DELITO CONTRA LOS RECURSOS NATURALES

UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL ESCUELA UNIVERSITARIA DE POST GRADO DOCTORADO EN MEDIO AMBIENTE Y DESARROLLO SOSTENIBLE

DELITO CONTRA LOS RECURSOS NATURALES

Curso: LEGISLACIN AMBIENTAL Profesor: DRA. PATRICIA LUI JONES

Integrantes Anaya Gonzlez, Roberta Brita Arias Len, Jeny Emperatriz Chvez Riveros, Vctor Ismael Esposito Shapiama, Sandro Guzmn Alejos, Rossy Lorena Poggi Dvila, Johanna

2013
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CONTENIDO
INTRODUCCIN .................................................................................................. 5 I. CONSIDERACIONES AMBIENTALES SOBRE EL PROCESO PENAL .................... 7 1.1. 1.2. CODIFICACIN O TIPIFICACIN PENAL AMBIENTAL COMPARADA ........ 7 LA JUSTICIA AMBIENTAL COMO MARCO GENERAL ................................10

II. MARCO TERICO ..........................................................................................11 2.1. PROBLEMAS AMBIENTALES GLOBALES ..................................................11

2.1.1. DEFINICIONES DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL ..............................11 2.1.2. EL EFECTO INVERNADERO ..................................................................12 2.1.3. LA CONTAMINACIN ATMOSFRICA ..................................................13 2.1.4. LA DESTRUCCIN DE LA CAPA DE OZONO ..........................................14 2.1.5. LA DEFORESTACIN ...........................................................................14 2.1.6. LA PRDIDA DE LA BIODIVERSIDAD ..................................................15 2.2. EL CAMBIO CLIMTICO .........................................................................15

2.2.1. LEY SOBRE EL CAMBIO CLIMATICO ....................................................16 2.2.2. CREACIN DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA CLIMTICA 17 2.3. LA CONSTITUCIN Y EL MEDIO AMBIENTE ............................................18

2.3.1. CONSTITUCIN PLITICA DEL PER DE 1933 ....................................18 2.3.2. CONSTITUCIN PLITICA DEL PER DE 1979 ....................................18 2.3.3. CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993 ....................................19 3. DERECHO ECOLOGA Y AMBIENTE ................................................................20 3.1. 3.2. DERECHO Y ECOLOGA ..........................................................................20 CONSIDERACIONES FILOSFICAS ACERCA DEL AMBIENTE ...................21

3.2.1. TICA AMBIENTAL ..............................................................................23 3.3. NATURALEZA DEL DERECHO AMBIENTAL ...............................................24

3.3.1. DERECHO AMBIENTAL COMO CIENCIA INFORMATIVA ........................25 3.3.2. DERECHO AMBIENTAL COMO DISCIPLINA ACADMICA ......................25 3.3.3. DERECHO AMBIENTAL COMO RAMA AUTNOMA DEL DERECHO ..........25 3.3.4. DERECHO AMBIENTAL COMO RAMA DEL DERECHO PBLICO ..............26 3.3.5. DERECHO AMBIENTAL COMO RAMA DEL DERECHO ECONMICO ........26 3.3.6. DERECHO AMBIENTAL COMO PARTE DEL DERECHO PRIVADO ............27 3.4. 3.5. 3.6. ANLISIS SECTORIAL Y TRANSECTORIAL .............................................27 CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL ......................................28 DEFINICIN DE DERECHO AMBIENTAL .................................................30

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3.7. 3.8. 3.9.

SUJETOS DE DERECHO AMBIENTAL .......................................................32 RELACIN ENTRE ECONOMA Y MEDIO AMBIENTE ................................33 COMERCIO Y MEDIO AMBIENTE .............................................................33

3.10. MOVIMIENTOS ECOLOGISTAS ...............................................................35 3.11. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO AMBIENTAL ....................38 4. TUTELA DEL AMBIENTE ................................................................................44 4.1. 4.2. 4.3. 4.4. 4.5. DERECHOS HUMANOS Y EL DERECHO AL MEDIO AMBIENTE ADECUADO 44 EL HOMBRE Y EL MEDIO AMBIENTE .......................................................45 LA TUTELA DEL AMBIENTE.....................................................................49 FUENTES DEL DERECHO PENAL .............................................................50 TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA EN MATERIA AMBIENTAL .............51

4.5.1. EL DERECHO PENAL AMBIENTAL ........................................................52 4.5.2. EL DERECHO CIVIL .............................................................................52 4.5.3. DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL .............................................52 4.5.4. EL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL ........................................53 V. DERECHO INTERNACIONAL AMBIENTAL ......................................................54 5.1. ETAPAS DE DESARROLLO DEL DERECHO INTERNACIONAL DEL MEDIO AMBIENTE .......................................................................................................55 5.2. LEGISLACIN COMPARADA EN EL TEMA AMBIENTAL EN LA REGIN .....60

5.3. PREOCUPACIONES EN MATERIA PROCESAL DE LA JUSTICIA PENAL AMBIENTAL.....................................................................................................64 VI. DELITO CONTRA LOS RECURSOS NATURALES ...........................................67

6.1. TRFICO ILEGAL DE ESPECIES DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA (ART.308 DEL C.P.P.) ...............................................................70 6.2. FORMAS AGRAVADAS (ART. 309 DEL C.P.P.) .......................................94

6.3. DELITOS CONTRA LOS BOSQUES O FORMACIONES BOSCOSAS (ART. 310 EL C.P.P.) ............................................................................................. 100 6.4. UTILIZACIN INDEBIDA DE TIERRAS AGRCOLAS (ART. 311 DEL C.P.P.) .......................................................................................................... 115 6.5. AUTORIZACIN DE ACTIVIDAD CONTRARIA A LOS PLANES O USOS PREVISTOS POR LA LEY (ART. 312 DEL C.P.P.) ........................................... 121 6.6. VII. 7.1. 7.2. 7.3. ALTERACIN DEL AMBIENTE O PAISAJE (ART. 313 DEL C.P.P.) ......... 124 CASUISTICA ........................................................................................... 129 CASO NEXTEL DEL PERU S.A. ............................................................... 132 CASO MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTA ................................ 132 CASO SEDAPAL .................................................................................... 133

VIII. CONCLUSIONES ...................................................................................... 135 IX. RECOMENDACIONES ............................................................................... 136

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BIBLIOGRAFIA ................................................................................................ 137 ANEXOS ........................................................................................................... 139 VIDEOS DIGITALES ....................................................................................... 139 ARCHIVOS DIGITALES .................................................................................. 139 REAS NATURALES PROTEGIDAS .................................................................. 140

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INTRODUCCIN
El rol simblico que adquiere en la prctica del Derecho Penal, en lo que respecta el tratamiento punitivo de los delitos ecolgicos, constituye un hecho que, por su reiterada probanza -en la legislacin comparada-, no admite discusin.1 Tal situacin se muestra con un carcter sumamente difano. A su vez, el andamiaje jurdico administrativo montado para prevenir y sancionar esos mismos ilcitos ecocidas, tiene similares resultados. Es evidente que los grandes intereses econmicos que estn en juego -al momento de legislar y aplicar las leyes sobre derecho ambiental-, adormecen las respuestas afectivas que la propia ley establece. En definitiva, nos hallamos ante un problema cuya solucin desborda los mrgenes del derecho y se ubica, por sus implicancias, en el seno de la comunidad. An ms, en su solucin estn comprometidos los intereses bsicos de todos los seres vivos del orbe y fundamentalmente, el HOMBRE. No se trata de renunciar al derecho administrativo o penal para hacer frente a esta problemtica. Todo lo contrario estamos convencidos que debe insistirse en el uso de ambas ramas jurdicas; coordinando sus disposiciones y prescribiendo los mecanismos u rganos adecuados, se lograr hacerles viables, y de ese modo alcanzar los resultados positivos trazados. Sabido es que toda legislacin en materia ecolgica- no puede escapar a los designios polticos y econmicos agazapados tras el poder legiferante. Ante esto, la respuesta jurdico penal no permanece indemne. La mediatizacin y selectividad en la aplicacin del derecho punitivo se convierte en una situacin cierta. Empero, no se puede dejar de lado el ius puniendi cuando la perspectiva de una solidaridad planetaria del Hombre con la Bisfera, se toca inalcanzable. Como anota BARRERO NAVIA En trminos polticos jurdicos el asunto en cuestin de garantizar el ejercicio pleno de los derechos ambientales. El compromiso es con la defensa de las condiciones bsicas que permiten la vida y por ende, el ejercicio de los restantes derechos humanos econmicos y polticos.2 La preocupacin del hombre por la conservacin de su entorno es muy antigua, sin embargo como disciplina cientfica en trminos estrictos, el Derecho Ambiental es de reciente creacin y data de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano. En esta oportunidad la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, aprob la declaracin de Estocolmo, en 1972, sobre el entorno humano, cuyo Principio 1 establece: El hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, a la igualdad y al disfrute de las condiciones de vida adecuadas en un medio ambiente de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar....

En este sentido RAMOS ARIAS advierte del peligro de caer en el no infrecuente defecto poltico criminal de huir hacia el derecho penal, criminalizando simblica -no realmente- una conducta o conjunto de conductas sin que tan aparente y rotunda solucin tenga luego eficacia. Cfr., Derecho Penal y proteccin del medio ambiente, Ed. Colex, Madrid, 1992, p: 386. 2 Poltica criminal ecolgica, alternativa o reincidencia?...p. 41.

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En consecuencia, estamos hablando de un Derecho prcticamente nuevo para todos los autores de la juridicidad ambiental, por tal razn la doctrina discute actualmente sobre su contenido, naturaleza y hasta su correcta denominacin. El surgimiento del Derecho del Ambiente dentro de nuestra legislacin y en las legislaciones del resto de pases del mundo, es relativamente nuevo, y nace de las amenazas constantes que sufre el medio ambiente y de la toma de conciencia por parte de la humanidad de una mejor proteccin a nuestras condiciones de vida. El Derecho del Ambiente se ocupa principalmente de combatir los peligros que amenazan nuestras vidas, esto es, nuestro equilibrio natural, en virtud de que nosotros como seres humanos formamos parte de un gran conjunto que es el Ambiente y su entorno. El nacimiento del Derecho Penal dentro de este campo se debe a la insuficiencia prctica de las incriminaciones clsicas de carcter general tales como el homicidio, lesiones, destruccin, daos a bienes, etc. En virtud de que especialmente en lo que se refiere a algunos tipos de contaminacin como por ejemplo la del aire, las pruebas de esta infraccin pueden ser borradas o eliminadas, de tal forma que no se logre una relacin de causalidad entre un acto individual determinado y el dao o peligro para la salud del individuo o la colectividad. El Derecho del Ambiente tiene una ntima relacin con el Derecho Administrativo, tanto es as que algunos autores lo consideran como una derivacin de ste. Pero la relacin entre el Derecho Penal para con el Derecho del Ambiente, es considerada como accesoria o supletoria, en virtud que el Derecho Penal dentro de la rama ambiental se acciona nica y exclusivamente cuando el dao producido al Ambiente es de tal magnitud que se necesita una accin ms severa para sancionarlo.

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I.

CONSIDERACIONES PROCESO PENAL

AMBIENTALES

SOBRE

EL

Resulta interesante advertir en la experiencia comparada latinoamericana la presencia de rganos especializados dentro de vas procesales penales ordinarias, tales como fiscalas, cuerpos policiales e incluso juzgados especializados, as como comprobar que en esta regin se viene dando el mayor auge del procesal penal ambiental sin obviar su desarrollo sustantivo al amparo de su base constitucional3, con lo que se ha revertido la tradicional imagen de copiar los institutos y normas de las legislaciones europeas. Es ms, destaca el caso particular de Mxico, donde se viene discutiendo un proyecto de ley para establecer una jurisdiccin especializada en lo penal ambiental4. Una mirada en trminos de sistema o subsistema respecto del derrotero normativo penal ambiental de nuestro pas nos deja una cierta desazn, ante lo incompleto, en trminos jurdico-institucionales. Si bien es cierto que se ingres a una reforma sustantiva en materia penal ambiental a fines del ao 20085, esto no ha sido correspondido en lo que concierne al desarrollo orgnico institucional de las agencias penales pertinentes. Esto se puede observar en la implementacin, an parcial e insuficiente, de fiscalas penales ambientales4; la inexistencia de jueces penales ambientales; una agencia policial ecolgica sin una reinstitucionalizacin seria que la convierta en una polica nacional ambiental rezagada, y la carencia de peritos penales ambientales.

1.1.

CODIFICACIN COMPARADA

TIPIFICACIN

PENAL

AMBIENTAL

La normativa penal ambiental comparada nos ofrece diferentes tratamientos en cuanto a poltica legislativa. En buena cuenta, el desarrollo de la legislacin secundaria que criminaliza conductas lesivas al medio ambiente se puede encuadrar en cuatro vas o modelos que se expresan mediante6:

A continuacin se presentan algunos textos constitucionales comparados sobre justicia penal ambiental: Brasil (1988). Artculo 255 - 3: Refiere que los infractores, sean personas jurdicas o naturales, que realicen conductas y actividades consideradas lesivas al medio ambiente estn sujetos a sanciones penales y administrativas, independientemente de la obligacin de reparar los daos causados. Colombia (1991). Artculo 277: El procurador General de la Nacin [] tendr las siguientes funciones: 4. Defender los intereses colectivos, en especial el ambiente. Espaa (1978). Artculo 45- 3. Para quienes violen lo dispuesto en el apartado anterior, en los trminos que la ley fije se establecern sanciones penales, o, en su caso, administrativas, as como la obligacin de reparar el dao causado. Paraguay (1992). Artculo 8. El delito ecolgico ser definido y sancionado por la ley. Todo dao al ambiente importar la obligacin de recomponer e indemnizar. 4 Arce Guilln, Mario y Mariana Herrera Ugarte. Costa Rica: rumbo a un proceso penal ambiental. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho, 2009, p. 301-302.En http://iij.derecho.ucr.ac.cr/archivos/documentacion/tesis/2009/tesis%20proceso%20penal%20ambiental.pdf>. 5 La ley 29263, publicada en el diario El Peruano, modific el Cdigo Penal y la Ley General del Ambiente de tal forma que los delitos contra el medio natural sern sancionados con pena privativa de libertad entre dos y diez aos. Vase al respecto Pea Cabrera Freyre, Alonso R. Los delitos contra el medio ambiente. Lima: Rodhas, 2010, p. 563. 6 Vase El acceso a la justicia ambiental en Amrica Latina: Derecho ambiental y desarrollo sostenible, del doctor Ral Braes Bruesen, en especial el captulo La justicia penal. En Simposio Judicial sobre Derecho Ambiental y Desarrollo Sostenible. El acceso a la justicia ambiental en Amrica Latina. Ciudad de Mxico, 26 al 28 de enero de 2000. Captulo IV: Justicia Penal. Mxico, ALDA. Pgina | 7

Leyes sectoriales protectoras de ciertos recursos naturales. En el Per era el caso de la antigua Ley Forestal y de Fauna Silvestre (1975), el Cdigo Sanitario (1969, derogado en 1997 por la Ley General de Salud) y la Ley sobre Camlidos y Delfines. Leyes generales ambientales. Decreto legislativo 613 Cmarn (captulo De los delitos y las penas, vigente hasta noviembre de 1991, derogado por el decreto legislativo 757). Cdigos penales como el peruano (decreto legislativo 635 de 1991), el colombiano7, el alemn8 y el espaol9. En relacin con la criminalizacin penal ambiental alemana, es aleccionadora la pauta del jurista chileno Jean Pierre Matus Acua cuando refiere: Por su parte, la legislacin alemana reuni (18 Ley de Reforma del Derecho Penal de 1980 y Segunda Ley para el Combate de la Criminalidad Ambiental de 1994, 31 Ley de Reforma del Derecho Penal) en el actual Captulo 29 de su Cdigo penal, bajo el epgrafe Delitos contra el medio ambiente, la mayor parte de los hechos de contaminacin punibles que recaen sobre los medios del ambiente, estableciendo tipos penales diferentes para cada uno de ellos (agua, aire, suelo), junto con previsiones especficas para la proteccin de la flora y fauna, figuras penales antes dispersas en leyes especiales, siguiendo lo dicho por Tiedemann la nueva poltica criminal alemana de ubicar todos los delitos importantes en el Cdigo Penal comn, pues son los delitos incluidos en el Cdigo Penal los que interesan no slo (y en cuanto tales) al pblico sino especialmente a los juristas, comenzando por los estudiantes y terminando por los jueces y por la doctrina penal, como una forma de hacer patente la idea de que estamos ante una verdadera delincuencia [que] merece ser tomada seriamente en cuenta 10. Leyes penales ambientales especiales: 1. Brasil. Ley 9.605 (1998) sobre crmenes ambientales.

7 Cdigo Penal Colombiano (1980): Explotacin y trfico de recursos naturales. Agravante por especie en vas de extincin (artculo 242). Ocupacin ilcita de reserva forestal o parque nacional (artculo 243). Explotacin ilcita de yacimiento minero (artculo 244). Transmisin y propagacin de dao a recursos vivos (artculo 245). Destruccin, inutilizacin o desaparicin de recursos naturales (artculo 246). Contaminacin ilcita del ambiente (artculo 247). 8 Cdigo Penal Alemn (1980). Ttulo 28. Pargrafos: (324) Contaminacin del agua; (325) Contaminacin del aire y ruido; (326) Eliminacin de residuos peligrosos para el ambiente; (327) Funcionamiento no autorizado de instalaciones; (328) Manipulacin no autorizada de combustible nuclear; (329) Puesta en peligro de zonas necesitadas de proteccin; (330) Grave puesta en peligro del ambiente; (330a) Grave puesta en peligro a travs de la emisin de veneno; (330b) Arrepentimiento activo; (330c) Comiso; (330d) Definiciones. 9 Cdigo Penal Espaol (1995). Ttulo XVI. De los delitos relativos a la ordenacin del territorio y la proteccin del patrimonio histrico y del medio ambiente. Captulo I. De los delitos sobre la ordenacin del territorio. Artculos 319 al 320. Captulo II. De los delitos contra el patrimonio histrico. Artculos 321 al 324. Captulo III. De los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. Artculo 325: Perjuicio al equilibrio de los sistemas naturales. Artculo 325 (in fine): Agravamiento por la salud de las personas. Artculo 326: Circunstancias cualificantes. Artculo 327: Medidas judiciales del Artculo 129. Artculo 328: Tipo residual (depsitos o vertederos). Artculo 329: Prevaricacin especfica. Artculo 330: Cualificacin por afectacin de espacio natural protegido. Artculo 331: Pena inferior en grado ante imprudencia grave. Captulo IV. De los delitos relativos a la proteccin de la flora y fauna. Artculos 332 al 337. Captulo V. Disposiciones comunes. Artculo 338: Supercualificacin por afectacin de espacio natural protegido. Artculo 339: Consecuencias jurdicas del hecho: Restauracin del equilibrio ecolgico perturbado. Artculo 340: Consecuencias jurdicas del hecho: Atenuante calificada de reparacin del dao. Revsese el estudio de Jess-Mara Silva Snchez titulado Delitos contra el medio ambiente. Valencia: Tirant lo Blanch, 1999. 10 Vase Matus Acua, Jean Pierre. Anlisis dogmtico del Derecho penal ambiental chileno, a la luz del Derecho comparado y las obligaciones contradas por Chile en el mbito del Derecho internacional. Conclusiones y propuesta legislativa fundada para una nueva proteccin penal del medio ambiente en Chile. En <http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-00122003000200002&script=sci_arttext>. Pgina | 8

2. Venezuela. Ley Penal del Ambiente (1992)11. 3. Paraguay. Ley que sanciona delitos contra el medio ambiente. Ley 716 (1996). 4. Nicaragua. Ley 559, Ley Especial de Delitos contra el Medio Ambiente y los Recursos Naturales (2005)12.
11

Ley Penal del Ambiente de Venezuela (1992): Ttulo I: Disposiciones generales. 1) Objeto. 2) Extraterritorialidad. 3) Requisitos de las sanciones a personas jurdicas. 4) Responsabilidad del representante. 5) Sanciones a personas naturales. 6) Sanciones a personas naturales. 7) Definicin de salario mnimo. 8) Leyes penales en blanco. 9) Penalidades del delito culposo. Aumento de penalidad. 10) Agravante. 12) Aumento de penalidad. 13) Aumento de penalidad. 14) Aumento de penalidad. 15) Atenuante. 16) Obligacin de orden pblico. 17) Prelacin. 18) Destino de las recaudaciones. 19) Prescripcin de acciones. 20) Acciones derivadas del delito. 21) Obligacin del Ministerio Pblico. 22) Competencia. 23) Emplazamiento de personas jurdicas. 24) Medidas judiciales precautelativas. 25) Experticia de los daos. 26) Contenido de la sentencia. 27) Sentencia conminatoria. Ttulo II: De los delitos contra el ambiente. Captulo I. De la degradacin, envenenamiento, contaminacin y dems acciones o actividades capaces de causar daos a las aguas. 18) Vertido ilcito. 29) Alteracin trmica. 30) Cambio de flujos y sedimentacin. 31) Extraccin ilcita de materiales. 32) Contaminacin de aguas subterrneas. 33) Daos a las defensas de aguas. 34) Permisos o autorizaciones ilcitas. Captulo II. Del deterioro, envenenamiento, contaminacin y dems acciones o actividades capaces de causar dao al medio lacustre, marino y costero. 35) Descarga de contaminantes. 36) Construccin de obras contaminantes. 37) Degradacin de las playas. 38) Contaminacin por fugas o descargas. 39) Omisin de aviso. 40) Vertido de hidrocarburos. 41) Pesca ilcita. Captulo III. De la degradacin, alteracin, deterioro, contaminacin y dems acciones capaces de causar dao a los suelos, la topografa y el paisaje. 42) Actividades y objetos degradantes. 43) Degradacin de suelos, topografa y paisaje. Captulo IV. Del envenenamiento, contaminacin y dems acciones capaces de alterar la atmsfera o el aire. 44) Emisin de gases. 45) Emisiones radioactivas. 46) Contaminacin por unidades de transporte. 47) Degradacin de la capa de ozono. Captulo V. De la destruccin, contaminacin y dems acciones capaces de causar daos a la flora, fauna, sus hbitats o a las reas bajo rgimen de administracin especial. 48) Incendio de plantaciones. 49) Incendio de dehesa. 50) Incendio de vegetacin natural. 51) Negativa de colaboracin. 53) Destruccin de vegetacin en las vertientes. 54) Difusin de grmenes. 55) Difusin de enfermedades. 56) Obligacin del Ministerio del Ramo. 57) Propagacin ilcita de especies. 58) Actividades en reas especiales o ecosistemas naturales. 59) Caza y destruccin en reas especiales o ecosistemas naturales. 60) Dao a monumentos y yacimientos. Captulo VI. De las omisiones en el estudio y evaluacin del impacto ambiental. 61) Omisin de requisitos sobre impacto ambiental. Captulo VII. De los desechos txicos o peligrosos. 62) Gestin de desechos txicos. 63) Introducir desechos txicos. Ttulo III. Disposiciones finales y transitorias. Captulo I. Disposiciones finales. 64) Supletoriedad. 65) Derogatoria. Captulo II. Disposiciones transitorias. 66) Exencin de penas para campesinos. 67) Rgimen de excepcin indgena 68) Disposiciones complementarias de la Ley. 69) Vacatio legis. 12 Ley Especial de Delitos contra el Medio Ambiente y los Recursos Naturales 559, 21 de noviembre de 2005. Captulo 1. Disposiciones generales. Artculo 1. Objeto. Artculo 2. Competencia. Artculo 3. Definiciones. Artculo 4. Normas Tcnicas. Artculo 5. Medidas cautelares. Captulo II. Delitos contra el ambiente. Artculo 6. Contaminacin del suelo. Artculo 7. Contaminacin de aguas. Artculo 8. Contaminacin atmosfrica. Artculo 9. Contaminacin por ruido. Artculo 10. Transporte de materiales y desechos txicos, peligrosos o contaminantes. Artculo 11. Almacenamiento, manipulacin o derrame de sustancias txicas, peligrosas o contaminantes. Artculo 12. Desechos degradables o no biodegradables. Artculo 13. Aumento de las penas. Artculo 14. Penas para empleados o funcionarios pblicos. Artculo 15. Violacin a lo dispuesto en el Estudio de Impacto Ambiental (EIA). Artculo 16. Informacin falsa al EIA. Artculo 17. Funcionario que permita informacin falsa al EIA. Captulo III. Delitos contra los recursos naturales. Artculo 18. Aprovechamiento ilegal de recursos naturales. Artculo 19. Desvo de corrientes de aguas. Artculo 20. Impedir aprovechamiento de las aguas. Artculo 21. Pesca en poca de veda. Artculo 22. Trasiego de pesca o descartes en alta mar. Artculo 23. Pesca sin dispositivos de conservacin. Artculo 24. Pesca con explosivos. Artculo 25. Pesca con bandera no autorizada. Artculo 26. Captura de especies de la biodiversidad. Artculo 27. Caza de animales en peligro de extincin. Artculo 28. Comercializacin de fauna y flora. Artculo 29. Incendios forestales. Artculo 30. Tala rasa y veda forestal. Artculo 31. Talas en vertientes y pendientes. Artculo 32. Corte, transporte y comercializacin ilegal de madera. Artculo 33. Corte o poda de rboles en casco urbano. Artculo 34. Incumplir con el Estudio de Impacto Ambiental (EIA). Artculo 35. Comercio ilegal de minerales. Captulo IV. Otros delitos. Artculo 36. Lotificacin, urbanizacin y construccin. Artculo 37. Daos fsicos o maltrato a animales. Artculo 38. Incumplimiento de pago de canon o multas. Artculo 39. Introduccin de especies invasoras, agentes biolgicos o bioqumicos. Artculo 40. Alteracin del entorno o paisaje natural. Artculo 41. Escala de intensidad de sonidos. Captulo V. De la responsabilidad civil. Artculo 42. Cuanta de daos. Artculo 43. Reparacin del dao. Artculo 44. Responsabilidad solidaria. Artculo 45. Indemnizacin. Artculo 46. Sanciones penales y administrativas. Artculo 47. Garanta financiera. Captulo VI. De las multas. Artculo 48. Sentencia motivada. Artculo 49. Pago de multas. Artculo 50. Destino de las multas. Captulo VII. Disposiciones comunes. Artculo 51. Decomiso. Artculo 52. Suspensin de la pena de prisin. Artculo 53. Reparacin voluntaria. Artculo 54. Suspensin de licencias o permisos. Artculo 55. Atenuantes. Artculo 56. Dictmenes tcnicos. Artculo 57. Permetro para corte de rboles. Captulo VIII. Disposiciones finales Artculo 58. Incorporacin al Cdigo Penal. Artculo 59. Previa difusin. Artculo 60. Vigencia. Pgina | 9

1.2.

LA JUSTICIA AMBIENTAL COMO MARCO GENERAL

La acepcin de justicia ambiental que se ha venido planteando durante los ltimos tiempos en la regin13, en realidad proviene de la experiencia norteamericana de los aos ochenta, cuando un estudio demostr que tres de cada cuatro depsitos de desechos peligrosos se localizaban en comunidades afroamericanas, lo que hizo saltar a la palestra la discusin sobre la desigualdad (discriminacin) respecto del riesgo ambiental 14 . En nuestro pas, se quiso consagrar esta denominacin aunque no bajo tales consideraciones crticas en un ttulo sobre justicia ambiental en la discusin de la reforma del derogado Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales, que al final qued bajo la acepcin convencional de responsabilidad por dao ambiental en el Ttulo IV de la Ley General del Ambiente (ley 28611) y una mencin en el artculo de su ttulo preliminar. En resumen, hoy da tanto en el escenario internacional como en el Derecho comparado y nacional se legitima el concepto de acceso a la justicia ambiental. Los aspectos conceptuales y bsicos de este tema los hemos abordado en el estudio anterior15.

13 14

Braes, Ral. El acceso a la justicia ambiental en Amrica Latina Ob. cit. El primer estudio de racismo ambiental (1987) encontr que la composicin racial del vecindario era el mejor predictor de dnde se ubicara un depsito de sustancias txicas en Estados Unidos, ms all de otras variables medidas como ingreso, valor de la propiedad y proximidad a los mercados). Goldman, Benjamin. What is the future of environmental justice? En Antipode 28, 2, 1996, pp. 122- 141. Tomado de <http://www.programabecas.org/numero/11/11.12.htm>. Vase tambin Bryant, Bunyan (editor). Environmental justice. Issues, policies, and solutions. Washington DC: Island Press, 1995. 15 Vase Foy, Pierre. Consideraciones sobre la justicia ambiental en el sistema jurdico peruano. En Ensayos jurdicos contemporneos. Nuevo testimonio de una huella acadmica. Lima: ARA, 2008, p. 121-149. Pgina | 10

II.
2.1.

MARCO TERICO
PROBLEMAS AMBIENTALES GLOBALES

Un problema ambiental es la percepcin de una situacin o estado no satisfactorio con respecto a una parte o a la totalidad del medio ambiente. Es el empeoramiento cualitativo del entorno causado por la actividad antrpica como la industrializacin, la urbanizacin, la explotacin irracional de los recursos, la presin demogrfica, etc. o por factores naturales. Los problemas ambientales pueden ser de carcter global, regional, nacional y local atendiendo a la extensin de su impacto. Un problema ambiental global es aquel de alcance planetario por sus causas o manifestaciones y que slo pueden ser resueltos por la accin mancomunada de las naciones. Los de carcter regional son aquellos que afectan a varios pases, a veces continentes enteros o una parte significativa de ellos, como la contaminacin transfronteriza o masas de agua que abarcan a varios pases de Amrica Latina y el Caribe. Los problemas nacionales como su nombre lo indica son los que producen afectaciones en un territorio considerable de un pas.

2.1.1. DEFINICIONES DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL Antes de iniciar el estudio de las Contravenciones y Delitos Penales Ambientales consagrados en nuestro ordenamiento penal, es necesario traer a conocimiento que entienden y como definen los tratadistas al Derecho Penal Ambiental. El derecho es el orden social justo. Todo Estado de Derecho busca satisfacer el bien comn, es decir: el bienestar de la poblacin sobre la base de la justicia, entendida como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo conf. Ulpiano. Tal como apuntan los Maestros Dres. Sebastin Soler en Derecho Penal Argentino y Luis Jimnez de Asa en Tratado de Derecho Penal, las normas (preceptos justos y estables) del derecho llevan dos prescripciones, ello en contraposicin a las de la moral (prolongacin de la tica hacia el fuero interno del hombre) que lleva una sola prescripcin. Las normas del derecho primeramente prescriben un hacer o un no hacer en cuanto a accin se refiere y posteriormente prescriben aquello que debe hacerse cuando lo primeramente prescrito no se lleva a los hechos. As, Sebastin Soler en Derecho Penal Argentino. Tomo 1 pg. 3 nos ensea: una norma de derecho es una norma penal cuando su sancin asume carcter retributivo. Derecho penal e s la parte del derecho compuesto por el conjunto de normas dotadas de sancin retributiva. Conforme Liszt- Schimidt: Es el conjunto de reglas jurdicas del Estado por las cuales al delito como hecho se une la pena como consecuencia jurdica. Para Beling, El derecho penal es el conjunto de preceptos jurdicos por medio de los cuales se determina cundo, cmo y bajo qu condiciones debe alguien sufrir una pena. La nocin de tipologa es otra de las brillantes interpretaciones doctrinarias de Beling. Tipo es la forma de descripcin, figura o esquema, por ello la adecuacin tpica se produce cuando el obrar humano concuerda con el obrar establecido en la norma penal, por ejemplo: el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas conf. Art. 200 C.P. Argentino El que ilegalmente tale o roce los montones donde existan vertientes que provean de agua las

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poblaciones aunque aquellos pertenezcan a particulares. ... conf. Art. 364. 1era parte C.P. Venezolano. Segn el autor Peruano Diethell Columbus Murata, en se ensay Sobre la Naturaleza Jurdica de los Delitos Ambientales, establece que El delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la existencia social econmico, atenta contra las materias y recursos indispensables para las actividades productivas y culturales, pone en peligro las formas de vida autctonas en cuanto implica destruccin de sistemas de relaciones hombre-espacio. El tratadista espaol Muoz Conde, define al Derecho Penal Ambiental como: El mantenimiento de las propiedades del suelo, el aire y el agua, as como de la flora y fauna, y las condiciones ambientales de desarrollo de esas especies, de tal forma que el sistema ecolgico se mantenga con sus sistemas subordinados y no sufra alteraciones perjudiciales Ramrez Ramos El derecho penal ambiental es secundario , en el sentido que corresponde a las normas no penales el papel primario en su proteccin , y accesorio en cuanto a que su funcin tutelar solo puede realizarse apoyando la normativa administrativa que de modo principal y directo, regula y ampara la realidad ambiental. El Doctor Jos Santos Ditto, en su obra Derecho Ambiental, dice <La norma penal, debe reservarse para conductas ms graves, para cumplir tambin una funcin preventiva. Por lo tanto, como dicen los juristas espaoles, la norma penal, de conformidad con su condicin de ltima ratio, debe castigar conductas que ponen en peligro bienes jurdicos, de singular relevancia social, con las sanciones ms radicales de que el estado dispone. Por lo tanto, se recomienda que el Derecho Penal, solo debe intervenir en la tutela de bienes de mucha importancia y tambin ante delitos ms lesivos> Como podemos notar en las definiciones citadas anteriormente se considera al Derecho Penal Ambiental, como un derecho auxiliar de las penales nicamente en aquellos casos en los cuales, o bien no es suficiente la tutela que puede ofrecer otro ordenamiento jurdico, o bien es necesario por la gravedad del dao causado. Pero tambin encontramos teoras contrarias, como la del autor Blossier Hume, que opina que no es secundaria la naturaleza del Derecho Penal en rama Ambiental, puesto que an cuando defienda bienes jurdicos o instituciones pertenecientes a otras ramas del derecho; no se limita a enumerar sanciones meramente protectoras de diferentes realidades jurdicas, sino que antes de prever una pena, es el propio ordenamiento penal el que indica el mbito de los comportamientos acreedores a tales penas. Por tanto, de ordinario la norma penal nunca est subordinada totalmente a lo que disponen leyes no penales; se resalta que el derecho penal es tan autnomo como las ms tradicionales disciplinas jurdicas. 2.1.2. EL EFECTO INVERNADERO El efecto invernadero es el fenmeno que consiste en la retencin de la energa solar en la atmsfera como consecuencia de la absorcin selectiva de la radiacin que recibe. La parte de energa solar correspondiente a la radiacin de longitud de onda corta no es absorbida por los gases de la atmsfera, por lo que llega hasta el suelo donde contribuye a elevar su temperatura. El suelo, a su vez, emite una radiacin de longitud de onda larga que, despus de ser absorbida por el vapor de agua y el anhdrido carbnico del aire, regresa a tierra. Los gases atmosfricos actan, pues, como las paredes de un invernadero, que slo permiten el paso de la radiacin visible y de la ultravioleta, pero retienen la radiacin infrarroja emitida por el suelo con lo que la temperatura en su interior es superior a la temperatura del medio que los rodea.

