincula a segunda. Por fim, devemos sempre lembrar que o recurso no admitido (ou no conhecido) aquele que no preenche os requisitos de admissibilidade. 4. JUZO DE MRITO Preenchidos os requisitos e havendo os dois juzos de admissibilidade (primeiro e segundo grau), o Tribunal realizar o exame de mrito recursal propriamente dito. Nesse caso, o Tribunal ter duas opes ao julgar o mrito: conceder (total ou parcialmente) ou negar provimento ao recurso. Moral da histria: s teremos trs tipos de decises no Tribunal: (a) deciso inadmitindo o recurso; (b) deciso que o admite, mas lhe nega provimento; e (c) deciso que o admite e lhe d provimento. O art. 512, do CPC, vai falar sobre o efeito substitutivo do recurso, seno vejamos:
Art. 512. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso
Exemplo: h uma sentena que me condena em A. Inconformado, eu interponho apelao dessa deciso. O Tribunal, ao julg-la, inadmite o recurso dizendo: no conheo o recurso porque deserto , isto , porque no houve recolhimento do preparo. Pergunta-se: esse acrdo que inadmite o recurso substituir a sentena exarada no primeiro grau? No. Isto porque a sentena proferida no primeiro grau de mrito (houve juzo de valor), ao passo que o acrdo to somente disse que o recurso no ser admitido por no preencher os requisitos de admissibilidade. Portanto, devemos ter em mente que o ttulo executivo, aqui, ser a sentena, pois somente ela transitar em julgado. Moral da histria: s haver efeito substitutivo se houver mrito (juzo de valor) no acrdo.
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Agora, pensemos na situao inversa: o Tribunal, ao julgar o meu recurso de apelao, confirma a sentena proferida no primeiro grau dizendo: conheo o recurso e, no entanto, nego-lhe provimento. Haver efeito substitutivo? O acrdo, aqui, substituir a sentena? Sim, porque houve juzo de mrito. Em suma, teremos efeito substitutivo sempre que houver juzo de admissibilidade positivo, ou seja, ocorrer tanto na hiptese de modificao, quanto na de confirmao da sentena. Florianpolis, 09 de novembro de 2012. 4. REQUISITOS DO RECURSO 4.1. INTRNSECOS Os requisitos intrnsecos do recurso guardam relao direta com as condies da ao, quais sejam, legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica. Todavia, quando falamos em recurso, devemos mencionar cabimento ao invs de possibilidade jurdica do pedido. Alm das trs prefaladas condies, temos, ainda, a existncia do fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer, que se subdivide, por sua vez, em: (a) desistncia (CPC, art. 501), (b) renncia (CPC, art. 502), (c) aquiescncia (CPC, art. 503) e (d) multas (CPC, arts. 538 e 557). 1) Legitimidade: quem tem legitimidade para recorrer? Somente a parte vencida (sucumbente total ou parcial), o terceiro prejudicado e o Ministrio Pblico, a teor do disposto no art. 499, do CPC, in verbis:
Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico.
Indaga-se: quem o terceiro prejudicado? O terceiro prejudicado aquele atingido pela deciso, mas que no faz parte do processo. Exemplo clssico: ajuzo uma ao e peo para o magistrado fixar em 20% os honorrios advocatcios. A o juiz, ao proferir o decisum, fixa em apenas 10%. Nesse caso, o advogado tem legitimidade para recorrer, a fim de aumentar o valor fixado a ttulo de honorrios? Sim. Mas ele recorrer em nome prprio ou da parte? Nessa hiptese, o advogado recorrer em nome prprio, pois, no processo, ele no atua como parte, seno como terceiro no dia a dia forense, no entanto, o advogado entra em nome da parte, o que est manifestamente equivocado. Agora, digamos que o meu pedido de 5 mil reais a ttulo de indenizao por danos morais foi fixado em 4 mil pelo magistrado, na mesma deciso em que os honorrios foram fixados no patamar de 10%. Nesse caso, a parte tambm ter interesse em recorrer para aumentar o valor fixado pelo magistrado. Portanto, aqui, o advogado pode, em apenas uma pea, recorrer de ambas as coisas: uma coisa em nome da parte (valor da indenizao) e outra em nome prprio (valor dos honorrios advocatcios).
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Ademais, o art. 499, do CPC, tambm menciona o Ministrio Pblico. cedio que, num processo judicial, o Parquet poder atuar como: (a) fiscal da lei ou (b) parte. Pergunta-se: embora atuando como fiscal da lei, poder o Ministrio Publico, em uma ao de alimentos, interpor um recurso no interesse do menor mesmo havendo advogado constitudo nos autos? Sim, poder recorrer. E de onde extramos isso? Do prprio art. 499, do CPC, o qual se refere funo de fiscal da lei (custus legis) do Ministrio Pblico. Por outro lado, quando o Parquet atuar como parte no processo, ele poder recorrer nos casos em que for parte vencida. O 2, do art. 499, do CPC, sacramenta a dvida: o Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer nos casos em que atuar como parte ou fiscal da lei cair na prova!
2o O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei.
2) Interesse: um plus em relao legitimidade. No interesse, sempre falaremos no binmio utilidade/necessidade, pois existem situaes nas quais a parte tem legitimidade para recorrer, mas carece de interesse. Exemplo clssico: qual o mximo que o autor pode extrair de um processo? Ora, a procedncia dos seus pedidos. Agora, imaginemos que eu sou o ru do processo e o juiz profere uma sentena com base no art. 267, VI, dizendo: o autor parte ilegtima. Nesse caso, eu, na condio de ru, posso recorrer? Sim, pois eu posso querer que o mrito da ao seja julgado. Por outro lado, o mximo que o ru pode conseguir, no processo, a improcedncia dos pedidos do autor por meio de uma sentena lastreada no art. 269, do CPC, que ter o condo de fazer coisa julgada material. Vejamos, se fosse exarada uma sentena com base no art. 267, o autor poderia novamente ajuizar a ao, uma vez que a matria s estaria acobertada pela coisa julgada formal. Ocorre que, se olharmos atentamente o art. 499, do CPC, veremos que a parte vencida pode recorrer. No caso do exemplo supra, embora o ru no tenha sido parte vencida, fica claro que possui interesse em recorrer, a fim de obter uma sentena de mrito hbil a fazer coisa julgada material. Moral da histria: ainda que no tenha sido a parte vencida, o ru poder recorrer de sentenas terminativas que extinguem o processo. 3) Cabimento: o cabimento, em sede recursal, a possibilidade jurdica do pedido. Quando falamos em cabimento, temos o binmio recorribilidade/adequao. Para sabermos se um recurso cabvel, deveremos verificar ser a deciso , ou no, recorrvel: se a deciso no for recorrvel, o recurso obviamente no ser cabvel. As decises recorrveis, no Cdigo de Processo Civil, so: (a) sentena (apelao), (b) deciso interlocutria (agravo), (c) acrdo (recurso especial, recurso extraordinrio, embargos infringentes, recurso ordinrio e embargos de divergncia) e (d) deciso monocrtica (agravo interno, do art.
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557, 1, do CPC). Os despachos e os atos ordinatrios so sempre irrecorrveis. Aps a verificao do cabimento, passar-se- anlise da adequao do recurso. Na adequao, para cada tipo de deciso corresponder um recurso (princpio da correspondncia). 4) Inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito do recurso: (a) desistncia e renncia: qual a diferena de desistncia para renncia? A desistncia algo que se faz aps a interposio, ao passo que, na renncia, abdica-se do prprio direito de recorrer. Pergunta: para desistir de um recurso, eu preciso da anuncia da parte contrria? No, pois se pode desistir sempre e a qualquer momento. Isto porque a desistncia do recurso s beneficiar a parte contrria (art. 501, do CPC). Agora, quando que acontece a renncia ao direito de recorrer? Qual o interesse que se tem em renunciar se, aps 15 (quinze) dias, a sentena ir transitar em julgado? A renncia ao direito de recorrer geralmente feita em acordo de transao judicial nesse acordo, ambas as partes desistem de recorrer. Por que acontece isso? Porque muitas empresas exigem o transito em julgado para efetuar o pagamento do valor acordado. Quando que transita em julgado uma sentena homologatria? No prprio ato de homologao pelo magistrado. E essa deciso homologatria recorrvel? Sim, porquanto posso dizer que houve, por exemplo, vcio de vontade no acordo entabulado com a empresa (p. ex., fui coagido a fazer o acordo). (b) aquiescncia: est disposta no art. 503, do CPC. A aquiescncia , na verdade, uma aceitao tcita. Exemplo: ao de obrigao de fazer. Contrato um cara para pintar um quadro da Herclio Luz, mas eu quero que seja um determinado pintor. No entanto, ele se nega a fazer. Eu entro com uma ao de obrigao de fazer e proferida uma sentena favorvel a mim. Inconformado, ele recorre. Ocorre que, nesse meio tempo, ele resolve pintar o quadro. Ora, isso um exemplo de aquiescncia, pois ele tacitamente aceitou a obrigao. Nessa hiptese, o recurso perder o seu objeto. (c) multas: o art. 538, do CPC, trata especificamente da multa referente aos embargos de declarao. Quando cabvel a incidncia de multa nos embargos de declarao? Nas hipteses em que forem tidos pelo Poder Judicirio como meramente protelatrios. Nesse caso, o Tribunal poder fixar multa de 1% sobre o valor da causa. Ademais, caso os embargos de declarao sejam reiterados, ser proferida uma nova deciso em que o rgo julgador poder ampliar a multa para at 10% (dez por cento) do valor da causa. Com efeito, a eventual interposio de recurso ficar condicionada ao pagamento da multa dos embargos reiterados (da decorre o fato impeditivo do direito de recorrer).
