Culturalismo, histria e normativismo: a arte de fazer Direito na Mesopotmia e no Egito antigo

A anlise do fenmeno jurdico nas referidas civilizaes serve-nos de constatao ao mostrar o Direito enquanto uma produo humana. Ele constitui-se, portanto, como um artefato produzido para atender a necessidades sociais, posto fazer parte do mundo da cultura. Este, cognominado tambm como o "Mundo das Finalidades" (POLETTI, 1996, p.80), diz respeito produo acrescida natureza do indivduo e, concomitantemente, da coletividade. Desta feita, a cultura pode ser conceituada, nas palavras de Maria Helena Diniz, como o "complexo de adaptaes e ajustamentos feitos pelo homem, para que as coisas sirvam aos fins humanos" (1999, p.132). Por tudo isso, se pretendemos conhecer o Direito de uma sociedade necessrio entender sua cultura. No Egito Antigo a manifestao do dever ser estava umbilicalmente ligado moral, religio e magia. Os princpios morais orientavam tanto o elaborador quanto o aplicador da norma. Esta era legitimada pela crena de que emanava da divindade, e a conduta contrria prevista era considerada no s antijurdica, mas tambm hertica, pois assim descumpria-se a vontade dos deuses. (Direito, Moral, Religio) A arte de fazer direito era mgica assim como sua interpretao e aplicao. Ritualstica tal qual a cultura jurdica mesopotmica, o Direito entre os egpcios seguia sob o smbolo de Maet. Esta, conforme explica Antnio Brancaglion Junior, uma "ordem moral e csmica que abrangia as noes de verdade, justia, equilbrio e ordem, personificada como uma deusa, filha do deus-sol [R ou R]" (2004, p.59). Este princpio divino de ordem protegia a sociedade do caos e da destruio. No toa que o controle onipresente de Maet (ou Maat) era tido como a razo para o Egito ter-se constitudo como o mais duradouro imprio da antiguidade oriental, quando por volta de 3.000 a.C. constituiu-se como Estado soberano e unificado, sob mritos de Mens. Esta simbologia, tambm compreendida como um princpio jurdico e filosfico, atuava no s entre os vivos como tambm na vida post mortem. Ela " protagonista da maior importncia no julgamento dos mortos, no Tribunal de Osris; [era] colocada na balana para equilibrar o corao do julgado" [CUNHA: (s.d.), p.13]. Na Mesopotmia o campo jurdico restringia-se experincia em vida, at porque os mesopotmicos no acreditavam na vida ps-morte. No Egito a experincia ps-tmulo tambm pretendia o controle da ordem, pois na cultura egpcia acreditava-se que o mundo dos vivos e o mundo dos mortos mantinham estreita relao. Se porventura a desordem reinasse numa dessas dispensaes, a outra parte poderia ser afetada. Da porque Maat est tanto num quanto noutro mundo para manter o equilbrio na inter-relao entre ambos. A normatividade pr-jurdica da Civilizao do Nilo, alm de ser indissocivel do mito e da religio, tambm se mostra sintonizada com o poder. A cultura jurdica desse povo favorecia o domnio do Estado sobre o indivduo e, por conseqncia, do social, pois, como esclareceu Weber, a sociedade feita de indivduos portadores da unidade compreensvel da ao que mantm referncia conduta de outrem (WEBER: 1991 p. 3). A sacralidade do Direito egpcio garantiu aos faras longos anos de reinado com raros perodos de turbulncia. A organizao poltico-religiosa do Imprio consagrava o rei como uma espcie de divindade. Ele era a principal fonte do Direito e da religio. Desobedec-lo era conduzir-se contra os deuses e ignorar a ordem, a justia e a verdade (Maet). A promulgao de uma sentena no carecia de