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El aumento del CO2 en la atmsfera es una de las grandes preocupaciones de los cientficos en la actualidad; constituye un efecto macro climtico que desde luego tiene repercusiones globales, es decir afecta las condiciones climticas del planeta en general. Este se puede considerar como el problema medioambiental ms serio que afecta al Planeta. Otros gases que provocan el efecto de invernadero son: metano y CFCs (clorofluorocarbonos). Los efectos que provocara un cambio de temperatura global en la atmsfera de la Tierra son: la extincin de los bosques, las tormentas violentas y sequas, el deshielo de los casquetes polares, el aumento del nivel del ocano mundial, la disminucin de las tierras emergidas, el hundimiento de ciudades litorales, etc. 2.1.3. LA CONTAMINACIN ATMOSFRICA Es la emisin a la atmsfera de sustancias contaminantes. Se distinguen tres tipos de consecuencias de la contaminacin atmosfrica natural o social: Posible alteracin de equilibrios naturales globales, provocada por gases como los NOx y clorofluorocarbonos o CFC (riesgo de radiaciones UV perjudiciales) y por una emisin de CO2 (y otros gases) a un ritmo superior al de absorcin de este gas por vegetales y cuerpos de agua lo que altera el clima. Efectos dainos sobre organismos vivos y materiales en escala local y regional, debido a que varios contaminantes primarios (SOx, NOx, compuestos orgnicos voltiles) reaccionan entre s y con los gases del aire para dar sustancias secundarias txicas y corrosivas (lluvia cida, smog fotoqumico). Difusin de txicos de accin radiactivas por el viento y la lluvia. acumulativa (DDT, plomo) y sustancias

Consecuencias globales de la contaminacin atmosfrica: Smog, palabra de origen ingls formada por la unin de smoke (humo) y (niebla) que se usa para designar a las nieblas compuestas contaminantes slidos de las ciudades, industrias y tubos de escape de vehculos. Son tormentas de humo que se forman por reacciones qumicas ocurren en determinadas condiciones fsico - geogrficas. fog por los que

El smog es propio de las ciudades donde la industria y el transporte lanzan al aire polvo y gases que se mezclan en determinadas condiciones meteorolgicas, como son inversiones de temperaturas prximas a la superficie del suelo donde se forman sustancias peligrosas por sus propiedades qumicas, as se forman los SO2, NO2 que a su vez se convierten en H2SO4 (cido sulfrico) 2HNO3 (cido ntrico), adems de hidrocarburos voltiles, sales de amonio y otros cidos minerales, que al desplazarse con el agua en suspensin que es la nube de baja cota, provoca la niebla que va quemando la vegetacin que encuentra a su paso, acidifica el suelo y las aguas con las que entra en contacto. Las lluvias cidas, los principales contaminantes que provocan las lluvias cidas son SO2 y NO2. Otros contaminantes son las sales de amonio y otros cidos minerales. Estos xidos de S y N se transforman en cidos mediante complicadas reacciones qumicas en las que intervienen la temperatura, humedad, radiacin solar y otros. Los cidos permanecen disociados en la atmsfera y se precipitan con la niebla, lluvia o nieve y llevan acidez a las reas donde caen. Las lluvias cidas son transportadas por los vientos a lugares distantes.
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Efectos de las lluvias cidas, incremento de la acidez del agua de los lagos, ros embalses etc., que provocan daos al hombre, a la biodiversidad, destruccin de los bosques, corrosin de los materiales de construccin, irritacin de las mucosas. 2.1.4. LA DESTRUCCIN DE LA CAPA DE OZONO En la capa de la atmsfera comprendida desde la superficie hasta los 60km. hay O3, que surge como resultado de la disociacin de las molculas de O2 y la redistribucin de sus tomos. En las capas inferiores de la atmsfera, el O 3 aparece ocasionalmente (descargas de tormentas elctricas, oxidacin de algunas sustancias orgnicas). En las capas ms altas se forma por efecto de la radiacin ultravioleta (UV) del Sol. La capa de O3, absorbe toda la radiacin UV, hasta la longitud de ondas de 0,29 micrones, mortfera para los animales y plantas; la parte insignificante de rayos UV que pasa a travs de esta capa, mata ciertos microorganismos e influye beneficiosamente en el hombre y los animales superiores. Adems el O 3 retiene en gran medida, la radiacin trmica del planeta y protege a su superficie contra el enfriamiento. Los CFCs constituyen el contaminante mayor para la destruccin del O 3, que puede mantenerse y durar en la atmsfera inferior (tropsfera), hasta 100 aos y necesita alrededor de una dcada para llegar hasta la capa de ozono (estratsfera). La presencia de CFCs en la atmsfera, es la causa principal del agotamiento del O 3. Los CFCs utilizados como aerosoles o impulsores entre otros objetos, al desintegrarse al entrar en contacto con la fuerte radiacin UV-B en las zonas superiores de la atmsfera, liberan el cloro; y cada tomo de cloro puede destruir 100 000 molculas de ozono. Se estima por los cientficos que una reduccin del 15 % de O 3, originara el aumento de un 30% de radiaciones ultravioleta (UV) que provocara desastres tales como, cambios de temperatura en la superficie terrestre (aumento), consecuencias en la circulacin atmosfrica cambios climticos globales, inhibicin en el desarrollo del fitoplancton, cncer en la piel, quemaduras, aparicin de cataratas y daos del sistema inmunolgico. 2.1.5. LA DEFORESTACIN El concepto de deforestacin se aplica a todas las acciones y efectos que tienen como consecuencia la destruccin de las masas boscosas que cubren la Tierra. Los rboles son fundamentales para el bienestar ecolgico de la tierra; limpian el aire, conservan los suelos, mantienen su fertilidad, almacenan agua, proporcionan un hbitat para la vida salvaje, desempean un papel vital en la regulacin del clima y proveen al hombre de alimentos, fibras, lea y madera. Su desaparicin pone en peligro el equilibrio medioambiental. La gravedad del problema de la deforestacin es tal que en la Cumbre de Ro de 1992 se aprob una Declaracin de Principios sobre los Bosques que, a modo de antecedente, persigue la negociacin de un acuerdo global sobre la administracin, conservacin y desarrollo sostenible de todo tipo de bosques. Por lo general se sostiene que la pobreza, el exceso de poblacin y la ignorancia son los principales desencadenantes de la deforestacin. Las causas principales incluyen, la transformacin de zonas forestales en zonas de cultivo, el cultivo migratorio con barbecho corto, el uso excesivo de lea y carbn vegetal, la recoleccin excesiva de forraje, la extraccin incontrolada de madera, la transformacin de zonas forestales en zonas de cultivo, la industrializacin y el
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crecimiento de las zonas urbanas. 2.1.6. LA PRDIDA DE LA BIODIVERSIDAD La prdida de la diversidad biolgica del planeta, se ha convertido en uno de los problemas ms importantes a nivel mundial. Cuando se habla de la prdida de la biodiversidad, no solo se hace referencia a la prdida total de especies, sino tambin a la reduccin a la diversidad gentica dentro de cada especie, as como la prdida del conocimiento de sus caractersticas, comportamiento y formas de aprovechamiento y conservacin. La extincin de las especies es un fenmeno natural del proceso evolutivo. No obstante debido a las actividades del hombre la amenaza que se cierne sobre las especies y los ecosistemas es hoy mayor que nunca. Estas prdidas no slo son una tragedia ambiental sino que tambin tienen profundas repercusiones en el desarrollo econmicosocial. El mundo actual atraviesa por una crisis ecolgica en la que el continuo deterioro de la biodiversidad de los gneros, las especies y los ecosistemas debilitan el proceso hacia una sociedad sostenible. Por eso el problema de la prdida de biodiversidad ocup un lugar preponderante en la Cumbre de Ro en la que fue firmada la Convencin sobre la diversidad biolgica que ofrece un marco jurdico para la conservacin y utilizacin de la biodiversidad donde se destaca la importancia de crear la capacidad para conservar, proteger y utilizar la biodiversidad como medio para reducir el hambre y la pobreza.

2.2.

EL CAMBIO CLIMTICO

El clima de la Tierra est cambiando a un ritmo acelerado por la accin humana. Los efectos del aumento de la temperatura global son evidentes en todo el planeta, e incluso mayores de los que prevea la comunidad cientfica. El cambio climtico es el mayor problema que enfrentar la humanidad, no slo por sus impactos directos sino adems porque agudizar otros problemas ya existentes, como la pobreza, el hambre, la violencia, las desigualdades de gnero, el control territorial, la soberana alimentaria, el acceso al agua y saneamiento, entre otros. El cambio climtico constituye por tanto, una amenaza contra los elementos bsicos de la vida humana en distintas partes del mundo: acceso a suministro de agua, produccin de alimentos, salud, uso de las tierras y medio ambiente. El actual sistema econmico y poltico, as como el comercio, finanzas e inversiones que respaldan niveles exagerados de consumo, son las principales causas del aumento de la concentracin de gases de efecto invernadero, originado mayoritariamente por la quema de combustibles fsiles (carbn, petrleo, gas natural y otros) para la produccin de energa y para el transporte que sostiene el modelo actual de desarrollo, as como la deforestacin, la agricultura industrial y la industria extractiva a gran escala, entre otras. El Cambio Climtico afecta y afectar a miles de millones de personas, violando sistemticamente todos los Derechos Humanos Civiles, Culturales, Econmicos, Polticos y Culturales, podemos definir el Cambio Climtico como Crimen de Lesa Humanidad. Asimismo, por su gravedad y sistematicidad, consideramos que los crmenes contra los derechos de la naturaleza pueden constituirse lo que podra denominarse como un Crimen de Lesa Naturaleza. Se ha vulnerado los derechos humanos que constituyen la base para una vida digna de
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los pueblos: derecho a la vida y a la seguridad, derecho a la salud, derecho al agua, derecho a la alimentacin, derecho a un nivel de vida adecuado, derecho a la subsistencia, derecho a la libre determinacin, derecho a un medio ambiente sano, derechos de los Pueblos Indgenas, etc. Se ha podido evidenciar que el Cambio Climtico magnifica y profundiza injusticias existentes, incluyendo en particular, la discriminacin contra los pueblos y naciones indgenas y las mujeres. Hay urgencia de dar respuesta a los problemas ocasionados por el Cambio Climtico, porque de esto depende la vida de muchas comunidades y pueblos, as como el bienestar del planeta Tierra. Se constata entonces, la necesidad de dar respuesta a una ausencia de normas, mecanismos e instituciones que sancionen los incumplimientos del Protocolo de Kioto y de otros compromisos de obligatorio cumplimiento de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (CMNUCC), as a como los responsables de los crmenes climticos a cuyos extremos se ha llegado en estos tiempos. 2.2.1. LEY SOBRE EL CAMBIO CLIMATICO El ex vicepresidente norteamericano, Al Gore recomend en el congreso estadounidense, a que se inste a aprobar una ley sobre el cambio climtico, destacando que es un "paso clave" para resolver la crisis del clima. Al Gore, que gan el premio Nobel de la Paz en el 2007 por sus esfuerzos para combatir el calentamiento del planeta, dijo que es vital que el Congreso trate de aprobar una ley a fin de combatir el cambio climtico: Estados Unidos debe tener un papel vital y para poder desempearlo, el presidente tiene que tener la capacidad de ir a las Convenciones marcos sobre cambio climtico con una posicin creble de negociacin. El paso clave para resolver la crisis climtica es hacer que el Senado federal apruebe una Ley del Cambio Climtico ahora, que pondr por primera vez un precio al CO 2 en Estados Unidos y fijar una reduccin de las emisiones del 17% al 2020 y del 83% al 2050. El Presidente Obama, mencion que Esta ley es extraord inariamente importante para el pas. Hemos estado hablando sobre esto durante dcadas Ha llegado el momento de actuar!. Por otro lado, el Reino Unido, legisl sobre la Ley del Cambio Climtico, la primera en su tipo en el mundo, establece un marco en el camino para convertirse en una economa con menor uso de carbono, por medio de metas claras y obligatorias para la reduccin de emisiones de carbono en, por lo menos, 60% para el ao 2050, en comparacin con los niveles de 1990. Adems de establecer metas claras, esta Ley presenta una ruta para lograr dichas reducciones a travs de un sistema de presupuestos de carbono a cinco aos establecidos con quince aos de anticipacin, mismos que daran a inversionistas y diseadores de polticas la certidumbre y direccin necesarias. En Amrica Latina, se estableci la primera Ley de Cambio Climtico en el Estado Federal de Amazonas en Brasil, considerando un mecanismo para preservar este pulmn del planeta, reducir emisiones de gases con efecto invernadero por la deforestacin y remunerar a sus pobladores por su labor de guardianes del bosque. La ley crea un Fondo que buscar inversiones en el creciente mercado de crditos de carbono y crea una bolsa selva o beca del bosque para remunerar a los pueblos de
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la selva por su trabajo de preservar su hbitat y reducir la deforestacin. 2.2.2. CREACIN DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA CLIMTICA La Justicia Climtica se basa en el entendimiento que, mientras el cambio climtico requiere acciones globales, la responsabilidad histrica de haber emitido la mayor parte (80%) de gases de efecto invernadero en los ltimos 250 aos es de los pases industrializados del Norte. La energa barata -en forma de petrleo, carbn y gas natural- ha sido el motor para su rpida industrializacin y crecimiento econmico, sin reconocer la deuda ecolgica, social, financiera e histrica con los pueblos del Sur y la naturaleza, que han generado. Las comunidades del Sur as como las comunidades con ingresos bajos del Norte industrializado han llevado la carga txica de extraer combustibles fsiles, su transporte y produccin. Ahora, estas comunidades estn enfrentando los peores impactos del cambio climtico. Aunque esta tarea no ha sido confiada por ninguna autoridad jurdica formal constituida en el mundo, los pases megadiversos como el Per tienen la responsabilidad en nombre del gnero humano y en defensa de la civilizacin y la Tierra. Existe una necesidad de dar respuesta a una ausencia de mecanismos e instituciones que sancionen los crmenes climticos a cuyos extremos se ha llegado en estos tiempos, no tendr un carcter estatal vinculante, pues su constitucin y funcionamiento no se originar en el poder judicial sino en la sociedad civil ambiental organizada. Sus resoluciones sern implicaciones ticas, morales y polticas y se proyectan a construir la fuerza necesaria que interpele a los gobiernos y las entidades multilaterales a asumir sus responsabilidades en el marco de la equidad y la justicia climtica. Su espritu se basa en las iniciativas de los pueblos para establecer Tribunales ticos de Opinin, como el Tribunal Russell (1967), establecido para juzgar y condenar los crmenes de guerra cometidos por los Estados Unidos en Vietnam y que luego (19741976) enjuici los crmenes y violaciones a los derechos humanos cometidos por las dictaduras en Amrica as como, en su continuidad, el Tribunal Permanente de los Pueblos, creado en 1979 y en otros tribunales independientes como el Tribunal Internacional de los Pueblos sobre la Deuda y el Tribunal del Agua. Todos ellos buscan visibilizar y calificar aquellas situaciones en las que la violacin masiva de los derechos fundamentales no encuentra reconocimiento ni respuestas institucionales y encuentran su legitimidad en la voluntad soberana de los pueblos. El Tribunal de Justicia Climtica, tendr la capacidad de: Exigir a los gobiernos de los pases industrializados, la reparacin de la deuda climtica y ecolgica que han venido acumulando histricamente, sobre la base de los reclamos y propuestas aqu planteados y por los reclamos que se han ido generando entre los pueblos afectados. Exigir con urgencia a los gobiernos, la promocin y adopcin de medidas cautelares que puedan incidir en la no-repeticin de los crmenes aqu denunciados, incluyendo: la no-mercantilizacin de la vida y de la naturaleza y la aplicacin del principio de precaucin en relacin a las falsas soluciones al cambio climtico. Suspender la participacin en la Convencin Marco de las Naciones Unidas
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sobre el Cambio Climtico (CMNUCC) de las Instituciones Financieras Internacionales as como de otros mecanismos financieros que han exacerbado el cambio climtico e incrementado la deuda ecolgica. A todos los Gobiernos que asumen la propuesta presentada en las negociaciones de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (CMNUCC), al reconocimiento y pago de la Deuda Climtica a travs de una fuerte y rpida reduccin de emisiones en los pases industrializados, y el cumplimiento de su obligacin a cubrir con recursos y el acceso a tecnologa, los costos de adaptacin y mitigacin.

2.3.

LA CONSTITUCIN Y EL MEDIO AMBIENTE

Estamos tomando prestado hoy lo que pertenece a los jvenes y nios que nacern en el Per que debern tambin tener lo necesario para su bienestar. No basta con que la Constitucin reconozca como valor social el Ambiente para que conlleve automticamente el recurso al derecho penal, sino que habr que analizar si es necesario que el bien-valor medio ambiente sea penalmente protegido como bien jurdico. Es decir, si tiene entidad suficiente para dar ese salto cualitativo, que lo transforme de mera realidad a situacin socio-penalmente valorada. La doctrina considera que el bien medio ambiente si tiene entidad suficiente para dar ese salto cualitativo. 2.3.1. CONSTITUCIN PLITICA DEL PER DE 1933 El 2 de setiembre de 1930 el presidente Luis Snchez Cerro, convoc por Decreto Ley del 8 de noviembre una Asamblea encargada de dictar la nueva Carta Poltica, que fue promulgada el 18 de enero de 1933. El Ttulo II referido a las Garantas Constitucionales, Captulo I de las Garantas Nacionales y Sociales, el Art. 37 menciona que Las minas, tierras, bosques, aguas y, en general, todas las fuentes naturales de riqueza pertenecen al Estado, salvo los derechos legalmente adquiridos. La ley fijar las condiciones de su utilizacin por el Estado, o de su concesin, en propiedad o en usufructo, a los particulares. 2.3.2. CONSTITUCIN PLITICA DEL PER DE 1979 Por Decreto Ley del 4 de octubre de 1977, el gobierno revolucionario, del General Francisco Morales Bermdez convoc a elecciones de la Asamblea Constituyente, las que se realizaron el 4 de junio de ese ao, concluyendo sus funciones el 12 de julio de 1979, da en que se promulg la constitucin, ratificada por el presidente constitucional Fernando Belande Terry el 28 de julio de 1980. En nuestro pas, esta proteccin se hace evidente a nivel constitucional desde 1979 cuando se regula por primera vez el Captulo II. De los Recursos Naturales: Art. 118: Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. Los minerales, tierras, bosques, aguas y, en general, todos los recursos naturales y fuentes de energa, pertenecen al Estado. La ley fija las condiciones de su utilizacin por ste y de su otorgamiento de los particulares. Art. 119: El Estado evala y preserva los recursos naturales. Asimismo fomenta su racional aprovechamiento.

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Art. 120: El Estado impulsa el desarrollo de la Amazona. Le otorga regmenes especiales cuando as se requiere. Una institucin tcnica y autnoma tiene a su cargo el inventario, la investigacin, la evaluacin y el control de dichos recursos. Art. 121: Corresponde a las zonas donde los recursos naturales estn ubicados, una participacin adecuada en la renta que produce su explotacin, en armona con una poltica descentralista. Art. 122: El Estado fomenta y estimula la actividad minera. Protege la pequea y mediana minera. Promueve la gran minera. Acta como empresario y en las dems formas que establece la ley. La concesin minera obliga a su trabajo y otorga a su titular un derecho real, sujeto a las condiciones de ley. Art. 123: Todos tienen el derecho de habitar en ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y la preservacin del paisaje y la naturaleza. Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente. Es obligacin del Estado prevenir y controlar la contaminacin ambiental. 2.3.3. CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993 Las normas de proteccin del medio ambiente se han incorporado en el nivel ms alto del ordenamiento jurdico, es decir, en las constituciones de muchos pases. Nuestro pas no ha sido ajeno a esta evolucin. La carta poltica de 1993. En ella por primera vez se incorpora en el Art. 2 Toda persona tiene derecho: numeral 22 a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida", dentro de los derechos fundamentales. La proteccin del medio ambiente y los recursos naturales estn regulados dentro del rgimen econmico del Captulo II. Del Ambiente y los Recursos Naturales: "Art. 66.- Los recursos naturales renovables y no renovables, son patrimonio de la nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento." Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal. Art. 67.- El Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el uso sostenible de sus recursos naturales. Art. 68.- El Estado est obligado a promover la conservacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas. Art. 69.- El Estado promueve el desarrollo sostenible de la Amazona con una legislacin adecuada.

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3.
3.1.

DERECHO ECOLOGA Y AMBIENTE

DERECHO Y ECOLOGA

Los cambios que tan vertiginosamente se han presentado en el mundo a partir de la Revolucin industrial han hecho que el ser humano se preocupe por la situacin que guarda el ambiente. En poco ms de 200 aos, el hombre ha logrado afectar de manera notoria las constantes fsicas del planeta y la existencia de las especies que habitan en l. Por ello surge en el ser humano la necesidad de dar atencin a los problemas ambientales que se presentan en el lugar que habita. Como respuesta a tal necesidad surge la ecologa, la cual desempea el papel de ciencia que sirve como medio para conocer los sistemas de vida, su crecimiento y desarrollo en la naturaleza as como las relaciones de los organismos entre s y entre stos y el medio ambiente. La palabra ecologa proviene de las races griegas oikos, que significa casa, y logos, que alude a ciencia o tratado. Este trmino aparece por primera vez en 1868, cuando el bilogo alemn Ernst Haeckel, en su obra Historia de la creacin natural, propuso designar con dicho nombre una disciplina que se derivara de la zoologa y que tendra como finalidad investigar tanto las relaciones entre todos los organismos que viven juntos en la misma localidad, como las adaptaciones a sus ambientes. En el campo de las ciencias naturales, la ecologa empieza a ganar terreno a principios del siglo xx; sin embargo, hasta la dcada de 1960 el trmino empez a hacerse presente en el vocabulario general. El estudio de la ecologa, ciencia que explica la relacin de los seres vivos con su ambiente, correspondi en primer trmino al campo de las ciencias naturales; no obstante, con los graves daos que el hombre ha ocasionado a su entorno, esta ciencia trascendi su mbito originario para convertirse tambin en objeto de preocupacin por parte de las ciencias sociales. En este punto cabe mencionar que desde 1978 Eugene P. Odum sealaba que la ecologa es el vnculo entre las ciencias naturales y sociales. Para este autor, desde la dcada de 1970, la ecologa ha sido ampliada por la demanda pblica; a medida que la humanidad ha llegado a estar ms consciente de los abusos y limitaciones del medio ambiente, los alcances del pensamiento de la gente y el tema que trata la ecologa se han extendido. A decir de Odurn, concediendo que la palabra ecologa suele ser mal empleada como sinnimo de medio ambiente, la popularidad del tema ha tenido el efecto de centrar la atencin en el hombre como una parte de, ms que parte de, sus alrededores naturales. En un sentido real, la ecologa se ha convertido de esta forma en una disciplina integradora fundamental que vincula a las ciencias fsicas, biolgicas y sociales.16 En el campo de las ciencias sociales, la importancia de la ecologa es evidente si consideramos que el hombre, al actuar de manera intelectiva, puede quebrar los mecanismos de preservacin natural de los ecosistemas y desconocer las consecuencias inevitables de las leyes ecolgicas.17 En este sentido, la relacin entre la ecologa y las ciencias sociales es clara. Como menciona Ramn Martn del Campo, "... siendo el hombre un componente de ecosistemas a los que puede influir y alterar, es preciso

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Eugene P. Odurn, Ecolog: el vnculo entre las ciencias naturales y las sociales. Editorial Continental, Mxico. 1989. pg. 11. citado por Mara del Carmen Carmona Lara, en Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, "Enciclopedia Jurdica Mexicana", t VIII. ed., UNAM Editorial Porra, Mxico, 2002. Pg. 387. 17 Ramn Martn del Campo, Derecho ambiental, 1a ed., Instituto de Estudios de Administracin Local, Madrid. 1977. pg. 10. Pgina | 20

condicionar conductas individuales y sociales para evitar la introduccin en el medio de perturbaciones a la lgica ecolgico-natural."18 En este marco, el derecho se muestra como el medio para determinar y hacer valer el "deber ser" en lo tocante a las relaciones entre el hombre y el ambiente. En efecto, la ecologa se presenta como una ciencia que se refiere al "ser" de estas relaciones; sin embargo, no despliega lo que "debe ser" en el mbito del comportamiento humano que se considera necesario o deseable para la preservacin del ambiente19. En tal aspecto, la injerencia de las ciencias naturales es nula, de ah la necesidad de acudir al derecho como la nica va para exigir al ser humano determinado comportamiento acorde con la necesidad preponderante de proteger la vida en la Tierra. El derecho se presenta de esa manera como el camino para lograr la observancia constante y generalizada de ciertas conductas humanas tendientes a proteger el ambiente. Por medio de la norma y la coaccin, el derecho resulta ser una respuesta social viable para detener la destruccin voraginosa del ambiente por el ser humano 20. As, el vnculo entre derecho y ecologa ser necesario si deseamos que nuestros esfuerzos en la lucha por preservar el ambiente sean bien encauzados.

3.2.

CONSIDERACIONES FILOSFICAS ACERCA DEL AMBIENTE

La nocin de ambiente ha existido en la mente del ser humano desde tiempos remotos. De modo consciente o inconsciente, el hombre ha tenido una relacin simbitica con su ambiente, pues su dependencia de los recursos naturales es indiscutible; sin embargo, esta relacin, se ha ido complicando con el paso del tiempo. En la medida en que el hombre ha alterado su hbitat, las reflexiones acerca de las cuestiones ambientales han cambiado. En un principio, el impacto humano no trascenda de manera importante en el medio natural. Entonces, la idea que se tena de la relacin del hombre con su entorno era distinta; es ms, debemos mencionar que antes del siglo XIX no exista el trmino ambiente en el sentido que ahora lo conocemos y slo se hablaba de la naturaleza. As, sta fue considerada en primer trmino el principio de vida y de movimiento de todas las cosas existentes. Cabe sealar tambin que el ser humano. En su afn por encontrar respuestas a las interrogantes que rondaban su pensamiento. Desarroll distintas religiones. En gran parte con el propsito de explicarse diversos fenmenos naturales. A decir de la maestra Silvia jaquenod "... al evolucionar las diferentes religiones de Afro Asa, aparecieron numerosas dicotomas importantes entre las que surgan en Asia Occidental (cristianismo. Judasmo e islamismo) y las que lo hacan en Asia Oriental y Central (hinduismo, budismo, confucionismo y taosmo)". En este sentido, las religiones orientales, especialmente el taosmo, destacan sobre todo la idea de que el hombre debe esforzarse para vivir en armona con la naturaleza. Por su parte. la religin occidental asumi un punto de vista muy distinto respecto a la relacin entre el hombre y el medio natural, que queda sintetizado quiz en Gnesis 1-28, donde se afirma "... y los bendijo Dios, dicindoles: Procread y multiplicaos y henchid la tierra; sometedla y dominad sobre los peces del mar. Sobre las aves del cielo y sobre los ganados y sobre todo cuanto vive y se mueve sobre la tierra ... Como vemos, las concepciones acerca de la naturaleza y de su relacin con el hombre han variado con el transcurrir de los aos, propiciando la creacin de nuevas teoras y
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Ibdem. pg. 11.

Vase en este sentido Jess Quintana Valtierra. Derecho ambiental mexicano. Lineamientos generales, 1a ed. Editorial Porra, Mxico, 2000, pg. 9. 20 ibdem, pgs. 10 Y 11. Pgina | 21

posturas ideolgicas al respecto. En este tenor, Geoffrey Sto Hilaire incluye en el vocabulario comn, en 1835, el concepto de medio ambiente. Desde el punto de vista filosfico. Tal expresin se refiere al conjunto de relaciones entre el mundo natural y los seres vivientes, que influye en la vida y el comportamiento del ser vivo. De este concepto puede inferirse que el influjo de las condiciones fsicas trasciende en muchas ocasiones el mbito de las ciencias naturales y se centra en las relaciones sociales. En tal sentido. "el positivismo del siglo XIX atribuy al ambiente fsico y biolgico el valor de causa determinante de todos los fenmenos estrictamente humanos, desde la literatura hasta la poltica". La obra literaria y filosfica de Taine, por ejemplo, "contribuy a la difusin de esta tesis, segn la cual el ambiente fsico, biolgico y social determina necesariamente todos los productos y los valores humanos y los explica". Como podemos inferir de dicho razonamiento, la nocin del ambiente en la filosofa del siglo XIX aporta a este concepto un valor determinante. Segn tal concepcin, todo lo hecho por el ser humano tendr una relacin con el ambiente en el que ste se desenvuelve. Por otra parte, en el mundo contemporneo la nocin de ambiente permanece fundamentalmente en las ciencias biolgicas, antropolgicas y sociolgicas, pero se ha transformado poco a poco, ya que la relacin entre el ambiente, el organismo, el hombre o el grupo social no se entiende segn un esquema mecnico, o sea, como una relacin de determinismo causal absoluto. Esta relacin se cambia por una postura que atribuye al ser humano una facultad selectiva que ste ejerce en el ambiente. Sin embargo, esto no significa que el ambiente no pueda obrar efectivamente sobre la vida y las creaciones de los hombres, sino que resulta la condicin de la causa. Ahora bien, de forma paralela a esas digresiones en torno al ambiente, se ha desarrollado un debate filosfico relacionado ms que con cuestiones abstractas con el dao que el hombre ha causado al medio donde vive. Pareciera que la idea de que el ser humano convive con la naturaleza se ha cambiado por aquella que expresa que sta es un mero instrumento al servicio del hombre. Silvia Jaquenod afirma de manera clara que el ascenso del hombre a la dominacin, parece atribuible al hecho de que fue el nico animal terrestre que se propuso someter su medio en lugar de adaptarse a l. ltimamente, el dominio del planeta Tierra por el hombre se ha convertido en algo tan intenso, que altera el hbitat de todas las criaturas con vida, incluyndose a s mismo". En este punto, la autora en cuestin hace referencia a la sutil irona del filsofo Reinhold Niebuhr, quien manifiesta: "El hombre siempre ha sido su propio problema ms irritante". Asimismo, Jaquenod nos recuerda la concisa expresin de Ortega y Gasset: "Yo soy yo y mi circunstancia, y si no la salvo a ella no me salvo yo". Por tanto, como indica la maestra espaola, el hombre es conforme se encuentra su circunstancia, es con ella y en funcin de ella. Acta e interacta inmerso en la contingencia que sta le depara, y colabora para que la situacin que le rodea lo beneficie o perjudique. Teniendo en cuenta estas ideas llegamos a la conclusin de que las consideraciones que puedan hacerse en torno al ambiente deben tener un cambio radical. No ha de pensarse nicamente en la preservacin del ambiente como una forma de conservar el hbitat en el que el hombre se desarrolla, sino tener en cuenta que, debido a la relacin simbitica que existe entre el ser humano y su ambiente, la conservacin de ste es un presupuesto para la existencia de aqul. As, la proteccin del ambiente es necesaria -sino indispensable- para que la especie humana pueda sobrevivir.

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3.2.1. TICA AMBIENTAL Los cambios que el ser humano ha ocasionado al ambiente en los ltimos aos al punto de poner en peligro la vida en la tierra, han tenido como consecuencia una transformacin en la idea que haba de la tica, la cual no estaba ligada a los aspectos referentes al ambiente. Entendida en palabras llanas como el estudio de las razones filosficas por las cuales las personas deben comportarse de tal o cual manera, la tica se quedaba en el mbito de lo social y no tena, en ninguna forma, relacin con el medio natural. Sin embargo, a partir de mediados del siglo xx, con la capacidad que adquiere el hombre mediante el desarrollo cientfico y tecnolgico para romper la relacin constante y sin altibajos que tena con la naturaleza, se ha modificado sensiblemente este panorama. Como hemos mencionado, las intervenciones del hombre en la naturaleza eran en principio esencialmente superficiales e incapaces de daar su equilibrio permanente; por tanto, el dominio tradicional de la tica estaba circunscrito a la relacin entre los hombres en la ciudad. La vida humana, como menciona Carlos Osorio... transcurra entre lo permanente y lo cambiante: lo permanente era la naturaleza; lo cambiante, sus propias obras. La ms grande de stas fue la ciudad, a la que (el hombre) pudo otorgar cierta permanencia con las leyes que para ella ide y que se propuso respetar. La naturaleza no era objeto de la responsabilidad humana; ella cuidaba de s misma y cuidaba tambin del hombre. Frente a la naturaleza no se haca uso de la tica, sino de la inteligencia y de la capacidad de invencin. De esa manera, las relaciones entre las viejas cuestiones del ser y el deber ser, la causa y el fin, la naturaleza y el valor, que son dominio de la tica, haban estado circunscritas a un mbito en el que el tema ambiental era relegado; no obstante, en dcadas recientes este tema ha adquirido gran importancia. Hemos descubierto que la naturaleza es vulnerable; por esta razn, el plano tico no puede alejarse de las relaciones entre el hombre y el ambiente. As, surge la tica ambiental, como una concepcin nueva de los deberes morales que deben existir en las relaciones del ser humano con su entorno. En la poca actual "... ya no es un sinsentido preguntar si el estado de la naturaleza humana -la bisfera en su conjunto y en sus partes, que se encuentra ahora sometida a nuestro poder- se ha convertido precisamente por ello en un bien encomendado a nuestra tutela y puede plantearnos algo as como una exigencia moral, no slo en razn de nosotros, sino tambin en razn de ella y por su propio derecho, ahora es imperativo tomar en cuenta que la forma de actuar del ser humano puede tener consecuencias desastrosas en el futuro. En este punto, segn Osorio, aparece el principio de responsabilidad como el elemento base para considerar una nueva tica. Esa nueva tica tendr como base la reflexin de que el hombre debe hacer las cosas con la diligencia del deber cumplido. De lo que se trata es que [el ser humano] las haga con responsabilidad, teniendo en cuenta la existencia de la naturaleza y pensando no slo en las consecuencias inmediatas, sino tambin en los efectos que el obrar del hombre produzca en las generaciones futuras. En este escenario, la incertidumbre en el futuro se posa como la ineludible condicin de la responsabilidad. En la actualidad -sobre todo si se consideran los procesos irreversibles de degradacin del ambiente que se han gestadoen una idea admitida definitivamente es que el desarrollo cientfico y tecnolgico ilimitado no constituye una causa necesaria de progreso humano, sino ms bien de problemas ticos y sociales en torno al origen del desequilibrio ecolgico.

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Tal situacin exige sin duda una nueva clase de imperativos ticos. En principio, la moral, como objeto de estudio de la tica, tendr que invadir el mbito de la produccin econmica -de la que se mantuvo alejada-en la forma de poltica pblica. La concepcin utilitarista que se dio en principio al ambiente deber transformarse para adoptar polticas pblicas que partan de la base de una tica ambiental que beneficie a las generaciones futuras. Esta adopcin repercutir significativamente en varios mbitos. Si ya mencionamos que la moral tendr que invadir el mbito econmico, esto no significa que dicha invasin sea perjudicial. Con la puesta en marcha de polticas pblicas que obliguen a las empresas a adoptar medidas tendientes a conservar el ambiente, se beneficiar a la sociedad en su conjunto: por un lado, las empresas, al adoptar tecnologas para reducir las emisiones incrementarn su competitividad, mejorarn el precio de sus productos y la imagen que la sociedad tiene de ellas; por el otro, no slo se reducirn los efectos negativos asociados a los daos sobre la salud, sino tambin al deterioro del ambiente' y se mejorarn las relaciones de las empresas con las comunidades aledaas, As, parece que el viejo precepto "el tema ambiental afecta el crecimiento de manera negativa" tiene ms excepciones que buenos ejemplos. Estas reflexiones nos hacen ver que la tica ambiental proyectada con polticas pblicas se manifiesta como uno de los caminos ms apropiados para hacer posible la conservacin del ambiente. Esa nueva idea de la tica con carcter ambiental permitir cumplir con el principio de equidad intergeneracional, que tiene como objetivo no comprometer el ambiente de las generaciones futuras. Es indudable que el riesgo de disminuir el disfrute de un ambiente adecuado por las generaciones venideras, nos hace pensar en este principio como una posible solucin para prevenir los daos que se causaran a generaciones posteriores. En la actualidad nos enfrentamos a una realidad, con nuevos alcances de nuestras acciones, el mundo entero y la aparicin de consecuencias para el hombre y la naturaleza rebasan actualmente las barreras de nuestro tiempo; por ello, se impone encontrar una cultura que equilibre el desarrollo cientfico y tecnolgico con una salvaguarda tica que resulte capaz de dar una nueva responsabilidad. Es nuestra obligacin tener presente que debemos responder por las acciones que realicemos y que pudieran causar dao no slo a los seres humanos actuales, sino tambin al medio ambiente y a las generaciones futuras. Asimismo, es menester tomar en cuenta que existen consecuencias emergentes de nuestros actos que pueden manifestarse tardamente, Por tanto, debemos anticiparnos a las consecuencias de nuestras acciones que pueden afectar a sujetos indeterminados, individualizados slo cuando se manifieste algn dao en el futuro. En sntesis, la tica ambiental ser imprescindible para fomentar una cultura de respeto a la vida y restituir al hombre el control de sus propias acciones, librndolo, segn Eduardo A, Pedace, de un peligroso estado de pasividad moral, superficialmente justificada por la satisfaccin generada por las grandes conquistas de la ciencia y de la tcnica.

3.3.

NATURALEZA DEL DERECHO AMBIENTAL

Desde el punto de vista terico, se ha discutido mucho acerca de la naturaleza del derecho ambiental. En primer trmino, se ha originado un debate acerca de si ste es una ciencia informativa, una disciplina acadmica o una rama autnoma del derecho; adems, se ha generado polmica en torno al lugar que debe ocupar. En opinin de algunos autores, el derecho ambiental constituye una rama del derecho pblico, mientras que para otros corresponde al derecho econmico. Sin embargo, a pesar de que estas dos posturas son las ms fuertes, la pertenencia del derecho ambiental a alguna de ellas no ha sido la nica.

