Contrats Speciaux Suite 2

Contrats spciaux Licence droit Rouen 2011-2012
SECTION 2 - LENCADREMENT DU CONSENTEMENT

Si le Code 1804 est marqu par le rgne du consensualisme, la modification des
comportements, la complexification des schmas conomiques a modifi en substance le droit
de la vente. Plus prcisment, le droit franais porte sur le consentement des parties une
attention toute particulire.
La vigilance, cest dabord celle qui est issue du droit commun des contrats, spcialement
celle qui sintresse aux vices du consentement. Mais il faut ici sintresser une vigilance
dun autre type : celle qui est porte par la rglementation spciale de la vente. Les rgles
spciales encadrent le consentement. Parfois les disposition en cause protgent le
consentement de lune des parties rpute faible ; parfois, elles forcent le consentement de
lune des parties raison dintrts jugs suprieurs.
1. LE CONSENTEMENT PROTG
Il a dj t soulign que le contrat de vente daujourdhui nest surement pas le contrat de
vente dhier :
- Les vendeurs ne sont pas les mmes : le petit marchand dautrefois na plus rien
voir avec les grosses enseignes qui pullulent daujourdhui (par exemple, Carrefour,
Auchan) ;
- Les modalits de la vente ne sont pas les mmes. La vente domicile sest
dveloppe de manire significative. Et linternet ne fait quaccentuer ce phnomne. Par
ailleurs, la vente crdit tient aujourdhui une place importante ;
- Linvitation la vente nest pas la mme : le marketing a considrablement marqu
la publicit et encourage la consommation.
Voici quelques raisons qui sont de nature crer un dsquilibre entre dune part lacheteur-
consommateur, dautre part le vendeur-professionnel. La comptence du professionnel et sa
capacit financire placent traditionnellement celui-ci dans une position de supriorit
naturelle lendroit du consommateur. Ces considrations justifient depuis une trentaine
dannes lapparition de textes divers dont la plupart ont t regroups dans le Code de la
consommation. Et de fait, ladage emptor debet esse curiosus est appel reculer.
La protection du consentement du consommateur au contrat de vente passe par 3 sries de
mesures qui passent par linformation, la rflexion et la rtractation :
- Linformation : Force est de constater que de nombreuses rgles visent
garantir au consommateur une bonne information, information de la partie en situation
dinfriorit. Les obligations pourraient tre caricatures de la manire suivante : cest au
vendeur dtre loyal en renseignant et non pas lacheteur dtre curieux, de se renseigner, de
questionner. Lon songe ici la rgle gnrale nonce par larticle L. 111-1, I du Code de la
consommation. Selon ce texte : Tout professionnel vendeur de biens doit, avant la
conclusion du contrat, mettre le consommateur en mesure de connatre les caractristiques
essentielles du bien . Dans le mme esprit, lalina 1
er
de larticle L. 113-3 du mme code
prvoit que Tout vendeur de produit ou tout prestataire de services doit, par voie de
marquage, dtiquetage, daffichage ou par tout autre procd appropri, informer le
consommateur sur les prix, les limitations ventuelles de la responsabilit contractuelle et les
conditions particulires de la vente, selon des modalits fixes par arrts du ministre charg
de lconomie, aprs consultation du Conseil national de la consommation .
Cette question relative linformation de lacheteur intresse les obligations qui
psent sur le vendeur : nous en reparlerons.
- La rflexion : Dautres rgles visent offrir au consommateur un temps de
rflexion. A ce titre, certains textes prvoient un dlai de rflexion pralable avant lequel
lacceptation ne peut tre donne. Il en va ainsi de larticle L. 312-10 du Code de la
consommation pour le crdit immobilier. En la matire, lemprunteur ne peut accepter loffre
de prt que dix jours aprs lavoir reue. Le lgislateur chercher viter lemprunteur ne
sengager de manire intempestive.
- La rtractation : Certaines rgles visent octroyer au consommateur une facult
de rtractation. Plus concrtement, la facult de rtractation permet lune des parties de
revenir unilatralement sur laccord conclu, alors quen principe, une fois les consentements
changs, la vente est dfinitivement conclue. Lobjectif de protection apparat dautant plus
fort si lon rappelle que lobligation dinformer le consommateur de sa facult de rtractation
est assortie de sanctions pnales.
Lillustration la plus ancienne est issue de la loi du 22 dcembre 1972 relative la
vente par dmarchage domicile (C. consom., art. L 121-21 et suivants). En application de ce
texte, lacheteur domicile, dans les ventes de biens, peut renoncer au contrat dans les sept
jours, par lettre recommande avec accus de rception (C. consom. art. L 121-25). Cette
facult de rtractation sest ensuite dveloppe : exemple, en vertu de lart. L121-16 du Code
de la consommation, la mme rgle simpose dans les ventes distance.
Dernire illustration peut tre tire de la vente immobilire. Ici, la loi Neiertz du
31 dcembre 1989 sur le surendettement des particuliers a institu un dlai de rtractation de
sept jours, pour les acqureurs non professionnels dimmeubles dhabitation, lorsque lacte est
dress sous seing priv. Cette facult a t considrablement largie par la loi SRU du 13
dcembre 2000 : si lacte est un acte authentique, lacqureur non prof dispose aussi dun
dlai de 7 jours compter cette fois de la remise du projet dacte et il ne peut signer lacte
authentique pendant ce dlai de 7 jours (CCH article L. 271-1). Cette facult sapplique ds
lors que lacqureur est un non-professionnel : peu importe la qualit du vendeur :
professionnel ou non professionnel. Lobjet de cette rglementation est galement tendu : la
facult de rtractation concerne la construction ou lacquisition dun immeuble usage
dhabitation, concerne galement la souscription de parts donnant vocation lattribution en
jouissance ou en proprit dimmeubles dhabitation. Enfin, le droit de rtractation concerne
autant lacte de vente lui-mme que les contrats prliminaires : promesse unilatrale ou
promesse synallagmatique de vente.
2. LE CONSENTEMENT FORCE
Peut-on forcer le consentement de lune des parties ? Cette ide heurte bien videmment la
libert contractuelle, laquelle se dcline en trois liberts : celle de conclure ou non le contrat ;
celle de choisir son co-contractant ; enfin celle de choisir le contenu du contrat.
Cette libert contractuelle nest surement pas absolue. En effet, lon sait que lessor
considrable dun ordre public et social justifie les tempraments de plus en plus nombreux
apports par le lgislateur la libert contractuelle ; la vente nchappe pas cette tendance.
On ne peut certainement pas tre contraint acheter, mais la loi parfois oblige
vendre ; parfois elle dsigne le co-contractant.
A. LOBLIGATION DE VENDRE.
Admettre la vente force, cest admettre un transfert de proprit forc. Or,
larticle 545 du Code civil interdit en principe une atteinte au droit de proprit : Nul ne peut
tre contraint de cder sa proprit, si ce nest pour cause dutilit publique, et moyennant
une juste et pralable indemnit .
Pourtant, le lgislateur envisage exceptionnellement des hypothses de vente
force. En la matire, la vente force peut avoir un visage positif ou ngatif.
- Un visage positif : cest lobligation de vendre. Plusieurs hypothses de vente
forces doivent tre cites. Le principe de la libert de vendre cde dans certaines hypothses
en prsence dimpratifs suprieurs. Mais la loi seule peut prvoir de telles drogations. Il en
est ainsi notamment des nationalisations ou de lexpropriation pour cause dutilit publique.
Cette dernire, envisage par le Code civil larticle 545 donne lieu une procdure et une
indemnisation minutieusement organise par le code de lexpropriation. De la mme faon, on
peut considrer que la vente est force lorsque les biens du vendeur sont saisis : la dfaillance
dun dbiteur loblige vendre son bien, conformment larticle 2285 du Code civil, pour
honorer ses dettes.
Quelle que soit la cause de la vente force, il y a bien dans toutes ces hypothses
un transfert de proprit obligatoire ; on peut nanmoins se demander si la vente force doit
suivre en tout point le rgime de la vente volontaire. Par exemple, lobligation de garantie des
vices cachs du vendeur joue-t-elle encore lorsque le consentement du vendeur a t forc ?
- Un visage ngatif : cest linterdiction de refuser la vente. Rappelons quun
professionnel ne peut refuser la vente lgard dun consommateur (C. consom., L. 122-1),
sauf motif lgitime. Le refus de vente est interdit en tant que tel et constitue une contravention
de 5
e
classe. En revanche, lgard des professionnels, le refus de vente nest plus interdit en
tant que tel ; il nest donc prohib que dans la mesure o les circonstances en feraient une
pratique anticoncurrentielle (C. com., art. L. 420-2).
B. LA DESIGNATION DE LACQUEREUR
Il arrive que le vendeur dcide de vendre mais que la vente dfinitive ne se ralise pas
avec lacheteur quil avait initialement choisi. En effet, certains mcanismes lgaux, comme
les facults de retrait ou de premption permettent une personne de se substituer lacheteur
choisi par le vendeur. La vente est alors bien conclue mais lacheteur choisi est vinc au
profit du bnficiaire du droit de premption.
Plusieurs observations peuvent tre faites :
- Quelle diffrence entre le droit de retrait et le droit de premption ? Lon parle de
retrait lorsque le titulaire de cette facult lexerce une fois que la chose est dj vendue et lon
parle de premption lorsque le titulaire exerce sa facult sur le projet de vente, avant la
ralisation de la vente dfinitive. Toutefois, en pratique, les deux termes sont indiffremment
employs ; on prfre le plus souvent le terme de premption.
