Revista Facultad de Ciencias Administrativas y Econmicas
Universidad ICESI matayta@icesi.edu.co ISSN: 0123-5923 COLOMBIA 1999 Javier Aristizbal Villa ACCIONES DE CLASE*, EN EL ORDENAMIENTO JURDICO COLOMBIANO Estudios Gerenciales, julio-septiembre, nmero 072 Universidad ICESI Cali, Colombia pp. 23-32 ESTUDIOS GERENCIALES 23 PRESENTACIN DEL TEMA Un ao despus de su promulgacin, entr a regir el 6 de agosto del ao en curso la Ley 472 de 1998 sobre pro- teccin de los derechos colectivos, dan- do paso, as sea con injustificado re- tardo, a la consolidacin de lo que la doctrina jurdica en Colombia deno- mina trpode del garantismo consti- tucional, sobre el cual, dada su im- portancia, vigencia y actualidad (puesto que no es tema exclusivo de juristas), bien vale la pena hacer al- gunas breves reflexiones desde el pun- to de vista del binomio inescindible comunidad-empresa. Como que una primera pata la con- forma la accin de tutela (Art. 86 de la C.P. y Decretos 2591 y 306 de 1991); una segunda, la accin de cumpli- miento (Art. 87 de la C.P. y Ley 393 de 1997); y una tercera, las acciones ACCIONES DE CLASE * , EN EL ORDENAMIENTO JURDICO COLOMBIANO JAVIER ARISTIZABAL VILLA Derecho y Ciencias Polticas, Universidad de Antioquia, Especialista en Derecho Constitucional, Universidad Externado de Colombia. Magistrado Auxiliar del Consejo de Estado. Profesor de Derecho Pblico, Universidades del Valle y de San Buenaventura, Cali. Profesor de Introduccin a la Estructura Jurdica Colombiana de la Universidad Icesi. Investigador sociojurdico del CIAC (Centro de Investigacin de la Arquidicesis de Cali). *Class action, en el sistema jurdico anglosajn populares y de grupo (Art. 88 de la C.P. y Ley 472 de 1998, objeto de este comentario). Su importancia deriva de las exigen- cias del nuevo modelo de democracia consagrado en la Carta, donde los ciu- dadanos no slo participan en el go- bierno cuando eligen libremente a sus representantes, sino cuando intervie- nen de manera activa impulsando la actuacin de las autoridades, con el propsito comn de asegurar el cum- plimiento de los fines del Estado. Tambin, al tomarlas como un con- junto de instrumentos acogidos por las corrientes del constitucionalismo contemporneo para optimizar los medios de defensa de las personas frente a los poderes del Estado, de la administracin pblica y de los gru- pos econmicos en general. Acciones que desde luego no son nue- vas ni en el ordenamiento jurdico ESTUDIOS GERENCIALES 24 colombiano 1 ni mucho menos en el ordenamiento de otros Estados, espe- cialmente de origen anglosajn como Inglaterra, Estados Unidos y Cana- d, con la denominacin de class action y que proceden: a) ante la im- posibilidad de acumulacin por lo numeroso del grupo demandante; b) siempre que sean comunes los fun- damentos de hecho y de derecho; c) cuando las pretensiones y excepcio- nes son tpicas de grupo; y d), para asegurar una proteccin justa y ade- cuada a los intereses del grupo. En Francia su evolucin ha sido ms bien lenta y se concreta en el recono- cimiento de la legitimacin popular a asociaciones creadas para defender intereses gremiales o profesionales. La Ley Royer las extendi a la defen- sa de los derechos del consumidor y del medio ambiente, tambin a tra- vs de asociaciones previamente re- conocidas. En Alemania, sin que medie la exi- gencia de que los beneficiarios de la accin se encuentren previamente asociados, es reconocida como accin pblica grupal, bsicamente en de- fensa del consumidor, permitiendo demandar las clusulas que resulten lesivas en los contratos privados de adhesin. En Italia, desde la Ley general de 1967 que legitima a cualquier perso- na para oponerse a los actos que le- sionen el inters comunitario permi- tiendo promover la accin en su pro- pio inters o en representacin del grupo, siempre que sean las mismas peticiones de ste y haya inters idn- tico y solidario entre los integrantes. En Espaa la Carta de 1978 prcti- camente les dio rango constitucional y las consagr como realizacin del principio de la participacin adminis- trativa. Finalmente, en Brasil se en- cuentran consagradas tanto en la Constitucin como en la ley