apelao haja vista ter-se definido em cooperao com os deuses, onipresentes e oniscientes. Eles vem tudo e igualmente sabem de tudo; logo, suas decises so verdadeiras e justas. Mas esta constatao no pode ocultar o fato de que possivelmente em algumas situaes uma deciso jurdica tenha sido questionada e o ru tenha solicitado o veredicto do prprio Fara. O poder divino dessa figura podia ser considerado a "Constituio" do Egito Antigo. Da porque para uma segurana jurdica ele deveria ser evocado. O Vizir era o principal encarregado de aplicar a lei. Esse era o ttulo dado ao bem-aventurado que era concomitante sacerdote da deusa Maat e funcionrio real, incumbido de ser juiz na soluo das lides. Todo o poder poltico era concentrado nas mos do fara, que era divinizado, confundido com o prprio deus. Cumpria ao fara garantir a ordem, a soberania do Egito e a prosperidade do povo. Como esclareceu Cristiano Pinto, "a jurisdio era titularizada pelo Fara que poderia, a seu critrio, delegar funcionrios especializados para a tarefa de decidir questes concretas" (2002, p.52). Como no havia um cdigo sistematizado de leis escritas, tal qual o Cdigo de Hamurbi, o guia para orientar o aplicador do direito consistia basicamente nas prescries do rei para o plano do sollen (dever ser) e nas instrues para o campo do sein (ser). Muito mais que isso, o corpo das decises dos especialistas (chamados no s a aplicar a norma, mas tambm a pensar sobre o prprio fenmeno jurdico) contava no momento do julgamento e constituda contedo de novas normas. Ou seja, dado um fato novo seria submetido a uma valorao subjetiva, no que resultava em proposies normativas objetivadas. a dialtica da polaridade do tridimensionalismo de Miguel Reale: Fato, Valor e Norma numa relao dinmica. Ademais, tambm se desenvolveu no Egito, como produto cultural, um sistema de leis baseadas no costume. Desde o perodo pr-dinstico (5.500-3.050 a.C) o direito costumeiro teve sua importncia a ponto de posteriormente se impor at mesmo ao Fara. "No Egito, ento, havia um direito consuetudinrio (a permanncia do "ontem eterno", como diria Weber [01]) e corpos de leis, orientados de acordo com a determinao do soberano" (NASCIMENTO, 2002, p. 21). O Rei era o juiz supremo e poderia julgar qualquer questo. Mas tambm havia "juzes singulares, que julgavam as causas menores, e um tribunal composto de 31 membros, que julgava as causas mais importantes" (ibidem, p.122). O povo egpcio concebeu essa forma jurdica que foi o retrato de sua poca, espao e cultura. No s isso, mas a prpria forma daquela civilizao enxergar o mundo circundante. Nesse sentido, pode-se inferir que "O direito ser sempre uma manifestao cultural. Inserido invariavelmente no mundo da cultura, ele implica, nessa vocao para a ordem, a cosmisao do mundo" (POLETTI,1996, p.85). Os mais antigos documentos escritos de natureza jurdica aparecem por volta de 3100 aC. no Oriente Prximo, tanto no Egito como na Mesopotmia. que a simples transmisso oral da cultura passou a ser insuficiente para a preservao da memria e identidade dos primeiros povos urbanos, j que possuam uma estrutura religiosa, poltica e econmica mais diferenciada. Quanto questo jurdica, apesar de nenhum cdigo ter sido at hoje encontrado, os costumes parecem ter sido rapidamente superados pelo direito escrito, promulgado pelos faras, como a principal fonte do direito egpcio.