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Se ha dicho tambin que el derecho ambiental rebasa en muchas ocasiones la perspectiva ius publicista y se coloca en el mbito de las relaciones privadas, por lo que en cierto modo, tambin corresponde al derecho privado. Esas digresiones, aunque pueden parecer una cuestin terica y de escasa repercusin prctica, son necesarias si se quiere dar una visin general de los debates que ha propiciado la materia que tratamos. Con esta idea en mente, expondremos de manera sucinta algunas de las razones que se esgrimen para determinar la naturaleza del derecho ambiental. 3.3.1. DERECHO AMBIENTAL COMO CIENCIA INFORMATIVA Algunos estudiosos de la ciencia jurdica consideran que el derecho ambiental es slo una ciencia informativa. Entendindolo en este sentido, tal disciplina se presentara nicamente como una amalgama de normas que inciden en un mismo tema y que con nimo informativo se reagrupan con la denominacin Derecho. En este caso, el derecho ambiental se proyectara como una rama del derecho carente de sustantividad. 3.3.2. DERECHO AMBIENTAL COMO DISCIPLINA ACADMICA Si consideramos al derecho ambiental como una disciplina acadmica, haremos alusin simplemente al reconocimiento de la necesidad de impartir en la enseanza universitaria el sector ambiental dentro del ordenamiento jurdico. Esto supone un avance respecto al nivel informativo y va ligado a las demandas de la sociedad, que en un momento dado pueden exigir una formacin especial de sus operadores jurdicos en sectores especficos del ordenamiento. En ese sentido, la naturaleza jurdica del derecho ambiental se limitara a considerarlo una rama del derecho que proyecta una necesidad de tipo acadmico que, en cierto momento, puede trascender en las relaciones sociales y hacer patente la necesidad de incluir determinados operadores jurdicos en sectores perfectamente sealados dentro del marco normativo existente en nuestro pas. 3.3.3. DERECHO AMBIENTAL COMO RAMA AUTNOMA DEL DERECHO Algunos autores consideran que el derecho ambiental es una rama autnoma del derecho, debido a que cumple con los requisitos que suelen apuntarse como necesarios para considerar que una disciplina es autnoma. Estos requisitos, segn Jess Jordano Fraga, son los siguientes: Presencia de principios propios. Que existan tcnicas jurdicas propias. Referencia a determinada categora de personas, de objetos o de rel aciones. Para este grupo de doctrinarios, de una observacin atenta al derecho ambiental se llega a la conclusin de que ste puede considerarse una disciplina autnoma. Todos los requisitos que se exigen para clasificar a un sector del ordenamiento jurdico como rama autnoma se cumplen con mayor o menor intensidad en el caso del derecho ambiental. En primer trmino, para quienes defienden la autonoma del derecho ambiental, en esta disciplina existen principios propios que incluso han recibido consagracin legislativa. Por ejemplo, la Declaracin de Ro -que analizaremos en el siguiente captulo- contiene una serie de principios retomados por la legislacin interna de diversos Estados, que se han convertido de esta manera en derecho vigente. Por otra parte, se dice que en el derecho ambiental existen tcnicas jurdicas propias, como la evaluacin del impacto ambiental o los marketables permits del derecho norteamericano.
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Asimismo, para defender la referencia a determinada categora de personas, se ha argumentado que, an, cuando el derecho ambiental est dirigido a una pluralidad indeterminada de sujetos, encuentra un sustrato social directamente implicado. Podra decirse entonces que el derecho ambiental se dirige a las personas privadas en cuanto sujetos detentadores o agresores del medio ambiente como bien jurdico. Las personas pblicas pueden aparecer tambin como sujetos capaces en funcin de su obligacin de defender y restaurar el ambiente. La administracin pblica ocupa, en este orden de ideas, un primer plano en cuanto sujeto pblico, autor y destinatario, al mismo tiempo del derecho ambiental. Por tanto, este requisito es cumplido tambin por la disciplina jurdica de la que nos ocupamos. Cabe sealar tambin que, ubicndonos en esta postura terica, el derecho ambiental se refiere adems a un objeto propio que, en este caso, constituira el medio ambiente como bien jurdico por tutelar. Finalmente, el derecho ambiental cumplira el ltimo de los requerimientos para determinar la autonoma de una rama del derecho, ya que regula relaciones jurdicas especficas. Segn Jordano Fraga, si entendemos una relacin jurdica como una situacin de poder y deber concretos que vincula a sujetos determinados, de modo que alguno de ellos puede exigir a otro una determinada conducta que ste ha de observar y a cuya observancia le compete el ordenamiento, es claro que el derecho ambiental regula una relacin jurdica propia. Esto es as porque la relacin jurdica ambiental crea derechos subjetivos protegidos por las leyes (por ejemplo, el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado). 3.3.4. DERECHO AMBIENTAL COMO RAMA DEL DERECHO PBLICO El derecho pblico se compone del conjunto de normas que regulan el ejercicio de la autoridad estatal, determinando y creando el rgano competente para ejercitarla, el contenido posible de sus actos de autoridad estatal y el procedimiento mediante el cual dichos actos debern realizarse. "En este tenor, el derecho ambiental ha sido colocado por diversos autores en el campo del derecho pblico, debido a la relevancia que el Estado tiene en la regulacin del comportamiento del hombre en relacin con el ambiente. En efecto, al encontrarse el Estado en una relacin de supra-subordinacin con los particulares en lo que se refiere a la materia ambiental, se ha establecido que el derecho ambiental debe situarse dentro del derecho pblico. Tal afirmacin se refuerza si tomamos como base la teora de los intereses en juego que pretende fundar la divisin del derecho en pblico y privado de acuerdo con el beneficio particular o colectivo que procura la norma. En este sentido, si el derecho ambiental tiene como fin regular las conductas humanas que pueden influir de manera significativa en el ambiente para evitar la degradacin de ste y as hacer posible que las futuras generaciones disfruten de un ambiente adecuado, nos damos cuenta de que esta disciplina tiene como finalidad proteger intereses colectivos. Situndonos entonces en una postura ius publicista, no cabe duda que, al buscar la proteccin de los derechos de la colectividad (no slo presente sino tambin futura), el derecho ambiental puede ser considerado como una rama del derecho pblico. 3.3.5. DERECHO AMBIENTAL COMO RAMA DEL DERECHO ECONMICO Otra tendencia en torno a la naturaleza jurdica del derecho ambiental es situarlo como una rama del derecho econmico. Al respecto, Zarkin seala que el derecho econmico se concibe como un derecho de sntesis o reagrupamiento que se asocia a la idea de derecho de proteccin al ambiente, concebido como una rama de este nuevo derecho a partir de las distintas lecturas que el sistema jurdico permite en sus diferentes ramas.

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Dentro de esta visin, se establece tambin que el objeto de estudio del derecho econmico se nutre tanto de las ciencias que estudian el ambiente como de las econmicas, las cuales condicionan el modelo de desarrollo que subyace a los regmenes econmicos que pretenden ser regulados por un sistema jurdico. As el derecho ambiental es considerado por algunos como una rama del derecho econmico. 3.3.6. DERECHO AMBIENTAL COMO PARTE DEL DERECHO PRIVADO El derecho privado ha sido definido como el conjunto de normas que regulan las relaciones jurdicas entre personas que se encuentran legalmente consideradas en una situacin de igualdad, en virtud de que ninguna de ellas acta en dichas relaciones investida de autoridad estatal. Con esta definicin podramos deducir que el derecho ambiental no forma parte del derecho privado; sin embargo, si bien es cierto que el derecho ambiental siempre tiene presente los intereses colectivos, sucede tambin que aparecen implicados en las relaciones que regula intereses y derechos individuales, para cuya defensa el derecho privado ofrece cauces especficos. De esa manera, no slo debe catalogarse al derecho ambiental como parte del derecho pblico, sino tambin se ve involucrado en aspectos que corresponden al derecho privado. Por ejemplo, de forma colateral el ordenamiento civil puede concurrir a la defensa del ambiente en cuanto que si consigue modificar conductas, aunque slo sea en funcin de los perjuicios ocasionados a un particular, la colectividad se ver beneficiada a la postre. Entonces, el apoyo que el derecho ambiental toma del ordenamiento privado constituye un recurso estimable y frecuentemente imprescindible para el resarcimiento de daos localizables en patrimonios particulares. Con tales bases podemos decir que el derecho ambiental en muchas ocasiones sale del campo del derecho pblico para situarse en el del derecho privado, por lo que, de alguna forma, tambin puede considerarse parte integrante de las normas ius privatistas. De las reflexiones vertidas en este apartado acerca de la naturaleza del derecho ambiental, podemos darnos cuenta de que tratar de encuadrar esta disciplina en una categora es una tarea sumamente compleja. Silvia Jaquenod seala en este sentido que "...sera aventurado afirmar que el derecho ambiental se perfila como una rama autnoma del ordenamiento jurdico, puesto que ste es un sistema de normas que no admite la existencia de regmenes totalmente separados; por tanto, adquiere relevancia en la medida en que se integra a un circuito de normas, a una interconexin progresiva de preceptos cuyo principio y fin es la construccin". Adems, seala la maestra Jaquenod, tampoco podra decirse que forma parte de una rama especial del derecho pblico, ya que es difcil mantener la tradicional separacin entre el rgimen jurdico pblico y el privado debido a la infiltracin de las instituciones jurdico-pblicas en el rgimen que rige las relaciones entre los particulares, y a una privatizacin de las reglas que presiden la organizacin y funcionamiento del Estado y sus instituciones.

3.4.

ANLISIS SECTORIAL Y TRANSECTORIAL

La palabra sectorizacin tiene que ver, segn el maestro Ral Braes, con "... aquella caracterstica de la administracin pblica que consiste en su divisin en sectores definidos. Entre estos sectores estn algunos que tradicionalmente han ejercido funciones respecto de determinados elementos ambientales. De esta manera, el derecho ambiental puede ser objeto de un anlisis sectorial, pues existen leyes que se refieren al uso, proteccin, conservacin y aprovechamiento de determinados recursos naturales.

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No obstante, algunas actividades estatales como la gestin administrativa del ambiente, presentan ciertas caractersticas especiales y determinan la necesidad de establecer estructuras jurdico-administrativas para el conjunto de la gestin estatal. Esta exigencia, a decir de Braes, resulta de que ... el ambiente debe ser entendido principalmente como un sistema donde se organizan los elementos que hacen posible la existencia y el desarrollo de los organismos vivos. En consecuencia, la gestin ambiental no puede concebirse nicamente como referida a cada uno de los elementos del ambiente por separado, sino que adems, y preferentemente, referida a todos los elementos en su conjunto y en sus procesos de interaccin. De all nace entonces la necesidad de una estructura jurdico-administrativa distinta de la tradicional. Ante esta necesidad, el derecho ambiental no se puede quedar relegado; por tanto, en muchas ocasiones adquiere un carcter transectorial que no guarda ninguna relacin con los criterios sectoriales que habitualmente adquiere la organizacin jurdicoadministrativa del Estado. Existen actos propios del derecho ambiental que deben traspasar las barreras de la sectorizacin administrativa para adquirir un carcter transectorial que se refiera al conjunto de los elementos ambientales y tenga en consideracin todos los procesos de interaccin entre estos elementos; por tanto, el derecho ambiental debe analizarse tanto desde el punto de vista sectorial como transectorial. Y es que en muchas ocasiones la sectorizacin da paso a un anlisis que rebasa sus lmites ante los requerimientos de ciertos actos que deben ser integrales, con lo que resulta necesario tambin un anlisis desde el punto de vista transectorial.

3.5.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL

El derecho ambiental rene una serie de caractersticas que le son propias y que permiten determinarlo como tal. En este sentido, Ramn Martn Mateo seala las siguientes: Sustratum ecolgico El Sustratum ecolgico del derecho ambiental se refiere a su carcter sistmico. Esto significa que la regulacin de conductas por el derecho ambiental no se realiza aisladamente; sino, teniendo en cuenta el comportamiento de los elementos naturales y las interacciones determinadas en ellos como consecuencia de las actuaciones del hombre. Especialidad singular La especialidad singular del derecho ambiental consiste en la globalidad o el alcance internacional de los problemas ambientales, circunstancia que rompe con los dispositivos organizatorios generales. Los imperativos ecolgicos, dice Martn Mateo, hacen que el mbito espacial de las actuaciones administrativas venga dado en funcin de un marco ms o menos impreciso en que tienen lugar los mecanismos de emisin-transporteinmisin. Este mbito puede ser mayor o menor segn los subsistemas que se acoten dentro del sistema general, delimitndose as los contornos imprescindibles para que la accin administrativa sea eficaz. nfasis preventivo Para Ramn Martn Mateo, aunque el derecho ambiental se apoya a la postre en un dispositivo sancionador, sus objetivos son fundamentalmente preventivos. Esto se debe a que en la disciplina que tratamos, la coaccin a posteriori resulta ineficaz; por un lado, en cuanto que de haberse producido las consecuencias biolgicas y socialmente nocivas, la represin podr tener una trascendencia moral pero difcilmente compensar graves
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daos, quiz irreparables, lo que es vlido tambin para las compensaciones impuestas de forma imperativa. Componente tcnico-reglado Como caracterstica del derecho ambiental, el componente tcnico-reglado alude a la intervencin que se hace por parte del Estado con base en mdulos y parmetros previamente fijados a escala nacional, ya sea con carcter general para todo el pas, para zonas especiales o para situaciones excepcionales. La normativa del derecho ambiental, seala Martn Mateo, incluye prescripciones rigurosamente tcnicas que determinan y cifran los niveles de emisin o de inmisin, la altura de las chimeneas, las caractersticas de los motores, etc. Estas prescripciones marcan sobre todo lmites y umbrales, a la vez permiten modulaciones y apreciaciones cuando se entrecruzan factores diversos que se resisten a un planteamiento puramente cientfico y matemtico. Vocacin redistributiva La vocacin redistributiva es la aspiracin internalizadora de los costos que suponen para la colectividad la transmisin de residuos y subproductos a los grandes ciclos naturales. El derecho ambiental entonces slo podr lograr resultados aceptables si consigue canalizar recursos para compensar en ltimo extremo a los perjudicados, y para financiar el establecimiento de instalaciones que eviten la contaminacin. Primicia de los intereses colectivos Esta caracterstica significa, para Ramn Martn Mateo, que el derecho ambiental es un derecho sustancialmente pblico que no excluye, sin embargo, el concurso del ordenamiento privado tanto en lo que respecta a las relaciones de vecindad como a la posible exigencia de compensaciones y reparaciones en caso de culpa contractual o extracontractual. Por su parte, Silvia Jaquenod agrega como caracteres a la disciplina que nos ocupa las siguientes: Multidisciplinar Segn la maestra Jaquenod, el derecho ambiental suele ser el resultado parcial de regulaciones puntuales y dispersas. Por ello, una nueva vertiente del derecho debe imponerse la obligacin de considerar los problemas del ambiente en forma global, pluridisciplinar, es decir, abarcar integralmente las diferentes relaciones que interactan en la realidad y que generan el carcter sistmico. El derecho ambiental permitir avanzar en la proteccin integral del ambiente y sus procesos naturales, apoyando los proyectos a largo y mediano plazo en aquellas medidas transitorias adoptadas para paliar la crisis presente. Adems, agrega Jaquenod, un autntico derecho ambiental considerar la problemtica del entorno de modo interdisciplinar, impulsndose en cada norma la proteccin, conservacin y mejoramiento del medio en forma integral. El derecho ambiental entonces ... es interdisciplinar puesto que en l se yuxtaponen una serie de disciplinas ms o menos relacionadas. La interdisciplinariedad del derecho se articula dentro de un marco de importacin de conceptos y paradigmas directrices, aplicndose tcnicas de un campo y adaptndolas a otros, ajustando a las necesidades que reclaman la intervencin de otras ciencias; es decir, confluyen procesos de diferentes reas y se asimilan recprocamente. Los problemas ambientales
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actuales se presentan dentro de un permetro interdependiente, integrador, multi y pluridisciplinar que requieren el estudio y el conocimiento de la realidad objetiva mediante procesos de gestin y planificacin Mixtura normativa de lo antiguo y de lo nuevo Este carcter hace referencia a la fusin transitoria del caudal normativo pretrito con el actual; es decir, el viejo derecho no ambiental se constituye en norma provisoria del derecho ambiental''. Adems, al ser circunstancial esta combinacin, se descubre el espritu dinmico del ordenamiento jurdico que se adecua a la realidad en la que tiene vigencia y a la cual regula. Por ello, segn la maestra Jaquenod, la combinacin correcta de ambos tiempos del derecho permite que la normativa ambiental sea la regulacin ms prxima y precisa de los problemas actuales del medio. Transnacional Esta caracterstica mencionada por Silvia Jaquenod hace referencia a que los problemas ambientales, en muchos casos, rebasan las fronteras nacionales, porque en el sistema natural los diferentes elementos, fenmenos y procesos no conocen fronteras y, por tanto, alcanzan el mbito internacional donde es imperativo conocer los distintos comportamientos dentro y fuera de cada ecosistema.

3.6.

DEFINICIN DE DERECHO AMBIENTAL

Respecto a la definicin de derecho ambiental se han hecho muchas consideraciones. En primer trmino, no es una postura adoptada por toda la doctrina que esta disciplina deba denominarse de tal forma. Algunos estiman que el nombre adecuado para esta rama del derecho es derecho ecolgico, mientras que otros prefieren llamarla derecho del entorno. Este debate es abordado por el maestro Ral Braes de manera excepcional. Para l, las expresiones derecho ambiental, derecho ecolgico y derecho del entorno son utilizadas para designar, por lo general, lo mismo. Haciendo alusin a lo sealado por Ramn Martn Mateo en su obra Derecho ambiental, Braes indica que la expresin derecho ecolgico puede ser excesivamente amplia, mientras que el trmino derecho del entorno tiene evocaciones urbansticas. Por ello, dicho autor prefiere el uso de la expresin derecho ambiental para designar la disciplina que tratamos. Para el propio Braes, la materia de que se ocupa esta rama del derecho no es la ecologa, como lo sugiere la expresin derecho ecolgico, sino el ambiente. Por tanto, el trmino derecho ecolgico le parece a este autor equivocado y no porque parezca excesivamente amplio. Por el contrario, en la medida en que la expresin derecho ecolgico nos remite a la idea de "ecologa" y sta a su vez puede remitirnos a la de "ecosistemas naturales", dicho vocablo representa incluso el peligro de llegar a asumir un sentido ms bien limitado. Por otra parte, Braes seala, que el uso de la expresin derecho del entorno no es justificado, pues no existe ninguna razn para que una palabra de uso actual (ambiente) sea sustituida por otra en desuso (entorno). Segn el autor referido, la palabra entorno ha sido calificada por la Real Academia de la Lengua de "anticuada" o "antigua", prefiriendo esta institucin el trmino contorno. En este tenor, el maestro Braes seala tambin que, aunque esta ltima palabra pudiera parecer ms castiza que la primera, la verdad es que ambas son igualmente castizas, ya que provienen de la lengua espaola. En consecuencia, el empleo de una palabra en
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desuso -que es el recurso extremo del casticismo para evitar la utilizacin de un extranjerismo, no cabe en este caso. Asimismo, el vocablo entorno o, ms modernamente, contorno tiene una connotacin de proximidad fsica, que no corresponde de manera estricta a la idea de ambiente. Una vez abordado lo referente al debate acerca de la denominacin que se debe dar a la materia que nos ocupa, continuaremos con la definicin de esta rama del derecho. Para Silvia Jaquenod, el derecho ambiental es definido como la disciplina jurdica que investiga, estudia y analiza las diferentes relaciones entre los bienes naturales y la actividad antrpica, orientando la regulacin jurdica de las conductas y actitudes humanas respecto al uso, explotacin y aprovechamiento de recursos naturales, conservacin de la naturaleza y proteccin del ambiente". Por su parte, Jess Quintana Valtierra-" al referirse a la definicin del derecho ambiental, seala que en un primer intento..... quizs la forma ms sencilla de definir al derecho ambiental sea refirindolo al conjunto de reglas que se encargan de la tutela jurdica de aquellas condiciones que hacen posible la vida en todas sus formas", Adems, contina dicho autor,... si el derecho ambiental tiene que ver con la continuidad de la vida sobre la Tierra, no es del todo aventurado pensar que el acervo de normas jurdicas que estn dirigidas a la salvaguardia de la bisfera es lo que se denomina derecho ambiental". Por otro lado, este autor seala que al quedar ya destacada la importancia que tiene para la subsistencia de la vida el mantenimiento del equilibrio ecolgico, se puede pensar tambin que el derecho ambiental es el grupo de reglas que se encarga de la proteccin jurdica del equilibrio ecolgico". Como vemos, Quintana Valtierra aborda el concepto de derecho ambiental desde diversos ngulos, sin por ello perder de vista que dicha disciplina jurdica no debe segregarse. Esto es, si la funcin del derecho ambiental es la tutela de las condiciones que hacen posible la vida en todas sus formas, tales condiciones no deben ser consideradas de forma esttica, sino como se presentan en la realidad, es decir, de manera dinmica. Ahora bien, otra forma de abordar el concepto de derecho ambiental es la que adopta Jess Jordano Fraga, quien seala que para formular un concepto de esta disciplina jurdica se puede partir de dos facetas: Desde una perspectiva teleolgica o funcional del derecho. Desde una perspectiva que responda a un anlisis estructuralista y jurdicoconstitucional. Situndonos en la primera de tales perspectivas, si existe un conjunto de normas dispersas que directa o indirectamente encuentran un punto de unin en su objetivo de pretender la defensa, restauracin y promocin del medio ambiente, entonces el derecho ambiental ser el referido al medio ambiente, el derecho del medio ambiente o el derecho para la proteccin del medio ambiente. En esa perspectiva, segn Jordano Fraga, en la doctrina norteamericana se sita Bodgers, autor que concibe a esta rama jurdica como el derecho del gobierno planetario. Asimismo, en posicin parecida se ubican Prez, Moreno y Martn Mateo. El primero concibe el derecho ambiental como el ordenamiento que garantiza y disciplina el goce colectivo inherente a los bienes ambientales, velando por su integridad natural; mientras que el segundo seala que el derecho ambiental es el derecho que incide en conductas individuales y sociales para prevenir y remediar las perturbaciones que alteran el equilibrio del ambiente.
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Visto desde la segunda perspectiva que seala Jordano Fraga, el derecho ambiental tendra que ser estudiado a partir de la Constitucin. As, en nuestro ordenamiento jurdico, el derecho ambiental, desde esta perspectiva estructuralista y jurdicoconstitucionalista, se presentara como el derecho que concede la garanta individual prescrita en el artculo 40, que consagra el derecho que toda persona tiene a disfrutar de un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar. Otro de los conceptos que sin duda vale la pena sealar es el del maestro Braes, para quien el derecho ambiental puede definirse como "... el conjunto de normas jurdicas que regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en los procesos de interaccin que tienen lugar entre los sistemas de los organismos vivos y sus sistemas de ambiente, mediante la generacin de efectos de los que se espera una modificacin significativa de las condiciones de existencia de dichos organismos". Este concepto, en opinin de Raquel Gutirrez Njera, se encuentra limitado en sus alcances cuando alude a "conductas relevantes" y "modificacin significativa", ya que, para dicha autora, estos calificativos no deberan emplearse, debido a que existen conductas causales y no significativas pero que modifican, por su reiteracin, el ambiente. Entonces, para Gutirrez Njera, tomando en cuenta el objeto de su especificidad al margen de las modificaciones significativas o no que el mismo pueda entraar, el derecho ambiental "... es el conjunto de normas que tienen por objeto regular las conductas que inciden directa o indirectamente en la proteccin, preservacin, conservacin, explotacin y restauracin de los recursos naturales biticos y abiticos". Por otra parte. Gutirrez Njera indica tambin que, a partir de su especificidad como ciencia jurdica, el derecho ambiental puede ser definido como "el conjunto sistemtico y ordenado de leyes que regulan la proteccin, conservacin, preservacin y utilizacin de los recursos naturales y del equilibrio ecolgico del hbitat.

3.7.

SUJETOS DE DERECHO AMBIENTAL

Al referirnos a los sujetos de derecho ambiental, debemos tener en cuenta el mbito de aplicacin de la normatividad ambiental en relacin con los individuos o entidades que tienen algn tipo de derecho, obligacin, atribucin o funcin derivada de este conjunto normativo. De esta manera, podremos saber quines estn obligados en materia ambiental y cmo se presenta el rgimen de proteccin y respeto de sus derechos. Con estas bases, podemos colegir que los sujetos pblicos de derecho ambiental pueden ser: La Federacin, proyectada como el Estado mexicano. Las entidades federativas. Los municipios. Los organismos descentralizados. Los organismos desconcentrados. Los organismos internacionales pblicos. En general, todos aquellos organismos del sector pblico que tengan injerencia en materia ambiental.

Por su parte, los sujetos privados de derecho ambiental, en la medida en que realicen actividades reguladas por esta disciplina jurdica, pueden ser: Personas fsicas. Personas morales. Organismos no gubernamentales. Organizaciones sociales. Universidades.
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Centros de Investigacin. Organismos y fundaciones internacionales.

En principio, esos seran los sujetos que contemplara el derecho ambiental; sin embargo, en la actualidad se ha gestado una nueva teora que atribuye un inters legtimo en las relaciones jurdico-ambientales a los grupos sociales. Esta teora es la del inters difuso, la cual podra decirse que ha sido adoptada por el ordenamiento jurdico.

3.8.

RELACIN ENTRE ECONOMA Y MEDIO AMBIENTE

Desde el punto de vista econmico, el medio ambiente ha sido siempre una fuente vital de insumos para la produccin de bienes y servicios, que en bruto o transformados han representado importantes satisfactores y bienestar para la humanidad; sin embargo, el hombre se ha percatado a lo largo de los siglos que esa fuente no es infinita y que los recursos que provee la naturaleza se agotan. En ese sentido, los bienes y servicios ambientales adquieren un valor especfico -atendiendo a su cantidad, a su capacidad de reproduccin o recuperacin, seguir siendo una fuente constante de satisfactores, a los problemas que con ellos se atienden y al bienestar que proporcionan. Durante los ltimos dos siglos, los modelos econmicos de los pases poderosos han definido y determinado la forma y los mtodos de explotacin de los recursos naturales, orientando diversas corrientes y doctrinas de desarrollo. Las ciencias econmicas y las jurdicas han jugado un papel fundamental en la ejecucin y justificacin de dichos modelos mediante la propiedad, el mercado, el comercio, la distribucin de la riqueza y el bienestar comn. Ahora que esos modelos de desarrollo (econmico, poltico, social y cultural) estn siendo seriamente cuestionados por la sociedad, las ciencias econmicas y jurdicas brindan valiosos elementos de solucin a la crisis de agotamiento de los recursos naturales y de la contaminacin ambiental en que dichos modelos los colocaron. En 1992 surgi una teora econmica que trata, bajo un enfoque distinto al construido histricamente, "... la relacin entre crecimiento y medio ambiente y la consideracin de ste ltimo como lmite a la acumulacin del capital". De acuerdo con Aime Figueroa Neri, "el avance ms significativo, desde la visin econmica, fue que el medio ambiente adquiriera la categora de capital..., pues no es slo la tierra la que crea valor, sino la naturaleza y el medio ambiente global". De tal manera, a decir de algunos autores, los temas ambientales pueden ser definidos en trminos econmicos; es decir, desde la perspectiva de la teora econmica, siendo su contribucin bastante completa, pues va desde identificar la degradacin y destruccin ambiental hasta la aplicacin de los Instrumentos y herramientas econmicos para alcanzar metas como la reduccin y el control de la contaminacin.

3.9.

COMERCIO Y MEDIO AMBIENTE

El comercio es una de las actividades ms antiguas del hombre y, sin duda alguna, es una de las que mayor impacto y presin han ejercido en el medio ambiente. El intercambio de mercancas ha generado durante siglos diversos mercados sostenidos en la extraccin, explotacin y transformacin de bienes que proporciona 'la naturaleza: maderas preciosas, especies exticas de animales y plantas, pieles, telas multicolores, marfil, metales, hidrocarburos, generacin de energa, etc., son algunos ejemplos de bienes que para ingresar al mercado o, mejor dicho jurdicamente, para ser objetos de comercio (mercancas) exigen del ambiente su mejor disposicin. La economa del siglo XXI se basa en la globalizacin de todos los mercados del orbe; tal globalizacin es llamada coloquialmente apertura comercial, en la cual los pases acuerdan abrir sus fronteras de manera amplia a las mercancas producidas en ellos

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mediante la desgravacin, desregulacin y libre acceso en las fronteras, siendo stas las medidas ms significativas de todo mercado globalizado. El comercio de bienes y servicios entre pases ofrece grandes ventajas para la satisfaccin de sus necesidades internas. Para lograr un Flujo comercial ad hoc a esta visin mercantilista de desarrollo econmico existen instrumentos eficaces para establecer las liberaciones, condiciones y restricciones que ello requiere, nos referimos a los tratados comerciales internacionales, la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE) y el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte (TLCAN), en ellos se establecen una serie de derechos y obligaciones que los pases participantes deben observar y cumplir en el establecimiento y desarrollo tanto de sus leyes como de sus polticas. Si bien las aperturas comerciales entre pases originan expectativas de bienestar, tambin generan competencia en la generacin de bienes y servicios que, aunados a la gran cantidad de personas que los requieren y las necesidades que se deben satisfacer, ocasionan que las actividades productivas, industriales y comerciales se tornen agresivas con el ambiente y sus recursos naturales, destruyendo ecosistemas que la naturaleza ha tardado edades geolgicas en construir. De esa manera, no slo la extraccin y explotacin de los recursos naturales se traducen en degradacin del medio ambiente, sino tambin los procesos de transformacin de dichos recursos en bienes y servicios se convierten en una tensin que est rebasando los lmites de soporte de la naturaleza. Adems, los avances cientficos y tecnolgicos de los ltimos 150 aos han permitido que el hombre explote con mayor facilidad los recursos naturales, a un costo mucho menor al que le genera la utilizacin de los mtodos tradicionales. As las mquinas para arar y las de produccin en serie, los aviones, los pesticidas, los fertilizantes, el descubrimiento del ADN y otros ms; le han dado al comercio y a las formas convencionales de realizarlo un giro sin precedentes; sin embargo, en contraposicin, tambin han modificado el ambiente en mayor medida al beneficio obtenido. Ante tal situacin, los pases determinaron que el comercio debe tener lmites cuando se comprometa la salud de los seres humanos y/o el estado del medio ambiente en condiciones que permitan su aprovechamiento actual y futuro; por ello, como excepcin a la regla, pueden establecer medidas que impidan la entrada de las mercancas que consideren perjudiciales tanto para la salud de las personas como para los recursos naturales y el entorno en general. No obstante, desde el punto de vista del desarrollo sustentable, los agentes que originalmente causaron los problemas ambientales pueden ser tambin parte de la solucin, Efran Prez seala que en la Agenda 21 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo -mejor conocida como Cumbre de Ro- se establece en el tema de comercio y medio ambiente, que un sistema mercantil multilateral abierto permitir el aprovechamiento y distribucin ms eficiente de los recursos; el consiguiente incremento de la produccin y los ingresos reducir la presin sobre el ambiente y habr ms recursos disponibles para el crecimiento econmico y para una mejor conservacin del medio ambiente. De la misma manera, la ciencia y la tecnologa desempean un papel fundamental en el logro del desarrollo sustentable, pues en diversos tratados e instrumentos jurdicos internos se les ha reconocido como proveedoras de conocimientos que permitan una mejor formulacin de polticas ambientales y desarrollo en el proceso de la toma de decisiones".

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Es evidente que los problemas de un ambiente contaminado no pueden ser resueltos slo por medio del derecho, sino que se requieren herramientas que nicamente la ciencia y la tecnologa pueden brindar para ser aplicadas a los recursos y elementos naturales que lo necesiten. En otras palabras, el derecho formaliza los medios, instrumentos y tcnicas a emplearse para la proteccin, recuperacin y/o restauracin de nuestro entorno; la ciencia y la tecnologa los concretan en una realidad deseable y benfica para todos.

3.10. MOVIMIENTOS ECOLOGISTAS

Los movimientos ecologistas surgieron en el mundo desarrollado con las marchas de protesta en 1968; sin embargo, sus antecedentes son ms lejanos, pues las primeras organizaciones interesadas en proteger la naturaleza se fundaron en la primera mitad del siglo xx. En ese periodo nacieron dos organizaciones destacadas: el National Trust britnico, que ha salvado varios parajes naturales en Gran Bretaa, y la Liga Suiza para la Proteccin de la Naturaleza presidida por Paul Sarazin quien, en 1913, convoc a la primera Conferencia Internacional para la Proteccin de la Naturaleza que se celebr en Berna, y que ms tarde sera la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de sus Recursos (UICNR), la cual agrupa a centenares de organizaciones pblicas y privadas. Durante esa etapa, varios acontecimientos histricos originaron el surgimiento de movimientos y manifestaciones sociales en pro de la defensa del ambiente, as como de sus recursos y del hombre mismo. Analicemos los ms representativos: 1948: Publicacin de Nuestro planeta saqueado. El impacto de la tecnologa y las actividades industriales sobre los recursos naturales preocup a eclogos ambientales y origin la ecologa poltica. Fairfield Osborn public ese ao una obra pionera en la materia, en la cual plasm sus estudios sobre las consecuencias catastrficas que ocasionar la malversacin de los recursos naturales. 1953: La enfermedad de Minamata. Esta enfermedad se detect entre los pescadores de la aldea ele Minamata, en la isla de Kyushu, Japn, y fue declarada una epidemia. El equipo mdico del hospital de Kunamoto diagnostic la causa de tal enfermedad: envenenamiento del sistema nervioso central provocado por mercurio orgnico, metal que posteriormente fue encontrado en las cloacas de una fbrica qumica de la empresa Chsso, instalada cerca de la aldea de Minamata. Fue a finales de 1965 (12 aos despus que aparecieron los primeros brotes) cuando se llevaron a cabo medidas concretas; tuvieron que pasar otros tres aos para que dicha empresa reconociera, en secreto, la utilizacin de mercurio orgnico con el fin de no revelar el proceso de fabricacin de sus productos. 1956: Publicacin de El papel del hombre en el cambio de la faz de la Tierra. Esta obra fue el resultado de un interesante trabajo de W. L. Thornas, referente al impacto cada vez mayor de la actividad humana sobre la naturaleza y sus elementos. 1962: Se public primavera silenciosa. Obra elaborada por la biloga y escritora estadounidense Rachel Carson, en la cual utiliz un estilo cercano a la ciencia ficcin para analizar las consecuencias de los pesticidas segn las recomendaciones del Departamento de Agricultura de Estados Unidos (USOA). SU conclusin fue la desaparicin total de aves (pjaros) y un profundo desequilibrio en la naturaleza, la cual fue criticada por unos y apoyada por otros; sin embargo, debido al xito editorial obtenido logr que el USOA revisara su poltica de pesticidas y que el DDT fuera prohibido en la legislacin estadounidense.
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1963: El gran apagn. Los inicios del movimiento ecologista en Estados Unidos, tienen lugar con el gran apagn, en noviembre de 1963, el cual dej sin electricidad a gran parte de la costa este y sur de Canad. 1966: Peligroso a cualquier velocidad. La paralizacin de proyectos considerados antiecolgicos tuvo en Ralph Nader a uno de sus mejores representantes. Realiz un estudio titulado Peligroso a cualquier velocidad, con el cual logr que el gobierno estadounidense obligara a la empresa General Motors a realizar algunas transformaciones tcnicas al modelo del coche Corvair, por ser excesivamente inseguro. Ese resultado ocasion que se incrementaran las organizaciones de consumidores en las cuales militaban numerosos ecologistas. 1967: El naufragio del superpetrolero Torrey Canyon. Una de las catstrofes ecolgicas que acapararon la atencin mundial sucedi el 18 de marzo de 1967, cuando se hundi el buque petrolero Torrey Canyon, el cual choc contra los arrecifes de Seven Stones en el archipilago de Scilly, al sudoeste de Cornualles frente a las costas de Bretaa, provocando en pocos das una inmensa marea negra al derramar al mar 120 000 toneladas de petrleo. 1967: Se public el libro Ciencia y supervivencia. El uso de la energa nuclear por los pases industrializados como nueva fuente de energa, dio vida a movimientos y organizaciones antinucleares. Uno de los pioneros de tales movimientos fue el prestigioso profesor de bioqumica de la Universidad Washington de San Luis, Barry Commoner, quien escribi esta obra clsica del ecologismo. 1968: La Universidad de Berkeley. Esta universidad de Estados Unidos fue la cuna del primer grupo ecologista, el cual estuvo relacionado con los movimientos de protesta estudiantil, la lucha por los derechos civiles y la contestacin a la guerra de Vietnam. 1968: Se public La bomba de la poblacin. El bilogo Paul R. Ehrlich escribi esta obra, con la cual obtuvo gran popularidad por su anlisis de los graves problemas originados por la explosin demogrfica. Tambin impuls, junto con su esposa Ann, el movimiento "Crecimiento demogrfico cero", el cual promovi tcnicas de control natal y de esterilizacin. 1969: Friends of the Earth. David Browner fund Friends of the Earth (Amigos de la Tierra), una de las primeras organizaciones ecologistas a nivel mundial que dio pie, un ao ms tarde, para que funcionaran en Estados Unidos ms de 3 000 organizaciones ecologistas y ambientalistas. 1969: Los recursos y el hombre. La National Academy of Sciences (Academia Nacional de Ciencias) de Estados Unidos public el informe titulado "Resources and Man" (Los recursos y el hombre), el primero que surgi de la comunidad cientfica para alertar sobre la limitacin de los recursos y la explosin demogrfica. 1970: Bohlen y Stowe. Los matrimonios Bohlen y Stowe, en febrero de 1970, trataron de impedir la explosin nuclear estadounidense en Arnchitka, Alaska, prevista para 1971, y para lograr ese cometido fundaron la organizacin "No hagan olas". El 15 de septiembre de 1971, para llevar a cabo su protesta utilizaron un barco llamado "Greenpeace", del cual surgi el nombre y el enfoque de esa conocida organizacin ecologista. 1970: El da de la Tierra. Se llev a cabo en Estados Unidos el 22 de abril de 1970, en el cual millones de personas participaron en el "Earth Day", La conciencia ambientalista de la sociedad norteamericana comprometi a su gobierno para que fundara la Environmental Protection Agency (Agencia de Proteccin Ambiental), mejor conocida como EPA.
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1971: Central nuclear de Fessenheim. El 12 de abril de 1971 centenares de personas manifestaron su desacuerdo por la construccin de la central nuclear de Fessenheim, Alsacia, originando un gran movimiento antinuclear francs. 1971: El Mensaje Menton. El 11 de mayo de 1971, poco ms de 2 000 cientficos de todo el mundo enviaron a la ONU un mensaje llamado el Mensaje Menton, en el cual alertaron sobre la degradacin del medio ambiente y proclamaron "... vivimos en un sistema cerrado, totalmente dependientes de la tierra y unos de otros, y eso durante toda nuestra vida y durante la de las generaciones que vendrn". 1972: El informe del Club de Roma: Apareci el primer informe del Club de Roma acerca de los lmites del crecimiento. 1972: "United Tasmania Group" y "Values Party": Se funda en abril de ese ao en Tasmania, Australia, el primer partido ecologista: "United Tasmania Group", al cual le sigui un mes ms tarde "Values Party", en Nueva Zelanda. 1972: Declaracin de Estocolmo. En junio de 1972 se celebr en Estocolmo, Suecia, la primera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano, la cual gener una serie de principios independientes, manifestados en la Declaracin de Estocolmo y la creacin del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA). 1972: La base militar Larzac. El 14 de julio de 1972, numerosas personas se opusieron a la ampliacin de la base militar de Larzac, en Francia; esa manifestacin fue el punto de referencia que reuni al movimiento ecologista y pacifista francs. 1975: La central nuclear de Whyl. En febrero de 1975, cientos de activistas antinucleares invadieron los terrenos donde se pretenda construir la central nuclear de Whyl, cercana a la ciudad de Friburgo, en la entonces Repblica Federal Alemana. La polica intent desalojarlos, pero la ocupacin de dichos terrenos se prolong por un periodo de ocho meses. Un tribunal paraliz las obras el 21 de marzo del mismo ao y el 14 de mayo se descart la construccin de dicha central, iniciando con ello el movimiento alemn antinuclear. 1975: La central nuclear Browns Ferry. El 22 de marzo de 1975 se produjo el primer accidente grave conocido en una central nuclear, ocurri en Browns Ferry, Alabama, en Estados Unidos. A partir de ese ao el movimiento ecologista antinuclear se fortaleci al lograr paralizar los programas nucleares en varios pases industrializados. 1976: Seveso. El 10 de julio de 1976 una espesa nube de dioxinas contamin la zona de Seveso, en Italia, la cual intoxic a muchas personas y oblig a desalojar una amplia zona del norte de Miln. 1978: Feminismo y medio ambiente. En junio de 1978 se celebr en Albany, Estados Unidos, el Congreso de Mujeres sobre el Medio Ambiente, en el cual el feminismo se acerc a los problemas ecolgicos. 1981: El agujero de la capa de ozono. Cientficos britnicos anunciaron que desde 1970 se observa cada primavera, sobre la Antrtida, un agujero en la capa de ozono el cual es causado por los gases clorofluorocarbonos (CFCs). En 1990 se confirm la presencia de otro agujero sobre el Polo Norte. 1984: La desertizacin. En mayo de 1984, el PNUMA alert acerca de los procesos de desertizacin ocasionados por la accin humana.