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Florianpolis, 22 de novembro de 2012. 4.2. EXTRNSECOS 1) Tempestividade: qual o prazo para se interpor o recurso? A regra geral de 15 (quinze) dias. Os recursos com esse prazo so: apelao, embargos infringentes, recurso ordinrio, recurso extraordinrio, recurso especial e embargos de divergncia. Temos, ainda, os recursos com o prazo de 10 (dez) dias, quais sejam, o agravo de instrumento, o retido e o referente ao art. 544, do CPC. Por fim, temos os recursos com o prazo 05 (cinco) dias: os embargos de declarao, o agravo interno e o regimental. Quando que se abre o prazo para recorrer? Abre-se com a publicao da deciso (o que no deve ser confundido com o dia em que o juiz assina a sentena). Com efeito, se eu interpor o recurso antes da sentena publicao da sentena, ele ser considerado extemporneo (precipitado/prematuro) segundo o entendimento sedimentado pelo Superior Tribunal de Justia, de modo que terei que ratific-lo posteriormente (dentro do prazo). No entendimento do Prof. Pedro, esse posicionamento um absurdo. Todavia, o Supremo Tribunal Federal, em deciso recente, consolidou o entendimento no sentido de que, a partir da cincia da deciso, o recurso poder ser interposto a qualquer momento. 2) Preparo: dispe o art. 511, do Cdigo de Processo Civil, a saber:
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero.
Inicialmente, convm destacar que, a partir do ano de 1994, temos a regra do preparo imediato. Afinal, o que essa regra? Significa que, hoje, no ato da interposio do recurso, deve-se apresentar o valor do preparo, ou seja, a guia deve ser juntada no recurso. O recurso que desprovido do preparo considerado deserto. Desero significa abandono. Mas deve ser salientado que, atualmente, no faz sentido a expresso processo deserto. O que acontecia at 1994? Nessa poca, os advogados tinham que pagar a guia at s 16h, pois era o horrio no qual os bancos fechavam. Na verdade, eu poderia interpor at s 19h, mas devendo efetuar o pagamento da guia at s 16h. Surgiram, portanto, vrios questionamentos. Um deles era: se eu interponho s 19h do ltimo dia do prazo, posso pagar o preparo no dia seguinte? Para tanto, havia trs entendimentos: (a) o pagamento do preparo deve se dar at o ltimo dia do prazo; (b) pode-se interpor no ltimo dia e pagar o preparo no dia seguinte; e (c) pode-se interpor no ltimo dia e pagar no dia seguinte, desde que esse dia esteja dentro do prazo (esse ltimo entendimento to ilgico, que sensacional).
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Convm destacar que, aqui em Santa Catarina, no h como pagar o preparo em um valor a menor, uma vez que o pagamento feito por meio de uma GRG (Guia de Recolhimento) com valor exato (R$ 317,00). No entanto, nos outros Estados da Federao (p. ex., So Paulo e Rio de Janeiro) o preparo varia de acordo com o valor da causa. Portanto, nesses estados, possvel haver um pagamento a menor do preparo recursal. Assim sendo, embora no havendo previso expressa para tanto, a doutrina adotou o entendimento no sentido de que, para ser insuficiente, a parte deve ter recolhido menos de 50% do valor do preparo. Saliente-se que todos os recursos, em regra, devem estar preparados ( uma regra absoluta). Os recursos que no so preparados esto expressamente mencionados pelo Cdigo: embargos de declarao, agravo retido e o agravo referente ao art. 544. Pergunta-se: por que o agravo retido no precisa do preparo? Isto porque como ele julgado juntamente com a apelao, e nesta se paga o preparo, no h motivo para se pagar dois preparos. 3) Regularidade formal: refere-se regra do art. 514, do CPC, in verbis:
Art. 514. A apelao, interposta por petio dirigida ao juiz, conter: I - os nomes e a qualificao das partes; II - os fundamentos de fato e de direito; III - o pedido de nova deciso.
Embora o art. 514, do CPC, esteja no captulo referente ao recurso de apelao, devemos ter em mente que ele um dispositivo da teoria geral dos recursos, ou seja, aplicvel em todas as modalidades recursais. 5. EFEITOS DO RECURSO Digamos que eu interponho o recurso de apelao e o juiz profere uma deciso nos seguintes termos: recebo a apelao com os efeitos legais. Afinal, o que ele quis dizer com isso? Est dizendo que receber o recurso nos efeitos suspensivo e devolutivo. Ocorre que no existem somente esses efeitos, pois temos, ainda, os efeitos regressivo, translativo, obstativo e expansivo. 1) Obstativo: um efeito inerente a todos os recursos. Mas o que um recurso obsta? Ele obstar o trnsito em julgado ou a precluso. Na verdade, todo recurso obsta que uma determinada deciso transite em julgado ou preclua. 2) Devolutivo: tambm inerente a todos os recursos. O que ele ? Por que se devolve? Pelo efeito devolutivo, devolve-se a competncia ao Poder Judicirio para que possa reapreciar a matria j decidida. Dentro do devolutivo, falaremos do regressivo e do translativo.
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2.1) Regressivo: uma subdiviso doutrinria, pois o Cdigo to somente mencione o efeito devolutivo. O efeito regressivo , na verdade, um efeito devolutivo no sentido horizontal e ocorre nas situaes em que h juzo de retratao do magistrado (embargos de declarao, agravo de instrumento, retido, interno, etc.). Vejamos: o art. 295, do Cdigo de Processo Civil, permite que, ao receber a inicial, o juiz a indefira porque inepta, tem parte ilegtima ou qualquer outra hiptese do art. 267. Pergunta-se: esse ato que indefere a inicial possui qual natureza jurdica? Ora, possui natureza de uma sentena do art. 267. Portanto, sendo sentena, caber o recurso de apelao, que ser interposto perante o juiz de primeiro grau. Ocorre que o art. 295, do CPC, permite que o juiz, ao receber a apelao, possa se retratar. Em havendo retratao, a parte contrria ser citada e tambm intimada para contestar, formando-se a relao jurdica triangular. Por outro lado, caso no haja retratao por parte do magistrado, o processo ascender ao Tribunal de Justia sem que o ru saiba de sua existncia, pois sequer foi citado. Com efeito, se o Tribunal confirmar a sentena de primeiro grau, o processo ser extinto. E se o Tribunal, no entanto, reform-la? Nesse caso, o processo voltar ao primeiro grau, a fim de que a parte contrria seja citada. Situao diferente a que ocorre em relao ao art. 285-A, do Cdigo de Processo Civil, na medida em que o referido dispositivo permite que o juiz profira uma sentena liminar de mrito, isto , uma sentena referente ao art. 269 (p. ex., julgar improcedente o pedido). Em quais hipteses o magistrado poder fazer isso? Nas situaes de processo de massa, ou seja, nos casos repetitivos so as denominadas demandas temerrias, como, por exemplo, as questes j sumuladas pelo Superior Tribunal de Justia. Vejamos, portanto, a diferena entre os prefalados dispositivos: no primeiro exemplo (CPC, art. 295), o juiz indefere a inicial porque falta uma das condies da ao. No segundo exemplo (CPC, art. 285-A), no. Neste, j h uma inicial, uma sentena de mrito e, agora, uma apelao. S que essa apelao tratar do mrito do pedido. Ento, se, em virtude da interposio do recurso, o juiz de primeiro grau no se retratar, a parte contrria ser citada/intimada para apresentar contrarrazes ao recurso ser uma contrarrazo com cara de contestao, j que o ru sequer foi citado e intimado para se manifestar no primeiro grau, tendo em vista que o juiz proferiu uma sentena liminar de mrito. Aqui, portanto, ocorre uma situao anormal no sistema processual, na medida em que o ru no ser citado e intimado para contestar, mas para apresentar contrarrazes. 3) Regressivo: se d no agravo de instrumento, porque interposto diretamente no Tribunal. No ato da interposio do recurso, o agravante tem o dever de, no prazo 03 (trs) dias, apresentar uma cpia do agravo ao magistrado de primeiro grau, tanto para d-lo cincia da impugnao de um das suas decises interlocutrias, quanto para ensejar um eventual juzo de retratao.