y proce- den contra quienes afecten el bienes- tar general o perjudiquen el uso de los bienes de dominio pblico, y ade- ms, para la proteccin de aspectos econmicos, estticos e histricos. MARCO CONSTITUCIONAL Es sabido que con la expedicin de la Constitucin de 1991 no slo se trans- formaron sustancialmente las insti- tuciones polticas tradicionales cen- tenarias y anacrnicas debindose abordar el estudio de las mismas des- de una ptica diferente, sino que, por sobre todo, se plasmaron en ella los derechos fundamentales, recogien- do de paso los aportes del constitu- cionalismo europeo de la posguerra, a su vez tributario de la Constitucin norteamericana y de la Revolucin francesa. Igualmente, que se consa- gr el valor normativo de la Consti- tucin y la aplicacin inmediata de ciertos principios individuales (Art. 85 de la C.P.), en contraste con el va- lor meramente programtico de los postulados sobre derechos y liberta- des en la derogada Constitucin Na- cional de 1886 y sus posteriores re- formas. 1. Como que en el Cdigo Civil las encontramos agrupadas: a) Con el epgrafe de Proteccin de los bienes de uso pblico (Arts. 1005, 1006, 1007, 2358 y 2360); b) Accin por dao contingente (Arts. 2359 y 2360). De otra parte, leyes especiales consagran otros tipos de autnticas acciones populares: a) D. Ley. 3466 de 1982 sobre Defensa del consumidor: Ley 9a. de 1989 y 388 de 1997, sobre Reforma Urbana; Ley 45 de 1990 y 256 de 1996, sobre Competencia desleal. ESTUDIOS GERENCIALES 25 Uno de los tratadistas ms destaca- dos dentro de la doctrina constitucio- nal fornea, Karl Loewenstein, 2 con muy buen juicio resume lo que l con- sidera un mnimo irreductible de una autntica Constitucin, a saber: a) la diferenciacin de las tareas es- tatales; b) la distribucin de pesos y contrapesos entre los rganos del Estado; c) un mtodo de reforma para asegurar cambios polticos pacficos; d) un reconocimiento expreso de cier- tas esferas de autodeterminacin in- dividual. Pero, no obstante la utili- dad para la doctrina constitucional, dichos elementos trados por Lo- ewenstein no resultan suficientes para explicar a plenitud el concepto de Constitucin que demanda en la actualidad nuestra Carta Fundamen- tal de 1991. La delimitacin del poder poltico y el reconocimiento, aunque nominal, de la autonoma del individuo frente al poder del Estado, si bien ha sido constante a lo largo de nuestra histo- ria constitucional, en la Carta de 1991 existen aspectos nuevos que engran- decen notablemente dicho proceso en Colombia, como los derechos inheren- tes a la persona (Arts. 11 a 40 de la C.P.) o de primera generacin; los derechos sociales, econmicos y cul- turales (Arts. 42 a 77 ) o de segunda generacin; los derechos colectivos y del ambiente (Arts. 78 a 82) o de ter- cera generacin. A ms de las distin- tas garantas para que la Constitu- cin sea realmente actuada: acciones de tutela, cumplimiento y populares (Arts. 86, 87, 88 de la C.P.). A lo anterior se suman dos elemen- tos que de cierta manera constituyen el ncleo de nuestra Constitucin material: de un lado, la frmula pol- tica segn la cual Colombia es un Estado Social de Derecho, fundado naturalmente en la dignidad huma- na y en la prevalencia del inters ge- neral; de otro, la especie de abanico conformado por los principios y fines de ese Estado Social, como servir a la comunidad, garantizar los derechos, facilitar la participacin poltica y el aseguramiento de un orden justo. 1. Estado Social de Derecho. Cuan- do el artculo 1o. de la Constitucin Poltica define a Colombia como un Estado Social de Derecho, no est aa- diendo una frase ms, ni mucho me- nos una frase de cajn. Dicha frmula implica el trnsito de un Estado For- mal de Derecho a un Estado en el que lo social es elemento bsico al encau- zar la definicin de ste en trminos ontolgicos. En otras palabras, dicho concepto implica la tajante necesidad de asegurar por todos los medios que el acervo de valores de la Carta, la dig- nidad de la persona humana en lti- ma instancia, se refleje ntegramente en los diferentes mbitos de la activi- dad estatal. El canon clsico del Estado Liberal, segn el cual el Estado de Derecho se establece y manifiesta con el pre- dominio de la ley en el sentido de nor- ma abstracta y general, se reempla- za por el imperativo segn el cual el contenido de la norma no puede ser cualquiera, sino que debe ser concre- to, de tal manera que la norma sea susceptible de aplicacin. Para Karl Doehring 3 el Estado de Derecho y el Estado Social de Derecho se encuen- 2. LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la Constitucin. Trad. Alfredo Gallego. Barcelona, Ariel 1983 pp. 1. 