CARACTERSTICAS DO DIREITO NO EGITO Os perodos do direito individualista so marcados por um estado jurdico prximo daquele que os romanos conheceram nos sculos II e III na nossa era. Como exemplo, vamos citar o direito na poca que vai da III V dinastia (sculos XXVII-XXV a.C.), denominado Antigo Imprio. O poder era concentrado no fara, havendo grande limitao aos proprietrios de terra. A nobreza feudal desapareceu, propiciando que a pequena propriedade se disseminasse pelos territrios egpcios. Alis, os governos sempre conviveram com a possibilidade de o poder ser descentralizado e as cidades mais distantes ganharem mais autonomia em relao ao governo central do fara. O que mostra o avano intelectual e organizacional do reino o fato de o rei governar com os seus funcionrios. Os chefes dos departamentos de administrao formavam um verdadeiro Conselho de Ministros, presidido pelo vizir, uma espcie de chanceler. Os funcionrios eram agrupados em departamentos especficos, como finanas, registros, domnios, obras pblicas, irrigao, culto, intendncia militar etc. Como hoje, os funcionrios eram remunerados e podiam ascender todos eles s mais altas funes, seguindo rigorosa carreira administrativa. Como mais um elemento administrativo, os tribunais tambm eram organizados pelo rei. O processo era escrito, pelo menos parcialmente. Prova disso que junto a cada tribunal estava instalada uma chancelaria, encarregada da conservao dos atos judicirios e dos registros de estado civil. Vale ressaltar que nenhum texto legal do perodo antigo do Egito chegou ao conhecimento do homem moderno. No entanto, so inmeros os excertos de Contratos, testamentos, decises judiciais e atos administrativos encontrados at o momento. Some-se a isso a grande quantidade de referncias indiretas s normas jurdicas em textos sagrados e narrativas literrias. PRINCIPAIS INSTITUTOS Cdigos: discute-se se os egpcios tiveram um direito codificado ou no. Entendemos ser estril essa discusso, j que at o momento no foram encontrados textos que atestassem diretamente esse fato. O que realmente importa, independentemente de algum arquelogo em breve achar hierglifos que Comprovem a codificao, que tiveram um direito extremamente evoludo, sendo em vrios pontos comparado ao direito romano, que surgir mais de dois mil anos aps. Essas informaes sobre as leis egpcias chegam at ns de forma indireta, quer pelos textos dos julgamentos que se preservaram, quer pela literatura, que abordava amplamente o tema. Contratos: a lei, portanto, considerada pelos historiadores como a principal fonte do direito, superando os costumes. Era ela promulgada pelo rei, depois do parecer de um Conselho de legislao. Como se ver no estudo do direito romano, a um direito pblico centralizador correspondera um direito privado individualista. O direito privado entre os egpcios ganhava

autonomia e os contratos eram celebrados livremente entre os cidados, e obrigatoriamente deveriam ser escritos. Primeiramente era feito entre as partes; dentro de um processo evolutivo a redao desses documentos passou para os denominados escribas, precursores da nossa atual escritura pblica, que redigiam o texto e colocavam sua assinatura para validar o documento. O direito dos contratos era bastante desenvolvido, sendo conservados documentos que atestam a existncia de atos de venda, de arrendamento, de doao, de fundao etc. Famlia: no h sinais de solidariedade clnica entre os egpcios, sendo todos os habitantes considerados iguais perante o direito, sem privilgios. A clula social por excelncia era a famlia em sentido restrito: pai, me e filhos menores. Alm de marido e mulher serem colocados em p de igualdade, todos os filhos, tanto filha como filho, eram considerados iguais, sem direito de primogenitura nem privilgio de masculinidade. Os filhos ganhavam a emancipao aps atingirem determinada idade, () que os diferenciava dos romanos, sociedade na qual os filhos s ganhavam a emancipao se fosse ela concedida pelo patriarca, o pater-famlas. Testamento: a liberdade de testar era total, salvo a reserva hereditria a favor dos filhos. Coisas: todos os bens, imveis e mveis, eram alienveis. A pequena propriedade predominava. O estudo dos documentos encontrados sugere que havia enorme mobilidade de bens, j que os recenseamentos eram peridicos. Penal: no aparece de modo algum severo, em comparao com os outros perodos da Antiguidade, apesar de tambm prever penas cruis, como trabalhos forados, chicotadas, abandono aos crocodilos etc. No denominado Regime Senhorial, que surge a partir do fim da V dinastia, houve mudanas no direito egpcio, acompanhadas de grande retrocesso. No direito pblico havia ingerncia total de uma oligarquia baseada na nobreza sacerdotal, alm de hereditariedade dos cargos e diversas formas de imunidade. No direito privado o retrocesso no foi diferente, com o reforo do poder paternal e marital, desigualdade no domnio das sucesses, com privilgios para os primognitos e para os homens. Os contratos tornaram-se escassos. Foi nesse perodo que o Egito entrou no regime de economia fechada, enquanto as provncias se separaram do poder central. Somente no sculo XVI a.C., com a XVIII dinastia, o sistema jurdico voltou a se assemelhar ao do Antigo Imprio. O Egito no nos transmitiu at agora nem cdigos nem livros jurdicos; mas foi a primeira civilizao da humanidade que desenvolveu um sistema jurdico que se pode chamar individualista. CARACTERSTICAS DO DIREITO NA MESOPOTMIA Na Mesopotmia encontraremos um direito menos fragmentrio e uma ideologia normativa mais consolidada. Naquela regio banhada pelos rios Tigres e Eufrates desenvolveu-se no uma civilizao, mas civilizaes das quais as mais importantes foram os sumrios e acdios (2.800-2.000 a.C), paleobabilnio (amoritas; 2000-1600 a.C), assrios (1300-612 a.C) e