- Quelles sont les finalits poursuivies par le droit de premption ? Le plus souvent,
le droit de premption vient protger un intrt public. La substitution de la personne de
lacqureur sopre donc pour des raisons qui dpassent les intrts des parties la vente.
Les droits de premption sont trs nombreux. On peut citer notamment :
A. En matire immobilire, un droit de premption urbain est accord aux
communes, ce qui leur permet de se porter acqureur dans des zones
dlimites par ces dernires par un plan doccupation des sols.
B. De mme, et toujours en matire immobilire, pour les biens agricoles, un
droit de premption est ouvert aux SAFER (Socit dAmnagement Foncier
et dEtablissement Rural). Lobjet de la SAFER est alors de restructurer les
fonds ruraux. Le droit de premption oblige ensuite la SAFER rtrocder le
fonds aux agriculteurs de son choix.
C. En matire mobilire, la facult de se porter acqureur dune uvre dart
vendue aux enchres est reconnue la Runion des Muses Nationaux.
Parfois, le droit de premption a pour finalit de protger des intrts privs. Cest le cas
du locataire qui bnficie dun droit de premption dans les statuts spciaux du bail rural. Il
existe galement propos du bail dimmeuble dhabitation : en cas de vente, le locataire
bnficie dun droit de premption. Enfin, en cas de vente dun bien indivis, un droit de
premption est accord aux indivisaires.
- Quels sont les effets du droit de premption ? Le mcanisme du droit de
premption se distingue dune vente force. En effet le propritaire nest pas tenu de vendre,
mais au cas o il le fait, il est contraint de proposer le bien un tiers dtermin.
En principe, le fonctionnement du droit de premption est le suivant ; il sarticule
en trois temps :
. 1
er
temps : linformation du bnficiaire du droit de premption. Le vendeur, une
fois les conditions du contrat tablies avec un acheteur potentiel, doit les communiquer au
titulaire du droit de premption.
. 2
me
temps : la rflexion du bnficiaire. Ce dernier dispose alors dun certain
dlai pour dcider sil souhaite faire lacquisition. En principe, est offerte au bnficiaire une
alternative : soit accepter loffre aux conditions proposes ; soit refuser de faire jouer le droit
de premption.
Mais, le lgislateur a parfois prvu que le bnficiaire du droit de premption puisse contester
le prix et demander au tribunal de faire lestimation de la valeur du bien (cest le cas pour le
droit de premption des SAFER).
. 3
me
temps : la dcision du bnficiaire. En sen prvalant dans le dlai imparti,
le titulaire du droit de premption devient acqureur. proprement parler, il ne se substitue
pas au candidat acheteur, puisque la vente projete avec ce dernier ne stait pas encore
ralise.
- Quelle est la sanction de la mconnaissance du droit de premption ? Lorsque
le vendeur ne respecte pas le droit de premption, la sanction est variable.
Soit le titulaire du droit de premption est purement et simplement substitu
lacqureur.
Soit, la vente est simplement nulle ; le bien redevient proprit du vendeur qui
nest pas tenu de le cder au bnficiaire du droit de premption.
Notons quen matire de baux dhabitation, le cong notifi au locataire vaut en
principe offre de vente. Si une telle offre nest pas notifie, le cong est nul. De la sorte, le
locataire qui naura pas t congdi en bonne et due forme pourra demeurer dans les lieux.
CHAPITRE 2
nd
:
LOBJET DANS LE CONTRAT DE VENTE
Comme tout contrat synallagmatique, lobjet se ddouble : sagissant de vente, il
est constitu de la chose et du prix. Ces deux lments constituent la structure mme de ce
contrat. Il sagit du transfert dune chose contre le payement dun prix. La chose et le prix
sont donc les deux piliers du contrat de vente, qui, sans eux, ne pourrait recevoir cette
qualification.
SECTION 1 - LE PRIX DANS LE CONTRAT DE VENTE
Le prix est une contrepartie caractre montaire, cest--dire une somme
dargent. Le prix constitue un lment de qualification de la vente, puisquil permet de la
distinguer dautres contrats qui ne comportent pas de prix (par exemple du contrat dchange).
Il conditionne, en principe la validit de la vente.
Comme la chose, le prix dans la vente doit prsenter certaines qualits :
- dabord, il doit tre dtermin ou dterminable, conformment aux dispositions
du droit commun et aux rgles spcifiques de la vente (1).
- ensuite, il doit tre rel et srieux (2).
- enfin, lon sinterrogera sur la question de savoir si le prix doit tre juste (3)
1. UN PRIX DTERMIN OU DTERMINABLE
A propos de la dtermination du prix, le Code civil a dgag des rgles gnrales (A). Mais la
jurisprudence ou la pratique internationale ont fait natre des rgles spciales (B).
A. LES REGLES GENERALES
Le Code civil prvoit un texte spcifique la vente qui impose la fixation dun prix
dtermin ; cest larticle 1591 du Code civil. Mais le Code 1804, complt par la
jurisprudence, envisage galement des hypothses o le prix nest pas fix avec prcision ds
la conclusion du contrat de vente. Dans ce cas, la vente reste valable condition que le prix
demeure dterminable.
1) LE PRIX DETERMINE
Le prix tout comme la chose doit faire lobjet de laccord des parties. Ce nest l que
lapplication du droit commun.
Cependant, il est une rgle particulire au droit de la vente, cest celle du caractre
dtermin du prix. Larticle 1591 du Code civil dispose en effet : Le prix de la vente doit
tre dtermin et dsign par les parties .
Trois observations rapides mritent dtre faites propos de la formule employe par
le Code:
- Que faut-il entendre par prix ? Le prix dans la vente, ce nest pas nimporte
quelle contrepartie : cest celle qui consiste dans le versement dune somme dargent.
Rappelons que dans le droit de la vente, en France, leuro simpose ; en revanche, dans les
ventes internationales, la monnaie est choisie par les parties.
- Pourquoi exige-t-on que Le prix doit tre dtermin ? Cette exigence
sexplique par le souci de protger lacheteur et vaut pour toutes les ventes, quelles soient
mobilires ou immobilires, quelles sexcutent sur le champ ou que le prix soit payable
ultrieurement. Finalement, pourquoi faut-il que le prix soit dtermin ? La raison est lie
trois qualits du contrat de vente. Ce contrat est synallagmatique, le prix est donc la
contrepartie du transfert de proprit ; il est commutatif, en consquence, pour dcider que le
prix est la juste valeur du transfert de proprit, il faut ncessairement quil soit dtermin ;
enfin, rappelons que le contrat de vente est un contrat excution instantane, le prix doit tre
dtermin ds la rencontre des volonts.
- Le texte prcise que le prix doit tre dsign par les parties . Ceci signifie
que seules les parties sont capables en principe de fixer le prix de vente ; plusieurs arrts (V.
not. Cass. 1
re
civ., 28 nov. 2000) interdisent au juge le pouvoir de fixer le prix lorsque celui-
ci nest pas dtermin ou dterminable. La raison est simple : le juge ne peut rendre valable
un contrat auquel fait dfaut une condition de validit. Toutefois, si le prix est libre depuis
lordonnance du 1
er
dcembre 1986 il est ngoci par les parties au contrat de vente le
prix de certains biens est encore rglement par les pouvoirs publics. Tel est le cas notamment
pour les mdicaments ou encore les livres (L. 10 aot 1981).
Reste que le droit franais offre aux parties la possibilit de remettre plus tard la
fixation du prix. Il faut nanmoins que le prix soit dterminable au moment de la conclusion
du contrat.
2) LE PRIX DETERMINABLE
Peut-on renvoyer plus tard le montant du prix ? Le lgislateur et le juge lont envisag. Mais
lun et lautre exige que le prix doit tre dterminable.
a) Lapproche du lgislateur : la dtermination par un tiers
Larticle 1592 du code civil dispose que le prix peut tre laiss larbitrage dun tiers .
Quant cette possibilit, il convient de rpondre deux interrogations.
- 1
re
question : quelle est la qualit de ce tiers ? Les termes de ce texte sont
malheureux, car il ne sagit pas ici dun arbitre. Force est de constater que le tiers na pas la
mission dun arbitre, laquelle serait de trancher un litige. Il ne sagit pas davantage dun
expert mme si la jurisprudence se rfre parfois cette expression. Il sagit en ralit dun
mandataire, indpendant de lun et lautre des contractants (V. not. dans la sance de TD n 3,
le document 5, Cass. 1
re
civ., 2 dcembre 1997). Il peut tre dsign par les parties dans le
contrat ou bien par le juge, si le contrat la prvu. En dehors dune prvision par les parties, le
juge refuse de se substituer aux parties pour dsigner lexpert :
. 1
er
exemple : si le tiers dsign par les parties se rcuse ou est
empch, le juge refusera de le remplacer ; la vente sera nulle (C. civ., art. 1592).
. 2
nd
exemple : si les contractants ont simplement renvoy dire
dexpert sans prciser les modalits du choix de ce tiers, les juges refusera de le dsigner.