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1984: Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. En octubre de 1984 se reuni por primera vez la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, la cual fue creada por la Asamblea General de la ONU durante la presidencia de la Primera Ministra noruega Gro Harlem Brundtland. 1984: Bhopal. El 3 de diciembre de 1984 se efectu una fuga de gas txico en la empresa Unin Carbide, en Bhopal, India, la cual provoc la muerte inmediata de 2 000 personas y lesion de consideracin a otras 200 000; tal suceso puso en evidencia las crecientes dificultades que originan las actividades industriales de alto riesgo en los pases industrializados y la estrategia de las compaas transnacionales de trasladarse a pases del tercer mundo, los cuales son menos estrictos en sus leyes y controles respecto a dichas actividades. 1986: Chernbil. El 16 de abril de 1986 el cuarto reactor nuclear de la central de Chernbil, en Ucrania, estall debido a que se fundi el ncleo del reactor, lo cual oblig a evacuar a 140 000 personas. En 1990 se atendi y control a poco ms de 600 000 personas afectadas por las emisiones radiactivas a las que estuvieron sometidas. 1987: Informe Brundtland, Los trabajos efectuados por la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo arrojaron el informe titulado "Nuestro futuro comn", ms conocido como Informe Brundtland, el cual propone adoptar un programa a nivel mundial para lograr un desarrollo sostenible. 1988: La NASA y el efecto invernadero. En junio de 1988 la NASA present pruebas sobre las primeras consecuencias del efecto invernadero. 1992: La Cumbre de la Tierra. En junio de 1992 se efectu en Ro de Janeiro, Brasil, la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, a la cual asistieron jefes de Estado de varios pases, simbolizando la preocupacin de la opinin pblica sobre el deterioro del medio ambiente.

3.11. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO AMBIENTAL

Para comprender mejor el derecho ambiental, es necesario precisar una serie de conceptos bsicos que se presentan constantemente en la ley, en la jurisprudencia y en la doctrina. Con tal objeto, analizaremos algunos conceptos imprescindibles para entender esta materia. Ambiente El ambiente es definido por Silvia Jaquenod como el "...sistema de diferentes elementos, fenmenos, procesos naturales y agentes socioeconmicos y culturales; que interactan condicionando en un momento y espacio determinados, la vida y el desarrollo de los organismos y el estado de los componentes inertes, en una conjuncin integradora, sistmica y dialctica de relaciones de intercambio. Por su parte, el Consejo Internacional de la Lengua Francesa entiende por ambiente el "conjunto en un momento dado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos y de los factores sociales susceptibles de tener un efecto directo e indirecto, inmediato o aplazado sobre los seres vivos y las actividades humanas A su vez, la Directiva de la Comunidad Econmica Europea, nmero 85/337/CEE, se refiere al ambiente como el sistema constituido por diferentes variables de estado y flujo, es decir, por el hombre, la fauna, la flora, el clima, el aire, el suelo, el agua y el paisaje, la interaccin entre los tems anteriores, los bienes materiales y el patrimonio cultural".

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Otra definicin a la que vale la pena mencionar es la del Tribunal Constitucional espaol, el cual ha sostenido: En la Constitucin y en otros textos, el medio, el ambiente o el medio ambiente es, en pocas palabras, el entorno vital del hombre en un rgimen de armona que une lo til y lo grato. En una descomposicin factorial analtica, comprende una serie de elementos o agentes geolgico, climtico, qumico, biolgico y social que rodean a los seres vivos y que actan sobre ellos para bien y para mal, condicionando su existencia, su identidad, su desarrollo y ms de una vez su extincin, desaparicin o consuncin. Contaminacin La contaminacin es definida por Florelinda Chvez Salomn y Jos Icaza Lpez como "la inclusin de un factor externo, ya sea un producto qumico, una forma de energa, un ente biolgico o un ente pictrico en un ambiente adecuado para el hombre o escogido por el hombre, trastocndolo y mermndolo en sus cualidades. Por su parte, Silvia Jaquenod al referirse al trmino contaminacin, dice que ste alude "... a la adicin de cualquier tipo de energa o materia residual al entorno, que por su sola presencia o actividad provoca directa o indirectamente, en el corto, mediano o largo plazo, y de forma reversible o irreversible, prdida de la calidad en las caractersticas y condiciones generales del ambiente." Como vemos, tales conceptos tienen como punto de encuentro la inclusin de un factor externo en el ambiente que da como resultado una merma o disminucin en sus cualidades originales. De esta forma tambin se define a la contaminacin en la LGEEPA, la cual precepta que la contaminacin es "la presencia en el ambiente de uno o ms contaminantes o de cualquier combinacin de ellos que cause desequilibrio ecolgico" Para entender este concepto legal, debemos atender dos trminos a los que hace referencia la misma ley. El primero de ellos es el de contaminante, que la LGEEPA define como "toda materia o energa en cualesquiera de sus estados fsicos y formas, que al incorporarse o actuar en la atmsfera, agua, suelo, flora, fauna o cualquier elemento natural, altere o modifique su composicin y condicin natural. El otro trmino al que tenernos que acudir para comprender el concepto jurdico de contaminacin es el de desequilibrio ecolgico, que en ese mismo ordenamiento legal se define como: "La alteracin de las relaciones de interdependencia entre los elementos naturales que conforman el ambiente, que afecta negativamente la existencia, transformacin y desarrollo del hombre y dems seres vivos". Con esos dos conceptos, podemos comprender de manera integral el concepto de contaminacin que brinda la LGEEPA. Ecosistema Segn lo seala Mara del Carmen Carmona, "... la evolucin del concepto de ecosistema se inicia desde que Forbes en 1887 enunci el concepto de microcosmos y los eclogos comenzaron a buscar una unidad de estudio de la ecologa que integrara la estructura, la funcin y la organizacin de la naturaleza. Esa unidad fue concebida por el botnico ingls A. Tansley, quien introdujo el trmino ecosistema y lo defini como "un sistema total que incluye no slo complejos orgnicos, sino tambin al complejo total de factores que constituyen lo que llamamos medio ambiente".

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Despus de hacer un anlisis acerca de los antecedentes del trmino ecosistema, Mara del Carmen Carmona dice que ste "es una unidad estructural funcional y de organizacin, que consiste en organismos (incluido el hombre) y las variables ambientales (biticas y abiticas) de un rea determinada. Por su parte, la LGEEPA alude al concepto como "la unidad funcional bsica de interaccin de los organismos vivos entre si y de stos con el ambiente, en un espacio y tiempo determinados". Desarrollo sustentable A este concepto nos referiremos constantemente. Algunas personas lo denominan desarrollo sostenible y otras, desarrollo durable. De cualquier manera, la idea principal permanece en las tres formas que se utilicen -aunque es ms aceptable emplear el trmino desarrollo sustentable ya que se encuentra reconocido expresamente por la Constitucin poltica en su art. 25 y por la LGEEPA, la cual lo define en forma especfica, y proviene del documento titulado "Nuestro futuro comn", conocido como Informe Brundtland, publicado por primera vez en Londres en abril de 1987 y presentado oficialmente ante la Asamblea General de las Naciones Unidas el mismo ao por la presidenta de la Comisin Mundial sobre Medio Ambiente y Desarrollo, Gro Harlem Brundtland -de ah su nombre-, entonces primera ministra de Noruega. En ese informe se considera el desarrollo tanto en funcin del hombre como de su entorno, y se define como durable -o sustentable o sostenible- una evolucin que permita satisfacer las necesidades de la generacin actual sin perjudicar las de las futuras generaciones. Este concepto se encuentra integrado por dos principios fundamentales: El de equidad intergeneracional. El del uso equitativo de los recursos naturales. El principio de equidad intergeneracional refleja la idea de satisfacer las necesidades de la generacin actual, sin comprometer las de futuras generaciones. Por su parte, el principio del uso equitativo de los recursos naturales tiene como objetivo el que la explotacin de stos se efecte de forma prudente, racional, apropiada y respetuosa con el ambiente. Este espritu es adoptado por la LGEEPA, que define al desarrollo sustentable como "el proceso evaluable mediante criterios e indicadores del carcter ambiental, econmico y social que tiende a mejorar la calidad de vida y la productividad de las personas, que se funda en medidas apropiadas de preservacin del equilibrio ecolgico, proteccin del ambiente y aprovechamiento de recursos naturales, de manera que no se comprometa la satisfaccin de las necesidades de las generaciones futuras". Conservacin La LGEEPA no contiene ninguna definicin del vocablo conservacin. Eso se debe a que sus disposiciones aluden tanto a la preservacin y restauracin del equilibrio ecolgico como a la proteccin del ambiente -de acuerdo con el contenido y alcances establecidos en el art. 73, fracc XXIX-G, constitucional- y no en un sentido restringido o prohibido, generalmente asociado a posturas de "no tocar", que en la prctica obstaculizan el aprovechamiento de los recursos naturales y, por ende, el desarrollo econmico y social de un lugar, de una regin o incluso de un pas.

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Preservacin Jurdicamente, la preservacin es definida en la LGEEPA, en la fracc XXIV del art. 30, como "el conjunto de polticas y medidas para mantener las condiciones que propicien la evolucin y continuidad de los ecosistemas y hbitat naturales, as como conservar las poblaciones viables de especies en sus entornos naturales y los componentes de la biodiversidad fuera de sus hbitat naturales." Prevencin La LGEEPA define el trmino prevencin como "el conjunto de disposiciones y medidas anticipadas para evitar el deterioro del ambiente." Proteccin En la LGEEPA (art. 30, fracc XXVI) se define la proteccin como "el conjunto de polticas y medidas para mejorar el ambiente y controlar su deterioro". Restauracin La LGEEPA define la restauracin como "el conjunto de actividades tendientes a la recuperacin y restablecimiento de las condiciones que propician la evolucin y continuidad de los procesos naturales". Equilibrio ecolgico Este vocablo encuentra su definicin jurdica en la fracc XIV del art. 30 de la LGEEPA, entendindose por tal "la relacin de interdependencia entre los elementos que conforman el ambiente que hace posible la existencia, transformacin y desarrollo del hombre y dems seres vivos". Recurso natural La LGEEPA define la voz recurso natural como "el elemento natural susceptible de ser aprovechado en beneficio del hombre." Biodiversidad Biodiversidad es de hecho, lo es. forma parte, es Naciones Unidas una voz que ha sido empleada como sinnimo de diversidad biolgica y, Uno de los tratados importantes en materia ambiental y del que Mxico el Convenio sobre la Diversidad Biolgica, concebido en el seno de las en 1992,

Ese tratado internacional define la diversidad biolgica, y proporciona formalmente sus elementos para que los Estados incorporen el concepto en sus respectivas legislaciones. Fauna silvestre La LGEEPA, en su art 30, fracc XVII, establece la definicin de fauna silvestre como "las especies animales que subsisten sujetas a los procesos de seleccin natural y que se desarrollan libremente, incluyendo sus poblaciones menores que se encuentran bajo control del hombre, as como los animales domsticos que por abandono se tornen salvajes y por ello sean susceptibles de captura y apropiacin".

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Flora silvestre El concepto de flora silvestre se precisa en la fracc XVIII del art. 30 de la LGEEPA como "las especies vegetales que subsisten sujetas a los procesos de seleccin natural y que se desarrollan libremente, incluyendo las poblaciones o especmenes de estas especies que se encuentran bajo control del hombre." Impacto ambiental Tanto en la LGEEPA como en la Ley Ambiental del Distrito Federal, se incluye la definicin jurdica del trmino impacto ambiental como la "modificacin del ambiente ocasionada por la accin del hombre o de la naturaleza". Material peligroso El legislador federal define en la LGEEPA el material peligroso como los "elementos, sustancias, compuestos, residuos o mezclas de ellos que, independientemente de su estado fsico, representen un riesgo para el ambiente, la salud o los recursos naturales por sus caractersticas corrosivas, reactivas, explosivas, txicas, inflamables o biolgicoinfecciosas". Residuo De conformidad con el art. 30, fracc XXXI, de la LGEEPA, se entiende por residuo "cualquier material generado en los procesos de extraccin, beneficio, transformacin, produccin, consumo, utilizacin, control o tratamiento cuya calidad no permita usarlo nuevamente en el proceso que lo gener." Residuo peligroso La LGEEPA, en su art. 30, fracc XXXII, define los residuos peligrosos como "todos aquellos residuos en cualquier estado fsico, que por sus caractersticas corrosivas, reactivas, explosivas, txicas, inflamables o biolgico infecciosas, representen un peligro para el equilibrio ecolgico o para el ambiente". En ese apartado vale la pena hacer una reflexin respecto al tratamiento que se da a los materiales y residuos peligrosos. Tanto unos como otros comparten las mismas caractersticas fisico-quimicas que los convierten en contaminantes del ambiente: su corrosividad, reactividad, explosividad, toxicidad, inflamabilidad o las biolgicoinfecciosas, conocidas para mayor facilidad e identificacin como caractersticas CRETlB. Sin embargo, para efectos jurdicos, los primeros generan riesgos al ambiente, a la salud y a los recursos naturales; mientras que los segundos representan un peligro para el equilibrio ecolgico o el ambiente. Esa "pequea" diferencia no es trivial, pues orienta la regulacin que merecen en la ley general y en las leyes locales. El peligro es "...la propiedad intrnseca o inherente a los materiales y residuos que les confiere la posibilidad de ocasionar efectos adversos en la salud humana y en el ambiente, por sus caractersticas corrosivas, reactivas, explosivas, txicas, inflamables o biolgico-infecciosas. En cambio, el riesgo de los materiales y residuos peligrosos se define como "...la probabilidad de que produzcan un efecto adverso o daino en funcin de la explosin, que depende de la cantidad de ellos que entra en contacto con los posibles receptores, de la dosis que alcanzan dentro de los organismos vivos, del tiempo que dura dicha exposicin y de la frecuencia con la que se repita". El peligro es, entonces, la propiedad del material, de la sustancia o del residuo que, por lo mismo, deben ser manejados de manera tal que no ocasionen efectos adversos en la
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salud humana y/o en el medio ambiente, y para que la posibilidad de que dichos efectos se presenten, por el peligro intrnseco que conllevan, sea controlada. Por otra parte, el riesgo est asociado a los efectos adversos provocados por la explosin de esos materiales y residuos, de acuerdo a la cantidad, dosis, tiempo y frecuencia.

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4.
4.1.

TUTELA DEL AMBIENTE

DERECHOS HUMANOS Y EL DERECHO AL MEDIO AMBIENTE ADECUADO

Por todos es conocido el itinerario del discurso de los derechos humanos. De manera formal, inicia como conclusin de los lamentables hechos de violencia ocurridos durante la Segunda Guerra Mundial. En su da, en el atribulado ao de 1948, los representantes de los pases firmantes y la intelectualidad mundial se dan cita para la firma de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Esta primera generacin del discurso de los derechos humanos, se estructura sobre el concepto de dominio que el hombre debe ejercer sobre los bienes, porque precisamente de la carencia de ese derecho es que, en la perspectiva de los redactores del texto, est el origen de las desavenencias y de la violencia. El documento que result de esas amargas experiencias de guerra es de profundas races liberales 21 , en consecuencia, se propuso otorgar reconocimiento y proteccin a los derechos de propiedad de las personas, de los desposedos, frente a los permanentes abusos por parte de quienes hasta ese momento ejercan el poder sobre una masa sufriente de la poblacin. Una segunda generacin de derechos humanos surgi ya avanzado el siglo XX. El objetivo de esta nueva versin del documento fue incidir en las condiciones de igualdad y participacin de los individuos en el mbito de los intercambios de bienes; de esta manera quedaron contenidos los derechos del trabajo, del salario, de la vivienda y del descanso retribuido; como reconocimiento de aquellas prerrogativas inherentes a la posesin y disfrute de los bienes a la que en principio todos los hombres estn llamados. Hacia el ltimo tercio del siglo XX se formula una tercera versin del documento, nos referimos a los derechos humanos de la tercera generacin. En esta tercera versin de los derechos humanos, quedan incluidos, entre otros, el derecho a la paz, al desarrollo, a la salud y al medioambiente. Como podemos observar, estos derechos se proponen incidir en la responsabilidad personal y social de los habitantes del planeta respecto al uso y explotacin de los bienes naturales, donde diversos factores ambientales, de implicaciones planetarias, han hecho evidente que ciertamente no se trata de bienes invulnerables, ilimitados o inagotables 22. Surge entonces el conjunto de reflexiones que dan ocasin a este escrito y que tienen que ver precisamente con la tutela jurdica del medio ambiente. La Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente de 1988, define el ambiente como El conjunto de elementos naturales y artificiales o inducidos por el hombre que hacen posible la existencia y desarrollo de los seres humanos y dems organismos vivos que interactan en un espacio y tiempo determinados.23 Desde la perspectiva que sostendremos en este escrito, se advierte que el objetivo comn que comparten estos derechos tiene que ver con la calidad de vida que producen los habitantes del planeta con ocasin del uso o abuso que hacen de los bienes naturales. Las reflexiones que siguen se proponen generar ocasiones de pensamiento que superen la comprensin simplista, no nicamente de valorar al resto de los seres del planeta como semejantes a nosotros, y por lo tanto, como seres con derechos; sino tambin reflexionar sobre el medio ambiente, no slo bajo una perspectiva meramente
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Por liberalismo, entendemos a grandes rasgos: La doctrina que asume la defensa y la realizacin de la libertad en el campo poltico. Cfr.: ABBAGNANO, Nicola. Diccionario de Filosofa. 3 ed., Mxico: FCE, 1999. p. 737-738. Aunque aqu nos referimos principalmente a su vertiente iusnaturalista y contractualista. 22 Segn el artculo 4, prrafo 5 de la Constitucin Mexicana (ya que el 1 prrafo fue derogado), dice que: Toda persona tiene derecho a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. ltima reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin: 27 de septiembre de 2004. 23 Definicin tomada de CARBONELL, Miguel. Los derechos fundamentales en Mxico. UNAM, Mxico, 2004, p. 871. Pgina | 44

cuantitativa, que asocia la calidad de vida de los seres humanos a la cantidad de recursos naturales a los que tiene acceso; opinin comn de juristas y filsofos no, la calidad de vida de los hombres no se asocia tanto a los recursos econmicos sino ms bien a la 24 capacidad de los hombres para dirigir su propia vida . En las pginas siguientes proponemos un acercamiento al problema de la relacin entre el hombre y su medio ambiente; debido a que coincidimos con Carbonell en que: el hecho de que el medio ambiente haya sido constitucionalizado no ha generado una visin terica unnime respecto a su entendimiento 25. Es decir, pensamos que en primer lugar es necesario entender las relaciones del hombre con el resto de la naturaleza, para despus proceder a una adecuada legislacin en materia ambiental. Para introducirnos con provecho en este problema terico, suponemos una comprensin del hombre como ser racional dependiente de otros hombres, presentes o por venir y del resto del mundo natural, generando forzosamente complejas redes de causalidad sincrnicas y diacrnicas, de manera que es necesario comprender al derecho ambiental como una obligacin solidaria de administrar de manera austera y responsable los bienes naturales para evitar los daos irreversibles que hoy hacen evidente la falta de esa conciencia solidaria y planetaria, tal como lo muestra Narciso Snchez en su libro titulado Derecho ambiental: en la segunda mitad del siglo XX, empezaron a tener fuerza mundial en los rubros legislativo, administrativo y doctrinal los temas relativos al medio ambiente, ante los estragos que fueron registrndose en diversas partes del planeta tierra, como resultado del crecimiento demogrfico, del desarrollo industrial, la destruccin, y contaminacin de algunos recursos naturales; sin perder de vista que dichos fenmenos negativos tienen precedentes anteriores como una consecuencia lgica del propio surgimiento y avance de las actividades industriales y comerciales. 26 Adicionalmente a estos fines loables por evitar los desastres ecolgicos y proteger as la naturaleza; la preocupacin por una legislacin ambiental debe tomar en cuenta principalmente, el cuidado responsable de esos recursos; en el fondo esto supone un contenido humanitario, porque de este cuidado depende la calidad de vida de nosotros mismos y, sobre todo, la justa relacin entre los seres humanos presentes y futuros, ya que desde ahora construimos las posibilidades de desarrollo de futuras generaciones humanas.

4.2.

EL HOMBRE Y EL MEDIO AMBIENTE

Desde la antigua Grecia, 27 el hombre comenz a especular acerca del mundo que le rodeaba. As es como se pregunt acerca del origen o naturaleza del mundo y de todo lo
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NUSSBAUM, M; SEN, A. La calidad de vida. Mxico: FCE, 2002. p. 15. [] los filsofos han debatido durante algn tiempo sobre los mritos de medir la calidad de la vida humana en trminos de la utilidad (ya sea que se le entienda como felicidad o como la satisfaccin de deseos y preferencias). Algunos filsofos continan defendiendo este enfoque general [] y producen utilitarismos con restricciones complejas y sutiles sobre la naturaleza de las preferencias que pueden ser tomadas en cuenta. Otros han concluido que debe rechazarse todo enfoque utilitarista [].op. cit., p. 17. 25 CARBONELL, Miguel, op. cit., p. 873. Aqu tambin se menciona que, segn Ral Canosa, hay tres perspectivas para explicar el derecho al medio ambiente: 1) como derecho subjetivo fundamental (como en Espaa y Portugal), 2) en la categora de bienes difusos (como en Italia) y, 3) como fin del Estado. 26 SNCHEZ GMEZ, Narciso. Derecho ambiental. Mxico: Porra, 2001. p. 1. 27 La naturaleza se presenta en un doble sentido, o bien como principio germinal de las cosas, como aquello que el que engendra da al engendrado (como principio de cambio o generador); o bien como el mismo ser engendrado en su totalidad (como aquello ya acabado, aquello que guarda unidad, la cual, permanece al cambio). Una cosa posee physis por su capacidad de hacer nacer, y anlogamente, el resultado de esa produccin es tambin physis. As, la naturaleza como el resultado de la produccin es physis mientras que la naturaleza como principio es arch. La physis presocrtica, a pesar de esta multiplicidad de sentidos, conserv como caracterstica fundamental ser algo muy concreto y muy real. La physis no es la unidad de una definicin lgica, sino la unidad viviente que manifiesta propiedades o cualidades diversas; y es que, en el fondo, es inseparable del movimiento, del cambio, es el problema del devenir. Ser el principio real del orden que unifica las propiedades que surgen del interior de un ser; ser el elemento permanente que sobrevive al devenir. Tal sobrevivir asegura la unidad del ser. As pues, la physis presocrtica agrup el conjunto de fenmenos naturales del universo, con la materia primitiva de la que aquellos surgan, contando, adems, de una manera primordial, el devenir de las cosas materiales. ste es el problema principal de la cosmologa: explicar el devenir de las cosas, hallar la Pgina | 45

existente, ya que todo se le presentaba como un continuo devenir. Por esta razn, durante el siglo VI a.C., surgi una corriente filosfica de los llamados fsicos o naturalistas. Dentro de esta corriente, es relevante para estas reflexiones el pensamiento de Anaximandro, quien expone por vez primera la idea de cosmos como un todo ordenado y organizado por la eterna justicia, dentro del cual se encuentra tambin el hombre: El mundo se revela como un cosmos, o, dicho en castellano, como una comunidad de las cosas, sujetas a orden y a justicia. 28 Esta breve referencia acerca de los orgenes de la antigua filosofa griega y su estrecha relacin con el mundo y la naturaleza, nos puede ayudar a comprender mejor la relacin del hombre y su medio ambiente y, por lo tanto, a entender mejor los fundamentos del derecho ambiental. El concepto de cosmos es el principal antecedente de lo que actualmente entendemos por ecologa: Ecologa es el estudio de las relaciones entre el organismo vivo y su ambiente, que constituye parte fundamental de la biologa; o bien el estudio de las relaciones del hombre como persona y su ambiente social, que constituye parte de la sociologa.29 En este estudio nos concretamos al segundo sentido, es decir, a esclarecer la relacin del hombre con su medio ambiente. El derecho a un ambiente adecuado, segn lo indica la tercera generacin de los derechos humanos, exige hacerse cargo de las obligaciones que posibilitan ese derecho, es decir, parece tratarse de un conjunto de deberes equivalentes, que hacen necesario a los seres humanos optar por estilos de vida austeros, comprendiendo que los bienes naturales son inalienables, es decir, constituyen el patrimonio de todos los seres humanos, presentes y futuros. Esta preocupacin por los recursos o bienes naturales tiene sus races en la misma naturaleza del hombre, que por ser tambin un ser material, necesita de recursos para su supervivencia, tal como comenta el Aquinate: El hombre es por naturaleza un animal social que para vivir, tiene necesidad de una cantidad de cosas que por s mismo no podra procurarse, consecuentemente, el hombre es por necesidad parte de una multitud, de la que recibe la asistencia necesaria para vivir convenientemente. 30 En consecuencia, los bienes naturales no deben mirarse como simples objetos de consumo y de comercio, frecuentemente referidos a algunos hombres con gran poder econmico que arbitrariamente, y frente a la indiferencia o la ignorancia colectiva, se los adjudican, como si se tratara de un trozo de su patrimonio o de un inters exclusivo, sino como recursos que en principio estn a la disposicin de todos los hombres. Una genuina propuesta de tutela jurdica de los derechos ambientales, debe advertir la necesidad de generar espacios de reflexin que nos permitan responder eficazmente y prevenir antes que intentar curar o lamentarnos de las atrocidades cometidas y que irremediablemente nos acercan a la extincin como especie; dice Leonardo Polo: [] el hombre y el universo no son dos totalidades separadas; el hombre guarda una estricta relacin con el universo. Porque su naturaleza, en gran parte, est constituida por elementos del mismo; porque el universo es el gran teatro donde se desarrollan las actividades del hombre, y, por tanto, es integrante de nuestros proyectos, en cuanto se
caracterstica que permite a las cosas ser y no ser, cambiar, moverse. Todo sin dejar de ser. Historia del pensamiento I, libro para profesores, cap. 1 Grecia, Mxico, Universidad Panamericana, 2001, p. 9. 28 [] El concepto del cosmos ha sido hasta nuestros das una de las categoras ms esenciales de to da concepcin del mundo, aunque en sus modernas interpretaciones cientficas haya perdido gradualmente su sentido metafsico originario. La idea del cosmos representa, con simblica evidencia, la importancia de la primitiva filosofa natural para la formacin del hombre griego. JAEGER, Werner. Paideia. Mxico: FCE, 2000. p. 159. 29 ABBAGNANO, Nicola, op. cit. Voz: ecologa. p. 359. Por otra parte, resulta tambin esclarecedora la definicin que ofrece el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua (XXI ed.), que dice: ecologa (Del griego oixo- casa, morada, mbito vital y loga). Ciencia que estudia las relaciones de los seres vivos entre s y con su entorno. Parte de la sociologa que estudia la relacin entre los grupos humanos y su ambiente, tanto fsico como social. Cfr: p. 786. 30 AQUINO, Toms de. Comentario a los libros de la tica. Lib. I. Cap. I, n. 4. Pgina | 46

realizan en l, y porque adems el mundo acoger nuestro cuerpo al final de nuestro existir.31 La propuesta tica medioambiental o ecolgica presente en estas reflexiones, est vinculada con la obligacin de asumir una postura personal de responsabilidad frente al uso que hacemos de los bienes naturales, que finalmente, son parte de nuestra propia vida. Por estas razones, para algunos estudiosos de los problemas de la relacin hombre y naturaleza y, por tanto, sobre la tutela jurdica del medio ambiente, el concepto de responsabilidad personal es inseparable de la tica ecolgica, no slo porque atiende a las consecuencias previsibles y an imprevisibles del obrar personal, es decir, del resultado concreto de esas acciones y de cmo impactan en trminos de conservacin o de destruccin del medio ambiente; sino tambin es un tema tico, principalmente porque en el uso de los recursos naturales que pertenecen a todos los hombres, est en juego la relacin entre los mismos hombres, ya que para bien o para mal, todo uso de los recursos necesariamente tiene un impacto social. Esto se ve reflejado, sobre todo, en el progreso de la ciencia experimental, que ha servido para una mejor comprensin del mundo exterior y para un mejor aprovechamiento de sus recursos. En palabras de Mariano Artigas: el progreso cientfico nos proporciona una abundancia creciente de medios que son extraordinariamente tiles para muchos fines prcticos. Al mismo tiempo, tambin plantea nuevos retos que deben ser afrontados con una responsabilidad creativa, especialmente cuando representan situaciones nuevas que tienen un impacto importante en la vida humana.32 Esta manera de entender las relaciones de los hombres entre s y con su entorno, es consecuencia de un desarrollo cientfico y tcnico concebido como una capacidad limitada de producir cambios significativos en el mundo, donde los impactos de las acciones realizadas en el pasado no mostraron consecuencias negativas en el corto plazo, de modo que en un principio pudieron considerarse ticamente correctas. Ocurre que el poder que ejerce el ser humano sobre s y sobre la naturaleza se est ampliando velozmente por el influjo y las aplicaciones tcnicas y cientficas 33 , de esta manera aumentan proporcionalmente los riesgos asociados a ese progreso y las posibilidades de su uso destructivo. Esto supone que si la realidad planetaria puede ser vulnerable y estar sometida a los deseos de algunos seres humanos con poder, en tanto stos pueden alterar los equilibrios ambientales, entonces el discurso de la tica sobre la ecologa requiere una profunda revisin, en consecuencia, el actuar prudente adquiere otra dimensin, ya que el aumento del poder del hombre, como expresin del dominio sobre los bienes naturales, pone en evidencia los efectos insospechados de cualquier accin particular en tiempos y lugares remotos, volviendo difcilmente previsibles sus consecuencias. De este modo, si la accin humana se impone sobre el objeto tcn ico, puede alcanzar su finalidad; pero si el objeto tcnico, por su magnitud, se impone sobre la accin humana, el hombre no puede asumir su finalidad y queda subordinado a la manera de ser de la tcnica. 34 En esta cita de Leonardo Polo comprendemos que es imprescindible que el hombre dirija racionalmente los adelantos cientficos y tecnolgicos, de lo contrario, el hombre puede terminar siendo un medio para la tcnica y la ciencia y no como debe ser, la ciencia y la tcnica como medios para el desarrollo del hombre, precisamente porque

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POLO, Leonardo. Presente y futuro del hombre. Madrid: Rialp, 1993. p. 129 y 130. ARTIGAS, Mariano. La mente del universo. Pamplona: Eunsa, 1999. p. 398. 33 Es preciso distinguir la ciencia de la tecnologa aunque casi siempre se toman en cuenta como un conjunto inseparable debido a una visin desde el punto de vista de la ciencia experimental. La ciencia es todo conocimiento riguroso sobre los principios y causas de la realidad; mientras que la tecnologa se refiere ms a los medios utilizados para llevar a cabo investigaciones de carcter experimental, tal como lo muestra Artigas en la siguiente cita: Aunque sabemos que la tecnologa debe complementar a la ciencia con medios tecnolgicos que no son proporcionados slo por la ciencia, la tecnologa actual est basada, sin duda, en la ciencia, y sera completamente imposible sin un fundamento cientfico. op. cit. p. 397. 34 POLO, Leonardo. Presente y , op. cit., p. 135. Pgina | 47

los riesgos potenciales rebasan las expectativas de filsofos y juristas, de esta manera lo que est en juego es la viabilidad del planeta y sus habitantes presentes o futuros. Algunos cientficos afirman que la naturaleza no sanciona a priori ningn proceder tcnico y, por lo tanto, todo les est permitido. Desde su perspectiva, la naturaleza est dispuesta para ser explorada hasta sus ltimas consecuencias. Este modo de razonar es caracterstico de una postura que en el fondo pretende desconocer los valores ticos contenidos en la ciencia, lo cual significa, hasta cierto punto, desconocer la ciencia misma. Como dice Mariano Artigas: si reconocemos que la objetividad cientfica es un valor importante en s mismo, y no slo porque nos lleva a obtener resultados importantes desde el punto de vista tcnico, entonces estamos admitiendo la bsqueda de la verdad como un valor tico, y esto es difcilmente compatible con la perspectiva cientificista que considera que la ciencia experimental es la nica fuente de verdad autntica [].35 Esta postura que favorece la implicacin de valores ticos dentro de la labor cientfica, est lejos de ser una postura que ponga en peligro su autonoma porque: la ciencia est libre de valores en el sentido de que posee una autonoma que debe ser respetada; pero la existencia misma de esta obligacin indica que la ciencia incluye algunos valores ticos, y por eso es digna de respeto. 36 Sin embargo, a pesar de que en el desarrollo de la ciencia estn implcitos diversos valores ticos, los avances cientficos y tecnolgicos suponen una peculiar dinmica, y debido a que proceden del hombre, stos pueden devenir en efectos favorables y desfavorables, lcitos o ilcitos. As, frecuentemente, la accin cientfica se le escapa de las manos al artfice para proseguir su itinerario de acuerdo con intereses que, en ocasiones, son adversos; precisamente en este sentido la responsabilidad ecolgica adquiere un carcter previsor, que evite, o por lo menos mitigue, el riesgo de que habiendo salido de control, la ciencia y la tcnica se vuelvan imposibles de regresar al dominio del autor, tal como ocurri con los males al abrir la caja de Pandora 37: desde luego, se puede objetar que este progreso va acompaado con frecuencia por conductas incorrectas desde un punto de vista tico; pero las conductas negativas son una manifestacin de la ambivalencia tica de las consecuencias tecnolgicas del progreso cientfico.38 Con los avances cientficos y tecnolgicos ocurre como con el conductor de un automvil que al hacerlo a gran velocidad acta irresponsablemente, asumiendo para l y sus acompaantes un peligro innecesario, el conductor tiene respecto del trayecto una responsabilidad que ordinariamente no le corresponde en relacin con esas personas, as entendido, el ejercicio del poder sin la observancia del deber es irresponsable, la omisin o negacin de la responsabilidad es una forma de irresponsabilidad que lesiona derechos. No obstante, a pesar de que la investigacin cientfica, bsica o aplicada, es siempre riesgosa, precisamente porque se propone la modificacin del mundo, debe ser objeto de reflexin tica, ya que el saber es capaz de extenderse en acciones eficaces, donde el conocimiento se vincula con el hacer y el poder39. En consecuencia, no corresponde a la ciencia o a la tcnica guiar el desarrollo de la humanidad, por muy poderosos que sean,
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ARTIGAS, Mariano, op. cit., p. 344. Ibidem, p. 348. 37 De Pandora, primera mujer segn el mito griego, que abri una caja que contena todos los males y stos se derramaron sobre la tierra. Cfr: Diccionario de la Real Academia Espaola de la lengua. XXII ed. En lnea. http://buscon.rae.es/draeI/. 38 ARTIGAS, Mariano op. cit., p. 400. 39 Por lo dems, la ciencia, bien utilizada es fuente de valores y de muchos avances para la humanidad, tal como dice Artigas: Por su propia naturaleza, la ciencia experimental favorece el aumento de los valores asociados con ella. La bsqueda de la verdad, decir la verdad, honestidad al informar los resultados, integridad, tratar honestamente la evidencia, objetividad, rigor, cooperacin, modestia intelectual y libertad de investigacin son valores cientficos institucionales que corresponden a lo que podramos denominar tica de la objetividad. [] Por otra parte, la ciencia experimental es una fuente importante de medios para mejorar las condiciones de la vida humana, aunque, como sucede de ordinario con los recursos humanos, los medios que proporciona el progreso cientfico pueden ser utilizados bien o mal desde el punto de vista tico. ARTIGAS, Mariano, op. cit., p. 400. Pgina | 48

slo son un instrumento ambivalente de gran podero para la definicin del futuro de la humanidad, pero s corresponde, en cambio, a la tica y al derecho sealar el rumbo del orden social.