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Isto porque muitas vezes, na praxe jurdica, a liminar dada sem ouvir a parte contrria (inaudita altera parte). E pode fazer isso? Sim. O juiz defere o pedido, concedendo a liminar. A parte contraria, quando for citada e intimada para contestar, ir se deparar com um processo judicial contra si e uma deciso que lhe desfavorvel. Ela, ento, ter 10 (dez) dias para agravar do decisum. Caso recorra, dever prestar informaes, no prazo de 03 (dias), ao Juzo de primeiro grau. Com efeito, em havendo retratao, o recurso perder seu objeto. Florianpolis, 29 de setembro de 2012. 4) Suspensivo: quando o juiz recebe a apelao no duplo efeito, em quais efeitos ela est sendo recebida? Ora, nos efeitos suspensivo e devolutivo. A regra clara e est prevista no art. 520, primeira parte, do CPC:
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. [...].
O dispositivo supracitado trata dos chamados efeitos legais. Ocorre que, na verdade, o efeito suspensivo da apelao no algo palpvel, pois ele apenas prolonga a ineficcia da sentena, ou seja, a sentena continuar sem efeito algum at o julgamento do Tribunal de Justia. Aps o julgamento da apelao, o acrdo ter eficcia, uma vez que os recursos capazes de impugn-lo so desprovidos de efeito suspensivo. O problema, no entanto, ocorre nas hipteses dos incisos do art. 520, do CPC, nas quais o recurso no recebido em ambos os efeitos pelo magistrado, a saber:
Art. 520. [...]. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I - homologar a diviso ou a demarcao; II - condenar prestao de alimentos; III [Revogado]; IV - decidir o processo cautelar; V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela;
Nessas hipteses, saindo a sentena, ns devemos esperar 05 (cinco) dias para a eventual oposio de embargos de declarao. No havendo oposio do referido recurso, a sentena j poder ser executada. (a) condenar prestao de alimentos: ora, se a apelao, nesse caso, tivesse efeito suspensivo, a criana morreria de fome, pois a sentena no teria eficcia imediata. (b) revogado: esse inciso dizia respeito deciso na liquidao de sentena. Ele foi revogado porque com a criao da Lei. 11.232/2005, a
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deciso proferida na liquidao de sentena passou a ser recorrvel por meio de agravo de instrumento (CPC, art. 475-H). (c) decidir o processo cautelar: a apelao, nesse caso, no ser recebida no efeito suspensivo por dois motivos: primeiro, porque a deciso proferida no procedimento cautelar sem mrito, ou seja, no faz coisa julgada material; e, segundo, porque h o periculum in mora. Convm destacar que o procedimento cautelar, atualmente, foi completamente esvaziado, pois se pode pedir de tudo, no bojo do processo principal, a ttulo de antecipao da tutela e exatamente por esse motivo que o processo cautelar no ir mais existir no novo Cdigo de Processo Civil. (d) rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes: digamos que, aps 05 (cinco) anos, o processo terminou. Agora, eu vou iniciar o cumprimento de sentena. Este se inicia e a parte contrria o embarga (impugnao ao cumprimento de sentena), mas a execuo prossegue porque a impugnao ao cumprimento de sentena no tem efeito suspensivo. Posteriormente, o magistrado profere uma deciso dando razo ao exequente. Inconformada, a parte executada apela do decisum. Pergunta-se: teria lgica essa apelao ser recebida, agora, no efeito suspensivo? bvio que no, pois nem mesmo a prpria impugnao o tinha. (e) julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem : caso as partes, em algum momento, chegarem concluso de que vo para arbitragem, o processo continuar tramitando. (f) confirmar a antecipao dos efeitos da tutela : segundo o Prof. Pedro, a hiptese mais interessante. Digamos que eu ajuzo uma ao e peo, liminarmente, que o carro, objeto da demanda, fique comigo. O juiz, ao analisar os autos, profere uma liminar para me manter na posse. O processo continua tramitando e, durante todo esse perodo, a liminar est vigorando. Posteriormente, sobrevm uma sentena confirmando a liminar de manuteno de posse deferida anteriormente. Irresignada com essa deciso, a parte contrria interpe o recurso de apelao. A doutrina, antigamente, dizia que a liminar, nesse caso, cairia porque a apelao seria recebida no efeito suspensivo. Ocorre que o dispositivo em tela de 2001, ao passo que a antecipao da tutela de 1994. Durante todos esses anos, havia uma fervorosa discusso jurisprudencial acerca dessa questo at 2001, o sujeito ganhava uma liminar e rezava para no sair uma sentena. Indagao: e se a antecipao da tutela for concedida na sentena? Alis, ela pode ser concedida na sentena? A antecipao da tutela pode ser concedida a qualquer momento, inclusive quando o processo estiver no Tribunal, uma vez que situaes de fato constantemente mudam: ora, se ela pode ser concedida em uma deciso interlocutria (cognio sumria), com muito mais razo poder ser concedida na sentena (cognio exauriente). O problema que se iniciou com a antecipao da tutela na sentena foi o seguinte: qual o recurso cabvel de uma sentena em que h antecipao
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de tutela? Nesse caso, h uma sentena que tem duas decises embutidas, isto , uma deciso interlocutria antecipando a tutela e uma sentena de mrito. Essa questo foi discutida durante anos, mas o Prof. Pedro nunca teve dvida de que a parte da tutela deve ser impugnada por meio de agravo de instrumento, ao passo que, o mrito em si, pelo recurso de apelao. Mas foi isso que prevaleceu na jurisprudncia? No. O que ela entendia? Ns falamos do princpio da unirrecorribilidade: para cada espcie de deciso cabe apenas um recurso. Adotando o princpio da unirrecorribilidade, a jurisprudncia majoritria adotou o entendimento no sentido de que ns s podemos recorrer por meio de apenas um recurso, qual seja, a apelao. Mas isso no basta, pois eu quero a imediata suspenso da liminar, ou seja, eu quero o efeito suspensivo. Sendo assim, como eu vou busc-lo? A comeou uma grande discusso. Antigamente, os advogados impetravam mandado de segurana diretamente no Tribunal de Justia, a fim de atribuir efeito suspensivo apelao. Foi o que prevaleceu? No. O que prevaleceu, para tanto, foi a utilizao da medida cautelar ajuizada diretamente no Tribunal. Moral da histria: diante de uma sentena que antecipa a tutela, deve-se interpor a apelao (que no ter efeito suspensivo) e, conjuntamente, ajuizar uma medida cautelar para conseguir a atribuio do efeito suspensivo ao recurso a medida cautelar, na verdade, ter cara de agravo de instrumento, pois devemos tirar cpia integral dos autos. Indagao: uma apelao pode ser recebida com efeito suspensivo parcial? Sem dvida. Exemplo: imaginemos uma ao de investigao de paternidade com pedido de alimentos. O magistrado, ao verificar os autos, julga procedentes os dois pedidos contidos na inicial. Portanto, no captulo da sentena em que foi determinado que o ru o pai do autor, a apelao eventualmente interposta ser recebida no duplo efeito (suspensivo e devolutivo). Por outro lado, no captulo da sentena referente ao pagamento de alimentos, a apelao no ser recebida no efeito suspensivo, a teor do disposto no art. 520, inc. II, do CPC. Pergunta-se: a deciso que recebe o recurso apenas no devolutivo ou no duplo efeito recorrvel? Sim, por meio de agravo de instrumento. cedio que a regra da recorribilidade das decises interlocutrias se d por meio da interposio do agravo retido. Todavia, convm destacar que h trs casos de exceo regra, sendo que uma delas exatamente a hiptese de deciso que no recebe os efeitos do recurso de apelao. 5) Devolutivo e translativo: a regra prevista no art. 515, do CPC:
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
O efeito devolutivo tem dois sentidos: ( a) vertical e (b) horizontal. No sentido horizontal, estaremos sempre falando da extenso, da matria e dos pedidos do recurso (art. 515, 3, do CPC). O efeito translativo tambm tem o sentido horizontal e vertical. Todavia, no sentido vertical, estaremos falando de profundidade (ao invs de extenso) e de fundamentos (ao invs de matria).