- 2
nde
question : quelle est la mission du tiers ? La rponse est simple : fixer le prix (V.
not., sur limpossibilit pour lexpert daccomplir sa mission, dans la sance de TD n 3, le
document 6, Cass. 2
me
civ., 8 avril 1999) ! Le ou les tiers ainsi dsigns doivent fixer un prix
prcis. La simple indication dune fourchette est insuffisante. Une fois le prix fix, il simpose
aux parties. Nanmoins si le tiers a commis une erreur grossire dans la fixation du prix, le
juge peut redemander lexpert de fixer le prix, sans commettre une telle erreur. Mais en
aucun cas, le juge ne peut se substituer lexpert pour fixer le prix (Cass. 1
re
civ., 25 janvier
2005).
Si lexpert a commis une erreur qui nest pas grossire, la dtermination du prix
ne peut pas tre remise en cause, mais la partie qui a subi un prjudice du fait de la diffrence
entre le prix fix par le tiers et le prix qui aurait du tre retenu peut engager la responsabilit
de lexpert (V. not. dans la sance de TD n 3, le document 7, Cass. Com 4 fvrier 2004).
b) Lapproche du juge : la rfrence des lments extracontractuels
La jurisprudence (Req, 7 janvier 1925), dcide que le prix peut, manire gnrale, tre
dterminable par rfrence une clause du contrat. Le prix na pas tre fix dans le contrat
(V. not. dans la sance de TD n 3, le document 1, Cass. 3
me
civ., 26 septembre 2007), mais
sa fixation ultrieure doit se faire en vertu des clauses du contrat par voie de relation avec
des lments qui ne dpendent plus de la volont ni de lune ni de lautre des parties .
Deux conditions sont alors exiges :
-1
re
condition : Le mode de calcul doit tre arrt ds lorigine par les
cocontractants (V. not. dans la sance de TD n 3, le document 4, Cass. com., 7 avril 2009),
le juge ne peut se substituer aux parties pour leur imposer une mthode de dtermination du
prix diffrente de celle prvue au contrat (Cass. 1
re
civ., 25 avril 1972).
-2
nde
condition : Le mode de calcul doit tre indpendant de la volont ultrieure
des parties.
Le calcul dfinitif du prix doit dpendre dlments objectifs dsigns dans le
contrat mais extrieurs aux parties (V. not. dans la sance de TD n 3, le document 4, Cass.
com., 7 avril 2009).
Si le prix nest pas chiffrable sans une nouvelle apprciation des parties, le
contrat nest pas conclu faute daccord des parties sur lment essentiel. Tel est
certainement le cas si les parties font rfrence dans leur contrat une vente au juste prix .
Ceci signifie quil ny a pas encore eu daccord des volonts sur cet lment essentiel.
Si le mode de calcul revient abandonner sa fixation la volont dune partie, la
vente est nulle car au bon plaisir de lune delles. La solution nest pas sans parent
avec la prohibition des conditions potestatives pose par larticle 1174 du Code civil
En pratique, toute la difficult est alors de retenir un mode de calcul qui va satisfaire
ces exigences. Mais, lon peut songer plusieurs mthodes.
Une premire mthode consiste insrer dans le contrat une clause qui
indique que le prix sera fix par rfrence au prix du march, au prix du cours.
Dans les ventes terme, le plus souvent, les contractants prvoient que le prix rsulte du cours
de la chose en vigueur au jour de la livraison. Une telle mthode est utile lorsque linstabilit
conomique rend difficile la prvision du futur prix de revient. Si en principe, la vente est
nulle lorsque il est fait rfrence au tarif du vendeur, en revanche, la vente est valable lorsque
ce tarif rsulte dun march. En effet, dans ce cas le prix est indpendant de la volont
ultrieure du vendeur ou de lacheteur, au moins lorsque le march est important (V. not.
Cass. 1
re
civ. 14 dcembre 2004, qui relve que pour une vente importante de pommes de
terre livrer sur quatre mois, la rfrence un prix de march chaque semaine naffecte pas la
validit du contrat. La raison tient ce quil existe un vritable march de la pomme de terre,
avec des cotations officielles, si bien que le prix ne dpendait pas de la seule volont de lune
des parties). Si le cours auquel fait rfrence le contrat nexiste pas, la vente est nulle (V. not.
dans la sance de TD n 3, le document 2, Cass. 3
me
civ., 12 juin 1991).
Mais les parties peuvent efficacement avoir recours une seconde mthode.
Autrement dit, il existe un autre mode de dtermination du prix dans le contrat fort usit :
cest le prix fix en fonction de la rentabilit de la chose. Ici, tout ou partie du prix
dpendra des bnfices que lacqureur retire de la chose qui lui a t vendue. Une telle
stipulation tmoigne du souci du vendeur dtre associ la rentabilit de la chose. Elle est
frquente lorsque la vente porte sur un bien dont la valeur dpend de la rentabilit plutt que
de lusage direct qui en est fait. Cest le cas par exemple des brevets dinvention, des
clientles, ou encore des parts sociales. En prsence de telles clauses, le prix est bien
dterminable, mais son montant dfinitif dpend surtout de lactivit de lacheteur. Cest
pourquoi on sest demand sil ne fallait pas sanctionner de telles clauses, car la dtermination
du prix dpendrait essentiellement de la volont de cet acheteur. En ralit, autant que de la
volont de lacheteur, la rentabilit du bien dpend de lala commercial. En outre, si la
volont de lacheteur a une incidence sur la rentabilit du bien, lintrt de ce dernier concide
videmment avec celui du vendeur dans la mesure o il recherche avant tout la rentabilit la
plus grande. Cest pourquoi la jurisprudence, dans son principe, admet que le prix soit
dtermin par rfrence la rentabilit du bien vendu. Il pourrait en tre autrement, si lintrt
de lacheteur tait de rduire la rentabilit du bien afin de payer un prix moins lev au
vendeur.
B. LES REGLES SPECIALES
Deux sries de rgles spciales semblent chapper lexigence selon laquelle : le prix doit
tre dtermin ou dterminable
1) LA VENTE INSCRITE DANS UN CONTRAT-CADRE
Lexigence de la dtermination du prix a soulev des difficults en ce qui concerne
certains accords qui, sans tre eux-mmes des ventes, en prvoient ou en organisent la
conclusion dans le futur. Il en est ainsi en matire de distribution o lorganisation des
relations entre les parties sinscrit dans la dure et est ralise par un contrat cadre.
Un rappel dabord. Comment dfinir un contrat cadre ? Les contrats cadre ont pour
caractristique et pour objet de dfinir les conditions dans lesquelles des contrats
dapplication futurs notamment des contrats de vente seront conclus. Ils sont donc, avant
tout, des contrats prparant la conclusion dune multitude de contrats venir. Comme leur
nom lindique, ils assurent lencadrement, la dfinition de lensemble des rgles contractuelles
qui gouverneront les contrats dapplication. Ils ont pour objectif dorganiser une relation qui
appelle la conclusion de nombreux contrats de mme type sur une longue dure. Ils visent
ainsi assurer la stabilit contractuelle dune telle relation. Prenons lexemple de certains
contrats de fourniture. Ici un fournisseur, gnralement concdant dune marque (compagnie
ptrolire) promet dapprovisionner son distributeur (le pompiste de la marque de la
compagnie) selon ses besoins, en change de quoi ce dernier sengage sapprovisionner
exclusivement chez le fournisseur.
Ces contrats-cadre sont lorigine dune volution jurisprudentielle spectaculaire sagissant
de la dtermination de lobjet du contrat et tout particulirement du prix. Il faut alors se
demander si la solution retenue par la Cour de cassation en la matire naffecte pas aussi le
contrat de vente.
a) Expos de la jurisprudence relative au contrat-cadre
Dans le domaine des contrats-cadre, la problmatique juridique concernant le prix se prsente
de la manire suivante. Dune manire gnrale, un contrat-cadre peut dvelopper ses effets
sur une priode relativement longue : 5 ans, 10 ans voir 15 ans. Est-il possible lorigine,
cest--dire dans le contrat-cadre, de prvoir avec prcision le prix que lon appliquera dans
10 ans ? La difficult est lie la nature du contrat-cadre qui peut tre analyse soit comme
un contrat excution successive, soit comme un contrat excution chelonne. Dans tous
les cas, dcider que le prix dtermin ou dterminable constitue une condition de validit du
contrat risque de porter un coup fatal ce type de contrats.
Longtemps, la jurisprudence a dcid que le contrat-cadre, comme nimporte quel contrat,
devait contenir un prix dtermin ou dterminable. Le 1
er
dcembre 1995, quatre arrts de la
Cour de cassation, runie en assemble plnire, ont radicalement modifi la position de la
Haute juridiction ce sujet (V. not. dans la sance de TD n 3, le document 3, Cass. ass. pln.,
1
er
dcembre 1995).
Ces arrts posent plusieurs rgles que lon peut noncer rapidement :
- Certains enseignements tirs des arrts du 1
er
dcembre 1995 sont propres aux
contrats-cadre. Ainsi, il rsulte de ces dcisions que lindtermination du prix des
contrats dexcution dans le contrat-cadre naffecte pas, sauf disposition lgale
particulire, la validit du contrat cadre. Cest dire que la dtermination du prix des
contrat dexcution dans le contrat cadre nest plus une condition de validit du contrat cadre.
- la clause dun contrat de franchisage (contrat-cadre) faisant rfrence au tarif
en vigueur au jour des commandes dapprovisionnement intervenir naffecte pas la validit
du contrat : Les clauses du contrat cadre, dites clauses tarif fournisseur qui
confrent lune des parties le pouvoir de fixer le prix, de faon unilatrale, sont
valables.