neobabilnios (caldeus; 612-539 a.C). Caracterizada por um territrio freqentemente invadido e de uma instabilidade poltica, Ciro, em 539 antes de nossa era, comandou os persas na invaso e domnio definitivo sobre a regio. No que tange cultura (na qual est inserido o direito) sua essncia no foi destruda pelos invasores, tendo estes na verdade incorporado-a s suas prprias expresses culturais. O sistema jurdico mesopotmico, por exemplo, apresentou uma influncia para muito alm de sua poca e espao. Para se ter idia, muitas das questes normativizadas no nosso atual Cdigo Penal estabelecem uma equivalncia comparativa com o Cdigo de Hamurbi: o papel da testemunha; o furto; a difamao; o estrupo; a vingana etc. Este cdigo jurdico antigo, promulgado aproximadamente em 1750 a.C, compe-se de trs partes: introduo, texto propriamente dito e concluso. H nos 282 artigos determinaes respeitantes aos delitos, famlia, propriedade, herana, s obrigaes, muitos artigos de direito comunitrio e outros relativos escravatura. Essas leis defendiam, especialmente, os direitos e interesses de cpula da sociedade babilnica. Esta, poca de Hamurbi, estava dividida em trs classes sociais: Awilum (homens livres, cidados); Musknum(funcionrios pblicos); Wardum (escravos, prisioneiros de guerra). No topo da pirmide social estava o Imperador e sua famlia, seguidos pelos nobres, sacerdotes, militares e comerciantes. Artesos, camponeses e escravos compunham as camadas no privilegiadas. O direito, nesse contexto, objetivava manter a ordem estabelecida e garantir a permanncia da estrutura scio-poltica das Cidades-Estado. Haja vista a diviso da sociedade em classes e o desejo de poder dos lderes polticos, no seria difcil constatar o princpio da desigualdade perante a lei. Mas no podemos esquecer que este conjunto de leis sistematizadas apresentou algumas tentativas primeiras de garantias dos direitos humanos. Vale aqui a anotao de Walter Viera do Nascimento de que no sistema babilnico a posio da mulher na sociedade j lhe concedia direitos equiparados aos do homem (2002, p.23). "O legislador babilnico consolidou a tradio jurdica, harmonizou os costumes e estendeu o direito e a lei a todos os sditos [02]". Outros estudiosos preferem afirmar que o referido rei foi no o legislador, mas o compilador: Tudo indica, na verdade, que se trata de uma grande compilao de normas anteriormente dispostas em outros documentos e de decises tomadas em casos concretos, que serviram de base para a elaborao dos artigos (PINTO, 2002, p.48). De uma ou de outra forma o certo que esse sistema jurdico serviu de orientao aos aplicadores do direito e manteve por um considervel perodo a coeso social. Como destacou Jayme de Altavila (2001, p.59), o rei jurista deixou em seu cdigo muita punio, muita justeza e muito rigor. Dada a inexistncia da gradao da pena, crimes das mais diversas espcies (uns menos outros mais graves) eram punidos com a pena de morte, e a lei de talio ("olho por olho e dente por dente") era o princpio bsico que regia a aplicao das leis. Mas em tudo a finalidade fazer justia, ou nas palavras do prprio Hamurbi, registradas no prembulo de seu cdigo, "trazer justia Terra" (apud GAVAZZONI, 2005, p.34). CONCLUSES Se no Egito a deusa Maat simbolizava a justia e a verdade, na Mesopotmia esse papel era desempenhado por UTU (Shamasch em acdio) [03], o deus do Sol e da justia. O conjunto de leis do rei Hamurbi no foi o mais antigo j descoberto. "Ao longo dos trs milnios de histria, os mesopotmicos criaram os mais antigos cdigos de leis conhecidos: Ur-Nammu (2100 a.C); Lipit-Istar (1930 a.C); Leis de Esnunna (1800 a.C); e o Cdigo de Hamurbi (1750

a.C), sendo os dois primeiros escritos em sumrio e os dois ltimos em acdio" [POZZER, (s.d.), p.12]. A arte de fazer direito na Mesopotmia tambm se caracterizou pelos aspectos simblicos da cultura jurdica da regio. Assim como no Egito, a sacralizao da justia mesopotmica ou ainda a expresso jurdica do sagrado permitiu a interconexo entre o Universo Jurdico (da esfera real) e o Universo Sobrenatural (da esfera mgica), representadas por suas prticas marcadas por essa ntima ligao. Marcelo Rede [04] apresenta como os principais elementos simblicos: o juramento em nome dos deuses, entendidos como a fonte do direito; e o ordlio, um ritual em que a pessoa mergulha no rio [05] para ser julgada: se sobrevivesse, era inocente; se morresse afogada, era culpada e recebia o castigo merecido (2006, p. 2 a 3).