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A regra da devolutividade de uma apelao aquela prevista no art. 515, caput, do CPC, que, por sua vez, est diretamente relacionada ao princpio da proibio da reformacio in pejus. Exemplo: imaginemos que algum ajuizou uma ao contra mim e eu, na condio de ru, sou condenado ao pagamento de danos morais e materiais. Embora tenha sido condenado em ambos os pedidos, eu s recorro dos danos morais, porquanto achei o valor indenizatrio exorbitante. Eu posso fazer isso? Claro que sim. Mas o que vai acontecer com a condenao em danos materiais? Ir transitar em julgado. Sendo assim, pergunta-se: poderia o Tribunal apreciar a questo no impugnada na apelao? No, em razo do princpio da reformacio in pejus. O 2, do art. 515, do CPC, prev a possibilidade da apelao devolver ao Tribunal o conhecimento da matria no utilizada, quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles.
2 Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.
o
Exemplo: digamos que eu ajuzo uma ao de cobrana. Na contestao, o ru alega dois fundamentos de defesa: (a) prescrio e (b) pagamento da dvida. O juiz, analisar as provas coligidas aos autos, julga improcedente a minha ao, acolhendo o fundamento de prescrio da dvida, sem, no entanto, sequer analisar a tese do pagamento. Inconformado dessa deciso, eu interponho o recurso de apelao, impugnando a prescrio. Ao receber a apelao, o Tribunal verifica que realmente no houve prescrio. Nesse caso, o que ele poder fazer? Poder analisar a tese do pagamento, que no foi analisada pelo magistrado de primeiro grau. Ora, no h, no exemplo citado, uma mitigao do princpio do duplo grau de jurisdio? Sim, mas uma mitigao prevista pelo prprio ordenamento jurdico. Pergunta-se: o que o efeito translativo? o aumento da extenso tanto no sentido horizontal, quanto no sentido vertical. Aqui, em relao profundidade (teses de defesa), o exemplo clssico so as matrias de ordem pblica: esto previstas no art. 267, do CPC, e sempre sero fundamentos de defesa (p. ex., ilegitimidade, falta de interesse, etc.). Portanto, as matrias previstas no 3, do art. 267, do CPC, ainda que no tenham sido utilizadas pela defesa, so devolvidas ao Tribunal, porquanto so de ordem pblica e, portanto, no precluem. O 3, do art. 515, do CPC, vai dizer que nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. Mas o que isso quer dizer? Significa que ele poder julgar o mrito? Sim, desde que a causa verse sobre questo meramente de direito ou esteja em condio de imediato julgamento (teoria da causa madura). Todavia, convm salientar que, caso a questo seja de fato e de direito, dever, obrigatoriamente, haver dilao probatria, a fim de se evitar o cerceamento de
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defesa. Ademais, deve ser salientado que, embora o dispositivo em tela mencione e, devemos entend-lo como ou (se a causa versar questo exclusivamente de direito ou estiver em condies de imediato julgamento ). Exemplo: digamos que apelei de uma sentena do art. 267 (sem julgamento de mrito) que me considerou parte ilegtima. O que poder fazer o Tribunal de Justia? Caso o Tribunal verifique que eu sou realmente parte legtima na ao, ele no baixar o processo ao primeiro grau de jurisdio para que seja proferida uma nova deciso: o prprio Tribunal ir julgar o mrito da causa. Ora, o que houve aqui? O efeito translativo no sentido horizontal. Florianpolis, 30 de novembro de 2011. 6) Expansivo: o efeito em comento est previsto no art. 509, do CPC, a saber:
Art. 509. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses.
Traduzindo o dispositivo: se eu tenho uma ao onde h dois rus e apenas um deles recorre e consegue vencer, esse efeito ser expandido para o outro tambm. Na verdade, esse um efeito retirado do processo criminal. Exemplo: h uma ao com dois rus (A e B), que fixa uma indenizao de 100 mil reais. Contudo, ocorre que to somente o A recorre da deciso. Ao verificar a apelao, o Tribunal acolhe a tese de pagamento da dvida. Assim, a ao julgada anteriormente procedente se tornar improcedente e esse efeito se expandir ao ru que no recorreu. O pargrafo nico, do art. 509, do CPC, prev a hiptese no sentido de que, havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns. Todavia, bvio que, se um ru estiver brigando com o outro (imaginemos, p. ex., que seja uma ao na qual eu ingresso contra o dono do carro e este denuncia da lide a seguradora), no haver efeito expansivo, uma vez que as defesas devem ser comuns. OBS: O efeito expansivo no vai cair na prova! 7) Substitutivo: o efeito em tela est previsto no art. 512, do CPP, seno vejamos:
Art. 512. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso.
Inicialmente, instalar salientar que a deciso do Tribunal vai substituir a sentena ou deciso to somente naquilo que for objeto do recurso. Para haver efeito substitutivo necessrio que haja uma deciso de mrito no Tribunal.
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O acrdo que inadmite o meu recurso (p. ex., em virtude da desero) no tem o condo de substituir a sentena, uma que no h deciso de mrito do Tribunal. Exemplo: h uma sentena dizendo X e uma apelao. A vem um acrdo dizendo que a apelao ser inadmitida. Nesse exemplo supra, o que transitar em julgado (sentena ou acrdo)? A sentena transitar em julgado, podendo fazer coisa julgada material destaca-se que o acrdo tambm far coisa julgada, mas, nesse caso, formal. Portanto, dessa sentena (e no do acrdo) que se poder iniciar a fase de cumprimento de sentena. Por outro lado, e se a apelao for admitida e o acrdo confirma ou, porventura, modifica a sentena? Nesse caso, o acrdo substituir a sentena. Moral da histria: s vai haver substituio se houver provimento, ou no, do recurso no mrito. Em suma, quando falamos sobre os efeitos do recurso, devemos ter em mente que, os arts. 515, caput, e 516, do CPC, referem-se ao efeito devolutivo clssico; os 1 e o 3, por sua vez, so translativos no sentido horizontal (matria); e, por fim, o 2 e as matrias de ordem pblica dizem respeito ao efeito translativo no sentido vertical. 6. RECURSOS EM ESPCIE 6.1. CONSIDERAES INICIAIS Todos os recursos interpostos at o Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal so chamados de ordinrios. Os embargos de declarao no so ordinrios ou extraordinrios, pois podem ser opostos em qualquer deciso. Do primeiro grau para o Tribunal de Justia ou TRF-4, temos os seguintes recursos: (a) apelao cvel (cabvel de sentena), (b) agravo de instrumento e (c) agravo retido (cabveis de deciso interlocutria). Dentro dos Tribunais (TJSC e TRF-4), teremos: (a) agravo interno (art. 557, 1, do CPC) e (b) embargos infringentes (quando houver um voto vencido). No Superior Tribunal de Justia e no Supremo Tribunal Federal, teremos outro recurso interno: os embargos de divergncia. o ltimo recurso do nosso sistema, cabvel apenas quando houver divergncia entre turmas tanto do STJ, quanto do STF. H, ainda, os recursos excepcionais: so recursos que saem do Tribunal ou TRF-4 e vo direto para o Supremo Tribunal Federal. o caso, por exemplo, do recurso extraordinrio, utilizado no caso de violaes da Constituio. Por outro lado, caso a violao seja de lei federal, o recurso cabvel ser o recurso especial (REsp), que ser direcionado ao Superior Tribunal de Justia. 6.1. RECURSO ORDINRIO
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O recurso ordinrio tem previso legal nos arts. 539, do CPC, e 102 e 105, da CF/88, in verbis:
Art. 539. Sero julgados em recurso ordinrio: I - pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurana, os habeas data e os mandados de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais superiores, quando denegatria a deciso; II - pelo Superior Tribunal de Justia: a) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; b) as causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: II - julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: II - julgar, em recurso ordinrio: a) os "habeas-corpus" decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas;
Pergunta-se: quando cabvel o recurso ordinrio? Existem determinadas aes que so originrias dos Tribunais. Por exemplo: mandado de segurana contra magistrado. Ser impetrado onde? No Tribunal de Justia ou no Tribunal Regional Federal. Digamos que o processo nasceu no TRF e houve a prolao de uma deciso. Qual o recurso cabvel? O recurso cabvel ser o ordinrio destinado ao Superior Tribunal de Justia. Vale destacar que o recurso ordinrio em muito se assemelha ao recurso de apelao (tem uma cara de apelao), pois o Superior Tribunal de Justia decidir como se segunda instncia fosse. Ademais, tambm poder haver recurso ordinrio ao Supremo Tribunal Federal, no caso, por exemplo, em que impetrado um mandado de segurana contra um ministro do STJ. Em outras palavras, quando a ao se originar no prprio Superior Tribunal de Justia e nela houver deciso, o STF
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ser o Tribunal competente para julgar a eventual interposio do recurso ordinrio (servir como instncia revisora). Convm destacar que o recurso ordinrio s ser cabvel quando a pretenso for denegada, isto , quando o mandado de segurana ou de injuno no aceito. Portanto, caso o mandado de segurana seja denegado, eu tenho recurso ordinrio. Por outro lado, se for aceito, para o Poder Pblico s ser cabvel a interposio de recurso especial ou extraordinrio. Pergunta-se: das decises originrias no STF cabvel a interposio de recurso ordinrio? No. Florianpolis, 06 de dezembro de 2012. 6.2. APELAO CVEL Primeiramente, no que diz respeito ao cabimento do recurso de apelao, dispe o art. 513, do CPC, in verbis:
Art. 513. Da sentena caber apelao (arts. 267 e 269).