- Lassemble plnire intervient sur la sanction applicable ; elle prcise que
labus dans la fixation du prix donne lieu rsiliation ou indemnisation . Le juge
traque labus dans la fixation du prix et sil existe, labus nentrane pas la nullit mais la
rsiliation ou lindemnisation du contractant. La solution a pour avantage dadopter une
sanction plus souple que celle qui prvalait jusqualors puisquil sagissait de la nullit
absolue du contrat. Dsormais, ce nest quen cas dabus dans la fixation du prix quil y aura
lieu rsiliation ou indemnisation. Le distributeur pourra ainsi agir en responsabilit
contractuelle pour obtenir la rparation du prjudice subi grce lallocation de dommages et
intrts. Il peut aussi agir en rsolution des contrats dexcution.
- Le plus gnral de ces enseignements est sans doute laffirmation suivante :
larticle 1129 du Code civil nest pas applicable la dtermination du prix. Par la
gnralit des termes employs, cette solution ne vise pas simplement les contrats de
distribution ; tous les contrats semblent concerns. Il en rsulterait que lindtermination du
prix ne peut tre source de nullit, cest le principe, sauf sil existe un texte lgal particulier
nonant cette solution.
Compte tenu de cette dernire prcision, il faut sinterroger sur la porte des arrts de la Cour
de cassation du 1
er
dcembre 2005.
b) Porte de la jurisprudence relative au contrat-cadre sur le contrat de vente
Au vu de cette jurisprudence relative au contrat-cadre, la dtermination du prix demeure-t-elle
une condition de validit du contrat de vente ?
Ncessairement, il faut donner une rponse positive. En effet, larticle 1591 du Code civil
exige expressment que le prix soit dtermin ou dterminable. Tenir une position contraire
serait tenir une position contra-legem.
En consquence, le schma demeure le suivant :
- Lindtermination du prix prive le contrat de vente de lune de ses conditions de
validit. Le dfaut de prix sera alors sanctionn sur le terrain de la formation du contrat. Le
contrat est nul ;
- Lindtermination du prix dans le contrat-cadre ne prive pas ce contrat de lune de
ses conditions de validit. En revanche, le prix jug abusif sera sanctionn sur le terrain de
lexcution du contrat, puisque la partie victime de labus (le plus souvent le distributeur dans
un contrat de distribution) pourra exiger une indemnisation.
Pour autant, certains auteurs se demandent si cette frontire contrat de vente/contrat-
cadre nest pas parfois artificielle ? Prenons lexemple de deux contrats : le premier est un
contrat de vente prvoyant des livraisons successives ; le second est un contrat cadre dans
lequel figure une clause dexclusivit, cest--dire que le distributeur sengage
sapprovisionner exclusivement chez le fournisseur. Imaginons ensuite que dans les deux
contrats, le prix fix soit le prix-catalogue cest--dire le prix fix par le fournisseur.
Les deux schmas contractuels sont trs proches voire identiques dans leurs
effets ; pourtant la distinction que lon opre conduit des situations diffrentes : dans le
premier contrat contrat de vente lindtermination du prix devrait mener la nullit du
contrat ; dans le second, il na pas nullit du contrat-cadre, mais seulement et ventuellement
constatation par le juge de labus dans la fixation du prix.
Pour sortir de cette impasse, certains auteurs proposent une solution mdiane dans une
telle situation :
- Considrer que la dtermination du prix demeure une condition de validit du contrat
de vente ;
- Considrer aussi que le prix-catalogue constitue un prix dterminable susceptible
dtre contrl par le juge sur le terrain de labus.
2) LA VENTE INTERNATIONALE
La vente internationale est en principe rgie par la Convention de Vienne. Or, propos de la
dtermination du prix, il faut reconnatre que cette convention internationale soulve des
difficults. Deux textes sintressent lexigence dun prix :
- Dune part, larticle 14 qui oblige ce que loffre soit prcise. Selon la Convention,
loffre est prcise lorsque le prix est dtermin ou dterminable ;
- Dautre part, larticle 55 qui prsume le prix fix en cas de silence des parties par un
renvoi aux prix pratiqus dans la branche commerciale au moment de la conclusion du
contrat. Pour certains auteurs, ce texte laisse supposer que le contrat demeure valable dfaut
de prix dtermin.
Pour trancher le conflit dinterprtation de la Convention de Vienne, il est propos de se
rfrer aux conditions dfinies par la loi applicable :
- Si la loi applicable au contrat de vente internationale exige un prix dtermin ou
dterminable ; la dtermination du prix est une condition de validit.
- En revanche, si la loi applicable au contrat nexige pas un prix dtermin ou
dterminable (comme cest le cas, par exemple, dans les pays anglo-saxons), larticle 55
sapplique. Le contrat est valable et les parties sont prsumes avoir renvoy aux prix
habituellement pratiqus au moment de la conclusion du contrat dans la branche commerciale.
2. UN PRIX REL ET SRIEUX
Deux autres exigences sont poses. La validit du contrat de vente suppose que le prix soit
rel mais aussi srieux.
A. UN PRIX REEL
La ralit du prix renvoie un mcanisme que vous connaissez dj depuis la deuxime
anne : la simulation. Les parties peuvent dcider de cacher le prix rellement vers. Elles
indiquent, dans une contre-lettre, que le prix stipul dans lacte ostensible (le prix apparent),
sera diffrent de la contrepartie rellement verse (le prix rel).
La simulation peut tre un moyen soit de diminuer le prix rel, soit daugmenter le prix
rel.
- Le prix apparent est infrieur au prix rel. Dans ce cas de figure, les parties
prtendent vendre 150.000 euros alors quen ralit elles vendent 200.000 euros. Le prix
exprim dans lacte est complt par un dessous de table. Cette pratique se rencontre dans le
domaine des ventes immobilires ou de vente de fonds de commerce. Elle vise rduire
lassiette des droits fiscaux payer. Du ct de lacheteur, il paie moins de droits
denregistrement ; du ct du vendeur, il sera moins impos en cas de plus-value. Destine
essentiellement dtourner des rgles fiscales, la simulation est alors sanctionne par les
dispositions du Code gnral des impts. Par ailleurs, larticle 1321-1 du Code civil (depuis
ordo. Du 7 dcembre 2005 : ancien article 1840 C.G.I.) annule toute contre-lettre qui aurait
pour objet de dissimuler une partie du prix des ventes dimmeubles, des cessions de fonds de
commerce, doffices ministriels, de cession de clientle ou de droit au bail. Cette nullit est
une nullit absolue que tout intress peut donc invoquer.
- Le prix apparent est suprieur au prix rel. Dans ce contexte, jaffirme vendre un
bien pour un montant de 100.000 euros alors quen ralit je le vends 50.000, ou mme je le
donne. Dans lacte apparent de vente, les parties conviennent dun certain prix. Mais dans une
contre-lettre qui demeure en principe occulte, elle convienne que le prix ne sera pas pay. En
tant que contrat de vente, labsence intgrale de prix condamne lacte. Mais il se peut que les
parties aient cherch prsenter comme une vente ce qui ntait quune donation dguise.
Autrement dit, elles disent quelles vendent alors quen ralit elles donnent.
La donation dguise est valable si la preuve est faite de lintention librale du vendeur, de
son animus donandi cest--dire de sa volont de gratifier. Lacte est alors soumis aux rgles
de formes de lacte apparent (vente) et de fond de lacte rel (donation). La donation dguise
apparat ainsi soumise un rgime propre, puisquelle chappe ainsi la forme solennelle de
la donation (C. civ., art. 931 C. civ., Tous actes portant donation entre vifs seront passs
devant notaires, dans la forme ordinaire des contrats ; et il en restera minute sous peine de
nullit ), mais est soumise ses rgles de fond, tant du point du point de vue fiscal que du
point de vue successoral.
En revanche, en labsence de volont librale, le contrat de vente est alors nul pour absence de
prix, sur le fondement de larticle 1131 du Code civil ( Lobligation sans cause, ou sur une
fausse cause, ou sur une cause illicite, ne peut avoir aucun effet ).
B. LE PRIX SERIEUX
Le prix srieux se dfinit par opposition au prix drisoire. Un prix drisoire est celui
qui est ridiculement bas eu gard la valeur de la chose ou encore un prix inexistant. Par
exemple, je paie 1 euro, une chose qui en vaut en ralit 1000. En bref, le prix drisoire est le
prix si insuffisant quil semble une moquerie. Le prix prsente alors avec la chose une telle
disproportion quon ne peut pas le considrer comme une contrepartie de la chose. La
question du prix srieux appelle trois prcisions.
- La libert contractuelle guide la fixation du prix par les parties. La libert
contractuelle permet ainsi aux parties de stipuler le prix qui leur convient. Le juge na pas le
pouvoir dexercer un contrle sur lquilibre conomique du contrat hormis les hypothses
exceptionnelles dans lesquelles la lsion est sanctionne (V. infra). Pourtant, sans quaucun
texte ne le prvoie, la jurisprudence dcide que la vente dont le prix convenu est tellement
minime quil ne constitue pas une vritable contrepartie est nulle. On parle alors de vente
consentie prix drisoire ; la jurisprudence utilise parfois lexpression de vente vil prix.
- La distinction du prix drisoire et du prix lsionnaire. Il existe un grand intrt se
fonder sur le prix drisoire lorsque les rgles de la lsion ne sont pas applicables (V. not.