3. DOEHRING, Karl; ABEBDROTH, Wolfgang; FORSTHOFF, Ernest. El Estado Social, Centro de Estudios Constitu- cionales, Madrid, 1986. ESTUDIOS GERENCIALES 26 tran en una relacin de contradiccin, ya que, as el primero incluye elemen- tos de justicia material y el segundo igualmente conlleva una misin de idntica naturaleza, tambin es cier- to que: ...el Estado de Derecho tiene como tarea el establecimiento de un procedimiento que ga- rantice la seguridad jurdica y la proteccin de los derechos materiales, colocando en con- traposicin al Estado Social de Derecho en su tarea de repar- ticin de bienes materiales, en la bsqueda de la igualdad... ...los fines del Estado de De- recho y los del Estado Social son contradictorios, de mane- ra tal que se anulan mutua- mente o se da valor preferente el uno sobre el otro... Para nuestros propsitos, es menes- ter tener en cuenta que una de las manifestaciones de la crisis del Esta- do Constitucional en la segunda mi- tad del siglo XX, en sentir de la Cor- te, 4 consiste en afirmar que de nada sirve una buena lista de derechos si no se tiene en cuenta el proceso o mecanismos de aplicacin. 2. Principios fundamentales. Al ser tenidos como una de las bases axiolgico-jurdicas de todo el orde- namiento, no es posible que normas o instituciones del sistema jurdico puedan estar en contradiccin con dichos postulados; la movilidad y al- cance de tales normas se encuentran limitados por la adecuada interpre- tacin de los principios fundamenta- les. Como todas las normas constitu- cionales, los derechos fundamentales emanan de los valores y principios de la Carta, resultando ms evidente, directa e inmediata su interrelacin y sin que pueda el operador jurdico sustraerse a la obligacin de conocer los principios que la han inspirado o debido o podido inspirar. Es misin de la jurisprudencia y de la doctrina explicar tales principios en orden a facilitar la creacin, interpretacin e integracin del derecho. 3. Los derechos fundamentales: Por su naturaleza, los derechos fundamen- tales otorgan a la persona humana pro- teccin frente al Estado, colocndola ms all de su poder y del de las pro- pias organizaciones privadas. As, al- gunos derechos fundamentales cons- tituyen una garanta contra el Esta- do y otros van dirigidos a obtener una determinada accin por parte de ste con miras a la proteccin del indivi- duo y de su igualdad jurdica, como en el caso concreto del derecho a la vida, a la igualdad, al debido proce- so, entre otros. Es lo que permite la vinculacin de todas las autoridades con el respeto y proteccin de unos valores positivizados normativa- mente para lograr la efectividad de los derechos, principios y deberes, en los trminos del articulo 2o. de la Carta. Acertadamente lo expresa el consti- tucionalista vasco Juan Jos Soloz- bal Echavarra: 5 Los derechos fundamentales reconocen facultades referen- tes a mbitos vitales del indi- 4. ST-406 de 1992. 5. SOLOZBAL, E. Juan J. Teora de los Derechos Fundamentales. Separata de la Revista de Estudios Consti- tucionales, Madrid, 1990, p. 88. ESTUDIOS GERENCIALES 27 6. HABERLE, P. Die Wesensgehaltsgarantie des Artikel, Heidelberg, 1983. viduo en su propia libertad, relaciones sociales o participa- cin poltica, imprescindibles para su desarrollo como perso- na y derivados de su propia dig- nidad de tal. Desde un punto de vista indi- vidual podemos decir que los derechos fundamentales estn ligados a la dignidad de la per- sona, son la proyeccin positi- va, inmediata o vital de la mis- ma. Constituyen as mismo la condicin de su libertad y au- todeterminacin. Su desconoci- miento o conculcacin vulnera la dignidad e impide el