Por vezes a soluo das lides era remetida ao julgamento divino. Mas a Assemblia dos magistrados (UNKIN em sumrio e puhrum em acdio) tinha competncia para julgar os casos civis, penais, polticos ou administrativos. Dessa assemblia tambm participavam membros do Conselho de Ancios da cidade e cidados comuns. "Os juzes eram homens letrados, que teriam freqentado a escola dos escribas." [POZZER, (s.d.), p.3]. Eles eram chamados de DIKU e no eram remunerados, recebiam apenas presentes (sulmnu) das partes requerentes. Muitas outras consideraes poderiam ser feitas, mas as j apresentadas so suficientes para compreendermos que as formas por meio das quais o direito se apresenta so delineadas no e pelo processo histrico. Para entend-las preciso conhecer a cultura dos povos numa relao espao-temporal. Por isso, a Teoria do Culturalismo Jurdico permite-nos vislumbrar o Direito em sua inter-relao necessria com a Histria.
REFERNCIAS ALTAVILA, Jayme de. Origem do Direito dos Povos. 9 ed. So Paulo: cone, 2001; CUNHA, Paulo Ferreira. Sob o signo de Maet: consideraes sobre o direito no antigo Egipto. (contexto, mito e sentido de um momento polticosacro-normativo). [s.l.:s.n.], [s.d.]. Disponvel em: < http://www.ler.letras.up.pt/uploads/ficheiros >. Acesso em: 10 ago. 2008; DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 11 ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1999; GAVAZZONI, Alusio. Histria do Direito: dos sumrios at a nossa era. 2 ed. atual. e aum. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2005; JUNIOR, Antnio Brancaglion. Manual de Arte e Arqueologia do Egito Antigo II. Rio de Janeiro: Sociedade dos Amigos Museu Nacional, 2004; NASCIMENTO, Walter Vieira do. Lies de Histria do Direito. 14 ed., ver. e aum. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 2002; NORTE, Janana Braga. O fenmeno da positivizao do culturalismo no ordenamento jurdico brasileiro . [s.l.:s.n.], [s.d.]. Disponvel em: < http://www.priberam.pt/dIDLPO >. Acesso em: 08 abr. 2008; PINTO, Cristiano Paixo Arajo. Direitos e sociedade no Oriente Antigo: Mesopotmia e Egito. In.: WOLKMER, Antnio Carlos (org.). Fundamentos de Histria do Direito. 2 ed. ver. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2002; POLETTI, Ronaldo. Introduo ao Direito. 3 ed. rev. So Paulo: Saraiva, 1996. P. 3-55; POZZER, Katia Maria Paim. Oexerccio do Direito na Mesopotmia Antiga . [s.l.:s.n.], [s.d.]. Disponvel em: < http://www.finom.edu.br/direito/db/downloads >. Acesso em: 05 ago. 2008; REDE, Marcelo. Aspectos simblicos da cultura jurdica na antiga Mesopotmia . [s.l.:s.n], 2006. Disponvel em: < http://www.locus.ufjf.br/c.php_artigo >. Acesso em: 05 ago. 2008; WEBER, Max. "Conceitos sociolgicos fundamentais." IN: Economia e Sociedade. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1991; _______. "A Cincia como vocao." IN: Ensaios de Sociologia. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1982.