Cass. civ. 3
me
civ., 18 juillet 2001, qui souligne quune action en nullit pour vilet du prix
peut tre exerce indpendamment de toute action en rescision pour lsion. Dans cette affaire,
un acte est pass le 26 novembre 1983, par lequel M. Roger Vorangine a vendu une case en
bois Mme Arnassalom. Puis, les copropritaires indivis du vendeur assignent le vendeur et
lacheteur en nullit de la vente pour vilet du prix. Les juges du fond dboutent les
copropritaires de leur demande. Plus prcisment la Cour dappel retient que laction en
rsolution de la vente pour vilet du prix ne peut en ralit tre exerce que dans le cadre
dune action en rescision pour lsion. Cette position appelle une censure de la Cour de
cassation : la vente peut tre annule pour vilet du prix).
- La sanction du prix drisoire. Le prix drisoire nemporte pas toujours nullit de la
vente. Une requalification du contrat en donation permet en effet dchapper la nullit. Si
lintention librale du vendeur peut tre tablie, il ny aura plus alors de donation dguise car
lapparence de vente fait dfaut mais la donation sera considre comme indirecte. A la
diffrence de la donation dguise, la donation indirecte ne ralise pas une simulation car les
parties ne cachent pas que le prix est presque inexistant.
3. LE PRIX JUSTE
La question du juste prix renvoie un dbat qui rejoint la thorie gnrale du contrat.
Grossirement, ce dbat oppose la libert contractuelle la justice contractuelle.
Quels doivent tre les liens entre les cocontractants ? Sont-ils ncessairement opposs,
auxquels cas la libert contractuelle autorise que lune des parties profite du contrat sans
gard pour son cocontractant ; au contraire, les parties sont-elles lies par un acte de
coopration voir de solidarisme, ce qui doit conduire chacune des parties se soucier des
intrts de lautre ? Vous savez que la question anime la doctrine : la libert contractuelle
serait le synonyme de scurit contractuelle puisquil serait impossible de remettre en cause
les choix oprs par les parties au moment de la formation du contrat ; linverse, les
partisans du solidarisme prnent un quilibre contractuel, qui doit se manifester tant au
moment de la formation que de lexcution du contrat. Cest dailleurs au nom de ce
solidarisme que certains proposent une rvision du contrat en cas de changements de
lenvironnement contractuel.
Appliqu au contrat de vente, et spcialement au prix, le solidarisme contractuel
sexprime dans toute sa dimension dans le concept de la lsion. En ce domaine, il existe un
principe et une exception :
- Le principe : le prix de vente na pas tre juste. Le prix fix par les parties
simpose elles sans que le juge puisse le rectifier sous prtexte quil lestimerait injuste (V.
not. Cass. com, 9 octobre 1990). Et heureusement, sauf ruiner la scurit juridique dans le
contrat de vente et voir le vendeur, sinon lacheteur, pris de remords chercherait revenir
sur ce quil a valablement consenti.
- Lexception au principe rside dans la prise en compte de la lsion. Pour pallier
les dsquilibres les plus flagrants, le lgislateur ds 1804 a pris en compte la lsion dans des
domaines particuliers.
La lsion est le prjudice qui rsulte du dfaut dquivalence entre les prestations
contractuelles au moment de la formation du contrat. Elle est distincte de limprvision qui est
conscutive un dsquilibre survenu en cours dexcution du contrat et qui ne permet pas en
ltat actuel du droit positif la rvision du contrat.
A. LE DOMAINE DE LA LESION
Le Code civil ne prend en compte la lsion que pour 2 oprations : le partage, (C.
civ., art. 887) et la vente dimmeuble (C. civ., art. 1674)
Des textes ultrieurs non intgrs dans le Code civil ont prvu cette lsion. Il
sagit de la cession des droits de proprit littraire et artistique (CPI, art. L. 131-5), de la
vente dengrais, de semences ou plants destins lagriculture (loi du 8 juillet 1907, mod. lois
du 10 mars 1937 et 13 juillet 1979).
Pourquoi sanctionner la lsion dans ces domaines particuliers ? Les justifications
sont diffrentes selon les domaines en cause. La vente immobilire a de tout temps tait
considre comme un acte dune importance conomique et sociale majeure. Quant la vente
dengrais, la loi de 1907 est une loi de circonstance qui est intervenue pour protger les
cultivateurs contre les marchands dengrais. En matire de proprit littraire et artistique,
cette reconnaissance de la lsion participe dun courant de pense qui voit dans lauteur un
pur esprit exclusivement soucieux desthtique, dpourvu de tout intrt pour les choses
matrielles et incapable de grer au mieux ses intrts.
Nous nvoquerons ici que la vente dimmeuble :
Cest larticle 1674 du Code civil qui prvoit la rescision pour lsion en matire
de vente immobilire. Ce texte dispose : Si le vendeur a t ls de plus de sept douzimes
dans le prix dun immeuble, il a le droit de demander la rescision de la vente, quand mme il
aurait expressment renonc dans le contrat la facult de demander cette rescision, et quil
aurait dclar donner la plus-value.
Sans doute parce que la lsion met en danger la scurit juridique, la Cour de
cassation encadre strictement le domaine de la lsion en cas de vente dimmeuble :
- 1
re
expression de cette limitation : propos de lobjet de la vente. Laction en
rescision pour lsion ouverte par le Code civil aux articles 1674 1685 ne concerne que la
vente immobilire. Sont ainsi exclus les contrats translatifs de proprit qui ont une nature
juridique diffrente. Il en est ainsi de lchange (C. civ., art. 1706), de lapport en socit, ou
encore du crdit-bail. Sont galement exclus car ne portent pas sur des immeubles, la cession
de parts sociales. Seule la dation en payement, assimile sur ce point une vente, peut tre
sujette rescision. Toutefois, ds lors quon est en prsence dune vente, tout immeuble peut-
tre concern, quelle que soit la nature de limmeuble (pour une source minrale, C. cass.,
civ., 15 juillet 1952), et quel que soit le droit cd sur cet immeuble : par exemple usufruit ou
droit indivis.
- 2
nde
expression de cette limitation : propos de la nature de la vente. Certaines
catgories de vente sont exclues du domaine des articles 1674 et s. du Code civil.
. Il sagit en premier lieu des ventes alatoires, pourvu quelles
prsentent, bien entendu, un vritable caractre alatoire. Ici, les parties spculent et intgrent
lala (par exemple la date de dcs du vendeur dans rente viagre) dans la dfinition de la
prestation de lacheteur (prix payer). Si cest le cas, le principe lala chasse la lsion
sapplique alors. Il en est ainsi de la vente avec rente viagre. La raison de lexclusion de la
rescision pour lsion en prsence de ventes alatoires est que le contractant qui recherche
lala ne peut se plaindre de sa mauvaise chance. Lon songe par exemple la situation de
celui qui achte une maison moyennant le versement dune rente viagre, dont le vendeur
meurt un ge beaucoup plus avanc que ce quil avait prvu.
. Sont aussi exclues de la rescision pour lsion en matire immobilire
les ventes faites obligatoirement par autorit de justice. Cette solution dcoule de larticle
1684 du Code civil qui dispose : Elle (la rescision pour lsion) na pas lieu en toutes ventes
qui, daprs la loi, ne peuvent tre faites que dautorit de justice . Sont seules exclues de
laction en rescision pour lsion les ventes faites par autorit de justice pour lesquelles cette
forme est obligatoire. Il en est ainsi essentiellement des ventes sur saisie, des ventes
dimmeubles appartenant des mineurs ou des majeurs protgs. La jurisprudence admet
donc la rescision des ventes faites volontairement aux enchres (Cass. com., 8 juillet 1980).
Lexclusion de la lsion sexplique ici parce que de telles ventes ont lieu aux enchres, sous
lautorit du juge, ce qui permet de les rputer idalement ralises au prix le plus juste.
Pourtant, dans la ralit, ladjudication dun immeuble en justice se fait le plus souvent un
prix trs infrieur la valeur relle du bien. On peut galement avancer que les ventes sur
saisie permettent de dsintresser les cranciers saisissants, dont on ne veut pas juste titre
quils ptissent des lenteurs dun procs en rescision.
. Enfin, lexpropriation, linstar des ventes publiques, ne peut donner
lieu rescision pour lsion (C. cass., civ. 3
me
, 20 novembre 1963), mais l encore, laction en
rescision peut de nouveau tre ouverte lorsque la vente se ralise lamiable au cours de la
procdure dexpropriation.
B. LE REGIME DE LA LESION
1) LES CONDITIONS
Plusieurs conditions doivent tre runies pour faire jouer laction en rescision pour lsion.
- La mesure de la lsion. Larticle 1674 du Code civil dispose en effet que laction
en rescision pour lsion de la vente immobilire nest ouverte que si le vendeur a t ls
de plus des 7/12
e
dans le prix. Le prix de vente doit donc correspondre moins des 5/12
e
de
la valeur relle de limmeuble (Imaginons un bien de 120 000 euros, la vente sera lsionnaire
en cas de prix de vente de moins de 50 000 euros). Cest dire que le vendeur doit invoquer
une lsion norme. La valeur relle de limmeuble doit tre fixe daprs ltat du bien lors de
la vente, sans tenir compte des amliorations ou dgradations survenues ultrieurement.