Portanto, observa-se que a regra clara: a sentena dever ser impugnada por meio do recurso de apelao, e no por agravo cair na prova! O art. 514, do CPC, trata, por sua vez, dos elementos da apelao:
Art. 514. A apelao, interposta por petio dirigida ao juiz, conter: I - os nomes e a qualificao das partes; II - os fundamentos de fato e de direito; III - o pedido de nova deciso.
Convm salientar que, embora o artigo retro mencione apenas apelao, devemos ter em mente que ele servir para qualquer outro recurso, porquanto um dispositivo atinente teoria geral dos recursos. Com efeito, os elementos do recurso de apelao so: (a) os nomes e a qualificao das partes ( importante, tambm, colocar o nmero do processo), (b) os fundamentos de fato e direito: no se pode repetir, ipsis litteris, os argumentos contidos na inicial ou contestao. Deve-se, de fato, atacar os fundamentos que o juiz trouxe na sentena, sob pena do recurso ser considerado inepto; e (c) o pedido de nova deciso: , em suma, o pedido de provimento do recurso. O art. 515, do CPC, vai falar acerca de um dos efeitos do recurso de apelao j anteriormente estudado, qual seja, o efeito devolutivo cair na prova!
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
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J o art. 516, do CPC, tratar do efeito translativo: , na verdade, a repetio do 1, do art. 515, pois no possvel verificar diferena alguma entre ambos os dispositivos.
Art. 516. Ficam tambm submetidas ao tribunal as questes anteriores sentena, ainda no decididas. Art. 515. [...]. o 1 Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro.
A questo do fato novo, por seu turno, est prevista no art. 517, do CPC, a saber:
Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.
Da leitura do dispositivo em apreo, verifica-se que as questes de fato no propostas no juzo inferior podem ser suscitadas na apelao. Digamos que, no meu processo, uma sentena tenha sido publicada. Em seguida, abre-se o prazo de 15 (quinze) dias para a interposio de recurso. Quando eu for apelar, poderei trazer matria nova? Em outras palavras, eu posso inovar o meu recurso? No permitido inovar no recurso, isto , trazer argumentos que no foram levados apreciao do Juzo de primeiro grau. Na praxe forense, tenta-se fazer isso (inovar)? Sem dvida. Afinal, tudo possvel fazer com um computador e estagirio. Todavia, insta salientar que, embora a inovao em sede recursal seja vedada, h uma exceo regra prevista no art. 517, do CPC. Exemplo: pegar um dado novo oriundo de um processo que tramitava em segredo de justia e utilizar no meu recurso. Posso fazer isso? Sim. Ocorre que esses fatos novos s sero apreciados pelo Tribunal de Justia, de modo que s teremos uma resposta do Poder Judicirio. Ento, podemos dizer que, aqui, h uma mitigao do princpio do duplo grau de jurisdio? Sim, mas uma mitigao permitida pelo ordenamento jurdico. Caso o duplo grau de jurisdio fosse considerado uma garantia constitucional, e no um princpio, o processo deveria obrigatoriamente voltar ao primeiro grau para que o juiz prolatasse uma nova sentena diante do fato novo.
O art. 518, do CPC, diz respeito ao contraditrio em sede recursal, seno vejamos:
Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder.
Digamos que eu interpus uma apelao e o juiz exarou aquela deciso clssica recebendo o recurso interposto e dando, por conseguinte, vista parte contrria. Quantos dias o apelado tem para contrarrazoar? O
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prazo de 15 (quinze) dias, em razo do princpio da isonomia. Todavia, vale destacar que o Estado ter sempre prazo em qudruplo para contestar/contrarrazoar e em dobro para recorrer, a teor do disposto no art. 188, do CPC:
Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
Alguns Tribunais entendem que, pelo princpio da isonomia, o Estado deveria ter prazo em dobro para contestar/contrarrazoar. Outra corrente da doutrina, no entanto, entende que o prazo para tanto deve ser qudruplo. Mas, tendo em vista que o artigo em comento restritivo, isto , contrrio regra geral, ele deve ser tambm interpretado restritivamente, valendo, portanto, a regra de que o Estado goza de prazo em qudruplo. Outrossim, saliente-se que o 1, do art. 518, do CPC, de suma importncia, na medida em que trata da denominada smula impeditiva de recurso, in verbis:
1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
Vejamos: o magistrado profere, no primeiro grau de jurisdio, uma sentena e a parte, inconformada, apela. O juiz, ao realizar o exame de admissibilidade do recurso, inadmite-o dizendo: no admito o seu recurso, porque contrrio smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Dessa deciso, qual o recurso cabvel? o agravo de instrumento. Se a parte, porventura, interpor agravo retido, o recurso ser considerado intil, pois carece de interesse recursal. Quando o juiz no admite o recurso, em virtude da constatao de que contrrio smula, h juzo de mrito ou de admissibilidade? Na opinio do Prof. Pedro, ocorre um juzo de mrito flagrantemente inconstitucional, porque impede o meu direito de acesso jurisdio. Os poderes do relator esto previstos no art. 557, do CPC cair na prova! Atualmente, o relator pode, em suma, fazer tudo aquilo que a Cmara faz: admitir ou inadmitir o recurso; admiti-lo e, no entanto, negar-lhe provimento no mrito; e poder, monocraticamente, admiti-lo e dar-lhe provimento. Convm destacar que uma das hipteses em que possvel o julgamento monocrtico pelo relator diz respeito questo da contrariedade de smula do STJ ou STF (art. 518, 1, do CPC). Deve ser destacado que, na verdade, o que o art. 518, 1, do CPC, fez foi remeter os poderes do relator ao juiz de primeiro grau quando da anlise dos requisitos de admissibilidade do recurso. O 2, do art. 518, refere-se possibilidade do reexame dos pressupostos de admissibilidade do recurso pelo magistrado:
2o Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o reexame dos pressupostos de admissibilidade do recurso.
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Exemplo: o juiz exarou aquela deciso clssica admitindo o recurso e recebendo-o no duplo efeito (suspensivo e devolutivo). Ocorre que, em sede de contrarrazes, a parte contrria alega que o recurso intempestivo, porquanto interposto fora do prazo legal. Nessa hiptese, o sistema jurdico admite que, aps as contrarrazes, o juiz possa voltar atrs e inadmitir o recurso interposto. O art. 519, do CPC, trata da possibilidade do juiz no considerar o recurso deserto, desde que provada justa causa:
Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo.
Na concepo do Prof. Pedro, o dispositivo em tela est completamente deslocado no Cdigo. Isto porque, conquanto esteja no captulo destinado apelao, o artigo deve ser aplicado teoria dos recursos em geral. Sendo assim, a justa causa s para apelao? Claro que no, pois vale para todos os outros recursos que exigem o pagamento do preparo. Pergunta-se: o que seria a justa causa para no apresentar o preparo? Uma greve bancria, por exemplo. Ademais, os suicdios que ocorreram no Frum da Capital, no incio do ano, podem ser considerados exemplos de justa causa, pois interromperam o expediente forense. O pargrafo nico, do art. 519, do CPC, menciona, por seu turno, que, a deciso que admite o recurso de apelao, irrecorrvel pela parte contrria:
Pargrafo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao tribunal apreciar-lhe a legitimidade.