4.3.

LA TUTELA DEL AMBIENTE

Al referirnos a la Tutela del Ambiente nos estamos refiriendo a la Tutela Jurdica del mismo, vale decir, la regulacin o dosificacin que tiene que hacer el Derecho sobre las actividades propias del ser humano; actividades que pueden tener una influencia negativa o impacto sobre la naturaleza y diversos elementos culturales, tal como afirma Bustamante Alsina en su Tratado de Derecho Ambiental. Esta regulacin jurdica de las actividades humanas con respecto al ambiente son de suma importancia, debido a que en la actualidad el hombre ha sobreexplotado sus recursos y generado un terrible deterioro ambiental ajeno a las consecuencias que tendr en el futuro, en consecuencia una regulacin jurdica sobre este tema es muy importante debido a que pondr coto a las desmedidas ambiciones econmicas del hombre. Recordemos que el Columbus Cspedes, en su tratado de Economa Ambiental, afirma que los problemas ambientales que han surgido en el ltimo siglo, son de carcter meramente econmico, ya que el hombre ha sobreexplotado sus recursos con la nica finalidad de satisfacer sus ambiciones pecuniarias, y en este proceso ha generado el deterioro ambiental de nuestro planeta; todo esto, por no tomar las medidas de seguridad necesarias. Asimismo, el citado tratadista adiciona que es de capital importancia generar en el hombre una conciencia social sobre los problemas que ha generado su ciega ambicin y de esta manera se tome las medidas necesarias para preservar el ambiente en equilibrio, a travs de los diversos Instrumentos de Tutela Ambiental. La tutela ambiental, como ya se ha visto busca la regulacin jurdica de las actividades propias del hombre, con el fin de evitar los impactos negativos sobre el ambiente. Nos referimos en este caso a impactos negativos, en cuanto que su efecto es el de destruir o deteriorar por contaminacin las condiciones naturales que son indispensables para la existencia normal del hombre sobre la tierra. Bustamante Alsina, sostiene que no todos los factores naturales deben estar sometidos a la tutela especfica del Derecho Ambiental. Slo aquellos que tengan una decisiva importancia para el hombre. Concordamos con lo sealado por Bustamante Alsina; puesto que el Derecho Ambiental no puede tutelar todos los factores naturales existentes, debido a que esto sera prcticamente imposible, es por tanto, que esta rama del Derecho solo regular los factores que tengan una trascendencia vital para la subsistencia del hombre, para lo cual dichos factores debern contar con los siguientes caracteres: Relacin directa para la existencia de vida, esto es en cuanto dichos factores naturales tienen que ser requisito para que pueda existir vida, tal como el oxgeno, el agua, etc. Dinamismo, o comportamiento dinmico como lo denominan algunos otros autores. Es decir que existen factores naturales en distintos sistemas que se relacionan e interactan entre s, y si en algn caso faltar uno el otro se vera perjudicado. nfasis preventivo y subsidiariamente represivo y compensador.

El Derecho Ambiental est llegando a avanzar ms por su dimensin innovativa de instrumentos de tutela que por la premisa del conocimiento y ordenacin de su objeto
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jurdico indeterminado, es decir, el ambiente. La consecuencia es que el estudio de los instrumentos de tutela se ha convertido en el ncleo de ese nuevo conjunto normativo, que queda estructurado desde tal perspectiva determinante. Buena prueba de ello es que en el mismo programa del I Congreso Internacional sobre Derecho Ambiental; el anlisis de algunos instrumentos de tutela est distribuido en varias Ponencias (principios y medidas econmicas y fiscales, derecho de acceso a la informacin, delito ecolgico, ordenacin del territorio, espacios naturales, seguros ambientales, etc.). La distribucin de esas materias consideradas -a veces difusamente por la doctrina- como instrumentos de proteccin es una medida metodolgica muy acertada, y a la par nos permite dar a este tema sobre Instrumentos de Tutela Ambiental un enfoque quizs ms sustantivo en un intento de inducir una teora general sobre los mismos. En suma, consideramos que la tutela efectiva del ambiente, encargada principalmente a las entidades propias de la Administracin, debe darse desde dos enfoques; el primero, establecer un ordenamiento positivo, claro, concreto y acorde con nuestra realidad ambiental y segundo, estrechar los vnculos entre la Administracin y la sociedad civil (organizada o no), para conseguir una interaccin, necesaria, entre todos los agentes de nuestra sociedad. Solo as se conseguir una verdadera tutela del ambiente, con la finalidad de lograr lo que algn ambientalista seal, la evolucin de la sociedad global desde la actual etapa del Estado Social al siguiente, el Estado Ambiental.

4.4.

FUENTES DEL DERECHO PENAL

a) La Constitucin Poltica Es la fuente primognita, pues de ella derivan el derecho a la proteccin de la salud, como una garanta individual y social que pretende preservar y acrecentar la formacin integral de la personalidad humana en sus aspectos fsico y mental, art. 2; as mismo que toda persona tiene derecho a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar, vase que se trata de otro derecho pblico subjetivo, fundamental para la proteccin de la vida humana, previsto en el captulo II art. 66 al 69. b) La Ley Se puede definir la ley como la norma dictada por la autoridad competente, con las debidas formalidades, de carcter comn, justa estable y suficientemente promulgada. Dentro de la ley se deben ubicar los tres tipos de leyes ambientales que existen: . Legislacin casual . Legislacin de relevancia ambiental . Legislacin ambiental propiamente tal c) Costumbre

Una costumbre es una prctica social reiterada, uniforme y con aprobacin social. No existen disposiciones especficas al respecto. d) La Jurisprudencia Es la interpretacin de la ley que hacen los tribunales judiciales y administrativos, como consecuencia de las controversias citadas entre particulares o entre estos y el estado.

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e) Principios Generales Relacionados a la tica social, derecho natural o axiologa jurdica, descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza racional y libre del hombre, los cuales constituyen el fundamento de todo sistema jurdico posible o actual. f) Los Tratados Internacionales

Se refieren a los acuerdos de voluntades celebrados entre estados soberanos, regidos por el derecho internacional pblico. Sus principios fundamentales se encuentran en la conferencia de Naciones Unidas sobre el medio ambiente, que se llev a cabo en Estocolmo, Suecia, del 5 al 6 de Junio de 1972 y en Ro de Janeiro, Brasil, del 3 al 14 de Junio de 1992, cuyas reglas se refieren al deber de los estados de velar porque las actividades que se realicen dentro de su jurisdiccin o bajo su control no perjudiquen al ambiente de otros estados o de zonas internacionales. g) La Doctrina Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta. No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como fuente oficial del Derecho en la mayora de sistemas jurdicos, al contrario de lo que ocurre con la jurisprudencia.

4.5.

TUTELA JURISDICCIONAL AMBIENTAL

EFECTIVA

EN

MATERIA

El Derecho Ambiental constituye una disciplina jurdica autnoma que atiende a la proteccin o la preservacin del medio ambiente; haciendo posible o efectivo el ejercicio de un deber de precaucin de la vida y la ecologa sana. El Derecho Ambiental es de inters general, de orden pblico, es decir intangible, y as est establecido en los Tratados Internacionales. Ello significa que no es un derecho de conciliacin o de concertacin o negociable; es un Derecho indisponible; es un Derecho de Proteccin. Si bien es cierto el Derecho del Medio Ambiente tiene como objeto la proteccin de la ecologa, la fauna, la flora, la biodiversidad y el desarrollo equilibrado de la vida humana en un hbitat saludable; como de evitar la destruccin progresiva de la naturaleza y la vida y que dicha disciplina, proporciona los mecanismos legales para la proteccin del medio ambiente y la naturaleza, contra las acciones destructivas y contaminantes de los seres humanos; y el Derecho Procesal Ambiental, los mecanismos procesales para garantizarlo y hacerlos efectivos, ello no viene ocurriendo en nuestro pas como lo demuestra el derrame de petrleo por la empresa plus petrol; como el desprendimiento de la presa de relaves de la empresa caudalosa. Por lo que los Gobiernos Locales, Regionales, Nacionales, debieran ser los encargados de dirigir y supervisar el correcto uso del medio ambiente; formulando planes integrales de prevencin y desarrollo; todo ello en una coordinacin estrecha con el ministerio del medio ambiente. El Derecho del Medio Ambiente est constituido por todo el conjunto de preceptos que tienen como finalidad el uso adecuado del medio ambiente, evitando la contaminacin, destruccin, y desequilibrio; y procurando la armona del inters individual con el inters pblico y la proteccin del ecosistema. En Europa y Estados Unidos ha evolucionado en forma notable. En Amrica Latina se trata de un derecho en formacin; a la fecha no es suficientemente conocido, ni menos aplicado por autoridades y ciudadanos. As en Ancash son mltiples los conflictos sociales de este tipo: pobladores de Ticampampa - Minera Alianza; pobladores de Aija Minera Artesanales de la Zona; pobladores de Ctac Planta Concentradora Mesapata,

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pobladores de Jangas: Planta Concentradora Santa Rosa; por lo que es necesario que las facultades de Ing. ambiental y derecho deben capacitar en los Centros Educativos, Municipios y ciudadana en general de las diversas regiones del pas. Una de las caractersticas principales del Derecho del Ambiente, es su dimensin cientfica, porque se sustenta en las ciencias naturales, la biologa y la tecnologa, lo que lo hace fuerte y eficaz por tales disciplinas. El Derecho del Medio Ambiente se desarrolla mejor, en el Derecho Procesal del Medio Ambiente; que norma los diversos procesos que pueden ser atendidos por los jueces de la especialidad. En suma el derecho medio ambiental, que contiene doctrina, principios, normas, estudios y tratados, es el instrumento jurdico que sirve para preservar el ecosistema; sin embargo sin buena voluntad, conciencia ambiental y accin creativa, de todas las autoridades y ciudadanos, dicho instrumento no es del todo efectivo. Es necesario que el Ministerio Pblico, las organizaciones no gubernamentales, y los ciudadanos, empleemos todas las formas de lucha legal, para contribuir a salvar nuestro planeta. El doctor: Edgardo Torres Lpez establece las vas para garantizar una tutela jurisdiccional efectiva en materia ambiental que pueden ser las siguientes: 4.5.1. EL DERECHO PENAL AMBIENTAL Es una va efectiva, para el caso de delitos ecolgicos, que vulneren el bien jurdico tutelado de medio ambiente sano, y la prohibicin general de no contaminar, ni afectar a la naturaleza en forma irracional. El principio de intervencin mnima penal, en cuanto a asuntos de medio ambiente, se relativiza por la gravedad del delito; cuando el hecho genera dao ecolgico algunas veces irreversible y se ven afectados una rea natural, biodiversidad y nmero indeterminado de seres humanos, no se debe exigir que el tipo penal ambiental sea preciso; cuando por la naturaleza y gravedad del hecho, tenga un carcter delictivo. El derecho penal ambiental puede ser un factor de cambio; pero no slo mediante leyes penales o procesos judiciales; se requiere algo ms; como la creacin de nuevas formas de reparacin; no slo imposicin de las penas, multas e indemnizaciones tradicionales. A nuevas realidades corresponden nuevas respuestas jurdicas; exigencia no slo de indemnizacin, sino de restauracin, resarcimiento y mejora del rea ecolgica daada, tal y como lo hacen los chilenos. 4.5.2. EL DERECHO CIVIL Uno de los mbitos principales para la defensa de derechos subjetivos lesionados, es la va civil, para la pretensin de intereses de tipo patrimonial, es decir pago de indemnizaciones por daos y perjuicios. Sin embargo el inters que prima en estos casos, no es el econmico, sino la defensa del medio ambiente, la salud y la vida humana; la preservacin de la naturaleza y la salvacin de nuestro planeta. Por ello, en la va civil puede exigirse no slo pretensiones indemnizatorias, sino tambin restitutorias y restauradoras. 4.5.3. DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL La va adecuada, para su defensa es el proceso de amparo constitucional; salvo que existan vas ordinarias igualmente satisfactorias. Esta regla general debe ser complementada con una regla particular, segn la cual, en aquellos casos en los que el derecho del medio ambiente resulte amenazado o vulnerado, procede la accin de tutela como mecanismo constitucional de proteccin urgente.

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El principio de la proteccin efectiva de los derechos fundamentales que inspira el procedimiento de tutela de amparo, entraa la preponderancia del derecho fundamental amenazado o violado sobre los dems aspectos que componen la accin procesal. 4.5.4. EL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL El derecho ambiental internacional, prefiere el inters general de la humanidad, al inters particular de los individuos o de los estados. Las consecuencias de la violacin del derecho al medio ambiente, exceden el mbito local, regional nacional o internacional; alcanza mbitos globales. Temas como la explosin de una planta de extraccin de petrleo en Mxico; la tala indiscriminada de bosques de la amazona y la explotacin minera en zonas de biodiversidad y sensibles a la presencia del hombres como el proyecto Pascua Lama en Chile, donde en pleno glaciar se pretende explotar oro, son temas mundiales; la globalizacin, exige que todos los estados se pongan a la altura de las circunstancias y se cree con prontitud, decisin y esperanza la Corte Internacional de Justicia del Medio Ambiente. Actualmente se sabe que la Corte Internacional de Justicia de la Haya, ha constituido una Sala, para atender asuntos del Medio Ambiente. Dicha Sala, puede ser la base, de la futura Corte Internacional de Justicia del Medio Ambiente; tan necesaria ante los cada vez mayores casos de conflictos ambientales.

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V.

DERECHO INTERNACIONAL AMBIENTAL

El Derecho internacional del medio ambiente se desarrolla a partir de la segunda mitad del s. XX, cuando nos hacemos conscientes de que el medio natural forma una unidad a escala mundial y que los daos al entorno trascienden las fronteras nacionales. En este punto, el desarrollo de instrumentos internacionales de proteccin medioambiental se hace inevitable. Los instrumentos internacionales que se desarrollaran a partir de entonces se construiran sobre la base de un postulado que constituye uno de los principios fundamentales del Derecho internacional ambiental desde la Conferencia de Estocolmo: los Estados ostentan el derecho sob erano de aprovechar sus propios recursos naturales pero, al mismo tiempo, tienen la responsabilidad de velar porque las actividades realizadas bajo su jurisdiccin o control no causen daos al medio ambiente de otros Estados o de zonas situadas fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional. Por tanto, se busca un equilibrio entre dos elementos: por una parte, el derecho soberano de los Estados sobre sus recursos - que hace que a estos competa la responsabilidad de su proteccin, y por otra, la obligacin que todo Estado, tiene de no daar el medio ambiente de otros Estados o de los espacios comunes del planeta. Esto ltimo, es en definitiva, lo que otorga a la Comunidad internacional un ttulo de intervencin para promover y regular en alguna medida la proteccin de los recursos que conforman el ecosistema. Este particular equilibrio es el que explica que muchos de los instrumentos utilizados no revisten carcter obligatorio. Son declaraciones o principios de Soft Law (o Derecho blando) que pretenden armonizar o aproximar el Derecho interno de los Estados. No obstante, si existen mbitos en que las normas internacionales resultan obligatorias o jurdicamente vinculantes, aunque se limitan a los espacios comunes del planeta, como es el caso de la regulacin de alta mar, los fondos marinos o la Antrtida. Sin embargo, en la actualidad se estn desarrollando intentos por establecer regulaciones obligatorias y vinculantes en otros mbitos, en mbitos que antes se dejaban en manos de la regulacin nacional, como es el caso de la proteccin de la capa de ozono (Protocolo de Kyoto, Protocolo de Montreal).

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5.1.

ETAPAS DE DESARROLLO DEL DERECHO INTERNACIONAL DEL MEDIO AMBIENTE.

En el desarrollo del Derecho internacional del medio ambiente podemos diferenciar cuatro perodos: a) El primer perodo se inicia a finales del s. XIX y concluye con la creacin de organizaciones internacionales en 1945 (ONU). En esta etapa se intentan desarrollar algunas reglas de proteccin internacional destinadas a la proteccin de la vida salvaje y de espacios naturales vrgenes, ros y mbitos marinos. Un segundo perodo va desde la creacin de la ONU y sus agencias especializadas hasta la Conferencia de Estocolmo de 1972. Durante esta poca, gracias al impulso de la ONU, se adoptaron un nmero importante de convenios internacionales relativos a mbitos como el medio marino, las aguas terrestres y las zonas hmedas. Durante esta poca se fue construyendo un cuerpo de normas internacionales y las organizaciones internacionales acometan actuaciones para la proteccin del medio ambiente. Sin embargo, el rasgo ms destacable es que tanto las normas como las instituciones operaban de forma fragmentaria y sectorial. No exista una estrategia para desarrollar una poltica coherente a nivel internacional. Uno de los acuerdos ms importantes que se adopt en esta poca es el Convenio de Ramsar (Convencin Relativa a los Humedales de Importancia Internacional Especialmente como Hbitat de Aves Acuticas, 1971) que constituye el primer instrumento aprobado para la proteccin de un tipo especfico de ecosistema. El objetivo de la convencin es la conservacin y el uso racional de los humedales mediante acciones a nivel nacional y la cooperacin internacional. A tales efectos el convenio establece algunos mandatos, como la inclusin en la lista de Humedales de Importancia Internacional, asegurando el mantenimiento de sus caractersticas ecolgicas, su uso racional y la proteccin de las aves acuticas creando reservas naturales en los humedales. c) El tercer perodo se ubica desde la Conferencia de Estocolmo de 1972 hasta la Conferencia de Ro de Janeiro de 1992. En 1972 se celebr la Conferencia Mundial sobre el Medio Humano (Conferencia de Estocolmo), que constituye el germen de las Cumbres de la Tierra. La importancia de la Conferencia de Estocolmo radica en que constituye un punto de inflexin respecto a la proteccin del medio ambiente: se supera la visin sectorial y fragmentaria de los problemas ambientales, y se adopta un concepto de defensa global y sistemtica del medio ambiente. Una idea importante es que los acuerdos que se adoptaron no establecan obligaciones vinculantes, se trata de Recomendaciones y Declaraciones, pero a partir de ellos se ha construido el moderno derecho ambiental internacional (en el que ya encontramos instrumentos vinculantes o con miras a serlo). De los documentos aprobados, tres son los ms relevantes: i. La Declaracin de Estocolmo (Declaracin de principios para la preservacin y mejora del medio humano): la declaracin marca el punto de partida del Derecho ambiental moderno, al establecer los criterios y principios que deben presidir la actuacin internacional y nacional en materia de proteccin del medio ambiente;

b)

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ii.

El Plan de Accin para el Medio Humano, que comprende ms de 100 recomendaciones que abarcan un grupo diverso de sectores de actuacin ambiental;

iii. La Recomendacin sobre la creacin de instituciones ambientales y de fondos para proporcionar financiacin a los programas ambientales , conforme a la cual la Asamblea Gral. de la ONU cre el Programa de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente (PNUMA), con la finalidad de promover e implementar programas de cooperacin internacional para la proteccin del medio ambiente. La Conferencia de Estocolmo dio paso a un grupo importante de instrumentos internacionales entre los que cabe destacar tres: i. La Convencin de la UNESCO de 1972 para la proteccin del Patrimonio Mundial Cultural y Natural, que pretende reforzar la proteccin de los parajes naturales o culturales que representan un inters excepcional de que se conserven como patrimonio mundial de la humanidad. A tales efectos se cre el Comit del Patrimonio Mundial que establece, actualiza y publica la lista del patrimonio mundial (los bienes que se consideran del patrimonio cultural y natural de la humanidad), con base a los inventarios presentados por los Estados. ii. La Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre de 1975, que pretende regular el comercio internacional de especies amenazadas mediante un sistema de permisos, que permite determinar si una especie ha sido adquirida de forma legal o no, a efectos de controlar su trfico. En definitiva, tiene por finalidad velar por que el comercio internacional de especmenes de animales y plantas silvestres no constituya una amenaza para su supervivencia. A tales efectos, el comercio de especies amparadas por la Convencin debe autorizarse mediante un sistema de concesin de licencias. Cada Estado designa las Autoridades Administrativas que administran el sistema de concesin de licencias y Autoridades Cientficas para prestar asesoramiento acerca de los efectos del comercio sobre la situacin de las especies. Las especies amparadas se incluyen en tres Apndices, segn el grado de proteccin que necesiten: en el Apndice I se incluyen todas las especies en peligro de extincin, cuyo comercio se autoriza solamente bajo circunstancias excepcionales; en el Apndice II se incluyen especies que no se encuentran necesariamente en peligro de extincin, pero cuyo comercio debe controlarse a fin de evitar una utilizacin incompatible con su supervivencia; y En el Apndice III se incluyen las especies que estn protegidas al menos en un pas, que ha solicitado la asistencia de otras Partes para controlar su comercio. El convenio exige que se adopten medidas administrativas y penales para castigar y la posesin y el comercio ilegal de especies amenazadas, en las que se incluyen ms de 30 000 especies. iii. El Protocolo de Montreal para la reduccin de las sustancias que agotan la capa de ozono (aprobado en 1987, en vigor desde 1989), que impone en algunos casos la reduccin progresiva y en otros la eliminacin de sustancias agotadoras de la capa de ozono (SAO), como es el caso de los clorofluorocarbonos utilizados como refrigerantes. El Protocolo es uno de los Acuerdos internacionales que ms xito ha tenido en el mundo industrializado, que ha llevado a prohibir la produccin y el comercio de

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CFC. No obstante, el principal problema que se plantea respecto a estas sustancias es el comercio ilegal. Por otra parte, tambin durante este perodo se aprobaron instrumentos programticos e informes que influyeron en el desarrollo del Derecho internacional ambiental: i. En el seno de la ONU se adopt la Carta Mundial de la Naturaleza (1982), que estableci diversos principios que evidencian la superacin de la visin antropocntrica de la proteccin del medio ambiente, y se adopta como perspectiva la proteccin de la naturaleza como un fin en s mismo. Tambin durante esta poca se public el Informe Brundtland (Informe Nuestro Futuro Comn), en el cul se acu el objetivo fundamental de la accin ambiental: el desarrollo sostenible, que el informe define como el desarrollo que satisface las necesidades del presente sin poner en peligro la capacidad de las generaciones futuras para satisfacer sus propias necesidades. Segn el informe, la consecucin del desarrollo sostenible debe ser: un proceso solidario, que permita alcanzar niveles mnimos de desarrollo a quienes vivan por debajo de las necesidades humanas y que exija una contencin del crecimiento a quienes viven por encima de los medios ecolgicamente aceptables; un proceso ilustrado, que saque el mejor partido ambiental a la evolucin tecnolgica y que tenga en consideracin que la evolucin demogrfica debe ser armnica con el potencial productivo del ecosistema; y, un proceso equitativo, que garantice a todos la capacidad de acceso a los recursos naturales restringidos y que asegure a las generaciones futuras la disponibilidad de recursos no renovables y la pervivencia de las especies vegetales y animales. Quiz el principal problema para dar cumplimiento a los postulados que exige el desarrollo sostenible es la necesidad de llevar a cabo una reforma de los principios que sustentan el modelo econmico occidental. d) Un cuarto perodo, se extiende desde la Primera Cumbre de la Tierra (la Conferencia de Ro de 1992) hasta la actualidad. Este perodo se inicia con la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo de 1992 (Conferencia de Ro de Janeiro) que intenta imprimir un nuevo impulso al Derecho internacional del Medio Ambiente, articulndolo alrededor del desarrollo sostenible. Los Tratados adoptados en Ro conforman el marco actual del Derecho internacional ambiental, siguiendo una estructura evolutiva. Esto es, en primer lugar se establece un Convenio que constituye el marco normativo bsico, que posteriormente ser desarrollado por otros instrumentos vinculantes denominados Protocolos, o por medio de programas o directrices que establecen objetivos de futuro (no obligaciones en sentido estricto). Los principales instrumentos adoptados en la Conferencia de Ro son los siguientes: i. La Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo , que establece los principios fundamentales que rigen el Derecho internacional ambiental; ii. El Programa contiene un finalidad de econmico y global para el desarrollo sostenible en el siglo XXI (la Agenda 21), programa de accin dirigido a la Comunidad Internacional con la que los poderes pblicos adopten un plan de desarrollo social, medioambiental con miras a lograr el desarrollo sostenible. Es decir,
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para transformar el modelo de desarrollo actual hacia otro que permita alcanzar el desarrollo sostenible. A efectos de controlar y promover la aplicacin del plan de accin establecido en la Agenda XXI, se cre la Comisin para el Desarrollo Sostenible en el seno de la ONU. iii. El Convenio sobre Diversidad Biolgica, que se dirige hacia la preservacin integral de la diversidad biolgica, estableciendo como objetivos la conservacin de la diversidad biolgica, la utilizacin sostenible de sus componentes y la participacin justa y equitativa en los beneficios que deriven de la utilizacin de los recursos genticos. Respecto a los logros de este Convenio, el primer objetivo (conservar y frenar la prdida de la diversidad biolgica para 2010 la denominada Meta Biodiversidad 2010) se encuentra muy lejos de cumplirse. Respecto al segundo objetivo (la participacin justa y equitativa en los beneficios que deriven de la utilizacin de los recursos genticos) se est impulsando la implantacin a nivel internacional de un sistema de acceso a los recursos genticos y de reparto de beneficios que compense a los pueblos y pases que aportan recursos biogenticos y conocimientos tradicionales por la explotacin realizada por las empresas y terceros pases. En el marco de este Convenio se adopt el Protocolo sobre Bioseguridad-15, en el ao 2000 (tambin denominado Protocolo de Cartagena), que con fundamento en el principio de precaucin que luego estudiaremos- tiene como objetivo asegurar niveles adecuados de seguridad adecuados en los movimientos transfronterizos de Organismos Modificados Genticamente (OMG) y de Organismos Vivos Modificados. iv. La Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico-16 (aprobada en 1992, en vigor en 1994), tiene como objetivo combatir el cambio climtico mediante la adopcin de medidas tendentes a estabilizar las emisiones de gases de efectos invernadero entre las que destaca la adopcin en 1997 del Protocolo de Kyoto-17. Durante este perodo tambin se celebr la segunda Cumbre de la Tierra, tambin denominada Cumbre de Johannesburgo de 2002, que no obstante, culmin sin mayores logros, limitndose a fomentar o apoyar los instrumentos internacionales ya existentes. EL PNUMA Resulta apropiado realizar en esta parte un anlisis ms detallado del Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente PNUMA- aludido arriba. Finalizada la reunin de Estocolmo, la cuestin ambiental se traslad a la XXVII sesin plenaria de la Asamblea General de la ONU de ese mismo ao. As, el 15 de diciembre emiti una serie de resoluciones vinculadas a la problemtica, que dieron origen al Programa. Las ms citadas son las siguientes: Resolucin n 2994: En sus considerandos reafirma la obligacin de la comunidad internacional de tomar medidas para proteger y mejorar el medio [] en un contexto de colaboracin permanente entre los gobiernos. La resolucin toma nota con satisfaccin de las conclusiones de la Conferencia de Estocolmo (1) y requiere la atencin de los distintos gobiernos y del Consejo de Administracin del PNUMA, al cual se delega la adopcin de medidas en el marco del Plan de Accin (2). En tal direccin convoca a los
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gobiernos a aplicar en los mbitos nacionales las recomendaciones de la Conferencia (3). Por ltimo fij el 5 de junio para celebrar el Da Mundial del Medio Ambiente, que coincide con la fecha de inauguracin de reunin de Estocolmo (4) y apoya la convocatoria a una nueva cumbre mundial, que ser luego la de Ro de Janeiro. Resolucin n 2995: Que gir sobre los principios 20, 21 y 22 de la Declaracin de Estocolmo, referidos a la investigacin, al desarrollo cientfico y el libre intercambio de informacin, al conflicto entre el derecho soberano de explotar los recursos naturales y el medio ambiente en los pases en vas de desarrollo y a la obligacin de indemnizar por los daos causados en estados vecinos, respectivamente. Se estableci entonces que, en las tareas de exploracin y explotacin de tales recursos, los estados no deben causar perjuicios sensibles en zonas situadas fuera de su jurisdiccin nacional (1). Asimismo, sobre la base del principio de cooperacin internacional, reconoce que -para el respeto de los principios 21 y 22- los gobiernos deben dar conocimiento oficial y pblico de los datos tcnicos relativos a cada emprendimiento nacional para evitar esa clase de perjuicios. Resolucin n 2996: Aborda la siempre difcil cuestin de la responsabilidad internacional de los estados en relacin con el medio ambiente, en funcin de los mencionados principios 21 y 22 de Estocolmo, cuya vigencia se preserva de cualquier disposicin en contrario emitida en el marco de la XXVII sesin de la AG. Cabe recordar que el Proyecto de artculos sobre responsabilidad internacional de los estados, preparado por la Comisin de Derecho Internacional, incluye en el art. 19 (Crmenes y delitos internacionales), inc. 3 que [] un crimen internacional puede resultar, en particular [] d) De una violacin grave de una oblig acin internacional de importancia esencial para la salvaguardia y proteccin del medio humano, como las que prohben la contaminacin masiva de la atmsfera y los mares. Resolucin n 2997: Sin duda la ms importante de toda la zaga, ya que establece los rganos del Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente. El captulo I instituye un Consejo de Administracin compuesto por 58 miembros elegidos por la Asamblea General por un trmino de tres aos, en funcin de una equilibrada distribucin geogrfica: 16 puestos para estados de frica, 13 para Asia, 6 para Europa Oriental, 10 para Amrica Latina y 13 para Europa Occidental y otros estados (1); prev la presentacin de un informe anual al ECOSOC (3). El prrafo 2 enumera las atribuciones propias de un rgano principal que fija y ejecuta las polticas del Programa, segn lo remarca el inc. b: Trazar las directrices generales para la direccin y coordinacin de los programas relativos al medio ambiente. Su misin consiste adems en recibir y examinar los informes peridicos del Director Ejecutivo del programa (inc. c), o tener bajo su consideracin los problemas ambientales de todo el mundo (inc. d); estimular los estudios cientficos relacionados al medio ambiente en todo el mundo (inc. e) y examinar y aprobar la utilizacin de los recursos del Fondo para el Medio Ambiente (inc. g). El captulo II a su vez crea una reducida secretara a cargo de un Director Ejecutivo del PNUMA, que tendr por funcin coordinar las actividades relacionadas con el medio ambiente dentro del sistema de la ONU. Principalmente la Secretara coordina los programas relativos al PNUMA de acuerdo con las instrucciones recibidas del Consejo, las supervisa y evala (inc. b); asesora sobre temas de su competencia tanto al Consejo de Administracin como a los organismos intergubernamentales del sistema de la ONU (inc. c); debe conseguir la cooperacin de la comunidad cientfica internacional (inc. d), eleva al Consejo planificaciones para mediano y largo plazos (inc. f), le llama la atencin ante cualquier situacin que involucre al medio ambiente (inc. g) administra bajo la autoridad del Consejo, el Fondo (inc. h) y le presenta los informes que hagan falta (inc. i).

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El captulo III aborda el Fondo para el Medio Ambiente. Se trata de un fondo voluntario destinado a la financiacin adicional de programas relativos al medio ambiente, a partir del 1 de enero de 1973, que puede extenderse a la cooperacin con organizaciones que no pertenezcan al sistema de Naciones Unidas (6). El prrafo 2 propone que la financiacin total o parcial con cargo al Fondo por parte del Consejo debe contemplar las nuevas iniciativas dentro de lo previsto en el Plan de Accin para el medio humano, con especial atencin a los proyectos integrados. El prrafo 3 autoriza la utilizacin de recursos sea para financiar programas de inters general, tales como los sistemas de vigilancia continua, de evaluacin y compilacin de datos a nivel regional y mundial [] y cualesquiera otros programas que el Consejo decida en beneficio de los pases en vas de desarrollo. Dispone un tratamiento especial a los pases en vas de desarrollo de modo de no interferir sobre sus prioridades pero s sometiendo a examen constante sus planes de desarrollo a medida que se les suministren recursos financieros adicionales (4). El captulo IV est dedicado a la Junta de Coordinacin para el Medio Ambiente, presidida por el Director Ejecutivo del PNUMA dentro del marco del Comit Administrativo de Coordinacin (1). Es un rgano no permanente y debe coordinar la ejecucin de los programas previstos entre todos los rganos interesados en el tema (2). Convoca todas las organizaciones del sistema de la ONU y a otras organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales a prestar apoyo y colaborar con Naciones Unidas (4 y 5), a la vez que insta a los gobiernos a que sus rganos nacionales especficos coordinen las tareas nacionales e internacionales con la Junta (6).

5.2.

LEGISLACIN COMPARADA EN EL TEMA AMBIENTAL EN LA REGIN

ARGENTINA: Unidad Fiscal de Investigacin en Materia Ambiental (UFIMA), Resolucin PGN N 123/2006, por acuerdo entre Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable y Ministerio Pblico Fiscal. Acta a nivel nacional con fiscales ubicados en diferentes regiones (enlaces). Funciones: 1. 2. 3. 4. Colaborar con jueces y fiscales que lleven investigaciones vinculadas a delitos contra el medio ambiente y la salud pblica. Iniciar investigaciones para combatir los delitos ambientales. Recibir denuncias por casos de afectacin ambiental. Relevar doctrina y jurisprudencia. Capacitar a peritos.

Delitos ambientales: Ley 24.051, Residuos Peligrosos; Ley 22.421, Conservacin Fauna Silvestre; C.P. art. 200-207, Delitos contra la Salud Pblica; C.P. art. 248-253; Violacin de deberes de los funcionarios pblicos. BRASIL: Las Capitales o mayores Ciudades tienen fiscales que actan en cuestiones ambientales. Posee centros de apoyo. El Ministerio Pblico desde los 80 tiene legitimidad para interponer: accin penal y tutelar intereses supraindividuales, individuales homogneos e individuales indisponibles, promover acciones de cesacin y/o recomposicin del dao ambiental.