- Lauteur de laction. Laction en rescision pour lsion nest ouverte quau
vendeur ou ses reprsentants. Cette solution rsulte de larticle 1674 du Code civil et plus
prcisment de larticle 1683 du mme code qui nonce : La rescision pour lsion na pas
lieu en faveur de lacheteur . Le vendeur ne peut, par ailleurs, renoncer laction en
rescision pour lsion, antrieurement au contrat ou par une clause du contrat. Cette rgle a
pour but dempcher que la renonciation la rescision ne devienne dans les ventes
dimmeubles une clause de style qui ferait de la loi lettre morte. Au contraire, la renonciation
postrieure au contrat est possible, si la volont du vendeur est clairement tablie. Il faut aussi
quelle soit claire, cest--dire que le vendeur connaisse la lsion dont il est la victime.
- Le point de dpart de laction : la loi impose que laction en rescision soit
forme dans un dlai prfix de 2 ans (C. civ., art. 1676). Ce dlai court ds le jour de la
formation dfinitive de la vente. Ce point de dpart peut tre perturb par la signature de
promesses ou linscription de conditions.
. En cas de promesse unilatrale de vente, le jour qui est pris en compte
comme point de dpart du dlai est celui de la leve de loption, puisque cest seulement
cette date que la vente est forme. En cas de promesse unilatrale de vente ou
synallagmatique de vente sous condition, le dlai part du jour de la ralisation de la condition,
car cest jour o le contrat a acquis sa pleine efficacit (V. not. Cass. 3
me
civ. 16 nov 2005).
Mais il faut distinguer le point de dpart de laction du moment de lapprciation de la lsion
en cas de promesse synallagmatique de vente sous condition suspensive. Laction part du jour
de la ralisation de la condition ; mais la Cour de cassation considre que la lsion
sapprcie, non au jour o la condition est ralise, mais au jour de la conclusion du contrat de
promesse. Le motif est purement technique : la condition tant rtroactive, la vente est cense
tre conclue ce jour-l.
- Le droulement de laction : pour faire constater la lsion, le vendeur doit suivre
une procdure qui se rvle contraignante de manire rduire le nombre de cas dans lesquels
la vente pourra tre remise en cause. Cette procdure se droule en deux temps. Dans un
premier temps : le vendeur doit tablir la vraisemblance de la lsion, conformment larticle
1677 qui nonce que La preuve de la lsion ne pourra tre admise que par jugement, et
dans le cas seulement o les faits articuls seraient assez vraisemblables et assez graves pour
faire prsumer la lsion (C. cass., civ. 3
me
, 20 dcembre 1994). Dans un second temps, sur
la base dune expertise collgiale destine clairer le juge, le juge rendra un jugement qui
confluera lexistence ou non de la lsion..
2) LES EFFETS DE LA LESION
Une fois qua t tablie une lsion des 7/12
e
, lacqureur se trouve face un
choix, car la loi lui ouvre une option (C. civ., art. 1681). Soit la rescision, soit la rvision.
- La rescision sapparente une nullit relative. La rescision emporte les
consquences de droit commun de la nullit ; le contrat se trouve donc rtroactivement
ananti et chaque partie doit restituer ce quelle a reu de lautre. Cest bien labsence
dquivalence des prestations au moment de la conclusion du contrat qui est ici sanctionne,
sur le terrain de la rescision.
- Lacheteur dispose dune autre facult pour lacheteur : la rvision. Plutt que
de restituer limmeuble, lacheteur peut choisir au contraire de sauver la vente, il lui faudra
payer le supplment du juste prix, sous la dduction du dixime du prix total (C. civ., art.
1681), ainsi que lintrt du supplment, du jour de la demande en rescision (C. civ., art.
1682, alina 1
er
).
Comment tablir le montant du rachat de la lsion ?
Le calcul doit soprer de la manire suivante :
Valeur relle de limmeuble (px effectivement pay + 1/10
e
de la valeur relle).
Par exemple. Voil un immeuble de 120 000 euros, vendu 45 000. La valeur de rachat doit
tre tabli ainsi : 120 000 - (45 000 +12 000) = 63 000. Lacheteur aura finalement vers
45 000 +63 000 = 108 000.
Cette modalit de calcul appelle deux observations :
. La dtermination du montant du supplment du juste prix soulve des
difficults en priode de dprciation montaire. Ces difficults naissent ainsi de ce que
limmeuble a pu prendre de la valeur. Cest pourquoi le supplment se calcule sur la valeur de
limmeuble, au jour du rglement du prix rvis.
. Quel est la lgitimit de la rgle du 1/10
me
? Lexplication figure dans
les travaux prparatoires du Code civil : lide est de dire que si le vendeur avait maintenu ce
prix, il naurait pas achet ; il est donc raisonnable de diminuer le juste prix de 10%
SECTION 2 - LA CHOSE DANS LE CONTRAT DE VENTE
Les articles 1126 1130 du Code civil dictent les rgles gnrales relatives aux choses qui
peuvent tre lobjet et la matire des contrats . Gnrales, ces rgles sont applicables au
contrat de vente comme tout autre contrat. Il en va notamment ainsi de larticle 1128 du
Code civil qui dispose : Il ny a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent tre
lobjet des conventions .
Quant aux articles 1598 1601 du Code civil, ils font application la vente de ces rgles
du droit commun des contrats.
Particulirement, larticle 1598 du Code civil, premire dentre ces dispositions spciales,
pose la rgle fondamentale selon laquelle toutes les choses qui se trouvent dans le
commerce peuvent tre vendues ds lors quil nen est pas dispos autrement.
Le principe est donc que tout chose peut tre vendue ; lexception, que certaines ne peuvent
pas ltre. Autrement dit, pour que la vente dune chose soit possible, il nest pas ncessaire
quune loi le permette ; il suffit quaucune loi ne le dfende pas. Lon retrouve ici une
nouvelle expression de la libert contractuelle.
Malgr la libert abandonne ici aux cocontractants, le lgislateur pose nanmoins certaines
conditions. Cest dire que la chose, dont les sujets de droit envisagent la vente, doit prsenter
un certain nombre de qualits. Deux sries peuvent tre distingues : certaines conditions sont
lies la nature de la chose ; dautres conditions concernent les droits que lon a sur la chose.
1. LES CONDITIONS LIES A LA NATURE DE LA CHOSE
Trois conditions sont ncessaires pour que la chose soit lobjet du contrat de vente.
A. LEXISTENCE DE LA CHOSE
La chose doit exister. Nanmoins, le lgislateur et le juge assouplissent cette exigence : dune
part, la vente peut valablement porter sur une chose future ; dautre part, la perte de la chose
ne fait pas systmatiquement obstacle la vente.
1) LA VENTE DUNE CHOSE FUTURE.
La chose future est une chose qui nexiste pas encore, mais dont la cration est envisage
par les parties. Par exemple, constituent notamment une cession de chose future, la vente
dune rcolte venir ou dune chose fabriquer. De telles ventes sont frquentes, surtout en
matire commerciale dans la mesure o les fabricants ne disposent pas toujours des produits,
quils sengagent livrer dans un dlai convenu, au moment o ils acceptent la commande.
Ces ventes sont valables, par application des rgles du droit commun. Larticle 1130, alina
1er, du Code civil, dispose, en effet, que les choses futures peuvent tre lobjet dune
obligation . Certes, une vente ne peut exister sans une chose qui forme lobjet de lobligation
du vendeur. Mais, il nest pas pour autant ncessaire que la chose vendue ait une existence
actuelle, au moment de laccord des parties (V. not. dans la sance de TD n 3, le document
11, Cass. com., 26 fvrier 2008) ; il suffit quelle ait une existence dans lavenir, au moment
de la livraison au plus tard.
Le droit commun dtermine le rgime applicable la vente des choses futures ; un rgime
spcial est parfois envisag ; ce propos, il convient de dire quelques mots de la vente
dimmeuble construire.
a) Les principaux gnraux
La question de la vente dune chose future varie selon la nature de lvnement futur en cause.
Il faut distinguer deux hypothses.
- Si cet vnement dpend de la volont du vendeur, ce qui est le cas des choses
fabriquer, les parties ont entendu faire un contrat commutatif. Lobjet de la vente, est, non
une chose ventuelle, mais une chose qui a vocation tre acheve. La vente est subordonne
lexistence de la chose future : lacheteur ne devra payer le prix convenu au contrat que si la
chose existe.
- En revanche, si lvnement dont dpend lexistence de la chose future est
extrieur la volont du vendeur, ce qui est le cas de la vente dun coup de filet ou des fruits
dune rcolte, les parties ont entendu faire un contrat alatoire. Dans ce cas, lacheteur na
achet quun espoir ; on dit aussi une chance . Dans ce cas, lacheteur, qui a contract
en connaissance de lala en supporte le risque et devra, en toute circonstance, payer le prix
convenu lors de lchange des consentements.
b) Un cas particulier : la vente dimmeuble construire
Il sagit l dun cas particulier de vente de chose future. Cette vente est soumise aux lois du
3 janvier et 7 juillet 1967. La rglementation figure dsormais aux articles 1601-1 et s. du
Code civil
Lhypothse est la suivante : avant quun btiment soit achev, il peut tre vendu, mme
lorsquil nexiste qu ltat de plans, ce quon appelle la vente sur plans. Le vendeur soblige
difier la construction dans un dlai dtermin, en transfrer la proprit, la dlivrer et
en garantir lachvement.
Le contrat conjugue donc la fois une vente et un contrat dentreprise.