Nesse sentido, caso a outra parte entenda ter sido prejudicada, poder argumentar isso em sede de contrarrazes, pois no tem interesse em recorrer. Alm do mais, acerca da legitimidade prevista no pargrafo nico em anlise, o Prof. Pedro acredita que ela diz respeito verificao da existncia, ou no, de justa causa. O art. 520, do CPC, trata do efeito suspensivo, o qual j foi objeto de estudo na aula sobre os efeitos do recurso. Destaca-se, apenas, que o efeito suspensivo (caput) a regra, ao passo que os incisos trazem as excees quanto ao seu recebimento. J o art. 521, do CPC, veda a possibilidade de inovao processual, caso a apelao seja recebida em ambos os efeitos:
Art. 521. Recebida a apelao em ambos os efeitos, o juiz no poder inovar no processo; recebida s no efeito devolutivo, o apelado poder promover, desde logo, a execuo provisria da sentena, extraindo a respectiva carta.
cedio que a jurisdio do juiz termina com a prolao da sentena. Portanto, aps o proferimento do decisum, o magistrado no poder mais se manifestar. Todavia, o sistema processual admite que o juiz possa se
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manifestar no que diz respeito admissibilidade do recurso, bem como ao recebimento do seu respectivo efeito. Ascendendo ao Tribunal, o processo ser distribudo para uma das Cmaras. Dentro dessa Cmara, ser distribudo para um Relator, que far o exame de admissibilidade do recurso. Caso o Relator julgue monocraticamente o recurso, caber a interposio do agravo interno. A primeira coisa que devemos ter em mente que o 1, do art. 557, do Cdigo de Processo Civil, menciona apenas a denominao agravo. A doutrina, por sua vez, logo aps a entrada em vigor do referido recurso (1998), chamou-o de agravinho, agravo regimental, agravo sequencial e agravo interno, sendo esta ltima nomenclatura a que preponderou. Para quem exerce a advocacia, a dica do Prof. Pedro a seguinte: na dvida, coloque apenas a denominao agravo no recurso. Qual o prazo para interposio do agravo interno? de 05 (cinco) dias cair na prova! OBS: Devemos cuidar com a questo relativa ao prazo de interposio, pois, se numa prova estiver o prazo para o agravo de 10 (dez) dias, esta afirmao estar errada, uma vez que no leva em conta o prazo referente ao agravo interno, que inferior aos demais. 6.3. AGRAVO DE INSTRUMENTO Inicialmente, destaca-se que o agravo de instrumento e o retido esto previstos no art. 522, do CPC, in verbis:
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento.
Indagao: qual o prazo para a interposio dos referidos recursos? O prazo de 10 (dez) dias. Fora isso, no mbito dos Tribunais, teremos: (a) agravo interno (art. 557, 1, do CPC) e (b) agravo regimental (previsto na Lei n. 8.038/90 Lei de Recursos): O agravo regimental , na verdade, um agravo legal, uma vez que previsto em lei. At o ano de 1988, s tnhamos o Superior Tribunal Federal e o recurso extraordinrio. Todavia, com a criao do Superior Tribunal de Justia pela Carta Magna de 1988, houve uma bipartio da competncia. Assim, criou-se a Lei n. 8.038/90, a fim de regulamentar os recursos aos Tribunais superiores, sobretudo o recurso especial (REsp) direcionado ao STJ. Convm salientar que foi o Supremo Tribunal Federal o responsvel pela criao do agravo regimental. Mas, afinal, o Poder Judicirio podia legislar nesse perodo? No seria uma afronta tripartio dos poderes? Ocorre que, nessa poca, o regimento interno do Supremo Tribunal Federal tinha fora de lei, pois vivamos no perodo da Ditadura Militar.
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Entretanto, no ano de 1988, a Carta da Repblica retira a fora de lei do STF, uma vez que outorga privativamente Unio a competncia para criao de normas processuais (art. 22, I, da CF/88). Ora, os regimentos internos dos Tribunais no podem criar recursos. E foi exatamente por esse motivo que houve a necessidade da criao de uma lei federal que regulamentasse o agravo regimental (Lei dos Recursos 8.038/90). Portanto, devemos lembrar que, atualmente, o agravo regimental legal, pois previsto em lei. Pergunta-se: qual a diferena do agravo regimental para o interno? A primeira delas que o agravo interno est previsto no prprio Cdigo de Processo Civil, ao passo que o regimental est na Lei de Recursos supra. Consigne-se que a denominao regimental no se deve ao fato do recurso estar previsto nos regimentos internos dos Tribunais: ela , na verdade, um resqucio do perodo da Ditadura Militar, no qual o regimento interno do Supremo tinha fora de lei. Alm do mais, saliente-se que apenas o procedimento do agravo regimental est disposto nos regimentos internos dos Tribunais. O cabimento do recurso, por sua vez, est previsto na Lei de Recursos. Convm destacar que o agravo interno no est previsto apenas no 1, do art. 557, do CPC, porquanto podemos encontr-lo, tambm, nos arts. 532 (especfico para os embargos infringentes), 545 (julgamento monocrtico, pelo Relator, do agravo referente ao art. 544) e no pargrafo nico, do art. 120, do CPC (conflito de competncia), seno vejamos:
Art. 532. Da deciso que no admitir os embargos caber agravo, em 5 (cinco) dias, para o rgo competente para o julgamento do recurso. Art. 545. Da deciso do relator que no conhecer do agravo, negar-lhe provimento ou decidir, desde logo, o recurso no admitido na origem, caber agravo, no prazo de 5 (cinco) dias, ao rgo competente, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 557. Art. 120. [...]. Pargrafo nico. Havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo, no prazo de cinco dias, contado da intimao da deciso s partes, para o rgo recursal competente.
Ora, realmente necessrio ter todos esses dispositivos? O Prof. Pedro diz que no, pois acredita que o agravo interno previsto no 1, do art. 557, poderia ser considerado como a regra geral. Ademais, a outra diferena entre ambos os recursos reside no fato de que todas as decises dos artigos supracitados colocam fim ao procedimento no Tribunal como se fossem sentenas, mas no segundo grau de jurisdio. Por esse motivo, o Prof. Pedro costuma chamar essas decises monocrticas de decises/sentenas. Isto porque os Tribunais podem exarar tanto deciso de mrito, quanto interlocutria. Exemplo: eu ajuzo, no Tribunal de Justia, uma ao rescisria de uma sentena. Posso pedir uma antecipao da tutela? Sim, haja vista que a tutela antecipada pode ser concedida a qualquer momento, inclusive quando o
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processo estiver no Tribunal. Digamos que o Relator, ao analisar os autos, concede o meu pedido liminar. Ora, qual a natureza dessa deciso? interlocutria. Sendo assim, ela deve ser impugnada por meio de agravo regimental (Lei n. 8.038/90), uma vez que o art. 557, do CPC, no fala de deciso interlocutria, mas de recurso. cedio, ento, que o prazo para a interposio dos agravos referentes aos arts. 522 (retido e por instrumento) e 544 (contra deciso do presidente do Tribunal que denega seguimento ao recurso especial ou extraordinrio) de 10 (dez) dias, ao passo que o agravo interno e o regimental tm o prazo de 05 (cinco) dias. Sobre o agravo do art. 544, convm apenas destacar, por ora, que ele cabvel para destrancar recurso especial ou ordinrio. Exemplo: eu tenho um acrdo que viola lei e que me contrrio. Posso, portanto, interpor um REsp (Recurso Especial) ao Superior Tribunal de Justia. Ocorre, porm, que antes do recurso ir para o STJ, ele passa pelo crivo de admissibilidade da segunda ou terceira vice-presidncia do Tribunal de Justia, que, normalmente, profere uma deciso negativa. Dessa deciso que inadmite o REsp, caber o agravo do art. 544 o denominado agravo de admissibilidade ou de destrancamento do processo. Voltemos anlise do agravo de instrumento. Devemos ter em mente que o art. 522, do CPC, prev que, das decises interlocutrias, a regra geral a interposio do agravo retido:
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento.
Todavia, insta salientar que h trs excees prefalada regra, nas quais o recurso cabvel o agravo de instrumento: (a) quando se tratar de liminar ou de matria que tenha periculum in mora: essa exceo to frequente que acaba se tornando a regra no dia a dia forense; (b) de deciso que no recebe o recurso de apelao: ora, no h utilidade alguma na interposio do agravo retido nesta hiptese; e (c) de deciso que se manifesta sobre os efeitos em que a apelao recebida. Indagao: por que o agravo de instrumento cabvel nas hipteses supra? Isto porque eu tenho pressa para que a deciso seja revista. E por que, ento, eu no poderia interpor o agravo retido? Porque no tenho interesse para tanto, uma vez que o recurso demoraria cerca de 06 (seis) meses para chegar no Tribunal de Justia. No adentraremos, por ora, no mrito do art. 523, que fala sobre o agravo retido, pois ser objeto de aula posterior. O art. 524, do Cdigo de Processo Civil, fala sobre os requisitos do agravo de instrumento:
Art. 524. O agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal competente, atravs de petio com os seguintes requisitos:
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I - a exposio do fato e do direito; II - as razes do pedido de reforma da deciso; III - o nome e o endereo completo dos advogados, constantes do processo.