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Esfera civil: - Inqurito (investigacin/averiguacin) Civil: recurso administrativo preprocesal, de exclusividad del Ministerio Pblico recoleccin de pruebas, investiga sin intermediarios. Accin Civil Pblica: defensa de intereses difusos, mandato constitucional. Posibilidad de medidas de urgencia: cautelares, anticipacin de tutela. Compromiso de Ajustamiento de Conducta: instituto sui generis para ajustar conducta lesiva a proposicin de Ministerio Pblico o instituciones legitimadas para interponer accin civil pblica y rganos ambientales. Delitos Ambientales: Ley N 9605/98, De Crmenes Contra El Ambiente. BOLIVIA: No posee organismos especializados Delitos Ambientales: Contenido en leyes sectoriales y de cdigo penal como delito ambiental CHILE: No posee organismos especializados. Delitos ambientales: Contenido en leyes sectoriales y del Cdigo penal no como delito ambiental propiamente. COLOMBIA: Recientemente han sido creados los jueces administrativos para conocer en primera instancias de estos temas. Desde el 23.06.2008 con el Nuevo Procedimiento Sancionatorio Ambiental, el Ministerio Pblico en materia ambiental se ejerce por el Procurador General de la Nacin, a travs del Procurador Delegado para Asuntos Ambientales y Agrarios y 30 Procuradores Judiciales Ambientales y Agrarios. Dos de los Procuradores Ambientales y Agrarios designados tienen competencia en todo el territorio nacional. Funciones: velar por el estricto cumplimiento de lo dispuesto en la Constitucin Poltica, las leyes, decretos, actos administrativos y dems actuaciones relacionadas con la proteccin del medio ambiente y utilizacin de los recursos naturales. Las autoridades que adelanten procesos sancionatorios ambientales debern notificar personalmente a los Procuradores Judiciales Ambientales y Agrarios. Delitos Ambientales: Cdigo Penal TITULO XI COSTA RICA: Fiscala Ambiental (Ministerio Pblico): 4 Fiscales Ambientales, 3 Fiscales (jurisdiccin nacional) y 1 Fiscal (Circuito Judicial de Golfito), Procuradura Agraria y Ambiental (representa al Estado en sede judicial). Tribunal Ambiental Administrativo como rgano desconcentrado del MINAE. Delitos Ambientales: Cdigo Penal Ley 7788 CUBA: No poseen rganos especializados. Delitos Ambientales: No poseen, se aplican supletoriamente los delitos contra la salud.
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ECUADOR: El Ministerio Pblico lleva adelante la investigacin penal, existen algunas fiscalas ambientales, en el caso de una denuncia ambiental, si existen evidencias concluyentes, se prosigue con el proceso penal. Delitos Ambientales: Estn tipificados, gran predominio de delitos penales en blanco con referencia a normas administrativas. EL SALVADOR: Unidad de Medio Ambiente de la Fiscala General de la Repblica (ejerce la persecucin penal) y la Polica de Medio Ambiente (realiza la investigacin en direccin funcional de la FGR). Hay 3 Fiscalas ordinarias-ambientales, 1 para la zona occidental, 1 para la zona central, 1 para la zona oriental. Delitos Ambientales: Ley del Medio Ambiente, Captulo XII y Sanciones del Cdigo Penal. GUATEMALA: Fiscala de Delitos contra el Ambiente, Juzgado de Primera Instancia de Delitos Contra el Ambiente. La Fiscala de delitos contra el ambiente cuenta con un fiscal de distrito, el cual tiene fiscales de seccin y fiscalas en el interior del pas. Los juzgados son de primera instancia que estn adjuntos a los penales y de narcoactividad. Delitos Ambientales: Ley del Ambiente que contiene delitos contra el ambiente y Cdigo Penal y sectoriales. La ley 68-86 contiene penalizacin a los proyectos, obras o industrias por no contar con instrumento ambiental que autorice la actividad. HONDURAS: Posee 5 Fiscales ambientales (Slo ejercen la accin penal en representacin de la sociedad), y una Procuradura del Ambiente (representa los intereses del Estado con facultades exclusivas de ejercer las acciones civiles, criminales e iniciar las administrativas). Delitos Ambientales: Ley N 104/93 General del Ambiente Decreto N 85 Ley Forestal Acuerdo N 1088-93 MXICO: Fiscala Especializada para la Atencin de Delitos Ambientales (FEPADA). Existe una Unidad especializada de delitos contra el ambiente y previstos en leyes especiales. Conoce delitos que afecten el medio ambiente, en especfico alguno de los contemplados por las Leyes Ambientales o en el Ttulo XXV del Cdigo Penal, e incluso quien conozca de dicho delito (Secretara del Medio Ambiente y Recursos Naturales, Procuradura Federal de Proteccin al Ambiente, cualquier ciudadano) puede llevar a cabo la denuncia ante el Ministerio Pblico Federal. Procuradura Federal de Proteccin al Ambiente, es un rgano desconcentrado de la Secretara de Medio Ambiente, Recursos Naturales y Pesca, y se encarga de recibir, investigar, atender y canalizar las denuncias recibidas en materia ambiental, as como verificar el cumplimiento de la legislacin ambiental; inicia procedimientos administrativos en caso de incumplimiento de las disposiciones jurdicas aplicables. Delitos Ambientales: En el Cdigo Penal Federal y en algunos Estados en un captulo especial.
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NICARAGUA: Fiscala Ambiental (encargada de perseguir delitos ambientales) Procuradura Ambiental (representa al Estado). Delitos ambientales: Ley 559/05 Especial de Delitos contra el Medio Ambiente y los Recursos Naturales. PANAM: Fiscala 5ta, 11 y 12 de Circuito Penal. La Divisin de Delitos Ambientales de Direccin de Investigaciones Judiciales. Adems de presentar la accin penal el Ministerio Pblico eleva solicitudes que acrediten la responsabilidad civil derivada por el delito ambiental (funcin mixta adjetiva). Adems debe promover acciones populares frente a actos administrativos que violan las normativas ambientales en general. Un fiscal est legitimado para promover las diligencias o pruebas anticipadas. Asimismo, puede promover las diligencias exhibitorias o pruebas anticipadas incluso con carcter cautelar. Delitos Ambientales: Ley 5/05 Que adiciona un ttulo Delitos contra el Ambiente al cdigo Penal. PARAGUAY: UFEDA 1999 Unidad Fiscal de Delitos Ambientales (9). Direccin de Investigacin. Importante actividad preventiva, trabajo con herramientas de teledeteccin satelital, etc. Delitos Ambientales: Cdigo Penal, Ley 7788. PER: Fiscalas Ambientales especializadas recientemente creadas (13 de Marzo de 2008). Competencia para prevenir e investigar delitos ambientales, funcionarn en los distritos Judiciales de Tumbes, Piura Lambayeque, Loreto, Cajamarca, Amazonas y San Martn, igualmente en Ucayali, Junn y Hunuco, Arequipa, Tacna y Moquegua, Cuzco y Madre de Dios, Puno, Ayacucho, Huancavelica, Apurmac y Lima. Fiscala Provincial de Prevencin de Delitos Especializada en los Delitos contra los Recursos Naturales, el Medio Ambiente y Tala Ilegal (puede recomendar y exhortar a quien corresponda la realizacin de acciones que contribuyan a la prevencin del delito) Delitos Ambientales: Cdigo Penal (arts. 304-314) y en la Ley General del Ambiente. REPBLICA DOMINICANA: Procuradura para la defensa del Medio Ambiente. Vigila y promueve el cumplimiento de la Legislacin Ambiental y de los Recursos Naturales, mediante la realizacin de actos de autoridad (Inspeccin, Verificacin y Vigilancia), as como calificar y aplicar sanciones sobre actos ilcitos en la materia y estimular el cumplimiento voluntario de la Legislacin Ambiental que permita una mejor vida para todos. Ejerce las acciones previstas en la Ley General de Medio ambiente y complementarias. Pone en movimiento la accin pblica cuando se causen daos al ecosistema. Delitos Ambientales: Ley 64-00. Los artculos 176 y 183 URUGUAY: No poseen fiscalas especializadas.
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Delitos Ambientales: No existen delitos Ambientales, artculos del cdigo penal. VENEZUELA: Posee 18 Fiscalas con Competencia Ambiental, Direccin General del Medio Ambiente que dirige y coordina las actuaciones en materia ambiental con los representantes del Ministerio Pblico. Delitos Ambientales: Ley 716/96. Cdigo Penal 197 al 202. Por su parte, el desarrollo europeo del derecho penal ambiental se ha confinado estrictamente a la parte sustantiva, pero cuenta, para efectos de la responsabilidad de procesar los tipos penales, con las jurisdicciones penales ordinarias. As, se puede observar que el espacio europeo no es una expresin de desarrollo en materia procesal penal ambiental. Es, por el contrario, en la experiencia latinoamericana donde se aprecia una interesante tendencia procesal penal ambiental.

5.3.

PREOCUPACIONES EN MATERIA PROCESAL DE LA JUSTICIA PENAL AMBIENTAL

En nuestra opinin, los temas recurrentes que se suelen considerar en la perspectiva procesal penal ambiental estn relacionados con la especializacin de los agentes del sistema y del proceso, lo que, en realidad, nos remite a una consideracin y reflexin ms estructural. Es decir, cules son las razones para la existencia de la especializacin judicial en asuntos tales como el narcotrfico, el terrorismo, el contrabando y la corrupcin? Es evidente que se parte de una lectura poltico-criminal acerca del impacto de tales conductas, y el conjunto de componentes sociales adscritos a ellas, que conducen a que el sistema se oriente, tendencialmente, a la especializacin en la persecucin de tales conductas. Por qu la criminalidad ambiental no es considerada un fenmeno relevante y es relegada hacia el sistema punitivo administrativo bajo el argumento de la intervencin en ltima ratio, cuando otros escenarios o mbitos merecen una intervencin de prima ratio? Al respecto, es importante considerar propuestas como la experiencia costarricense en trminos de polticas de persecucin penal ambiental, estructuradas en tres grandes temas:

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Polticas de interpretacin y aplicacin de los delitos - Contienen la interpretacin oficial sobre los alcances normativos y los parmetros especficos de aplicacin de cada delito por parte de los fiscales del Ministerio Pblico. - Adems, define las prioridades en la persecucin de la delincuencia penal ambiental segn la importancia y escasez del recurso a proteger. - En vista de que en Costa Rica, en 2005, existan once leyes que contienen, aproximadamente, 66 delitos ambientales, se desarrollaron polticas para casi todos ellos y solo algunos de muy poca aplicacin quedaron fuera. - La mayora de tales delitos sancionan conductas que atentan directamente contra bienes ambientales (aunque algunos no fueron concebidos para ello, sino para tutelar otros bienes jurdicos como la salud, la vida, la propiedad, el dominio pblico, etctera). No obstante, estos otros protegen en forma indirecta el ambiente, lo que ha permitido adaptarlos a las exigencias de los tiempos modernos y utilizarlos en su defensa.

Polticas procedimentales Grupo de polticas que ordena todo lo relativo a la aplicacin de las salidas alternas en materia ambiental, que incluye polticas para la aplicacin de la conciliacin y la suspensin del proceso a prueba, los planes reparadores y la aplicacin de otros institutos como el criterio de oportunidad, las medidas cautelares, etctera. Con este segundo documento, se tienen por actualizados los lineamientos de poltica criminal que contena la circular 2.99, que queda derogada.

Polticas de investigacin y direccin funcional - En este grupo, se dise una serie de protocolos de actuacin que regulan la actividad de los fiscales en sus relaciones funcionales con otras instituciones, para lograr una mejor comunicacin y coordinacin de investigaciones, denuncias, operativos, etctera. Se desarrollaron aqu siguientes instrumentos: los

Protocolo para Decomiso, Custodia, Donacin y Comiso de Bienes en Materia Ambiental. Protocolo para el Manejo de las Usurpaciones y Coordinacin Policial. Protocolo para el Manejo de Casos de Contaminacin Hdrica. Protocolo para la Valoracin del Dao Ambiental, Manejo de la Accin Civil con la Procuradura General y Aplicacin de Medidas Cautelares Atpicas.

Tampoco deja de importar el asunto de la legitimacin de los sujetos en un contexto de esclarecimiento entre intereses difusos y colectivos aplicados al Derecho penal ambiental en razn a los intereses concernidos (tutelados) . El Cdigo Procesal Penal (decreto legislativo 957) al referirse a la vctima, en especial al agraviado, seala:
20

ARTCULO 94. Definicin.[]. Las asociaciones en los delitos que afectan intereses colectivos o difusos, cuya titularidad lesione a un nmero indeterminado de personas, o en los delitos incluidos como crmenes internacionales en los Tratados Internacionales aprobados y ratificados por el Per, podrn ejercer los derechos y facultades atribuidas a las personas directamente ofendidas por el delito, siempre que el objeto social de la
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misma se vincule directamente con esos intereses y haya sido reconocida e inscrita con anterioridad a la comisin del delito objeto del procedimiento. Es ostensible en cierta literatura nacional la omisin de abordar consideraciones acerca del tema ambiental (difuso) o similares, como el caso del artculo 94-4. En realidad, una lectura del CPP en perspectiva ambiental nos conducir a un redireccionamiento conceptual y pragmtico para el juzgamiento de los delitos ambientales, como en el caso de la prueba en el proceso penal 22, donde, por ejemplo, se presentan dificultades sobre cmo articular los hechos para dar cuenta de la complejidad del dao ambiental en la sede penal. Encontramos la misma preocupacin en relacin con la intervencin y actuacin policial ambiental cuando, como se indic, se carece de una adecuada organizacin policial sobre la materia que slo funciona bien en determinadas experiencias23.

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VI. DELITO CONTRA LOS RECURSOS NATURALES

Planteados en sntesis, nuestros puntos de vista en los acpites que anteceden; a ttulo de sustentacin genrica de ellos, afirmamos que visto el problema desde un enfoque ecologista, el desarrollo tcnico industrial alcanzado por la humanidad en la poca contempornea, ha significado la produccin de daos irreversibles a los recursos naturales. Por esas vas se han cubierto cifras que ponen en grave riesgo la estabilidad ecolgica de nuestro planeta. No debemos dejar de tener en cuenta que el medio ambiente en donde vivimos constituye un sistema complejo; integrado en una unidad que est siendo lesionada en forma reiterada por una diversidad de nuevos y poderosos agentes contaminantes producidos por el hombre. No existe discusin en cuanto al hecho de que la naturaleza constituye una totalidad integrada a la perfeccin dependiente de sus propias leyes. En ella se desarrolla la vida formando parte de ese sistema integrado y bajo la determinacin de sus reglas. Desde el plano anotado y a partir de la forma como el hombre ha empleado la naturaleza para satisfacer sus necesidades, resulta sumamente aleccionador resear los aportes que sobre el particular produce PHILIPPE SAINT MARC, quien a ttulo de cronograma agrupa histricamente la actividad del hombre en tres etapas: la agrcola, que alcanza hasta fines del siglo XVIII; la industrial, que se inicia en la primera mitad del siglo XX, caracterizada por el predominio de actividades econmicas y erarn de reconocer la naturaleza, posibilitando la identificacin de las leyes que la rigen. Finalmente, la etapa de la naturaleza, en la que tal como expresa ese autor ya no se trata de proteger al hombre de los embates de la naturaleza, si no a la naturaleza de este con la finalidad de evitar que se destruya como especie al proceder a devastarla. Es necesario anotar que en esta ltima etapa (marcada dramticamente por la eclosin del capitalismo), el propsito de alcanzar elevadas ganancias atacando vitales fuentes de materias primas (sobre todo en las zonas atrasadas del mundo), origina altos ndices de contaminacin ambiental y trgica destruccin de los recursos naturales, que para algunos, son efectos considerados consecuencia inevitable del desarrollo. Los resultados de este desolador panorama se grafican a travs del agujero detectado en la capa de ozono que se ubica sobre la Antrtida; en el deterioro irreversible de los amplios sectores de la amazona; en severos cambios de los climas que por accin directa de la mano del hombre se traducen en la extincin de vitales especies como las ballenas y la contaminacin de ros y mares. En el Per En un pas megadiverso como el Per, se hace muy difcil pretender que la norma penal reconozca de forma explcita todas las conductas gravemente reprochables a la biodiversidad (30.000 especies de flora, 7.500 plantas endmicas, 4.400 plantas nativas utilizadas por la poblacin, 2.000 especies de peces marinos y continentales, ms de 1.800 especies de aves, 3.500 especies de mariposas y de stas, 350 son endmicas, 1.600 especies de plantas ornamentales, 84 de las 117 zonas de vida del mundo, 28 de los 32 tipos de clima del mundo y un largo etctera de riqueza natural); lo que no permite, siquiera, intentar introducir todas las conductas respecto de aquellas especies o paisajes que requieren proteccin.

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Grfico N 1: Delitos Ambientales en el Marco del Cdigo Penal Peruano

Fuente: elaboracin propia. Grfico N 2: Artculos de los Delitos Ambientales en el Marco del Cdigo Penal Peruano Fuente:

Elaboracin propia

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En consecuencia, los tipos penales que protegen la biodiversidad se remiten a las normas penales en blanco como mejor tcnica legislativa para alcanzar su finalidad. Los tipos penales contenidos en los arts. 308 , 308 -A, 308 -B, 308 -C, 308 -D, 310 y 311 del Cdigo Penal peruano, en los que a travs de distintos verbos rectores se pretende proteccin para: a. b. c. productos o especmenes de especies de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre productos o especmenes de especies acuticas de la flora y/o fauna silvestre bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones y todas ellas, legalmente protegidas tienen una estructura propia de los tipos penales en blanco.

En tal sentido y para el caso especfico de los tipos penales en cuestin se requiere que la norma accesoria determine el contenido de legalmente protegido, es decir, cules son esos bosques o formaciones vegetales especificando la ubicacin de los mismos y las especies de fauna y flora comprendidas en el mbito de proteccin de la legislacin nacional. En ese contexto, el bien jurdico que se tutela penalmente en los delitos contra los recursos naturales, es el ambiente natural y la biodiversidad (flora y fauna). Grfico N 3: Bien Jurdico Penalmente Protegido en el Marco del Cdigo Penal Peruano

Fuente: Elaboracin propia

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6.1.

TRFICO ILEGAL DE ESPECIES DE FLORA SILVESTRE PROTEGIDA (ART.308 DEL C.P.P.)

FAUNA

Descripcin Tpica: Art. 308 : El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa o exporta o reexporta productos o especmenes de especies de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, sin un permiso o certificado vlido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa.

Para el anlisis vamos a partir de las siguientes definiciones: Fauna: es el conjunto de especies animales que habitan en una regin geogrfica, que son propias de un periodo geolgico o que se pueden encontrar en un ecosistema determinado. Fauna Silvestre: es un trmino que se refiere a los animales que normalmente no estn domesticados (criados por el hombre). Ellos son un recurso vivo que muere y es reemplazado por otro de su especie. Fauna domstica, o fauna sometida a domesticacin, est constituida por las especies domsticas propiamente dichas, es decir, aquellas especies sometidas al dominio del hombre, que se habitan a vivir bajo este dominio sin necesidad de estar encerradas o sujetas y que en este estado se reproducen indefinidamente. Flora: es el conjunto de especies e individuos cultivados, existentes en el territorio nacional. vegetales, silvestres o del a

Flora silvestre: es el conjunto de especies e individuos vegetales territorio nacional que no se han plantado o mejorado por el hombre. Flora silvestre no maderable: r e c u r s o s excepcin a los productos maderables procedentes de un bosque

En ese contexto, el bien jurdico protegido penalmente es la biodiversidad, es la amplia variedad de seres vivos 40 sobre la Tierra y los patrones naturales que la conforman.

40

Segn Withaker: 1969. Los seres vivos estn integrados por los reinos: vegetal, fung y mnera.

animal,

protistas,

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Para diagnosticar la situacin real y actual de la biodiversidad global se considera los puntos calientes de la biodiversidad41, producto del efecto del cambio climtico generado por las acciones humanas. La biodiversidad comprende igualmente la variedad de ecosistemas naturales y las diferencias genticas dentro de cada especie de flora y fauna que permiten la combinacin de mltiples formas de vida, y cuyas mutuas interacciones y con el resto del entorno, fundamentan el sustento de la vida sobre el planeta Tierra, es entendida como un inmenso formado por infinidad de piezas nicas e irrepetibles que se ensamblan unas con otras y evolucionan a lo largo de miles de aos. El 15 de julio del ao 2000 se promulg la Ley N 27308 Ley Forestal y de Fauna Silvestre, donde el Captulo V prescribe la proteccin de los recursos forestales y de fauna silvestre, y el Art. 22 sustenta sobre la proteccin de la flora y fauna silvestre, del inventario y de la diversidad biolgica.42 Grfico N 4: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: elaboracin propia El Grfico N 4 , menciona sobre bien jurdico protegido Biodiversidad, que debe ser aprovechado sosteniblemente sin generar su extincin, sin embargo el trfico ilegal de biodiversidad est permitiendo que se incremente la tala ilegal indiscriminada de rboles o deforestacin agravada a gran escala que colisiona con el delito de lesa naturaleza, y la caza indiscriminada de fauna silvestre ocasionando el incremento del cambio climtico como producto de la transpiracin y exhalacin de CO 2 de los seres vivos de la esfera global.
41

El concepto de los puntos calientes de biodiversidad (hotspots) es una referencia sobre el estado de conservacin de la biodiversidad mundial. Norman Myers: se trata de zonas del planeta donde se encuentran gran cantidad de especies endmicas, nicas de esa rea, y cuyo hbitat natural se encuentra amenazado o en proceso de destruccin. Es pues una forma de evaluar los peligros que enfrenta la biodiversidad mundial. Myers quera que su concepto de puntos calientes sirvieran para identificar y ayudar a conservar zonas, especies y hbitats nicos.
42

Art. 22 numeral 1 de la Ley 27308: El Estado adopta medidas especiales que garanticen la de las especies de flora y fauna silvestre que de acuerdo al reglamento por sus

proteccin

caractersticas o situacin de vulnerabilidad requieran tal tratamiento. Pgina | 71

En la actualidad el trfico ilegal de fauna silvestre, flora silvestre, y la introduccin de especies no autctonas amenazan de manera grave la biodiversidad mundial, sin embargo el trfico ilegal se da por las siguientes acciones: el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa o exporta o reexporta productos o especmenes de especies de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, sin un permiso o certificado vlido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, este delito ambiental, se convierte en el tercer mercado ilegal del mundo en cuando al dinero que maneja, solo por detrs del trfico de drogas y el de armas, en ese contexto se debe incidir en la necesidad de concienciar de que todos podemos hacer algo por la biodiversidad El bien jurdico penal ambiental protegido por el Art. 308 del cdigo penal peruano modificado mediante Ley N 29263, la biodiversidad considera dos acepciones jurdicas: a. La flora silvestre no maderable: Son todas las especies de plantas que habitan el medio natural, sujetas a las disposiciones del medio ambiente. en

No dependen del cuidado del ser humano, e incluye a las siguientes plantas: Plantas alimenticias y medicinales Plantas ornamentales y artesanales Plantas para la construccin Plantas utilizadas como combustible Plantas productoras de ltex Plantas utilizadas como tintes, curtiembre y biocidas Hay 40 millones de hectreas de bosques con alta diversidad de especies alimentarias, medicinales, ornamentales e industriales, entre ellos: aguaje, castaa; sangre de grado, ua de gato, quina; orqudeas; fibras y otros. Para su comercializacin legal debe contar con un permiso o certificado vlido emitido por la autoridad competente (SERNANP), en caso contrario el delito de trfico ilegal ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa. b. Fauna silvestre protegida: Es aquella que vive sin intervencin del hombre para su desarrollo o alimentacin. La flora silvestre no maderable y la fauna silvestre protegida, est constantemente amenazada por diferentes factores que destruyen, fragmentan o degradan sus hbitats, motivo por el cual el Estado peruano ha considerado legislar la biodiversidad, mediante la Ley Forestal y de Fauna Silvestre (Ley N 27308) y la Ley del Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado (D.S. N 010-90-AG del 24/03/90). Ley General Forestal y Fauna Silvestre: que tiene por objeto normar, regular y supervisar el uso sostenible43 y la conservacin de los recursos forestales y de fauna silvestre del pas, compatibilizando su aprovechamiento con la valorizacin

43

En concordancia con los Art. 66 y 67 de la Constitucin Poltica del Per, en la Ley N 26821, Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales y los Convenios Internacionales vigentes para el Estado Peruano. Pgina | 72

progresiva de los servicios ambientales del bosque, en armona con el inters social, econmico y ambiental de la Nacin. - El Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado (SINANPE): es contribuir al desarrollo sostenible del pas, mediante una gerencia eficaz, garantizando el aporte de sus beneficios ambientales, sociales y econmicos a la sociedad, para acrecentar la conciencia nacional sobre la vinculacin de las reas Protegidas por el Estado, con el desarrollo nacional44. La obligacin de promover la conservacin y la diversidad biolgica en las reas Naturales Protegidas por el Estado, ha permitido suscribir los principales convenios internacionales, como el Convenio de Diversidad Biolgica, el convenio de Humedales RAMSAR; entre otros. Por otro lado, la Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (CITES), formada en 1975 y suscrita por 160 pases con el objetivo de proteger esta biodiversidad, y que tienen en su lista unas 30.000 especies, que incluye animales disecados, pieles y otros objetos requisados por SERNANP (Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas) a travs de las garitas de Control Forestal, que dan una idea de cmo se traslada las especies y el sufrimiento que se les infringe para hacerlas llegar al mercado nacional y extranjero. Segn la Unin Mundial para la Naturaleza (UICN), las reas Protegidas son una superficie de tierra y/o mar especialmente consagrada a la proteccin y el mantenimiento de la diversidad biolgica, de las comunidades tnicas, campesinas y nativas, as como de la conservacin de los recursos naturales, los recursos culturales asociados, y los recursos artificiales manejada y tutelada a travs de normas jurdicas. El resultado tpico de este delito viene concretado cuando el agente adquiere, vende, transporta, almacena, importa o exporta o reexporta productos o especmenes de especies de flora silvestre no maderable (mediante la cosecha, su recoleccin o extraccin de sus frutos o productos), y en la captura de fauna silvestre protegida (ya sea mediante la caza). Por lo tanto la consumacin del delito depende de la concreta conducta realizada por el sujeto, siendo posible admitir la tentativa como forma imperfecta de ejecucin en el caso por ejemplo de la colocacin de trampas, la colocacin de dispositivos necesarios para la recoleccin de las plantas, etc. TRFICO ILEGAL DE ESPECIES ACUTICAS DE LA FLORA Y FAUNA PROTEGIDA (ART. 308-A DEL C.P.P.) Descripcin Tpica: Art. 308 - A: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa, el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta productos o especmenes de especies acuticas de la flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional bajo cualquiera de los siguientes supuestos: SILVESTRE

1. Sin un permiso, licencia o certificado vlido. 2. En pocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas.
44

Est conformado por la red de reas naturales protegidas que incluye los parques, reservas, santuarios y bosques nacionales. Tambin, los santuarios histricos, las zonas reservadas, los cotos de caza, las reservas comunales y los bosques de proteccin. Pgina | 73

En el Per se ha consagrado la proteccin de las especies de flora y fauna desde el nivel ms alto del ordenamiento jurdico al incluir su regulacin en la Constitucin de 1979 y de 1993. Para su anlisis, se puede partir de la manera siguiente: Especies acuticas de flora silvestre: son todas las especies de plantas adaptadas a los medios muy hmedos (higrofitas) o acuticos (hidrofitas), que habitan totalmente sumergidas, parcialmente sumergidas o con hojas flotantes Estas plantas pueden encontrarse tanto entre las algas como entre los vegetales vasculares: briofitos, pteropsidas y angiospermas (monocotiledneas y dicotiledneas. Especies acuticas de fauna silvestre: aquella que vive sin intervencin del hombre para su desarrollo o alimentacin. Est constantemente amenazada por diferentes factores que destruyen, fragmentan o degradan sus hbitats. Esta corriente de proteccin jurdica de la biodiversidad al ms alto nivel jurdico se puede comprobar en una breve revisin de la legislacin comparada de varias constituciones contemporneas, como es el caso de Cuba que protege la naturaleza que incluye la flora y la fauna tanto terrestre como acutica.45 Considerar como bien jurdico tutelado las especies acuticas de flora y fauna silvestre protegida por la legislacin ambiental, implica que se debe contar con el permiso, licencia o certificado valido emitido por la autoridad competente (Ministerio de Agricultura), excepto en pocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas. El Grfico 5, indica el bien jurdico penal ambiental protegido por el Art. 308-A la flora y fauna silvestre acutica protegidas por la legislacin nacional y por los tratados internacionales. El comportamiento consiste en adquirir, vender, transportar, almacenar, importar, exportar o reexportar productos o especmenes de especies acuticas de la flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional sin un permiso, licencia o certificado vlido, y en pocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas46.

45

Art. 27 de la Constitucin de Cuba de 1976 El estado protege la naturaleza, que incluye velar por que sean mantenidas limpias las aguas y la atmsfera y que se proteja el suelo, la flora y la fauna.
46

Vedadas: es sinnimo de prohibir una cosa por ley o mandato. Las especies en veda se dan a travs de un listado emitidas por la autoridad competente (SERNANP-Per), y otras que se encuentran bajo algn grado de amenaza, adems de aquellas que estn protegidas por la convenciones internacionales que el Per ha suscrito, como es el caso de: Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre (CITES), y la inclusin de especies en los listados de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza (UICN). Pgina | 74

Grfico N 5: Bien Jurdico Tutelado en el Trfico Ilegal de Especies Acuticas de Flora y Fauna Silvestre

Fuente: Elaboracin propia De esta forma, el carcter prohibido que tiene el lugar o la cantidad de especies obtenidas es un elemento esencial del tipo de injusto de este delito, por cuanto de l va a depender, en definitiva, la naturaleza tpica o no de una conducta. En este delito necesariamente hay dolo, que debe abarcar el conocimiento de las especies que estn legalmente protegidas por la legislacin nacional, y sin el permiso, licencia o certificado vlido, as mismo la voluntad de extraer especies acuticas de la flora y/o fauna silvestre en pocas, cantidades, talla o zonas prohibidas o vedadas, usando procedimientos de caza y pesca prohibidos. En el caso de uso de trampas o los preparativos previos a la recoleccin de plantas o sus frutos deben considerarse ya como actos de tentativa, y no como actos preparatorios. De igual forma, el portar ya los instrumentos para proceder a utilizarlos, cuando estos estn prohibidos por la ley, constituyen supuestos de tentativa. Su empleo efectivo representar la consumacin del tipo. Se prev una pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa. EXTRACCIN ILEGAL DE ESPECIES ACUTICAS (ART. 308-B DEL C.P.P.) Descripcin Tpica: Art. 308 -B: El que extrae especies de flora o fauna acutica en pocas, cantidades,
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talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso o exceda el lmite de captura de embarcacin, asignado por la autoridad administrativa competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el mismo o utiliza explosivos, medios qumicos u otros mtodos prohibidos o declarados ilcitos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos.

La extraccin ilegal es un problema global generalizado tanto en las zonas tropicales como templadas que exige la coordinacin de esfuerzos entre todas las partes interesadas a nivel nacional e internacional y la participacin activa de la Sociedad Civil. En la descripcin tpica del Art. 308 -B, la expresin extraccin ilegal lo entendemos con referencia a las actividades de extraccin de especies de flora y fauna acutica que no se ajustan a las leyes ambientales de nuestro pas. Las actividades ilegales desde la extraccin en pocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso o exceda el lmite de captura de embarcacin, asignado por la autoridad administrativa competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el mismo o utiliza explosivos, medios qumicos u otros mtodos prohibidos o declarados ilcitos constituyen todos un acto ilegal. La extraccin ilegal es un problema que debe tratarse. Se necesitan esfuerzos, tanto a nivel nacional como a nivel internacional, y stos deben coordinarse en el control y la deteccin de las actividades ilegales de extraccin, deben participar diversos sectores, desde el gobierno hasta la sociedad civil ambiental. El CITES es el Convenio sobre el Comercio Internacional de Especies de Fauna y Flora Salvaje Amenazadas (Convention on International Trade in Endangered Species of Wild Fauna and Flora). Se trata de un acuerdo internacional entre gobiernos, redactado como el resultado de la resolucin adoptada en 1973 en una reunin de los miembros de la "Unin Mundial para la Defensa del Medio ambiente" (World Conservation Union) (IUCN). Su propsito es asegurar que el comercio internacional de especmenes de fauna y flora silvestre no amenace su supervivencia en su medio natural. Los acuerdos de ste Tratado Internacional Ambiental incluyen varios grados de proteccin, y cubren a ms de 30.000 especies de flora y fauna acuticas y/o terrestres. La biodiversidad es la variedad de vida, la sumatoria de microorganismos, de flora y
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fauna, abarca las variaciones y caractersticas genticas especficas dentro de las especies, as como la interaccin de estas especies con los ecosistemas, Y en la actualidad se ha establecido una subdivisin segn el nivel de aprovechamiento de los recursos para la vida humana. Se llama biodiversidad silvestre a la naturaleza que no ha sido domesticada por el hombre y tutelada como bien jurdico (flora silvestre y fauna silvestre) Grfico 6: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: Elaboracin propia En ese sentido, el Grfico 6, indica que el bien jurdico tutelado en la extraccin ilegal de especies acuticas es la biodiversidad, segn el Art. 308 -B del Cdigo Penal peruano. El surgimiento de nuevas demandas econmicas que exigen medidas jurdicas de regulacin es traducido, en el campo del derecho, por medio de la creacin de nuevos bienes jurdicos como la biodiversidad acutica. Esto es lo que sucede con el conocimiento tradicional asociado a la biodiversidad que, en virtud de su reciente valorizacin econmica, ingresa en el mundo jurdico bajo el trmino de bien jurdico, y la creacin de nuevos bienes jurdicos exige la constitucin de nuevos sujetos de derecho. La proteccin de la biodiversidad acutica, es difcil por varias razones: - La mayora de la superficie de los ocanos est fuera de la jurisdiccin de cualquier pas. - Mucha gente tiene la idea incorrecta de que los mares son una fuente inagotable de recursos y pueden absorber cantidades casi infinitas de contaminantes y desechos.
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- La huella ecolgica humana se expande tan rpido que es difcil hacer un seguimiento de sus impactos. - Gran parte de los daos hechos a los ocanos y a otros cuerpos de agua (lagos, lagunas, etc.) no es visible para la mayora de la gente. Por lo tanto, es un recurso con acceso libre, sujeto a la sobreexplotacin debido a la llamada tragedia de los comunes47. La conducta tpica consiste en las actividades ilegales y corruptas de extraccin, en el empleo o uso de mtodos prohibidos para la caza o pesca, haciendo uso de explosivos, medios qumicos u otros mtodos prohibidos o declarados ilcitos constituyen todo un acto ilegal. Por lo tanto el objeto de la prohibicin recae directamente sobre el sistema empleado en la caza o pesca o sobre los utensilios especficamente utilizados. La pena privativa de libertad ser no menor de tres aos ni mayor de cinco aos. DEPREDACIN DE FLORA Y FAUNA SILVESTRE PROTEGIDA (ART. 308-C DEL C.P.P.) Descripcin Tpica: Art. 308 -C: El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, races o especmenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, sin contar con la concesin, permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de aprovechamiento o extraccin, otorgada por la autoridad competente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos y con cincuenta a cuatrocientos das-multa

La proteccin jurdica de la depredacin de la flora y fauna silvestre protegidas por el Art. 308-C del cdigo penal peruano y por la Ley Forestal y de Fauna Silvestre (Ley N 27308) y su Reglamento D.S. 014 2001 AG, tienen por objeto la conservacin de los recursos forestales (flora silvestre) y de fauna silvestre del pas, en la caza, captura, colecta, extraccin de productos, races o especmenes de especies de flora y fauna.
47

Se entiende por tragedia de los comunes un supuesto problema que se popularizo a partir de un dilema descrito por Garret Hardin en 1968 y publicado en la revista Science. El dilema en cuestin describe una situacin en la cual varios individuos, motivados solo por el inters personal y actuando independiente pero racionalmente, terminan por destruir un recurso compartido limitado el comn - aun cuando claramente es el caso que no es en el inters de ellos -ya sea como individuos o en conjuntoque tal destruccin suceda.

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En el caso de depredacin de especies de flora y fauna, el Art. 149 de la Ley N 28611 (Ley General del Ambiente), se exige que al momento de hacerse denuncia penal esta deba ser acompaada por la opinin fundamentada de las entidades sectoriales respecto de si existe o no infraccin a la legislacin ambiental, sin embargo, es preciso advertir, al amparo del principio de fragmentariedad del derecho penal, que no toda infraccin administrativa supone la comisin de un ilcito penal, en consecuencia, no se exige que la conducta del procesado contenga o no una infraccin administrativa a la legislacin ambiental, sino que ms bien, requiere que el titular de la accin penal o los responsables de las entidades sectoriales correspondientes (Ministerio de Agricultura, Ministerio del Ambiente, SERNANP, etc.) establezcan cules son los productos, races o especmenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, o si las especies para las que se pretende atencin se encuentra legalmente protegidas, en tal sentido, se requerir que el informe sectorial en mencin nos indique: - Si la especie de flora y/o fauna silvestre se encuentra legalmente protegida por una norma especial. - Si la norma de proteccin requerida se aplica para el espacio geogrfico en el que se ha realizado dicha extraccin. Los bienes protegidos por la legislacin nacional por el Art. 308 -C son los especmenes de flora y/o fauna silvestre, cuando no cuentan con la concesin, permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de aprovechamiento o extraccin, otorgada por la autoridad competente. Una de las formas ms habituales de proteccin de la flora y fauna son las reas Naturales Protegidas por el Estado. A estas reas protegidas se considera la zona de amortiguamiento alrededor del territorio para protegerlo, en la catalogacin de especies de flora y fauna ocurre algo similar una legislacin nacional para protegerlo. Adems, es una forma de dar "valor" a esa especie. Las especies protegidas son especies amenazadas. Las amenazas pueden ser de diversa naturaleza: por una excesiva recoleccin o caza, porque su hbitat desaparece o se fragmenta, porque se ven amenazados por plagas, por competencia con otras especies introducidas, porque el que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, races o especmenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, no cuentan con la concesin, permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de aprovechamiento o extraccin, otorgada por la autoridad competente. Para este caso, el agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos y con cincuenta a cuatrocientos das-multa. Adems, el grado de amenaza puede ser distinto. Algunas especies tendrn amenazas ms fuertes o sus poblaciones se reducirn ms rpidamente. Incluso pueden darse casos en que la especie se conserva porque s, aunque su amenaza no sea excesiva, son especies plus de los ecosistemas. El Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado (SINANPE) es el conjunto de las reas naturales protegidas bajo administracin directa del gobierno central, orgnicamente, el sistema se encuentra bajo la jurisdiccin del Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado (SERNANP), entidad bajo jurisdiccin del Ministerio del Ambiente.