desa- rrollo del individuo como per- sona. Por eso su disfrute resul- ta imprescindible. Los dere- chos fundamentales constitu- yen el ncleo bsico, ineludible e irrenunciable, del estatus ju- rdico del individuo. Pero los derechos fundamenta- les, adems de esta dimensin subjetiva, disponen de otra di- mensin objetiva, ya que cons- tituyen elementos as mismo esenciales del orden jurdico- poltico general. Los derechos fundamentales se tie- nen como la condicin misma de la democracia, la cual, como sistema poltico, es imposible que exista sin el reconocimiento y el ejercicio de los mismos. Como tambin lo anota Ha- berle, 6 la formacin democrtica de la voluntad del Estado es impensa- ble sin el ejercicio de los derechos fun- damentales. La fisonoma subjetiva de los dere- chos fundamentales abarca conteni- dos de derecho objetivo y principios valorativos que sealan directrices e impulsos al legislador, a la adminis- tracin y a los jueces, proyectando una fuerza irradiadora de la parte dogmtica sobre la parte orgnica de la Constitucin, lo que permite ex- traer consecuencias jurdicas que su- peran la interpretacin clsica de las normas jurdicas. Consecuentemente, la Constitucin de 1991 trasciende la idea del indivi- duo en abstracto, aisladamente con- siderado, para colocar al ser huma- no, al hombre, como sujeto, razn y fin, de la misma; al ser humano en su dimensin social, tomado en la ten- sin individuo-comunidad. De ah que stos no puedan ser analizados de manera insular, sino dentro del con- junto, dentro del bloque de derechos que tienen como sujeto a la persona humana. Los valores y principios materiales de la persona, reconocidos por la Cons- titucin (Arts. 14, 16), estn inspira- dos en el propio prembulo de la De- claracin Universal de los Derechos del Hombre, aprobada y proclamada por la Asamblea General de las Na- ciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, que textualmente dice: Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconoci- miento de la dignidad intrnse- ca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miem- bros de la familia humana Los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la carta su fe en los derechos ESTUDIOS GERENCIALES 28 fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igual- dad de derechos de hombres y mujeres De ah la ley 472 de 1998 sobre acciones populares y de grupo Pues bien, constituye objetivo funda- mental de este ensayo, aparte de ha- cer patentes los fundamentos valora- tivos o principialsticos inspiradores del Poder Constituyente de 1991, tema por lo general excluido por la doctrina constitucional clsica y en buena parte por la moderna; en po- cas palabras, destacar el significado y saludar la nueva Ley. Fue as como el Constituyente, muy atinado en la interpretacin de los signos de los tiempos, decidi elevar a canon constitucional acciones que desde las instituciones romanas se enderezaron hacia la defensa de de- rechos e intereses colectivos, por lo que el artculo 88 de la Carta ordena: La Ley regular las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses co- lectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la se- guridad y la salubridad pbli- cos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competen- cia econmica y otros de simi- lar naturaleza que se definen en ella. Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasio- nados a un nmero plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones par- ticulares. As mismo, definir los ca- sos de responsabilidad civil objetiva por el dao inferido a los derechos e intereses co- lectivos. Es evidente la estructura abierta del precepto constitucional al autorizar al legislador para que regule dos ac- ciones claramente diferenciadas; en primer lugar las populares, que por la naturaleza de los bienes que pro- tegen tiene inmensa amplitud y su finalidad es preventiva y restitutiva; y en segundo trmino las llamadas acciones de grupo o de clase, cuya fi- nalidad es de resarcimiento, y van a requerir la ocurrencia del dao. El artculo 4o. de la Ley 472 de 1998 enumera una serie de derechos y si- tuaciones de inters colectivo que pueden