Da leitura do dispositivo em tela, observa-se uma grande similaridade com o art. 514, do CPC. Contudo, no agravo de instrumento ns devemos indicar, tambm, o nome e o endereo dos advogados, a fim de que a parte contrria possa ser intimada para contrarrazoar o recurso. O agravo de instrumento um recurso anmalo no nosso sistema processual, uma vez que interposto diretamente no rgo que ir julg-lo. Sendo assim, ele o nico recurso que no tem juzo de admissibilidade bipartido. Em outras palavras, somente o Tribunal de Justia far o exame de admissibilidade do agravo de instrumento. Via de regra, o agravo de instrumento chega com efeito suspensivo e recebido pelo Relator. A primeira coisa que ele vai verificar se o recurso preenche os requisitos de admissibilidade. Caso no preencha os requisitos, o Relator ir inadmiti-lo, ou seja, negar seguimento ao recurso. Por outro lado, caso o recurso seja admitido, o Relator decidir concedendo, ou no, o efeito suspensivo ou ativo (antecipao dos efeitos da tutela) pretendido, bem como determinar a intimao do agravado para contrarrazoar. Florianpolis, 07 de dezembro de 2012.
O art. 525, do CPC, vai tratar das peas que devem instruir o agravo de instrumento, a saber:
Art. 525. A petio de agravo de instrumento ser instruda: I - obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; II - facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis.
Alm das peas obrigatrias e facultativas retro, convm salientar que a jurisprudncia criou mais uma modalidade denominada peas necessrias para o deslinde da lide. As peas obrigatrias so trs: (a) cpia da deciso agravada: serve para que o Tribunal possa verificar sobre qual deciso se est recorrendo; (b) certido da respectiva intimao: servir para verificar se o recurso , ou no, tempestivo; e (c) procurao dos advogados: serve para mostrar que eu sou o advogado da parte agravante e que a parte agravada tambm representada por um procurador, que, agora, ser intimado para contrarrazoar o recurso. O inc. II, do art. 525, do CPC, fala sobre as peas facultativas. O referido dispositivo menciona que o recurso ser instrudo facultativamente com outras peas que o agravante entender teis. Ora, ento quer dizer que, se o agravante entender que a pea intil, ele no precisar junt-la? isso que a jurisprudncia entende? No, pois h peas que so necessrias ao entendimento da lide, como, por exemplo, a cpia da petio inicial. O que, normalmente, os advogados fazem isso? Eles juntam a cpia integral do
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processo. Mas isso uma garantia de que o recurso ser admitido? No necessariamente. Veja s a seguinte situao: eu ajuzo uma ao e fao um pedido de tutela antecipada. O juiz, ao analisar os autos, entende que os requisitos no esto preenchidos e indefere o pedido. Eu, inconformado, agravo dessa deciso e junto a cpia integral dos autos. S que a parte contrria no foi citada (no h o tringulo processual), ou seja, o ru sequer sabe que o processo existe, tampouco contratou advogado. Ocorre, todavia, que o recurso negado em razo da inexistncia da procurao do advogado do agravado. Nesse caso, o que eu devo fazer? Preciso ir at o Cartrio e requisitar uma certido de que o ru ainda no foi citado. O Prof. Pedro entende que isso mais uma formalidade da formalidade. O art. 526, do CPC, fala sobre o dever da parte agravante de prestar informaes ao magistrado de primeiro grau acerca da interposio do agravo de instrumento:
Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso.
Vejamos: eu interponho um agravo de instrumento no Tribunal e tenho 03 (trs) dias para informar o Juzo de primeiro grau que eu recorri de uma deciso sua. Indaga-se: quais as funes dessa petio? A primeira delas ensejar uma eventual retrao do juiz. Entretanto, convm destacar que o magistrado no estar se retratando por um pedido de reconsiderao, mas por fora do dispositivo em estudo, o qual permite que o juiz volte atrs. O que ocorre se houver retratao? Ora, o recurso perder o objeto, a teor do disposto no art. 529, do CPC. Nesse caso, o que faltar ao agravo de instrumento? O recurso carecer de interesse recursal, pois a deciso no existe mais. Ademais, a segunda funo facilitar a resposta do agravado. Veja s: ns moramos em Florianpolis. O agravo de instrumento interposto aqui. Para que ns possamos contrarrazoar o recurso, basta ir at o Tribunal de Justia e pegar o processo. Agora, quem mora na fronteira ter que disponibilizar algum para vir Capital apenas para copiar o agravo. Foi exatamente esse o motivo da insero do pargrafo nico, do art. 526, in verbis:
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.
Deve-se destacar que h, aqui, outra peculiaridade do nosso sistema recursal: cedio que todas as condies de admissibilidade do recurso so matrias de ordem pblica. Todavia, a condio de admissibilidade do dispositivo em tela a nica, de todos os recursos, que no matria de ordem publica, de modo que o Poder Judicirio s poder verific-la se houver pedido expresso para tanto. Mas onde essa condio deve ser arguida? Nas contrarrazes do agravo de instrumento. E como que se comprova que a
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petio referente ao art. 526, do CPC, no foi juntada l no primeiro grau? Comprova-se por meio de uma certido do prprio Cartrio. Desse modo, o Tribunal poder inadmitir o agravo de instrumento por falta de documento, nos termos do art. 526. O art. 527, do Digesto Processual, trata dos poderes do Relator no agravo de instrumento:
Art. 527. Recebido o distribudo incontinenti, o relator: agravo de instrumento no tribunal, e
I - negar-lhe- seguimento, liminarmente, nos casos do art. 557; II - converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa; III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso; IV poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar no prazo de 10 (dez) dias; V - mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de 10 (dez) dias (art. 525, 2o), facultando-lhe juntar a documentao que entender conveniente, sendo que, nas comarcas sede de tribunal e naquelas em que o expediente forense for divulgado no dirio oficial, a intimao far-se- mediante publicao no rgo oficial; VI - ultimadas as providncias referidas nos incisos III a V do caput deste artigo, mandar ouvir o Ministrio Pblico, se for o caso, para que se pronuncie no prazo de 10 (dez) dias.
Qual a razo do art. 527, do CPC, conceder poderes especficos para o Relator no agravo de instrumento? Isto porque ele um recurso anmalo no que diz respeito ao modo de interposio, pois o nico interposto sem haver o contraditrio. O dispositivo permite, portanto, que o rgo ad quem faa o exame de admissibilidade do recurso, ou seja, o agravo passar pelo check list do Tribunal. Caso os requisitos no sejam preenchidos, ser um processo a menos, pois o Relator ir negar seguimento ao recurso. Por outro lado, se os requisitos forem devidamente preenchidos, o Relator conceder, ou no, o efeito suspensivo ou ativo pretendido pela parte agravante. No efeito suspensivo, eu s posso suspender aquilo que eu tenho. Exemplo: eu sou o ru em um processo e a parte autora ganha uma liminar para fechar a minha boate. Inconformado, eu interponho o agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo. Qual a finalidade desse efeito suspensivo? Ora, suspender os efeitos da deciso agravada e, por conseguinte, reabrir a minha boate. Agora, digamos que eu ajuzo uma ao e fao um pedido de tutela antecipada, o qual negado pelo magistrado. Nesse caso, o que eu vou pedir para o Tribunal ao interpor o agravo de instrumento? Exatamente aquilo que o juiz, no primeiro grau, no me concedeu. Isso, em sntese, o que chamamos de efeito ativo.
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O art. 528, do CPC, o dispositivo que diz que o agravo de instrumento dever ser julgado no prazo de 30 (trinta) dias, in verbis:
Art. 528. Em prazo no superior a 30 (trinta) dias da intimao do agravado, o relator pedir dia para julgamento.
O Prof. Pedro critica o artigo supra dizendo que a famosa lei que no pega. 6.4. AGRAVO RETIDO Pergunta-se: qual a diferena entre o agravo retido e o de instrumento? A primeira delas que o agravo de instrumento interposto diretamente no Tribunal, ao passo que o retido interposto perante o Juiz de primeiro grau. Ademais, ns j vimos, na aula anterior, que o agravo retido a regra, enquanto que o de instrumento a exceo. Tendo em vista que o agravo retido interposto perante o Juiz de primeiro grau, poder haver a possibilidade de retrao por parte do magistrado o que chamamos de efeito regressivo. Porm, deve ser novamente enfatizado que o juiz ir reconsiderar por fora da interposio do agravo retido, e no porque houve um pedido de reconsiderao no bom e velho estilo dizendo excelncia, pense melhor. Aps a interposio do agravo retido, a parte contrria ser intimada para contrarrazoar o recurso em 10 (dez) dias. Destaca-se que o 3, do art. 522, do CPC, prev a possibilidade da interposio de agravo retido na forma oral durante a audincia de instruo e julgamento cair na prova!