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El marco legal que rige las reas Naturales Protegidas tiene cuatro pilares: - Primer pilar: la ms importante la Constitucin Poltica de 1993, que reconoce la necesidad de la conservacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas y la obligacin del Estado de garantizarlo. - Segundo pilar: La Ley de reas Naturales Protegidas (Ley N 26834), aprobada en 1997, para la gestin y conservacin de las reas naturales protegidas del pas. En esta norma se define el concepto de rea natural protegida, se disea el SINANPE, se especifican los instrumentos de manejo y utilizacin sostenible y se describen los diferentes mecanismos de participacin y de planificacin. - Tercer pilar: El Plan Director (1999), da el marco conceptual, define las polticas y la planificacin estratgica para la gestin del SINANPE. - Cuarto pilar: el Reglamento de la Ley de reas Naturales Protegidas en el 2001, que detalla y precisa las normas contenidas en la Ley de reas Naturales Protegidas. As mismo, para septiembre de 2009, el SINANPE est integrada por 64 reas naturales protegidas (19'179,035.09 ha, un 14.92% del territorio nacional). Las reas protegidas del Per pueden clasificarse: A. De acuerdo a su administracin en tres grupos: Las ANP que pertenecen al sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado, administradas por el Gobierno Nacional. Las reas de conservacin regionales (ACR), administradas por los Gobiernos Regionales. Las reas de conservacin privadas (ACP), administradas particulares o empresas privadas en coordinacin con el gobierno. B. Segn su condicin legal, finalidad y usos permitidos: reas de uso indirecto: son aquellas de proteccin intangible, en las que no se permite la extraccin de recursos naturales y ningn tipo de modificacin del ambiente natural. Estas reas slo permiten la investigacin cientfica no manipulativa y actividades tursticas, recreativas, educativas y culturales bajo condiciones debidamente reguladas. Son reas de uso indirecto: Parques Nacionales (PN): creados en reas que constituyen muestras representativas de las grandes unidades ecolgicas del pas. En ellos se protege la integridad ecolgica de uno o ms ecosistemas, las asociaciones de flora y fauna silvestre, los procesos sucesionales y evolutivos, as como caractersticas paisajsticas y culturales. Santuarios Nacionales (SN): reas donde se protege el hbitat de una especie o una comunidad de flora y fauna, as como formaciones naturales de inters cientfico y paisajstico y de importancia nacional. Santuarios Histricos (SH): reas sobresalientes de la historia nacional. donde se desarrollaron hechos por personas

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 reas de uso directo: son aquellas que permiten el aprovechamiento de recursos naturales, prioritariamente por las poblaciones locales, bajo los lineamientos de un Plan de Manejo aprobado y supervisado por la autoridad nacional competente. Son reas de uso directo: Bosques de Proteccin (BP): reas que se establecen para proteger las cuencas altas o colectoras, las riberas de los ros y de otros cursos de agua y, en general, para proteger contra la erosin a las tierras frgiles que as lo requieran. Cotos de Caza (CC): son reas destinadas al aprovechamiento de la fauna silvestre a travs de la prctica regulada de la caza deportiva. Refugios de Vida Silvestre (RVS): reas que requieren intervencin activa para garantizar el mantenimiento y recuperacin de hbitats y poblaciones de determinadas especies. Reservas Nacionales (RN): reas destinadas a la conservacin de la diversidad biolgica y la utilizacin sostenible, incluso comercial, de los recursos de flora y fauna silvestre bajo planes de manejo. Reservas Paisajsticas (RP): reas donde se protege ambientes cuya integridad geogrfica muestra una relacin armoniosa entre el hombre y la naturaleza, albergando por ello importantes valores naturales, culturales y estticos. Reservas Comunales (RC): reas destinadas a la conservacin de la flora y fauna silvestre en beneficio de las poblaciones rurales vecinas las cuales, por realizar un uso tradicional comprobado, tienen preferencia en el uso de los recursos del rea. Zonas Reservadas (ZR): adems de las categoras mencionadas, se establecen de forma transitoria en aquellas reas que, reuniendo las condiciones para ser consideradas como reas naturales protegidas, requieren la realizacin de estudios complementarios para determinar, entre otras cosas, su extensin y categora.

El Grfico 7, menciona a la biodiversidad como el bien jurdico protegido por la legislacin nacional, toda vez que la diversidad biolgica son bienes jurdicos ambientales protegidos fundamentales para la vida. Dichos recursos son inalienables, imprescriptibles, inembargables, sin perjuicio de los tratados. El libro rojo 48 de las plantas endmicas que debe contar con carcter de urgencia la Regin Junn, va a ser una herramienta fundamental para determinar las medidas necesarias para la conservacin de la flora y fauna. El trmino "vida silvestre49, en realidad, es una frase que se origina por traduccin literal de la palabra inglesa "wildlife"; la unin de dos trminos: la vida y lo que es silvestre. En la actualidad, el concepto inicial de "vida silvestre" se ha ido ampliando para incluir
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BirdLife International (1992) Aves Amenazadas de las Amricas. (Libro rojo de la IUCN-World Conservation Union) Cambridge, UK: BirdLife International
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En espaol, el trmino silvestre est ms asociado a plantas que a animales: plantas y flores silvestres, por ejemplo). La frase que, en espaol, ms se aproxima a la idea de la palabra inglesa wildlife es la de fauna salvaje. Pgina | 81

no solamente la fauna sino tambin a la flora y ecosistemas (incluso paisajes). Grfico N 7: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: Elaboracin propia Flora silvestre, es el conjunto de plantas que abarcan distintos territorios o ambientes (hbitats) que se desarrollan de manera natural sin intervencin del hombre. Fauna silvestre, es el conjunto de animales que no han recibido la domesticacin o cra por los hombres o que posteriormente han adquirido la condicin silvestre en escapes accidentales o por razn de programas de repoblacin de fauna.

Cuando el bien jurdico penalmente protegido biodiversidad se encuentra expuesta a una excesiva recoleccin o caza, ocasiona la fragmentacin de su hbitat, ms an cuando estos especmenes de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, no cuentan con la concesin, permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de aprovechamiento o extraccin, otorgada por la autoridad competente, en este caso inmediatamente debe intervenir en una sorpresiva actuacin, el Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas (SERNANP), en coordinacin con la Fiscala de la Nacin y la Polica Ecolgica y proceder a su decomiso por la dudosa procedencia de la flora y fauna silvestre protegida. La conservacin de este bien jurdico biodiversidad por las normas nacionales, favorece el desarrollo sostenible de las poblaciones locales y de la regin, mediante el manejo adecuado de los recursos naturales, el desarrollo del ecoturismo y la investigacin.

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TRFICO ILEGAL DE RECURSOS GENTICOS (ART. 308-D DEL C.P.P.) Descripcin Tpica: Art. 308 -D: El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa exporta o reexporta en forma no autorizada, recursos genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa. La misma pena ser aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su cooperacin no se hubiera podido cometer las actividades sealadas en el primer prrafo, y asimismo al que las dirige u organiza. Para analizar este tema definiciones siguientes: nuevo en el mbito jurdico debemos conocer las

Recursos Genticos: es todo material de naturaleza biolgica que contenga informacin gentica de valor real o potencial y de utilidad real potencial. Material Gentico: Segn el Convenio sobre Diversidad Biolgica: "Es todo material de origen vegetal, animal, microbiano o de otro tipo, que contenga unidades funcionales de la herencia", y son los estados tienen la facultad de regular el acceso a los recursos genticos y est sometida a la legislacin nacional.50

La norma nacional tutela los recursos genticos conservados en condiciones ex situ e in situ, de sus productos derivados o, de sus componentes intangibles, con fines de investigacin, prospeccin biolgica, conservacin, aplicacin industrial o aprovechamiento comercial, entre otros. El Estado peruano mediante Ley N 29263 modifica el Art. 308 -D del Cdigo Penal peruano, donde protege la conservacin de los recursos genticos de las especies de flora y/o fauna silvestre, evitando su extincin y vulnerabilidad, los cuales son considerados como bien jurdico penalmente protegido, as mismo al agente que a sabiendas financia, dirige u organiza el trfico ilegal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa. Esta circunstancia, obliga al Estado peruano generar instituciones acadmicas de
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Convenio sobre la Diversidad Biolgica. Junio de 1992. Artculo 15. Acceso a los recursos genticos. Pgina | 83

bancos de semillas, de propagacin in vitro o micro propagacin, que permitir la clonacin o multiplicacin de plantas a partir de fragmentos muy pequeos del material original, de esta manera dar impulso a la biologa molecular que permitirn realizar un seguimiento a nivel gentico de las distintas poblaciones conservadas y garantizar as su conservacin de la flora silvestre La diversidad gentica es la base de la capacidad de los organismos para adaptarse a los cambios en su medio ambiente a travs de la seleccin natural. Las poblaciones de flora y fauna silvestre con poca variacin gentica son ms vulnerables a la aparicin de nuevas plagas o enfermedades, contaminacin, cambios climticos y destruccin del hbitat debido a actividades humanas o a otros acontecimientos catastrficos. La incapacidad de adaptarse a las condiciones cambiantes aumenta mucho el riesgo de extincin. La ordenacin de la conservacin gentica orientada a salvar la diversidad gentica adaptable debe basarse en el conocimiento de la base gentica de adaptacin. El Grfico 8, considera como bienes jurdicos tutelados los recursos genticos de flora silvestre y los recursos genticos de fauna silvestre (Art. 308 -D trfico ilcito de recursos genticos). Grfico N 8: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: Elaboracin propia Conservar la diversidad gentica de las especies silvestres tanto de flora y fauna, es una forma de mantener un reservorio de respuesta al ecosistema, que permita la adaptacin y la supervivencia de las especies del sistema ecolgico. As entonces, la diversidad gentica de las poblaciones naturales sensibles que poseen
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un alto grado de diversidad gentica de flora y fauna garantiza la condicin silvestre de maduracin y crea un reservorio gentico con gran diversidad para el pas y genera los mecanismos de acceso a los recursos genticos y al conocimiento tradicional deben asegurar la conservacin y el uso sostenible de la diversidad biolgica51 Sin embargo, el trfico ilegal de estos recursos genticos atentan contra la estabilidad del ecosistema global, por eso el Cdigo Penal Peruano en el Ttulo XIII Art. 308 -D, establece los "Delitos sobre el trfico ilegal de recursos genticos", determina que "el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta en forma no autorizada, recursos genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa. Para que el delito se tipifique como delito penal, debe hacer referencia al uso o aprovechamiento ilcito (dentro de esto el comercio o el trfico ilegal) de recursos genticos de flora y fauna silvestre que hayan sido categorizadas o declaradas como amenazadas o en va de extincin por la legislacin nacional. El agente puede ser cualquier persona, pero tambin se puede presumir al servidor pblico quien a sabiendas financia, o coopera para el trfico ilegal de los recursos genticos, vulnerando as la legislacin nacional. El Per es el sexto pas megadiverso del planeta y posee una gran biodiversidad que contiene recursos genticos que son utilizados como materia prima en los procedimientos de investigacin y desarrollo de una multiplicidad de campos e industrias como la agricultura, farmacutica, biotecnologa, entre otros. En 1996 se aprob la Decisin 391-Rgimen Comn sobre Acceso a los Recursos Genticos en el contexto de un fuerte debate internacional por diversos casos de biopiratera (entendida como la apropiacin de recursos y/o conocimientos tradicionales de comunidades sin la autorizacin correspondiente). Dicha decisin estableci que para acceder a los recursos es necesario celebrar un contrato de acceso entre el interesado (usuario) y el Estado. Sin embargo, la falta de reglamentacin interna ha impedido una aplicacin efectiva. CONCORDANCIAS AL ART. 308: Const.: art. 66 a 69; C.M.A.: art. 125 y 126; Ley N 26689 art. 2; COMENTARIO52 1. Generalidades

A nuestro entender, se ha mejorado la sistemtica, pues los delitos contra el bien jurdico medio ambiente son, por lo general, delitos de peligro, dado que la especial naturaleza del bien jurdico, su fragilidad y trascendencia, no permiten esperar para su proteccin a que resulte lesionado, mientras que los delitos contra la flora y la fauna son, por lo general, delitos de lesin (aunque tambin se ponga en peligro la conservacin de especies) no contra el medio ambiente, en cuanto tal, sino contra algunos de los seres vivos que en l tienen su hbitat.
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Declaracin del Cusco, del grupo de pases megadiversos afines, sobre acceso a recursos genticos, conocimiento tradicional y derechos de propiedad intelectual cusco, 29 de noviembre de 2002 52 Herrero Pons Jorge/Pineda Gaviln Willy, Derecho Ambiental, 2011, Ediciones Jurdicas, Lima-Per Pgina | 85

En consecuencia, el bien jurdico protegido por este delito no es el medio ambiente en su sentido propio de equilibrio de los sistemas naturales, sino la flora y la fauna, desde la perspectiva de la conservacin de las especies, o en definitiva lo que se ha denominado biodiversidad. Seala CASQUERO SUBIAS que aquello que hasta hace poco constitua una inquietud para la comunidad cientfica o grupos minoritarios se ha convertido hoy da en un reto acuciante para la accin del hombre. La explotacin econmica incontrolada, el trance de extincin y desaparicin en que se encuentran determinadas especies, el desarrollo del comercio ilegal de animales y plantas, casi tan lucrativo (sobre todo el primero) y menos peligroso que el de drogas o de armas, as como la progresiva degradacin de hbitats y entornos naturales, son causa del agotamiento de estos recursos naturales, lo que obliga a admitir, sin discusin, que la poltica para su conservacin debe de ser uno de los ejes rectores y uno de los principales cometidos de los poderes pblicos". Las especies animales protegidas no son gneros prohibidos en sentido estricto, puesto que no lo considera as el Convenio de Washington, sino que se trata de animales que requieren la previa concesin y presentacin de un permiso de exportacin y de importacin que nicamente se concede una vez satisfechos una serie de requisitos muy estrictos. El Convenio admite el comercio de especmenes, pero sometido necesariamente a unos rigurosos y formales requisitos muy estrictos. En el Convenio de Washington, en el artculo VIII, se indica solamente en este sentido que: Las partes adoptarn las medidas apropiadas para velar por el cumplimiento de sus disposiciones y para prohibir el comercio de especmenes en violacin de las mismas. Estas medidas incluirn: a) sancionar el comercio, o la posesin de tales especmenes, o ambos, y b) prever la confiscacin o devolucin al Estado de exportacin de dichos especmenes. Traficar con los animales ha pasado a constituir un negocio de grandes proporciones econmicas, que en su mayor parte es clandestino, y se ha convertido en un negocio tan poderoso como el de las drogas, aunque con menos riesgo. En todo caso, constituye la tercera clase de contrabando ms rentable, despus de las drogas y de las armas. Los pases del Tercer Mundo, sucesivo punto de referencia de las especies protegidas ms afectadas por este tipo de contrabando, ganan muy poco con el expolio de su fauna. En Amrica del Sur, por ejemplo, se paga al cazador local 80 $USA por una piel de cocodrilo que se vende a un intermediario por un precio que oscila entre 400 y 800 dlares, y por ltimo, en los mercados europeos se fabrican unas diez carteras de piel de cocodrilo, cada una de las cuales se vende a 2,000 dlares. Por otra parte, la demanda de especies exticas supuso en 1990 la compraventa de ms de 40,000 simios y primates en el mundo, la mayora de los cuales tuvieron que ser previamente arrebatados de sus entornos tropicales, con un balance dramtico, ya que por cada mono "situado" en Europa o en Amrica por los traficantes, al menos siete congneres ms han tenido que morir en el transcurso de la captura , el transporte, a causa del estrs; la mala alimentacin o, simplemente, la pena o melancola, etc. La moda excntrica y en auge de tener animales exticos a "domicilio", para "mimados", y, por otro lado, el mercado de las muy diversas pieles "nobles" de los distintos animales salvajes, o el trfico del marfil de los elefantes o el cuerno de rinocerontes, hace, efectivamente, que miles de animales se sacrifiquen por estas causas todos los
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aos. As, por ejemplo, en frica existan 1,3 millones de elefantes en el ao 1970, y en la actualidad slo quedan 600,000 ejemplares escasos, habiendo incluso desaparecido al menos de ocho pases del continente donde antes existan; lo mismo podramos decir con los pjaros exticos como los loros, o los rinocerontes, etc. En relacin con estos ltimos animales, de los ms de 65,000 rinocerontes negros y varios miles de rinocerontes blancos que existan hace veinte aos en frica, actualmente slo quedan en este continente aproximadamente 1,800 de la especie negra y 31 de la especie blanca, siendo la poblacin mundial total de rinocerontes no superior a 6,000 ejemplares (entre frica y Asia). Muchos rinocerontes se han exterminado como consecuencia del codiciado trfico de sus apreciados cuernos (unicornios). Lo mismo podemos indicar de los tigres, ya que actualmente slo quedan a nivel mundial 7,000 ejemplares. En la India, donde vive el 60 por 100 de la poblacin mundial de tigres, debido a la caza furtiva y a la escasez de hbitats, se estn diezmando estos majestuosos mamferos a un ritmo que no se crea posible hace unos aos. En relacin con los chimpancs, segn las ltimas estimaciones, slo existen unos doscientos mil ejemplares repartidos entre veintin pases africanos. Estos animales estn amenazados tanto por la caza furtiva como por la destruccin de las selvas tropicales. Para conseguir un "beb", los furtivos matan a la madre, venden su carne en los mercados locales y obtienen de los traficantes extranjeros unas ocho mil pesetas por la cra. Una vez en Estados Unidos o Europa, su precio puede ser de unos tres millones de pesetas, estimndose que a este ritmo dentro de unos cincuenta aos no habr un solo ejemplar de chimpanc, que comparten con los humanos el 90 por 100 de su patrimonio gentico y que son por ello utilizados como ltimos cobayos, sobre todo en experimentos relacionados con la obtencin de una vacuna contra el S.I.D.A. En la reunin bianual de la conferencia C.I.T.E.S. Convention on Internatinal Trade of Endangered Species celebrada en Ginebra (marzo de 1994) se puso en evidencia notoria que China, Corea del Sur y Taiwn son consumidores de productos de tigre y de rinoceronte. En China, por ejemplo, se elaboran medicamentos obtenidos de sus propios tigres. Por otra parte, la apertura de la frontera entre Rusia y China ha supuesto tambin el trfico de los escasos tigres siberianos (de los que quedan solamente 200 ejemplares) y que los traficantes chinos pagan a precio de oro. Esta reunin de la CJ. T.E.S. terminara sin la recomendacin que pedan organizadores conservacionistas: sanciones comerciales a los principales pases consumidores de productos del tigre y del rinoceronte (China, Corea del Sur y Taiwn), sanciones que, por ejemplo, Estados Unidos ya est dispuesto a llevar a cabo. El saqueo a nivel mundial no slo afecta al halcn peregrino; tambin a otras rapaces. As, por ejemplo, y segn datos de la Oficina C.I.T.E.S.(reguladora del comercio internacional de especies protegidas), Japn import ms de 700 azores vivos procedentes de China, y Alemania 5,847 rapaces muertas procedentes tambin de este pas asitico. El trfico internacional de la fauna y flora silvestres es, por tanto, el causante de la disminucin masiva de numerosas especies animales y vegetales. 53 Los principales pases desde los que se produce actualmente la importacin son Blgica, Holanda y Argentina, que en muchos casos actan, a su vez, como distribuidores a otros pases.

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FITTER: la flora y fauna, vitales para el hombre, en la revista El Correo, febrero de 1988. Pgina | 87

La proteccin penal de las especies amenazadas es importante, pero ser sobre todo la concesin de ayudas econmicas y subvenciones d los pases ricos a favor de los pases africanos y asiticos para que de esta manera se pueda proteger no slo a las especies mismas, sino tambin a sus correspondientes e imprescindibles hbitats. El importante Convenio sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (C.I.T.E.S.), hecho en Washington el 3 de Marzo de 1973. Convention on International Trade o Endangered Species: C.I.T.E.S. ha tenido como noble finalidad precisamente la proteccin de la fauna y de la flora silvestres que tienen un valor esttico, cientfico, cultural, recreativo y econmico - que constituyen elementos irremplazables de los sistemas naturales de la tierra, siendo consciente que la cooperacin internacional en este mbito es esencial para la proteccin contra su explotacin excesiva mediante el comercio internacional y por tanto, paliar en lo posible la desaparicin de las especies aludidas y lograr la supervivencia de las mismas. Tambin es preciso tener en cuenta en este sentido los Convenios de Bonn de 23 de junio de 1979, sobre la Conservacin de las Especies Migratorias de Animales Salvajes54, y el de Berna de 19 de septiembre de 1979, sobre la Conservacin de la Vida Silvestre y del Medio Natural en Europa55. En el primero de ellos, es decir, el de Bonn, trata de conservar y cuando sea posible y apropiado, restaurar los hbitats que sean importantes para preservar dichas especies del peligro de extincin, as como prevenir, eliminar, compensar o minimizar en forma apropiada los efectos negativos de actividades o de obstculos que dificultan seriamente o impiden la migracin de las especies, etc. Segn este convenio, las partes que sean Estados del rea de distribucin de una especie migratoria que figure en el Apndice 1 prohibirn sacar de su ambiente natural animales de esa especie, establecindose como excepciones la captura con finalidad cientfica; cuando la captura est destinada a mejorar la propagacin o la supervivencia de la especie en cuestin, cuando la captura se efecte para satisfacer las necesidades de quienes utilizan dicha especie en el cuadro de una economa de subsistencia y cuando circunstancias excepcionales la hagan indispensable. El Convenio de Berna tiene como finalidad garantizar la conservacin de la flora y de la fauna silvestre y de sus hbitats naturales, y para ello se prohbe cualquier forma de captura intencionada, de posesin y de muertes intencionadas, as como el deterioro o la destruccin intencionados de los lugares de reproduccin o de las zonas de reposo, la destruccin o recoleccin intencionadas de huevos, donde se encuentre en la naturaleza, o su posesin, aunque estn vacos. A nivel de la Unin Europea es preciso adems citar el Reglamento 3626/1982, de 3 de diciembre, de aplicacin a la Comunidad Europea del Convenio de Washington, con sus variadas modificaciones sucesivas56. En el Convenio de Washington se incluye a la fauna en tres Apndices (I, II y II) 57
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Convencin de Bonn sobre la Conservacin de las Especies Migratorias de Animales Silvestres, hecha en Bonn el 23 de junio de 1979. 55 Convenio de Berna relativo a la Conservacin de la Vida Silvestre y del Medio Natural en Europa, hecha en Berna el 19 de septiembre de 1979 56 Reglamento C.E.E. nmero 3626/1982, relativo a la aplicacin en la Comunidad del Convenio sobre l comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (D.O.L. 348; 31 de diciembre de 1982; p. I). Se llama la atencin que este Reglamento ha sufrido modificaciones sucesivas. As, por ejemplo, en virtud del Reglamento 2295/1986, de 21 de julio. 57 Estos tres Apndices han sido sucesivamente modificados y enmendados y son tambin sucesivamente sustituidos como consecuencia de las conferencias de las partes de esta Convencin que se rene peridicamente. Pgina | 88

distintos, o apndices de tutela, a los efectos de su debida y ms eficaz proteccin en orden a su exportacin o importacin respectiva, exigiendo una serie de requisitos que varan segn que el concreto espcimen de que se trate est comprendido en cada uno de los respectivos apndices. As, en el Apndice I se incluyen todas las especies en peligro de extincin que son o pueden ser afectadas por el comercio. El comercio de estas especies deber estar sujeto a una reglamentacin particularmente estricta a fin de no poner en peligro an mayor la supervivencia, y se autorizar solamente bajo circunstancias excepcionales. (En este Apndice se incluyen, por ejemplo, los monos antropoides, los pandas gigantes, los guepardos, los leopardos, los elefantes asiticos, los rinocerontes, etc.) En el Apndice II se incluir: a) todas las especies que, si bien en la actualidad no se encuentran necesariamente en peligro de extincin, podrn llegar a esta situacin a menos que el comercio en especmenes de dichas especies est sujeto a una reglamentacin estricta a fin de evitar una utilizacin incompatible con su supervivencia, y b) aquellas otras especies no afectadas por el comercio, que tambin debern sujetarse a reglamentacin con el fin de permitir un eficaz control del comercio en las especies a que se refiere el subprrafo a) del presente prrafo. (Se incluyen en este Apndice, por ejemplo, los delfines, las nutrias, el cocodrilo, las marsopas, etc.). Finalmente, en el Apndice III, se incluyen todas las especies que cualquiera de las partes manifieste que se hallan sometidas a reglamentacin dentro de su jurisdiccin con el objeto de prevenir o restringir su explotacin, y que necesitan la cooperacin de otras partes en el control de su comercio. El Convenio establece no la prohibicin en s, sino, por el contrario, una serie de requisitos muy estrictos en cada uno de los casos y segn se trate de especmenes comprendidos en uno u otro apndice. Voy a realizar un breve resumen de estos requisitos. Si se trata de un espcimen incluido en el Apndice 1, se requerir la previa concesin y presentacin de un permiso de exportacin, el cual nicamente se conceder una vez satisfechos los siguientes requisitos (art. III): a) Requisito de supervivencia Que la autoridad cientfica del Estado de exportacin haya manifestado que esa exportacin no perjudicar la supervivencia de dicha especie. b) Requisito de la no vulneracin de la legislacin interna del Estado de exportacin Que una autoridad administrativa del Estado de exportacin haya verificado que el espcimen no fue objeto de contravencin de la legislacin vigente en dicho Estado sobre proteccin de su fauna y flora. c) Requisito de la integridad fsica en relacin con el transporte Que una autoridad administrativa del Estado de exportacin haya verificado que todo espcimen vivo ser acondicionado y transportado de manera que se reduzca al mnimo el riesgo de heridas, deterioro en su salud o maltrato.

d) Requisito del previo permiso de importacin Que una autoridad administrativa del Estado de exportacin haya verificado que un permiso de importacin para el espcimen haya sido concedido.

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El permiso de importacin nicamente se conceder una vez satisfechos los siguientes requisitos: a) que una autoridad cientfica del Estado de importacin haya manifestado que los fines de importacin no sern en perjuicio de la supervivencia de la especie; b) que la autoridad cientfica del Estado de importacin haya verificado que" quien propone recibir un espcimen vivo lo podr albergar y cuidar adecuadamente, y c) que la autoridad administrativa del Estado de importacin haya verificado que el especmen no ser utilizado para fines primordialmente comerciales. Si se trata de un espcimen incluido en el Apndice II los requisitos son iguales, a excepcin del previo permiso de importacin, que no se exige expresamente (art. IV). Si se trata de un espcimen incluido en el Apndice III, los requisitos son tambin los mismos a excepcin del requisito de la integridad fsica en relacin con el transporte y del previo permiso de importacin, ya que los requisitos para estos supuestos no se exigen expresamente (art. V). Tanto el Estado de exportacin como el de importacin deben, una vez comprobada la clase de espcimen, otorgar, en su caso y si as procede, la correspondiente documentacin - documentacin C.I.T.E.S. - para que la correspondiente especie protegida pueda ser exportada e importada. En el caso de que si hay controversias entre ambos Estados o interpretaciones dispares, a tenor de lo preceptuado en el artculo XVIII del propio Convenio, debern resolverse mediante la negociacin entre las partes.58 Establece el Convenio de Washington un rgimen de "exenciones". La "exencin" ms importante es la que hace referencia a cundo un especmen ha sido "criado en cautividad". El concepto de la "crianza en cautividad" tiene por sus consecuencias una gran importancia a estos efectos, porque entiende, con acierto, el Convenio de Washington que un animal, aunque se trate de una especie amenazada, por el hecho de criarse en cautividad, obviamente, tiene as una cierta garanta y proteccin, puesto que ha obligado a la persona humana, es decir, al hombre, a emplear medios tcnicos muy costosos para recobrar y conseguir a ese animal, y porque se entiende que ese animal se seguir perpetuando y no extinguindose, ya que el conseguirlo ha originado una enorme cantidad de tiempo y cuantiosos gastos econmicos de toda ndole. La "crianza en cautividad" de los animales se efecta si la especie en cuestin se halla amenazada en su hbitat original y existe un programa de cra en cautividad viable desde todos los puntos. Tambin puede existir "crianza en cautividad" sin que la especie est amenazada. Muchos laboratorios de investigacin, zoos, etc., siguen comprando, por ejemplo, jvenes chimpancs que son considerados fraudulentamente, con posterioridad, como "crianza en cautividad". Presenta muchas dificultades, en verdad, el calificar jurdicamente a un animal cmo "crianza en cautividad", y pueden existir al respecto fraudes.
58

As, por ejemplo, el caso entre Holanda-Espaa en 1993, en relacin con un rinoceronte criado en Cautividad en Holanda y exportado a Espaa para su exhibicin en un circo. Holanda emiti, en principio, su documentacin C.I.T.E.S. para exportar al citado animal, pero posteriormente indic que si hubiese conocido que su destino era para un circo no hubiera emitido la documentacin C.I.T.E.S. (la ltima decisin de Holanda es equivocada, porque, segn el Convenio de Washington, si el animal ha sido criado en cautividad y se exhibe en un parque zoolgico o circo, puede ser exportado) Por su parte, Espaa expidi la correspondiente documentacin C.I.T.E.S. a considerar, con acierto, que se trataba de un espcimen criado en cautividad y con destino a un circo.

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En este sentido, el Laboratorio de Inmunohematologa de la Universidad Catlica del Sagrado Corazn, en Roma, ha propuesto la tcnica del D.N.A., que permite establecer el perfil gentico de cada individuo y confirmar o desmentir, en su caso, los lazos de parentesco en el seno de un grupo de animales criados en cautividad (bastara para ello solamente con algunos pelos del animal para realizar un anlisis del material hereditario). En el artculo VII, nmero 5, del Convenio se precepta que cuando una autoridad administrativa del Estado de exportacin haya verificado que cualquier especmen de una especie animal ha sido criado en cautividad o que cualquier espcimen de una especie vegetal ha sido reproducida artificialmente, o que sea una parte de ese animal o planta o que se ha derivado de uno u otra, un certificado de esa autoridad administrativa a ese efecto ser aceptado en sustitucin de los permisos exigidos en virtud de las disposiciones de los artculos III, IV o V. Asimismo, se indica en este mismo artculo VII, punto 7, que una autoridad administrativa de cualquier Estado podr dispensar con los requisitos de los artculos III, IV y V y permitir el movimiento, sin permisos o certificados, de especmenes que formen parte de un parque zoolgico, circo 59, coleccin zoolgica o botnica ambulante u otras exhibiciones ambulantes, siempre que: a) b) c) El exportador o importador registre todos los detalles sobre estos especmenes con la autoridad administrativa. Los especmenes estn comprendidos en el nmero 2 o 5 del presente artculo. La autoridad administrativa haya verificado que cualquier especmen vivo ser transportado y cuidado de manera que se reduzca al mnimo el riesgo de heridas, deterioro en su salud o maltrato.

Entiende pues, con acierto Convenio de Washington que los parques zoolgicos y los circos son precisamente una parte importante para proteccin de las especies en vas de extincin. En el artculo VIII60 se dispone que las partes adoptarn las medidas adecuadas para velar por el cumplimiento de sus disposiciones y para prohibir el comercio de especmenes en violacin de las mismas. Estas medidas incluirn; a) b) Sancionar el comercio o la posesin de tales especmenes, o ambos. Prever la confiscacin especmenes. o devolucin al Estado de exportacin de dichos

El Convenio internacional, lgicamente, no especifica el tipo de sancin a imponer, es decir, si tiene que ser una sancin penal o una sancin administrativa.

59

El Convenio de Washington ha tenido en consideracin, sin duda, a los animales que se exhiben y se presentan en los espectculos de circo, posiblemente porque en Estados Unidos tradicionalmente acta el muy prestigioso, influyente y clebre circo "Ringling Bros. And Bamum & Bailey", y adems, sobre-todo, porque entiende el Convenio de Washington que los animales son en cierta manera protegidos ya en el circo. 60 En este nmero se establece que cuando la autoridad administrativa del Estado de exportacin o de reexportacin haya verificado que un espcimen fue adquirido con anterioridad a la fecha en que entraron en vigor las disposiciones de la presente Convencin respecto a ese espcimen, las disposiciones de los artculos III, IV y V no se aplicarn a ese espcimen sin la autoridad administrativa expide un certificado a tal efecto.

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2.

Bien jurdico

El bien jurdico tutelado es la biodiversidad, la conservacin de las especies, como parte integrante de los recursos naturales sin los cuales, en muchos casos, el medio ambiente natural sufre alteraciones irreparables. Se busca conservar la vida de los seres vivos que tienen su hbitat en un medio ambiente equilibrado. Sin embargo, es necesario tener presente que el inciso 3 del art. 308 establece una circunstancia agravante destinada a tutelar no slo la biodiversidad sino, tambin, el medio ambiente desde el momento en que castiga el uso de sustancias txicas para la caza, captura, recoleccin o extraccin de especies de flora y fauna. 3. Tipo objetivo

Sujeto activo El sujeto activo del delito puede ser cualquiera, sin que se exija especialidad alguna. Sujeto pasivo El sujeto pasivo, como sucede por lo general en los delitos de este ttulo, es la colectividad. Accin tpica La accin tpica consiste en cazar, capturar, recolectar, extraer o comercializar especies de flora o fauna que estn legalmente protegidas. El objeto material del delito lo constituyen las especies de flora o fauna que estn protegidas legalmente. Para interpretar adecuadamente este tipo penal en blanco el juzgador habr de remitirse a las normas administrativas que establecen qu especies se encuentran bajo un rgimen especial de proteccin. La accin tpica puede realizarse de varias formas. Para un mejor anlisis pasaremos a definir cada una de ellas: Por cazar ha de entenderse el buscar o seguir a los animales para cogerlos o matarlos. Capturar debe entenderse como atrapar a un animal vivo. Recolectar es recoger semillas o productos derivados de ellas. Este verbo est referido a especies vegetales. Extraer: de acuerdo al arto 48 de la Ley Forestal y de Fauna Silvestre (D. Ley N 21147 del 13-05-1975) se establece: la extraccin de los productos de la fauna silvestre comprende la accin de cazar o capturar animales silvestres, as como recolectar sus huevos o desechos. Comercializar: ha de interpretarse en el sentido de negociar con las especies protegidas con nimo de lucro. 4. Tipo subjetivo

Slo se admite la comisin dolosa. El agente ha de tener el conocimiento de que la especie de flora o fauna que es objeto de su ilcita actividad est protegida legalmente.
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5.

Consumacin

El delito se consuma desde el momento en que se lleva a cabo cualquiera de las actividades prohibidas (cazar, capturar, recolectar, extraer o comercializar) siempre y cuando tenga como objeto especies de flora o fauna legalmente protegidas. No se admite la tentativa. 6. a) Circunstancias agravantes especficas El hecho se comete en periodo de produccin de semillas o de reproduccin o crecimiento de las especies: la razn de esta agravacin radica en la actitud del agente que no repara en atacar los principales mecanismos de reproduccin y regeneracin de las especies de flora o fauna. El hecho se comete contra especies raras o en peligro de extincin: Se busca preservar las especies de flora y fauna que ya han sufrido una depredacin indiscriminada, por lo que se encuentran en peligro de extincin.

b)

En el caso de las especies raras, estas no requieren encontrarse al borde de la extincin para que su caza, captura, recoleccin o comercializacin sea castigada con mayor severidad. Se tutela en este caso su valor cientfico o su singularidad. El objeto del delito son las especies o subespecies de flora o fauna amenazadas. Las especies amenazadas se clasifican en: a) especies en peligro de extincin, categora reservada para aquellas cuya supervivencia es poco probable si los factores causales de su actual situacin siguen actuando; b) especies (subespecies o poblaciones) sensibles a la alteracin de su hbitat, referida a aquellas cuyo hbitat caracterstico est particularmente amenazado, en grave regresin, fraccionado o muy limitado; c) vulnerables, categora destinada a aquellas que corren el riesgo de pasar a las categoras anteriores en un futuro inmediato si los factores adversos que actan sobre ellas no son corregidos; d) intensidad especial, categora en la que se podrn incluir las que, sin estar contempladas en ninguna de las precedentes, sean merecedoras de una atencin particular en funcin de su valor cientfico, ecolgico, cultural o por su singularidad. El hecho se comete mediante el uso de explosivos o sustancias txicas.

En este supuesto tpico agravado se pretende evitar daos conexos a la depredacin de las especies de flora o fauna. En otras palabras a la proteccin penal de la biodiversidad se suma el inters por preservar el medio ambiente de la contaminacin. 7. 1. Jurisprudencia Nacional Al no haberse probado que los procesados sean integrantes de una organizacin y autores de la caza de vicuas en un nmero mayor a las que aparecen en las actas de hallazgo de incineracin, es del caso modificar la pena disminuyndola. Exp. N 4407-97. Apurmac. 1ra Sala Penal Transitoria Corte Suprema de Justicia. 2. Se encuentra fehacientemente acreditada la comisin del delito y la responsabilidad penal del procesado, quien pese a tener conocimiento de la prohibicin de la venta de almejas comercializaba dicho producto. Exp. N1999-98. Lima.

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6.2.

FORMAS AGRAVADAS (ART. 309 DEL C.P.P.)