Le Code civil regroupe sous cette catgorie deux types de vente :
- La vente terme. Ici, lacheteur nest propritaire qu lachvement de limmeuble,
mais le transfert de proprit sopre rtroactivement au jour de la formation de la vente. Une
telle rtroactivit a pour but dempcher que le vendeur ne grve limmeuble de droits rels
entre le jour de la vente et le jour de lachvement. Le prix nest vers qu la livraison de
limmeuble (C. civ. 1601-2, qui prcise lacheteur sengage payer le prix (de limmeuble)
la date de livraison ). Le vendeur peut seulement stipuler le versement de dpts de
garantie un compte bloqu. Cela explique dailleurs que le mcanisme de la vente terme
soit peu utilis dans la pratique qui prfre la vente en ltat futur dachvement.
- La vente en ltat futur dachvement. En loccurrence, le vendeur peroit le prix
progressivement, proportionnellement lavancement des travaux, ce qui va lui permettre de
financer la construction. De son ct, lacheteur devient propritaire de limmeuble au fur et
mesure de lavancement des travaux, par le biais du mcanisme de laccession. Le transfert
des risques ne soprera cependant quune fois lopration immobilire acheve (C. civ., art.
1601-3).
2) LA PERTE DE LA CHOSE.
Il arrive que la vente porte sur une chose qui a bien exist mais qui a pri au moment o la
vente est conclue, tant entendu que cette perte est ignore du vendeur comme de lacheteur.
Le sort de la vente est alors rgl par larticle 1601 du Code civil qui invite distinguer selon
que la chose a totalement ou partiellement pri.
- En cas de perte totale, le contrat de vente ne peut se former, faute dobjet. Donc si,
au moment de la vente, la chose avait pri en totalit, la vente serait nulle.
- En cas de perte partielle, la vente nest pas ncessairement inefficace. En effet,
larticle 1601, alina 2, du Code civil offre une option lacqureur : abandonner la vente
(abandon) ou conserver la chose moyennant modification de son prix (rfaction).
. Sil y a abandon du contrat, il y a en ralit nullit de ce contrat. Dans ce cas,
tout se passe comme si la chose avait totalement pri.
. Sil y a rfaction du contrat : les parties peuvent convenir dune diminution du
prix. dfaut dun arrangement des parties, cette rfaction du contrat sera judiciairement
ralise au moyen dune rduction du prix par voie de ventilation : le prix convenu sera donc
normalement diminu dans une proportion quivalente celle de la perte intervenue.
En toute hypothse, les rgles de larticle 1601 du Code civil ne sappliquent que dans
la mesure o la chose a pri avant ou lors de la formation du contrat.
Elles nont pas lieu de jouer quand la chose a pri aprs la conclusion de la vente car,
alors, cest la thorie des risques qui sapplique et conduit, en principe, faire supporter la
perte la chose par celui qui en est propritaire au moment o la perte se produit, cest--dire
lacheteur en cas de transfert immdiat de la proprit (V. infra).
B. LA DETERMINATION DE LA CHOSE
La chose est le reflet du prix dans le contrat de vente ; linstar du prix, la chose doit tre
dtermin ou dterminable (V. not. dans la sance de TD n 3, le document 8, Cass. 3
me
civ.,
15 fvrier 1984).
L encore, cette exigence dcoule directement du droit commun des contrats. Larticle
1129 du Code civil dispose en effet : il faut que lobligation ait pour objet une chose au
moins dtermine quant son espce. La quotit de la chose peut tre incertaine, pourvu
quelle puisse tre dtermine .
Sagissant du contrat de vente, la dtermination de la chose dpend troitement de la nature de
cette chose. Ds lors, il convient de sinterroger, en amont, sur le point de savoir si lon est en
prsence dun corps certain ou dune chose de genre.
- Sagissant des corps certains - choses corporelles dtermines dans leur
matrialit, spcifies dans leur individualit -, la chose doit tre prcisment dsigne, cest-
-dire dcrite dans ses composantes, dans ses caractristiques. Il faut ainsi dans lacte de vente
des indications suffisantes pour que le bien concern puisse tre identifi (V. not. dans la
sance de TD n 3, le document 9, Cass. 3
me
civ., 2 juillet 1997. Comp. dans la sance de TD
n 3, le document 10, Cass. 3
me
civ., 17 juillet 1997).
- Sagissant des choses de genre - ou choses fongibles, qui sont des choses
dtermines uniquement par leur nombre, leur poids ou leur mesure -, la dtermination peut
seffectuer de deux faons. Do limportance de distinguer dune part, la vente en bloc ;
dautre part, la vente au poids, au compte ou la mesure. Quant cette distinction, trois
observations simposent :
. La notion de la vente au poids, au compte ou la mesure. Il y a vente
au poids, au compte ou la mesure, sil est ncessaire de peser, compter ou mesurer la
marchandise pour individualiser lobjet de la vente (C. civ., art. 1585).
. La notion de vente en bloc, quant elle, se trouve dfinie larticle
1586 du Code civil. La chose de genre vendue est un ensemble individualis, soit par
lindication du lieu o elle se trouve (par exemple, la vente de la rcolte situe telle adresse)
soit par tout autre procd (par exemple, la vente de tel lot danimaux). Cette forme de vente
porte sur un lot de marchandises prsent en un bloc individualis qui donne la chose la
qualification juridique de corps certain.
. Lenjeu de cette distinction rside essentiellement dans le transfert des
risques (V. infra) : sil sagit, dune vente en bloc, le transfert de proprit (et donc le transfert
des risques) sopre ds lchange des consentements. Dans lautre situation, tant que la
mesure na pas t ralise, il ne peut y avoir transfert des risques ; lacheteur ne peut
supporter la charge des vnements qui ont endommag ou dtruit la marchandise.
C. LA COMMERCIALITE DE LA CHOSE
La chose doit tre dans le commerce. L encore, lobligation trouve sa source dans le droit
commun (C. civ., art. 1128) et le droit spcial des contrats (C. civ., art. 1598 qui dispose
Tout ce qui est dans le commerce, peut tre vendu lorsque des lois particulires nen ont
pas prohib lalination ).
Le texte rserv la vente fait ainsi apparatre une interdiction : celle de vendre les choses
hors commerces. Linterdiction est normalement dorigine lgale ; elle est exceptionnellement
dorigine conventionnelle.
1) LINTERDICTION DORIGINE LEGALE
a) Lidentification du domaine des choses hors du commerce
Il est difficile de dresser la liste des choses qui sont hors du commerce. On peut nanmoins
identifier quatre catgories principales :
- Les choses qui relvent du corps humain ou des droits de la personnalit. Les lois
du 29 juillet 1994 sur le respect du corps humain excluent du commerce le corps humain. Ces
lois affirment galement la nullit des conventions qui tendent confrer une valeur
patrimoniale au corps, ses lments ou ses produits (V. not. dans la sance de TD n 3, le
document 13, C. civ., art. 16-5 et 16-6). Cette lgislation pose le principe de gratuit des
exprimentations ou des prlvements dorganes. Dans cette catgorie, on pourrait galement
inclure le caractre non alinable du droit moral de lauteur dune uvre
- Les choses qui portent sur les droits successoraux. Lobjectif est dempcher
lespoir du dcs du vendeur : voil pourquoi, mme si la rgle a t remise en cause, ont t
pendant un temps prohibs les pactes sur succession future.
- Les choses qui relvent de lorganisation ou du fonctionnement de lEtat. Le
domaine public est en principe inalinable, tout comme les charges et les attributs de la
fonction publique.
- enfin sont hors du commerce toutes les choses illgales, par exemple les stupfiants
ou les choses issues de la contrefaon. Il en va de mme pour des produits prims, lesquels
doivent tre considrs comme des choses hors du commerce juridique (V. not. dans la sance
de TD n 3, le document 12, Cass. com., 16 mai 2006).
b) La relativit du domaine des choses hors du commerce : lexemple des
clientles civiles
Pourquoi voquer la relativit du domaine des choses hors du commerce ? Simplement, parce
que ce que le lgislateur interdit aujourdhui, il peut lautoriser demain. La rgle vaut
galement pour le juge ; lexemple des clientles civiles illustre cette facult.
On peut retracer trs rapidement cette volution.
- 1
er
temps : linterdiction. Longtemps, le juge a refus de voir dans la clientle civile
(dun mdecin, dun avocat) une chose pouvant faire lobjet dun contrat de vente (V. not.
re
civ., 20 fvrier 1973). Deux raisons
taient invoques : dabord, le lien de confiance existant entre la clientle et le professionnel
ne serait pas monnayable ; ensuite, parce que la clientle civile serait attache, la diffrence
de la clientle commerciale, la personne mme du professionnel de sorte quelle ne pourrait
pas tre cde. Voil pourquoi de nombreux arrts ont pos la rgle de la nullit des cessions
de clientle civile.
Cette position a fait lobjet de nombreuses critiques. Elles sorientaient autour de deux axes
principaux :
- Peut-on vraiment interdire la cession de clientle civile alors quen matire
commerciale, il est parfaitement admis de pouvoir cder le fonds de commerce qui regroupe
notamment la clientle ? Or, les rgles de fonctionnement dun groupement civil ou
commercial sont aujourdhui trs proches.
- La seconde srie de critiques rside dans le caractre hypocrite de cette
jurisprudence. La Cour de cassation annulait la cession de clientle civile ; mais la Haute
juridiction admettait dans le mme temps la convention de prsentation de successeur (V. not.
re
civ., 19 octobre 1999). Pour sa part,
cette prsentation tait bien monnayable. Il y avait l un moyen commode de contourner
linterdiction jurisprudentielle.