ser materia de prevencin ante amenaza o vulneracin utilizan- do la accin popular: a) El goce de un ambiente sano. b) La moralidad administrativa. c) La existencia del equilibrio ecol- gico. d) El manejo y aprovechamiento ra- cional de los recursos naturales para garantizar su desarrollo sos- tenible, su conservacin, restaura- cin o sustitucin. e) La conservacin de las especies animales y vegetales. f) El goce del espacio pblico y la uti- lizacin y defensa de los bienes de uso pblico. g) La defensa del patrimonio pbli- co. h) La defensa del patrimonio cultu- ral de la Nacin. ESTUDIOS GERENCIALES 29 i) La seguridad y salubridad pbli- cas. j) La libre competencia econmica. k) El acceso a los servicios pblicos y a que su prestacin sea eficiente y oportuna. l) La prohibicin de la fabricacin, importacin, posesin y uso de ar- mas qumicas, biolgicas y nuclea- res, as como la introduccin al te- rritorio nacional de residuos nu- cleares o txicos. m)El derecho a la seguridad y pre- vencin de desastres, previsibles tcnicamente. n) La realizacin de las construccio- nes, edificaciones y desarrollos urbanos, respetando las disposicio- nes jurdicas, de manera ordena- da y dando prevalecida al benefi- cio de la calidad de vida de los ha- bitantes. o) Los derechos de los consumidores y usuarios. Sin que se tengan por agotados ta- les derechos con la anterior clasifi- cacin, pues prescribe la misma nor- ma que adems de los que se enu- meran en dicho estatuto, son dere- chos e intereses colectivos los defi- nidos como tales en la Constitucin, las leyes ordinarias y los tratados de derecho internacional celebrados por Colombia. En lo tocante a las acciones de clase o de grupo, es menester destacar que stas no hacen slo referencia a de- rechos constitucionales fundamenta- les, ni nicamente a derechos colec- tivos, toda vez que comprenden tam- bin derechos subjetivos de origen constitucional o legal, los cuales su- ponen siempre a diferencia de las acciones populares la existencia y demostracin de una lesin o perjui- cio cuya reclamacin se ejercita ante el juez. Es notorio que en este caso lo que se pretende reivindicar es un in- ters personal cuyo objeto es obtener una compensacin pecuniaria que debe ser percibida por cada uno de los miembros del grupo que se une para promover la accin No obstante, tambin requieren es- tos instrumentos judiciales que el dao a reparar sea de aquellos que afectan a un nmero plural de perso- nas y que por su entidad deben ser atendidas de manera pronta y efecti- va, por lo cual, las class action es- tn revestidas, entre nosotros, de las siguientes caractersticas: a) No involucran derechos colectivos. b) El elemento comn es la causa del dao y el inters cuya lesin debe ser reparada, que es lo que justifi- ca una actuacin judicial conjun- ta de los afectados. c) En principio, por tratarse de inte- reses individuales privados o par- ticulares, los criterios de regula- cin deben ser los ordinarios. d) Los mecanismos de formacin del grupo y la manera de hacer efecti- va la reparacin a cada uno de sus miembros deben ser regulados de manera especial, con fundamento en la norma constitucional, aten- diendo a las razones de economa procesal que inspiran su consagra- cin en ese nivel. ESTUDIOS GERENCIALES 30 OTROS ASPECTOS DE LA NUEVA LEY Referente a los objetivos, principios y naturaleza de las dos acciones, se desprende que el legislador, orienta- do por el precepto superior en cuanto a las acciones populares, no distin- gue entre intereses colectivos o difu- sos, pues segn la doctrina los pri- meros se refieren al grupo organiza- do y los segundos a comunidades in- determinadas. Simplemente los deno- mina intereses colectivos y seala como objeto de las dos acciones, sin distinguir, la defensa y proteccin de los derechos e intereses colectivos y el resarcimiento del perjuicio indivi- dual al grupo o nmero plural de per- sonas. Para las acciones de grupo destaca su carcter resarcitorio y dispone que se ejercern exclusivamente para el re- conocimiento y pago de indemniza- cin, por perjuicios individuales cau- sados a un grupo de personas en uni- formidad de condiciones respecto