Art. 522. [...]. 3. Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante.
O agravo retido permanecer parado no processo at a prolao da sentena. Saindo o decisum, as partes podero recorrer, sendo necessrio ratificar, na apelao (em sede de preliminar do recurso) ou nas contrarrazes, o agravo retido anteriormente interposto. Na sesso do Tribunal de Justia, o agravo retido e o agravo de instrumento sempre sero julgados antes da apelao. Mas por qu? Isto porque a matria que trazida nesses recursos , geralmente, prejudicial de mrito do julgamento da apelao. Exemplo clssico: fao um requerimento para que haja a produo da prova pericial e o juiz, no entanto, indefere-o. Qual o recurso cabvel? O agravo retido. Nesse caso, o agravo retido interposto estar ligado com o que? Com cerceamento de defesa, na medida em que fui impedido de produzir prova. Depois o juiz vai l e, ao sentenciar, julga improcedente o meu pedido por falta de provas. Ora, sensacional! Eu pedi, mas ele no me deu e ainda
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julgou improcedente os meus pedidos! O magistrado pode fazer isso? No, mas muito comum acontecer no dia a dia. Inconformado dessa deciso, eu interponho a apelao, ratificando, em sede de preliminar do recurso, o agravo retido interposto. Aqui, qual o motivo do agravo retido ser julgado antes do recurso de apelao? porque se o Relator julgar procedente o agravo retido, o processo retornar fase de instruo, anulando-se a sentena exarada. Em outras palavras, o processo voltar ao primeiro grau de jurisdio, a fim de que a percia seja realizada. 6.5. EMBARGOS DE DECLARAO Os embargos de declarao esto previstos no art. 535, do CPC, a saber:
Art. 535. Cabem embargos de declarao quando: I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio; II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
Quando falamos em embargos de declarao, devemos saber trs coisas: (1) quais os vcios e as hipteses de cabimento do recurso; ( 2) quais as decises que so embargveis; e ( 3) quais os efeitos atinentes ao recurso. Inicialmente, os vcios so: (a) omisso; (b) contradio; e (c) obscuridade. Omisso: dos vcios, o mais fcil de ser constatado no caso concreto. Para verificar a existncia de omisso, devemos sempre voltar inicial para sabermos os pedidos que l foram feitos, pois, pela simples leitura da sentena, muitas vezes no possvel constatar a omisso. Ademais, h omisso, tambm, quando o juiz, p. ex., diz com todas as letras, no relatrio, que h trs pedidos (A, B e C) e, no entanto, julga apenas um deles. Contradio: pode haver contradio tanto no relatrio, quanto na fundamentao e no dispositivo da sentena. Exemplo de contradio no relatrio: diz l que eu apelei no dia X e, posteriormente, diz que apelei no dia Y. Na fundamentao: a deciso fundamenta para um lado e depois para o outro. Normalmente, o que se torna mais visvel na praxe a contradio entre a fundamentao e o dispositivo da sentena, dado que algo que ns podemos pura e simplesmente ver desde logo. Convm destacar, por fim, que no existe contradio entre a sentena e as provas coligidas aos autos, na medida em que o ato contraditrio deve ser interno, isto , da prpria deciso. Obscuridade: dentre os vcios, o mais difcil de ser constatado. Afinal, o que a obscuridade? Grosso modo, a sentena mal feita, ou seja, a deciso que, ao invs de ser clara, cinzenta.
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Se ns formos olhar os livros, perceberemos que doutrinador algum d exemplo do que ela . O professor, por sua vez, gosta de um exemplo, referente quela deciso do juiz em que estamos em uma das hipteses de exceo do recebimento do recurso no efeito suspensivo. Exemplo: digamos que o magistrado confirma a antecipao da tutela deferida liminarmente e diz: recebo o recurso nos efeitos legais. Ora, isso um bom exemplo de obscuridade, pois no h omisso ou contradio eu no sei, na verdade, o que o magistrado quis dizer. Consigne-se, ainda, que, alm das hipteses de cabimento dos embargos de declarao enumeradas no art. 535, do CPC, h mais uma prevista no art. 463, do mesmo diploma:
Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe retificar erros de clculo; II - por meio de embargos de declarao.
Com efeito, os erros materiais tambm podero ser corrigidos em sede de embargos de declarao. A correo, por sua vez, poder ser feita ex officio ou a requerimento da parte interessada. Indaga-se: a parte pode fazer o pedido de correo por uma simples petio? Sim, mas preciso ter em mente que o mero peticionamento no interrompe a fluncia do prazo. Sendo assim, prefervel que o pedido seja feito por meio de embargos de declarao, pois o recurso interrompe o prazo, proporcionado maior tranquilidade parte. Convm destacar que, antigamente (at 1994), havia outra hiptese de cabimento dos embargos, qual seja, nos casos de dvida. Hoje, todavia, a hiptese de dvida est fora do Cdigo de Processo Civil. De 1973 a 1994, a doutrina criticou veementemente a dvida. Barbosa Moreira dizia que a dvida no pode ser hiptese de cabimento, porque uma deciso no tem dvida: quem tem dvida quem l uma deciso obscura, contraditria ou omissa. A doutrina fica, ento, 21 (vinte e um) anos se debatendo para tirar o dispositivo do CPC e, finalmente, consegue. Todavia, seis meses depois entra em vigor uma lei dos Juizados Especiais prevendo a dvida como hiptese de cabimento dos embargos de declarao. Moral da histria: a dvida sai do CPC em 1994, mas vem em outro diploma legal no ano de 1995 (Lei dos Juizados Especiais). Pergunta-se: quais as decises que podem ser embargadas? Segundo o Cdigo, s so embargveis a sentena e acrdo. Vejamos: o art. 535, do CPC, vai dizer que s existem trs vcios e que s so embargveis a sentena e o acrdo. isso mesmo? No. Isto porque, embora o Cdigo no faa meno, tanto as decises interlocutrias, quanto as decises monocrticas do Relator, podero ser embargadas. Ocorre que, nesta ltima, h uma peculiaridade, pois alguns Tribunais tm recebido os embargos de declarao como agravo interno. Na opinio do Prof. Pedro, isso a errnea aplicao do princpio da fungibilidade recursal, pois, nos embargos de declarao, eu no ataco a deciso em si, mas apenas digo que h algum vcio.
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Os efeitos dos embargos de declarao so (a) obstativo (inerente a todos os recursos): obsta o trnsito em julgado ou a precluso (caso seja deciso interlocutria); (b) devolutivo horizontal; e (c) efeito suspensivo: os embargos de declarao tm efeito suspensivo? As doutrinas clssicas dizem que sim. Ocorre que nunca ningum parou para pensar o porqu disso. A doutrina moderna, por sua vez, vai dizer o seguinte: cabe efeito suspensivo? Depende. A sentena tem eficcia imediata? No. A apelao tem efeito suspensivo? Sim. Portanto, a oposio de embargos de declarao da sentena tem efeito suspensivo. Por outro lado, a deciso interlocutria tem eficcia imediata? Sim. O agravo de instrumento tem efeito suspensivo? No pode ter, pois a mera interposio do recurso no suspende nada. Ento, a oposio de embargos de declarao de deciso interlocutria no tem efeito suspensivo como se os embargos no existissem, pois tudo continuar igual. Pergunta-se: o que o efeito interruptivo/suspensivo? Esse suspensivo aqui no tem nada a ver com o efeito supra, que se refere eficcia da deciso. O efeito interruptivo, por sua vez, est relacionado ao prazo. Pela regra do art. 538, do CPC, os embargos de declarao interrompem o prazo para interposio de recursos para ambas as partes. Mas, o que significa interromper o prazo? Sabemos que o prazo para apelar de 15 (quinze) dias. Digamos que saiu a sentena e eu a embarguei no quinto dia do prazo. Quando sai o decisum dos embargos, o prazo no continuar fluindo do quinto dia, mas comear novamente do zero. No entanto, convm destacar que, nos juizados especiais, os embargos de declarao apenas suspendem o prazo. Exemplo: o prazo de interposio do recurso, nos juizados, de 10 (dez) dias. O magistrado exarou a sentena e eu opus embargos de declarao no segundo dia do prazo. Com efeito, aps o decisum, o prazo no ser zerado, mas continuar fluindo de onde parou.
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