- 2
nd
temps : la licit de la cession. En matire de cession de clientle civile, la donne
juridique a t bouleverse par un arrt de revirement de la 1
re
chambre civile de la Cour de
cassation du 7 novembre 2000 (V. dans la sance de TD n 3, le document 16, Cass. 1
re
civ.,
7 novembre 2000). Selon le juge, la cession de la clientle mdicale nest pas illicite la
condition que soit sauvegarde la libert de choix du patient .
La solution a t confirme (V. not. dans la sance de TD n 3, le document 17, Cass.
1
re
civ., 24 septembre 2003) ; mais la Cour de cassation veille ce que la libert de choix qui
appartient au patient soit respecte.
2) LINTERDICTION DORIGINE CONVENTIONNELLE
Les biens peuvent faire lobjet de restrictions conventionnelles la libert de
vendre par le biais des clauses dinalinabilit. Un dbat sest instaur sur la question de la
validit de telles stipulations. Tout dpend de la nature du contrat qui contient la clause
interdisant de vendre le bien
- Dabord, sagissant des contrats titre gratuit : on rencontre ces clauses dans
les libralits, lorsque le bien fait lobjet dune donation ou dun legs. Le gratifiant cherche
alors restreindre le droit de disposer portant sur le bien donn ou lgu. Larticle 900-1 du
Code civil reconnat la validit de telles stipulations, mais les soumet un certain nombre de
conditions. :
. Les clauses dinalinabilit dans les libralits doivent ainsi tre
temporaires. Le caractre temporaire est apprci assez librement par le juge : par exemple,
on considre que la dure de la vie du donateur est une dure satisfaisante, sil sagit dune
personne physique (V. not. Cass. 1
re
civ., 8 janvier 1975).
. Les clauses dinalinabilit, en application de larticle 900-1 du Code
civil, doivent galement tre justifies par un intrt srieux et lgitime. Comment apprcier
cette exigence ? Lintrt est notamment considr comme srieux et lgitime lorsquil rside
dans la volont de conserver les biens dans la famille jusquau dcs de la donatrice (V. not.
Cass. 1
re
civ., 20 novembre 1985).
Mme lorsque ces deux conditions sont remplies, la clause dinalinabilit peut
tre leve par le tribunal, si lintrt qui justifiait la clause a disparu ou sil est supplant par
un intrt suprieur. Le juge dispose donc en la matire dun large pouvoir de rvision.
- Ensuite, sagissant des actes titre onreux, la possibilit dinsrer une clause
dinalinabilit fait lobjet de discussions. Les termes du dbat sarticulent autour de
linterprtation de larticle 900-1 du Code civil :
. Certains auteurs considrent que ce texte est rserv aux actes titre gratuit ;
il ne sapplique pas aux contrats titre onreux. La clause interdisant la vente dun bien est
donc nulle car elle contredit le principe de libre disponibilit des biens.
. Pour dautres auteurs, la libert contractuelle doit lemporter, sous rserve en
tout cas de respecter le principe de libre disponibilit des biens. Les clauses dinalinabilit
seraient alors valables dans les ventes pour autant quelles respecteraient, par analogie, les
conditions poses par larticle 900-1 du Code civil. Cest dans ce sens que soriente la
jurisprudence (V. not., Cass. 1
re
civ., 31 octobre 2007).
Dans la pratique, le droit de la distribution offre des exemples de clauses qui
constituent des interdictions partielles de vendre. Linterdiction de vendre peut ainsi avoir des
raisons conomiques. Cest le cas dans un rseau de distribution, lorsque par exemple un
revendeur est agr par un fournisseur pour commercialiser ses produits. Du fait de cet
accord, les parties sinterdisent de vendre des commerants trangers au rseau qui
souhaiteraient acqurir les produits pour les proposer eux-aussi la clientle.
2. LES CONDITIONS LIES AU DROIT PORTANT SUR LA CHOSE
Il faut ici partir du texte de larticle 1599 du Code civil :
La vente de la chose dautrui est nulle : elle peut donner lieu des dommages et intrts
lorsque lacheteur a ignor que la chose ft autrui .
La justification est directement lie la nature du contrat de vente. Parce que le contrat se
caractrise par un transfert de proprit, cela prsuppose la ncessit pour le vendeur dtre
titulaire du droit de proprit. Labsence de droit de proprit du vendeur rend donc
impossible le transfert et la vente. Mais la prohibition de la vente de la chose dautrui
saccompagne, elle aussi, de tempraments. Il faut prciser tout dabord comment la
jurisprudence a dfini les termes de la prohibition de la vente de la chose dautrui.
A. DOMAINE DE LINTERDICTION DE LA VENTE DE LA CHOSE DAUTRUI
Il y a vente de la chose dautrui lorsque le vendeur na pas de droit sur la chose.
Encore faut-il examiner les hypothses dans lesquelles le vendeur na pas la pleine proprit
de la chose. Trois sries de situations peuvent tre identifies :
- Le vendeur na pas de droit. Cest dabord lhypothse o le vendeur de
mauvaise foi dcide de vendre la chose dautrui. Ainsi, le vendeur vend deux fois un mme
bien. A lgard du second acqureur, il est bien vendeur de la chose dautrui. La mauvaise foi
est galement caractrise lorsque le vendeur vend une chose qui lui a t confie mais ne lui
appartient pas.
Il se peut aussi que le vendeur signe un contrat de vente tout en tant de bonne foi.
Il vend un bien dont il est propritaire en vertu dun titre, titre qui vient tre annul ou rsolu
postrieurement la vente quil a consentie. En raison de leffet rtroactif de lanantissement
de la premire vente, il sera rput avoir cd une chose dont il ntait pas propritaire.
Enfin, il faut rserver lhypothse de lapparence. Que se passe-t-il lorsque le
vendeur de la chose nest pas rellement le propritaire, mais quil en a pourtant lapparence ?
Bien que le vendeur soit ici dpourvu de droit, lacte de vente ne pourra tre annul sur le
fondement de larticle 1599 du Code civil. En effet, en application de la thorie de
lapparence, la vente dune chose dont le vendeur nest pas propritaire, mais qui est apparu
aux tiers comme tel est valable sous deux conditions. Tout dabord, lacheteur doit tre de
bonne foi, cest--dire quil doit ignorer que le vendeur ntait pas propritaire. En second
lieu, lerreur commise par lacheteur doit tre commune, cest--dire que tout le monde
laurait commise. Selon ladage, error communis facit jus , lerreur commune est source de
droit (V. not. pour une application, Cass. 1
re
civ., 9 janvier 1996).
- Le vendeur partage le droit avec dautres. La question se pose parfois de
lexistence ou non dune vente de la chose dautrui, car il existe des hypothses intermdiaires
entre labsence de droit et la pleine proprit. Il en est ainsi, par exemple, lorsque la chose
vendue est un bien indivis. Lunanimit des coindivisaires est en principe ncessaire pour
vendre la chose. Ds lors quun coindivisaire vend seul la chose, il vend en partie la chose
dautrui. En effet, le vendeur cherche alors transfrer lacheteur plus de droits quil nen a
lui-mme. La vente est alors inopposable aux autres indivisaires, qui ne peuvent toutefois en
demander lannulation (V. not. Cass. 1
re
civ., 15 juin 1994 qui reconnat que la cession
dun bien indivis qui na pas t consentie par tous les condivisaires nest pas nulle ; elle est
simplement inopposable aux autres indivisaires et son inefficacit est subordonne au
rsultat du partage ). On admet en effet que lacte de vente peut tre valid rtroactivement
(on dit parfois consolid) si, lors du partage, le bien se trouve dans le patrimoine de
lindivisaire vendeur. De son ct, lacheteur pourrait agir en nullit sur le fondement de
larticle 1599 du Code civil, si, lors du partage, la chose ntait pas attribue son
cocontractant.
Il faut distinguer cette situation de celle dans laquelle le condivisaire ne vend pas
la totalit de la chose mais vend seulement la part indivise qui lui appartient. Dans ce cas, la
vente ne porte pas sur la chose dautrui ; lopration chappe donc la nullit de larticle 1599
du Code civil. Toutefois, en vertu de larticle 815-14 du Code civil, lindivisaire qui a le
projet de cder ses droits indivis un tiers lindivision est tenu de notifier cette intention aux
autres condivisaires. Ces derniers disposent en effet dun droit de premption. La
mconnaissance de cette formalit de notification entrane la nullit de la vente en application
de larticle 815-16 du Code civil.
B. SANCTION DE LINTERDICTION DE LA VENTE DE LA CHOSE DAUTRUI
Larticle 1599 du Code civil prvoit que la sanction de la vente de la chose
dautrui est la nullit, sans autre prcision.
La jurisprudence a dcid quil sagissait dune nullit relative. Au sicle
dernier, selon une opinion rpandue, la nullit devait tre absolue, car il manquait la vente
un de ses lments essentiels, cest--dire la chose. Aujourdhui, le caractre relatif de la
nullit sexplique par la finalit poursuivie : il sagit de protger lacheteur contre un risque
dviction par le vritable propritaire. On retrouve la thorie moderne des nullits selon
laquelle la nullit doit tre relative lorsque ce sont des intrts privs qui sont en cause ; en
loccurrence ceux de lacheteur.
Par consquent, laction en nullit se prescrit par un dlai de cinq ans et elle est
susceptible de confirmation. Seul lacheteur peut agir en nullit. Ne peuvent donc
linvoquer ni le vendeur ni le vritable propritaire. Le vritable propritaire pourrait
seulement exercer une action en revendication (Cass. 3e civ., 9 mars 2005).

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