de idntica causa. Para la accin popu- lar, en el fondo, se establece como objetivo la prevencin frente a ame- nazas a bienes y derechos cuya afec- tacin compromete el inters colecti- vo; o la restitucin a su estado natu- ral de dichos bienes. Sobre la titularidad y ejercicio de las acciones es menester reparar en las siguientes situaciones: a) Toda persona natural o jurdica se encuentra legitimada para ejercer la accin popular, adems del pro- curador general, el defensor del pueblo y los personeros en relacin con sus competencias; igualmente los alcaldes y dems servidores pblicos por razn de sus funcio- nes, las ONG o similares y las en- tidades pblicas que cumplan fun- ciones de control, intervencin y vigilancia siempre que no sean causa de la amenaza o vulnera- cin. b) En las acciones de grupo tiene le- gitimacin activa la persona natu- ral y jurdica que hubiere sufrido un perjuicio individual, en condi- ciones uniformes y respecto de idntica causa, con el objeto de su resarcimiento. c) La accin popular puede ejercerla cualquier persona por s misma o a travs de apoderado, y en el pri- mer evento puede intervenir el de- fensor del pueblo, a quien se debe notificar la demanda, entendido que se puede realizar a travs de sus distintos delegados. d) Por su parte, la accin de grupo o de clase debe ser ejercida median- te apoderado y el grupo debe estar integrado al menos por veinte per- sonas. Tambin puede ejercerla el defensor del pueblo o los persone- ros en nombre de quien lo solicite o en caso de desamparo. En materia de jurisdiccin y compe- tencia, debe partirse de la naturale- za jurdica de la persona causante de la amenaza, ya sea pblica o priva- da, quedando sometido su conoci- miento, respectivamente, a la juris- diccin contenciosa administrativa, o a la civil ordinaria, segn el caso. De acuerdo con el factor territorial, en las acciones populares la competen- cia radica en el lugar de los hechos o domicilio del demandado, a eleccin del actor popular, y en las de grupo o clase radica en el sitio de los hechos, en el domicilio del demandado o en el del demandante, a eleccin de ste. ESTUDIOS GERENCIALES 31 En ambas acciones frente a la plura- lidad de jueces, conoce a prevencin aquel ante quien se hubiese presen- tado primero la demanda. Las acciones populares se pueden promover sin lmite de tiempo, con sentido preventivo mientras subsis- ta la amenaza o peligro al derecho o inters colectivo; igualmente sin lmi- te de tiempo se ejerce para volver las cosas al estado anterior, por tratar- se, segn la Corte, de proteger no derechos subjetivos sino bienes valio- sos a la sociedad, como la vida, el medio ambiente, el espacio pblico, que requieren que cualquier miem- bro de la comunidad pueda acudir a la justicia para obtener proteccin. En cambio las acciones de clase tienen trmino de caducidad de dos aos, a partir de la fecha en que se caus el dao o ces la vulneracin que lo cau- s, por motivos de seguridad jurdica y la eficacia de la justicia. En ambas acciones proceden las medidas cau- telares para prevenir el dao o garan- tizar la reparacin, segn el caso. FINALMENTE Que, como bien lo dijo la Corte Cons- titucional en la sentencia C-215 de abril del presente ao: debe reiterarse que las acciones po- pulares aunque se encaminen a la proteccin y amparo judicial de los intereses y derechos colectivos, no pueden ejercer como ya se indic, con el objeto de perseguir la reparacin subjetiva o plural de los eventuales daos que pueda causar la accin o la omisin de la autoridad pblica o del particular sobre ellos. Para estos ltimos fines, el constituyente de 1991 cre las acciones de grupo o de clase, a la vez que conserv las accio- nes ordinarias o especializadas y con- sagr como complemento residual la accin de tutela. Esas acciones, para su procedencia, exigen siempre que el dao afecte derechos subjetivos de origen constitucional o legal de un nmero plural de personas que por sus condiciones y por su dimensin deben ser atendidas con prontitud, inmediatez, efectividad y sin mayo- res requisitos procesales dilatorios. BIBLIOGRAFIA 1. 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