Descripcin tpica: Art. 309 : En los casos previstos en los artculos 308,308-A, 308-B, 308-C, la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos cuando el delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos: 1. 2. Cuando los especmenes, productos, recursos genticos, materia del ilcito penal proviene de reas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas para la extraccin de flora y/o fauna silvestre, segn corresponda. Cuando los especmenes, productos o recursos genticos, materia del ilcito penal proviene de las reservas intangibles de comunidades nativas o campesinas o pueblos indgenas en situacin de aislamiento o de contacto inicial, segn corresponda Cuando un funcionario o servidor pblico que omitiendo funciones autoriza, aprueba o permite la realizacin de este hecho delictivo en su tipo bsico, o permite la comercializacin, adquisicin o trasporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos. Mediante el uso de armas, explosivos o u sustancias txicas

3.

4.

Para analizar el Art. 309 , es necesario considerar los casos previstos en los artculos 308, 308 -A, 308 -B, 308 -C, del Cdigo Penal peruano, en las siguientes consideraciones: a. Considera como trfico ilegal: Comercializar, negociar, particularmente con algo ilegal o de forma irregular, es decir el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta sin un permiso o certificado vlido de la autoridad competente, especies de flora y fauna silvestre protegida (Art. 308 y 308 -B). Considera como extraccin ilegal: a las actividades de extraccin de especies de flora y fauna acutica que no se ajustan a las leyes nacionales del pas, es decir las actividades ilegales y corruptas que pueden abarcar desde la extraccin y el transporte hasta la industrializacin y comercializacin de la biodiversidad protegida (Art. 308 -B), bajo las siguientes circunstancias: Sin contar con el respectivo permiso de la autoridad competente. Exceder el lmite de captura por embarcacin asignada por la autoridad competente. Utiliza explosivos, medios qumicos u otro medio prohibido o ilcito.

b.

c.

Considera como depredacin: como una relacin de explotacin irracional e indiscriminada de flora y fauna silvestre protegida por la legislacin nacional, y se produce cuando la especie humana se beneficia caza,, captura, colecta, extrae o posee productos, races o especmenes de especies de flora y/o fauna silvestre sin contar con la concesin, permiso, licencia o autorizacin por la autoridad competente y en estas circunstancias la flora y fauna silvestre se perjudica o se elimina o se extingue (Art. 308 -C).

Las formas agravadas que menciona el Art. 309 del Cdigo penal peruano, se dan bajo los siguientes supuestos: 1-A. Cuando los especmenes, productos, recursos genticos, materia del ilcito penal proviene de reas naturales protegidas de nivel nacional:
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El Per cuenta con reas Naturales Protegidas administradas por el SINANPE (Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado), que de acuerdo a sus objetivos y tamao, existen tres tipos categoras de reas naturales: - Zonas Intangibles, las zonas intangibles son aquellas en las que se prohbe todo uso directo de los recursos, es decir no se puede adquirir, vender, transportar, almacenar, importar, exportar o reexportar, los recursos genticos, excepto que slo permite realizar investigacin cientfica y turismo controlado y tenemos a los parques nacionales, santuarios nacionales y santuarios histricos. - Zonas de Uso Controlado, se encuentran las reservas nacionales, reservas comunales y cotos de caza, y son aquellas reas en las que se aprovecha los recursos genticos de fauna silvestre de manera sostenida, bajo la supervisin del Estado, es decir el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta, con el permiso, licencia o autorizacin de la autoridad competente en el marco de la legislacin nacional vigente. - Zonas Reservadas, son aquellas reas que estn temporalmente protegidas mientras se define su categora de uso ms apropiada. 1-B. Zonas vedadas para la extraccin de flora y/o fauna silvestre El tipo penal seala que el sujeto activo de este delito es aquel que: extrae especies de flora y fauna acutica (Art. 308 -B) protegida por la legislacin nacional en pocas, cantidades, tallas y zonas que estn vedadas, toda vez que ocasiona la disminucin de la biomasa quebrando el equilibrio de la cadena alimenticia e impactando negativamente sobre actividades econmicas de supervivencias de las poblaciones locales, constituye un dao ambiental grave en ecosistemas frgiles como las ANP, incluso en algunos casos puede existir prdidas irreparables como es el caso de la erosin gentica y los procesos evolutivos por la destruccin de especmenes sobresalientes. A ello debemos aadir el dao a la calidad de vida de las personas de la zona de amortiguamiento de un rea natural protegida. 2. Cuando los especmenes, productos o recursos genticos, materia del ilcito penal proviene de las reservas intangibles de comunidades nativas o campesinas o pueblos indgenas en situacin de aislamiento o de contacto inicial, segn corresponda.

En el Per existen al menos diez pueblos indgenas en situacin de aislamiento o situacin de contacto inicial. Cinco de ellos cuentan con Reservas Territoriales ya creadas mientras otros cinco esperan largamente el reconocimiento del Estado que no ha invertido ningn recurso en cumplir con dicho mandato legal. Cuando los especmenes, productos o recursos genticos, materia del ilcito penal proviene de stas reservas intangibles se pone en peligro la vida y la integridad de los indgenas aislados o de contacto inicial, a los cuales se pone en grave e inminente riesgo la afectacin de su territorio y del hbitat de su subsistencia, de ah la importancia de conservar estas reservas para uso exclusivo de sus habitantes, ms an cuando la Constitucin peruana establece en su Art. 2 una serie de derechos de los que gozamos los seres humanos y que son garantizados por el Estado. Adems, el Estado peruano debe implementar su propia legislacin para la proteccin de los pueblos indgenas aislados o de contacto inicial, en particular a sus derechos fundamentales plasmados en el Art. 2 de la Constitucin Poltica del Per:

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- Numeral 1: el derecho a la vida y la integridad moral, psquica y fsica. - Numeral 2: el derecho a no ser discriminado por ningn motivo. - Numeral 9: a la inviolabilidad del domicilio. - Numeral 11: a la libertad de trnsito por el territorio, y - Numeral 19: a la identidad tnica y cultural. Por otra parte, se verifica un doble estndar en la proteccin de la naturaleza, por ejemplo, mientras el Parque Nacional contempla una zona de proteccin estricta intangible que asegura proteccin a los aislados al prohibir las actividades humanas, en las reservas territoriales a favor de los pueblos indgenas en aislamiento o de contacto inicial s se permite el desarrollo de actividades humanas. 3. Cuando un funcionario o servidor pblico que omitiendo funciones autoriza, aprueba o permite la realizacin de este hecho delictivo en su tipo bsico, o permite la comercializacin, adquisicin o transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos.

El deber especial del servidor pblico de cumplir y hacer que se cumpla sus funciones, se refiere a observar en el ejercicio de sus correspondientes funciones la legislacin nacional, esto es a no quebrantarlos por accin u omisin, es decir a no autorizar, aprobar o permitir la comercializacin, adquisicin o transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos para s mismo o para un tercero. La expresin "en el ejercicio de sus funciones", no delimita el campo de observancia al espacio y tiempo de trabajo de la persona que ejerce o presta una funcin pblica, pues debe entenderse que esa obligacin se extiende a un comportamiento por fuera de lugar y horario del trabajo, en cuanto se trate de acciones u omisiones que tengan relacin directa con las funciones que tiene encomendadas. En la prctica este criterio significa que no puede estimarse inexistente la falta disciplinaria por no haberse cometido en el lugar y horario de trabajo. Por consiguiente, cualquiera otra accin u omisin del servidor pblico en relacin con disposiciones constitucionales, legales o administrativas, que no est expresamente tipificada como falta disciplinaria, se tendr que juzgar y sancionar de conformidad con el Art. 309 cuya pena privativa de libertad ser de no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das multa, sin que por ello sobrevenga necesariamente una accin administrativa. 4. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias txicas.

La figura es la siguiente, en la extraccin ilegal de especies acuticas: cuando el agente utiliza explosivos, medios qumicos u otros mtodo prohibidos o declarados ilcitos en la extraccin ilegal de especies acuticas Mediante el Art. 308-B la pena privativa de libertad ser no menor de tres aos ni mayor de cinco aos, y el Art. 309 para el mismo tipo la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos, en este caso se da un concurso aparente de leyes penales. Es el caso en que una accin aparentemente vulnere varias normas penales, sin embargo un anlisis ms riguroso permite apreciar que slo existe un delito.

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Es un problema de interpretacin de leyes. Surge cuando el sujeto activo realiza una accin que podra, aparentemente, ser calificada en ms de un tipo penal, cuando en realidad slo se puede aplicar uno. El conflicto es slo aparente, dado que el ordenamiento jurdico suministra los conceptos rectores para aplicar la norma legal conveniente. Los principios para resolver el concurso aparente de leyes son las siguientes: Principio de Subsidiaridad, Principio de Consuncin, Principio de Especialidad. Principio de especialidad: Se aplica cuando los requisitos del tipo general se encuentran todos contenidos en la figura delictiva especial, conteniendo esta nuevas circunstancias, especficas que puedan agravar o atenuar la pena. Este principio tiene un criterio: lex specialis derogat lex generalis, que quiere decir, ley especial deroga ley general. En efecto, cuando un precepto reproduce las caractersticas de otro, aadindole adems otras especficas el precepto ms especfico desplaza al ms genrico. Ejemplo: Extraccin ilegal de especies acuticas Art. 308-B y formas agravadas en el delito de extraccin ilegal de especies acuticas Art. 309. EXTRACCIN ILEGAL DE ESPECIES ACUTICAS Art. 308 -B: El que extrae especies de flora o fauna acutica en pocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso utiliza explosivos, medios qumicos u otros mtodos prohibidos o declarados ilcitos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de cinco aos. LEY GENERAL

FORMAS AGRAVADAS EN EL DELITO DE EXTRACCIN ILEGAL DE ESPECIES ACUTICAS Art. 309 : En los casos previstos en los artculos 308,308-A, 308-B, 308-C, la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos cuando el delito se cometa bajo cualquiera de los siguientes supuestos: 4. Mediante el uso de armas, explosivos o u sustancias txicas. LEY ESPECIAL

LEY ESPECIAL

DEROGA

LEY GENERAL

Por lo tanto el artculo a aplicar es el 309 : Bien jurdico tutelado: flora silvestre y fauna silvestre. Sujeto activo: Cualquier persona natural o jurdica (la que realiza la accin). Sujeto pasivo: es generacin futura. la colectividad o la sociedad, la generacin presenta y la

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 Pena: la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos. Con respecto al uso de armas, explosivos o u sustancias txicas, estos quedan igualmente prohibidos como mtodos o sistemas para la extraccin de especies de flora o fauna acutica en pocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas o vedadas, en ros, arroyos, lagos y estanques en cualquier sitio del territorio nacional. Por medio de explosivos o de sustancias venenosas, tales como dinamita, cal, cianuro, etc., o sustancias txicas de cualquier origen que produzcan la muerte, u otros mtodos prohibidos o declarados ilcitos de la fauna acutica (308 -B y 309 ), as mismo la pesca con armas de fuego y la pesca nocturna con lmparas o luz artificial (309 ). En esta circunstancia la mayor gravedad del injusto radica en la peligrosidad de los medios empleados para llevar a cabo la conducta tpica, los cuales pueden traer como consecuencia otros daos anexos al contemplado ya de por s en el Art. 308 -B del Cdigo Penal peruano, por ejemplo, incendios, contaminacin del agua y aire, estragos, etc. CONCORDANCIAS AL ART. 309: Const.: art. 66 a 69; C.M.A: arts. 125 y 126; Ley N 26683: art. 2. COMENTARIO61 1. Generalidades

Responde este delito a las reclamaciones efectuadas por un sector doctrinal y de Ambientalistas para que se sancionaran penalmente los supuestos ms graves de extraccin incontrolada de especies de flora o fauna acutica, con desastrosas consecuencias para el equilibrio biolgico. Se trata con ello de preservar la conservacin de las especies acuticas, pero tambin y fundamentalmente, el equilibrio biolgico que puede verse afectado por los cambios generados por la carencia de la especie alteracin de su pureza gentica, enfermedades, proliferacin excesiva y hbitos alimentarios que pueden incidir sobre las poblaciones de otras especies, modificaciones en el hbitat, etc. Un sistema natural tiene un difcil equilibrio en el que la extraccin incontrolada de una especie puede provocar alteraciones con repercusiones en elementos naturales muy diversos, gravemente perjudiciales para todo el sistemas ambiental. 2. Bien Jurdico

El bien jurdico penalmente tutelado es la biodiversidad como parte del sistema ecolgico o medio ambiente. Se busca conservar las especies de flora y fauna acuticas, que pueden verse afectadas por la alteraciones derivadas de la ruptura del equilibrio biolgico provocadas por su extraccin incontrolada.

61

Herrero Pons Jorge/Pineda Gaviln Willy, Derecho Ambiental, 2011, Ediciones Jurdicas, Lima-Per

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3.

Tipo objetivo

Sujeto activo Puede serlo cualquier persona. Sujeto pasivo Es la colectividad como titular del bien jurdico medio ambiente el cual tiene como uno de sus componentes la biodiversidad. Accin tpica La accin tpica consiste en extraer especies de la flora o fauna acutica en poca, cantidades y zonas que son prohibidas o vedadas o en utilizar procedimientos de pesca o caza prohibidos. El objeto material de la accin delictiva lo constituyen las especies de la flora o fauna acutica. Por ejemplo se castiga la pesca indiscriminada de la anchoveta como especie de la fauna acutica en pocas de veda. Asimismo, la extraccin ilegal de las conchas de abanico en las zonas destinadas para su conservacin. El artculo 309 contiene dos tipos delictivos por lo que analizaremos sus principales caractersticas por separado: a) Extraer especies de la flora o fauna acutica en pocas, cantidades y zonas que son prohibidas o vedadas. El agente de este delito extrae u obtiene, de cualquier forma, ya sea pescando, cazando o recolectando, especies de la flora o de la fauna. Tal extraccin, para que se configure el tipo, ha de ser efectuada en pocas, cantidades o zonas donde est prohibida la obtencin de las especies. Consideramos que el legislador utiliza innecesariamente el trmino vedadas pues bastaba con que sealara que la extraccin de las especies de flora o fauna acutica estaban prohibidas en la poca, cantidades o zonas determinadas por la ley. Por tanto, la fijacin de la poca, la cantidad y la zona de extraccin de las especies acuticas se encontrar en la legislacin administrativa sobre la materia. Se trata de un tipo penal en blanco que precisa para la determinacin del supuesto de hecho la remisin a una norma de carcter administrativo. De esta manera el legislador procura resguardar la biodiversidad acutica reforzando penalmente el respeto de la legislacin administrativa sobre la materia. Esta ltima, en muchos casos, tiene como mxima sancin la imposicin de multas que pueden ser fcilmente pagadas por las grandes empresas pesqueras extractoras de nuestra riqueza marina. b) Extraccin de especies de flora o fauna acutica utilizando procedimientos de pesca o caza prohibidos. Para que se configure el tipo, los procedimientos de pesca o caza deben estar prohibidos por ley. No se castiga, en este caso, la actividad extractiva de las especies en pocas, cantidades o zonas prohibidas, sino los medios utilizados para este fin. Por ejemplo, resulta evidente que la utilizacin de explosivos para la pesca de especies de la fauna acutica puede poner en riesgo la conservacin de especies que se encuentran en veda o puede contaminar el mar ocasionando daos irreparables para la flora acutica.
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4.

Tipo subjetivo

Los dos supuestos tpicos contenidos en el art. 309 slo admite la comisin dolosa. En ambos casos el agente del delito debe saber que las especies de flora o fauna acutica que extrae se encuentran en pocas o en zonas de veda o que la cantidad que extrae es superior a la autorizada. Del mismo modo que ha de tener conocimiento que los utensilios y mtodos utilizados para la extraccin de las especies se encuentra prohibida por la ley. 5. Consumacin

El primer supuesto tpico se consuma desde que el agente extrae efectivamente especiales de la flora o fauna en cantidad, lugar o poca en que est prohibido. En el caso de la utilizacin de procedimientos de pesca o caza prohibidos, el delito se consumara desde que el agente los emplea efectivamente para tal fin. Si se halla premunido de implementos vedados para la caza o pesca, pero nos los llega a utilizar, solo habr incurrido en tentativa.

6.3.

DELITOS CONTRA LOS BOSQUES BOSCOSAS (ART. 310 EL C.P.P.)

FORMACIONES

Descripcin tpica: Art. 310: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas el que, sin contar con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad competente, destruye, queme, daa o tala, en todo o en parte, bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones.

La definicin general de bosque, se refiere a los bosques naturales y a las plantaciones forestales. a. Bosques naturales: son suelos con cobertura vegetal (o su grado equivalente de espesura) de ms del 10% del rea y una superficie superior a 0,5 ha. Los rboles deberan poder alcanzar una altura mnima de 5m a su madurez in situ. Estn compuestos por rboles autctonos, no plantados por el hombre. En otras palabras, son bosques que excluyen las plantaciones. Los bosques naturales se clasifican siguiendo los siguientes criterios:
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- Formaciones forestales cerradas, donde los rboles de diversos tamaos y sotobosque cubren gran parte del terreno o rea. - Formaciones forestales abiertas, con una cubierta de vegetacin continua donde la cubierta de copa sobrepasa el 10%. Dentro de la categora de bosque se incluyen: rodales naturales, plantaciones establecidas para fines forestales, las reas que estn temporalmente desarboladas a consecuencia de la intervencin del hombre o por causas naturales, pero que eventualmente volvern a convertirse en bosque, viveros forestales y huertos semilleros, caminos forestales, senderos talados, cortafuegos y otras pequeas reas abiertas; bosques que integran parques nacionales, bosques de proteccin, reservas de la naturaleza y otras reas protegidas que sean de inters cultural, histrico o cientfico; cortavientos y cinturones de proteccin formados con rboles. b. Plantaciones: son bosque cultivado, es el obtenido mediante siembra o plantacin de especies maderables nativas y/o exticas adaptadas ecolgicamente al sitio, con fines principalmente comerciales o industriales, en tierras que, por sus condiciones naturales, ubicacin y aptitud sean susceptibles de forestacin o reforestacin. Pueden estar formados: de especies introducidas (todos rodales plantados), o de rodales de especies nativas sometidos a manejo intensivo, que cumplen todos los requisitos siguientes: una o dos especies al momento de la plantacin, clase etaria pareja y espaciamiento regular. Bajo esta circunstancia los bienes jurdicos penalmente protegidos por el Art. 310 del Cdigo Penal peruano son los bosques o formaciones boscosas. El comportamiento tpico consiste en destruir, quemar, daar o talar en todo o en parte, bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones que estn legalmente protegidos, sin permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por la autoridad competente (Ministerio de Agricultura, Ministerio del Ambiente, SERNANP, etc.) La destruccin del bosque natural o de formaciones boscosas sean naturales o plantaciones, se entiende por la accin de desaparecer el valor propio de una especie forestal extinguiendo su materia, es decir termina con la integridad de los procesos ecolgicos (los ciclos biogeoqumicos, las relaciones intraespecficas e interespecficas de sus componentes biticos). Destruir: significa hacer desaparecer el valor innato de un bien, afectando tanto la materia (los bosques y formaciones boscosas) como la funcin que tena como destino (captura de carbono). La quema es el hecho de consumir con fuego ocasionando un dao irreversible a los bosques o formaciones boscosas generando una contaminacin que pone en peligro a las futuras generaciones, su impacto ecolgico es la destruccin de biodiversidad, el aumento de la desertificacin o la disminucin de la calidad de las aguas y la atmsfera. La biodiversidad experimenta cambios en su estructura y en su composicin, las especies vegetales de tipo leoso son sustituidas por otras que colonizan este hbitat, gramneas en su mayor parte.

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Las especies de fauna propias de estas zonas boscosas dejan paso a otras adaptadas a espacios ms abiertos. Adems de perder parte de su hbitat, los bosques o formaciones boscosas fragmentados por los incendios generan problemas de conectividad. Los seres vivos ven peligrar su reserva gentica viable y su supervivencia a largo plazo. El suelo se vuelve ms impermeable e impide la penetracin del agua en su interior. La actividad bacteriana y de los hongos, trascendentales en los procesos biolgicos del suelo (biodegradacin y biodeterioro), se ve tambin muy afectada. La sucesin de nuevos fuegos y lluvias torrenciales incrementa la erosin y la prdida del suelo frtil, el manto vegetal desaparece, y con l, la barrera natural que retiene el agua y frena las inundaciones. Quemar, es abrasar o consumir con fuego generando la contaminacin con gases txicos al medio ambiente (agua, aire y suelo), incrementando el cambio climtico por la quema de bosques para utilizar las tierras para cultivo. La tala de rboles del bosque natural, es la accin de cortar de base las especies forestales, esto se considera tala ilegal, cuando no se cuenta con una concesin forestal o permiso para aprovechamiento forestal y genera una tala indiscriminada de rboles (deforestacin) que es una amenaza para la vida del hombre en la Tierra. Desnudar el planeta de sus bosques y de otros ecosistemas como de su suelo, tiene un efecto similar al de quemar la piel de un ser humano. Los bosques ayudan a mantener el equilibrio ecolgico y la biodiversidad, limitan la erosin de los suelos en las cuencas hidrogrficas e influyen en las variaciones del tiempo y en el clima. Asimismo, abastecen a las comunidades rurales de diversos productos, como la madera, alimentos, combustible, forrajes, fibras o fertilizantes orgnicos. Talar, consiste en cortar por su base masas de rboles (La tala excesiva amenaza la salud del bosque de muchas maneras, y tambin amenaza el bienestar social y econmico de los humanos, particularmente la tala total o tala rasa62, provoca la desfragmentacin del bosque y conduce a la prdida de biodiversidad). El termino daar comprende los anteriores verbos y permite evitar posibles lagunas de punibilidad, si se contina con esta forma de delitos contra los bosques o formaciones boscosas estaramos prximos a quedarnos sin biodiversidad, estaramos vulnerando una de las funciones ms importantes de los rboles es su capacidad para la evapotranspiracin de volmenes enormes de agua a travs de sus hojas, este vapor asciende y se condensa para formar las nubes; posteriormente, la precipitacin de lluvia permite el crecimiento de los rboles y de sus races. Por otro lado, los desechos de las hojas se pudren en el suelo, determinando, su enriquecimiento; los nutrientes son reciclados rpidamente por las bacterias del terreno, cerrndose as el ciclo. Por lo tanto, si se eliminan los rboles, la lluvia cesar, pues ambos factores se encuentran estrechamente relacionados. Sin la lluvia, la tierra empezar a morir, se producir una fuerte erosin y la zona de bosque se convertir en un desierto.

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Cuando la deforestacin se produce por el sistema de tala rasa, es un mtodo especialmente agresivo con el bosque o formaciones boscosas y que consiste en la tala sistemtica de una zona. Pgina | 102

Daar, se entiende toda disminucin del valor de primordialmente la materia con que ha sido "Waldsterben" muerte o decadencia de los debilitamiento, hasta acabar en ocasiones con la nuevo fenmeno causado por la contaminacin). La importancia sostenible de los bosques se concentra en:

un bien comprometiendo hecho, se usa el trmino bosques que les genera vida de los rboles, (es un

La importancia econmica, est dada por los numerosos productos que se obtienen de ellos tanto maderables y no maderables. La importancia social, est en la alta dependencia de grupos humanos de los recursos forestales tanto para la obtencin de diversos productos (lea, plantas comestibles, plantas medicinales, alucingenos fibras y frutos, etc.) como para su subsistencia cultural, como las comunidades indgenas amaznicas, que viven en y del bosque. La importancia ambiental o ecolgica, consiste en los servicios ambientales que prestan los bosques como la conservacin del agua y de las cuencas de los ros, la conservacin de los suelos, la conservacin de la diversidad biolgica (especies de flora, fauna, microorganismos y recursos genticos).

Desde hace muchos aos, en el sector forestal peruano se aplicaron diversos incentivos en pos de fomentar la inversin en forestacin y reforestacin con la finalidad de evitar la exacerbacin del cambio climtico63, sin embargo, estas medidas no tuvieron la globalidad ni el marco legal propicio para alcanzar ese resultado. Una Ley de inversiones para bosques cultivados, es una norma estandarizada que no cuenta el Per y no est en las condiciones de igualdad con Uruguay y Chile, que desde hace aos cuentan con una reglamentacin que favorece la inversin en el rea y estimula el crecimiento con una serie de beneficios econmicos y financieros. La Ley de Inversiones para Bosques Cultivados puede ser el pilar para convertir al Per en una potencia forestal. Los suelos donde se desarrollar esta actividad debern ser de baja productividad relativa para otros usos agropecuarios, as como tendrn que presentar un alto potencial para la actividad silvcola. Los grados de intervencin humana naturales64, se definen en dos categoras:
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sobre

las

funciones

de

los

recursos

Ley de cambio climtico para la Amazona: La ley crea un Fondo que buscar inversiones en el creciente mercado de crditos de carbono y crea una bolsa selva o beca del bosque para remunerar a los pueblos de la selva por su trabajo de preservar su hbitat y reducir la deforestacin. Empresas o pases muy contaminantes podrn invertir en ese fondo recibiendo como contrapartida un crdito de carbono con la garanta de que no habr deforestacin, lo que significa carbono y agua almacenados para el resto del planeta. Es importantsimo que los habitantes de la Amazona sean valorados por el papel de preservar la selva, y esta ley lo hace remunerando su servicio al medio ambiente local y mundial de mantener el bosque en pie. 64 Funciones protectivas: proteccin del suelo por absorcin y desviacin de las radiaciones, y vientos y precipitaciones; conservacin de la humedad y del dixido de carbono al reducir la velocidad del viento; hbitat natural, tanto para otras plantas como para los animales. Funciones reguladoras: absorcin, almacenamiento y generacin de dixido de carbono, oxgeno y elementos minerales; absorcin de aerosoles y sonidos; captacin y almacenamiento de agua; absorcin y transformacin de energa radiante y termal. Funciones productivas: almacenamiento de la energa en forma utilizable por la fitomasa; autorregulacin y proceso regenerador de madera, corcho, fruta; produccin de qumicos: resinas, alcaloides, aceites, ltex, productos farmacuticos, etc. Pgina | 103

Categora I: Bosques naturales no alterados por el hombre Se trata de bosques u otras tierras boscosas donde se presenta una dinmica forestal natural como, por ejemplo, composicin de especies naturales, presencia de rboles muertos, estructura etaria natural y procesos de regeneracin natural, cuya superficie es lo suficientemente extensa como para mantener sus caractersticas naturales y donde no se conoce intervencin humana alguna o donde la ltima intervencin humana significativa tuvo lugar en una poca tan remota, como para que ya se haya restablecido la composicin de especies nativas o los procesos naturales.

Categora II: Bosques naturales alterados por el hombre (bosques semi naturales) - Bosques primarios, alterados asociados con el aprovechamiento selectivo de variada intensidad. - Diversas formas de bosques secundarios, formados despus del aprovechamiento de bosques primarios. Bosques manejados modificados por el hombre con la silvicultura y la regeneracin asistida. Grfico N 9: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: Elaboracin propia Por otro lado, el tipo legal hace referencia de la biodiversidad: los bosques o las formaciones boscosas, que incluye: el ambiente natural bitico (la flora, la fauna), sin embargo tambin se puede asumir los servicios ambientales que genera este bien jurdico legalmente tutelado la biodiversidad (Grfico 9). El Art. 310 incluye como bien jurdico protegido los bosque u otras formaciones

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boscosas, sean naturales o plantaciones, lo que la doctrina denomina delitos ambientales contra los recursos naturales conductas destinadas a resguardar las formaciones forestales en relacin a sus posibles utilidades para el hombre y el sustento sostenible de los componentes del planeta Tierra con la finalidad de mitigar el efecto del cambio climtico. Las formaciones forestales es decir la naturaleza, desde el punto de vista del sistema legal, es definida como un objeto de derecho y no como un sujeto de derechos, considerndola consecuentemente, incapaz de tener derechos legales en la forma como se los otorga a las personas naturales y jurdicas. Y las actividades de destruir, quemar, daar o talar, en todo o en parte, los bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones es vulnerar el derecho de la naturaleza y de los ecosistemas en general, a existir, prosperar y mantener sus funciones evolutivas, es decir, su capacidad de regenerarse y vivir, esto implica transformar nuestra concepcin de comunidad global hacia un colectivo llamado Ambiente Global, sta propuesta implica cambios tanto para nuestro sistema jurdico como para nuestra percepcin de ambiente65. Las conductas descritas en el Art. 310 se concentran cuando el sujeto activo realiza la accin tpica, esto quiere decir que estamos ante un delito de actividad cuando el sujeto sin contar con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad competente, destruye, queme, daa o tala, en todo o en parte, bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones, y se tiene la produccin del resultado: el cambio climtico y de Lesa Naturaleza sinnimo de tala indiscriminada de rboles o deforestacin, toda vez que esta concepcin de naturaleza como sistema complejo y organizado, en el que no es posible la fragmentacin y utilizacin parcelada de ninguno de sus componentes, de manera que el comportamiento del hombre debe estar de acuerdo con el nivel de conocimiento que se tiene del funcionamiento de la Biosfera y fundamentado en criterios deontolgicos y axiolgicos. El objeto material de la conducta resultan ser los bosques o las formaciones boscosas sean naturales o plantaciones. a. Bosques naturales Son ecosistemas imprescindibles para la vida. Son el hbitat de multitud de seres vivos, regulan el agua, conservan el suelo y la atmsfera y suministran multitud de productos tiles. En este caso, la conducta supone aqu un mayor desvalor de resultado, porque el bosque natural determina el tipo de clima, para los pobladores, y un mayor valor al bosque natural, no slo por las actividades ecotursticas, cuya demanda crece en todo el mundo, sino tambin por su aporte en la mitigacin del cambio climtico. Las entidades municipales deberan eximir o reducir el pago del impuesto predial a quienes conservan y tienen espacios verdes urbanos o rural, o cuentan con reas para la proteccin de las cuencas, por los servicios ambientales que prestan a la colectividad, o por el secuestro de carbono, y apoyar a quienes con un adecuado programa de conservacin generan beneficios a terceros, por conservacin de fuentes de agua o biodiversidad.

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Pomachagua P.J.E- : Derecho Ambiental y Enfoque Axiolgico de medio ambiente. 2009. ISBN: 978-9972-33-945-5. Pg. 91-97.

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b.

Bosques cultivados: sembrados o reforestados Ha sido plantado por el hombre y puede ser de una sola especie o una combinacin de varias especies. Generalmente se utilizan especies que crecen rpido, ya que se puede desarrollar una industria sin chimenea y con tecnologa limpia (los servicios ambientales) y evitar la corta del bosque nativo, o la tala ilegal e indiscriminada al margen de la legislacin nacional. Estas plantaciones o bosques cultivados, son producto del manejo forestal con fines de proteccin o produccin, los grandes beneficios que nos otorgan son los siguientes: Los servicios ambientales del bosque o las zonas boscosas, la fauna silvestre existente en su interior, amortiguando el impacto del cambio climtico, y la generacin de aire limpio. El mantenimiento y la conservacin de la secuestrando carbono y regulando el ciclo considerando como lo ms importante. biodiversidad, fijando y hidrolgico puede ser

En cuanto a la biodiversidad, las plantaciones pueden proporcionar hbitat los efectos de las plantaciones sobre el ciclo hidrolgico Otras contribuciones debatan el concepto de Triada, que se basa en la asuncin de que la gestin forestal sostenible debe basarse en una combinacin de reservas, bosques multifuncionales y plantaciones. Para implementar este concepto se estn desarrollando herramientas para valorar la ptima localizacin de las plantaciones. En lo que respecta al marco poltico de las plantaciones, fue destacado que para mejorar la provisin de bienes y servicios del ecosistema, deben aplicarse distintos instrumentos. Aporte a la belleza escnica y reas de recreacin, recuperacin de suelos erosionados, produccin de oxgeno y disminucin de anhdrido carbnico, disminucin de la presin de corta sobre el bosque nativo, contribucin a la regulacin de cuencas, hbitat alternativo para la fauna silvestre, etc. TRFICO ILEGAL DE PRODUCTOS FORESTALES MADERABLES (ART. 310-A DEL C.P.P.) Descripcin tpica: Art. 310-A: El que adquiere, almacena, transforma, transporta, oculta, custodia, vende, embarca, desembarca, importa exporta o reexporta productos o especmenes forestales maderables protegidos por la legislacin nacional, cuyo origen ilcito conoce o puede presumir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-multa. La misma pena ser aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su cooperacin no se hubiera podido cometer las actividades sealadas en el primer prrafo, y asimismo al que las dirige u organiza. Est fuera del supuesto previsto en el primer prrafo, el que realiza los hechos previstos en el presente artculo, si sus acciones estuvieron basadas en una diligencia razonable y en informacin o documentos expedidos por la autoridad competente, aunque estos sean posteriormente declarados nulos o invlidos

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El bien jurdico principal biodiversidad, y el bien jurdico intermedio los productos o especmenes forestales maderables son vulnerados cuando tiene un origen ilcito o se puede presumir de su procedencia ilegal o al margen de la legislacin nacional. Los productos maderables son probablemente la nica materia prima renovable que se utiliza a gran escala y en la que su aprovechamiento no daa al medio ambiente, cuando procede de un bosque ordenado, que permite la corta peridica de rboles sin que por ello se extinga o deteriore. Solamente se corta el volumen de madera que ha producido la masa forestal en un ao. Los bosques certificados o la certificacin forestal es el proceso por medio del cual el desempeo de las operaciones forestales el transporte, la omercializacin, la exportacin y la reexportacin, y de la cadena de Custodia, es evaluada en base a un grupo de estndares determinado. Si se encuentra que las operaciones forestales cumplen con los estndares del FSC (Forest Stewardship Council), se expide un certificado que permite al propietario llevar productos al mercado como la madera certificada, adems de usar el logotipo de marca registrada del FSC (el logotipo del FSC identifica productos que contienen madera de bosques bien manejados o la Cadena de Custodia del proceso de la madera, de conformidad con los estndares del Consejo de Manejo Forestal). La compra de productos maderables provenientes de bosques bien manejados, sean plantaciones o naturales, es una accin sencilla y directa que un consumidor puede hacer para demostrar su compromiso con la conservacin de los bosques. Por la estabilidad del ecosistema no se debera aprovechar madera de los bosques naturales, toda vez que muchas comunidades indgenas, dependen del bosque para su sustento econmico. Por esto, es importante la certificacin de manejo forestal, tanto a productores, como a empresas, a particulares y a comunidades, toda vez que los bosques se aprovechen sosteniblemente con la finalidad de mantener los recursos naturales para las futuras generaciones. La conservacin y el aprovechamiento sustentable de los bosques y formaciones boscosas nos permiten tener las condiciones ambientales sustentables siguientes: - Proteger los recursos nicos y frgiles. naturales: agua, suelos, aire, paisajes y ecosistemas

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- Mantener las funciones ecolgicas y la integridad de su biodiversidad. - Proteger las especies amenazadas o en peligro de extincin. - Contribuir a preservar los ecosistemas forestales, fomentando el mantenimiento de los bienes forestales no maderables y de servicios ambientales como bosque natural. - Promover la tala legal para conservar su principio de equilibrio - Garantizar la produccin de madera sostenible y renovable a largo plazo. El manejo y comercio forestal sostenible representan una estrategia de conservacin positiva para los bosques naturales, donde la certificacin independiente asegura que el bosque est siendo manejado segn estndares internacionales de prcticas adecuadas basadas en Principios y Criterios validados cientficamente. La Cadena de Custodia (CoC) permite el rastreo creble del material certificado desde el bosque a travs de todo el proceso de produccin hasta minoristas y consumidores comprometidos, bajo el estricto cumplimiento de la legislacin nacional, y evitar de sta manera el trfico ilegal de los productos maderables procedentes de los bosques. La certificacin de Cadena de Custodia, es para empresas que fabrican, procesan o comercializan productos de madera o productos no maderables y desean demostrar a sus clientes que utilizan materia prima producida responsablemente. Grfico N 10: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: Elaboracin propia En el Grfico 10, el bien protegido por la legislacin nacional es la biodiversidad, en la modalidad de proteccin de los productos forestales maderables, sin embargo en los delitos ambientales la actuacin sobre el que adquiere, almacena, transforma,
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transporta, oculta, custodia, vende, embarca, desembarca, importa exporta o reexporta productos o especmenes forestales maderables protegidos por la legislacin nacional, cuyo origen ilcito conoce o puede presumir, el bien jurdico merecedor de proteccin ambiental es la estabilidad del ecosistema, porque realmente no se protegen los productos maderables que constituyen meros objetos materiales del delito o valores instrumentales, funcionales ligados al bien jurdico-penal, y sino que al relacionarlo con su procedencia los bosques se vulnera la integridad de los ecosistemas. Cuando se adquiere productos maderables cuyo origen ilcito a sabiendas, se procede a una sancin y penal por haber cometido infraccin ambiental, al ejercer la compra de madera y no portar documentos que lo acreditaran legalmente la procedencia. La sancin incluye sealamientos tambin por transporte, almacenamiento, transformacin o posesin de materia prima forestal que se obtenga del aprovechamiento, sin documentos legales. Adquirir madera ilegal contribuye a la vertiginosa deforestacin y la acelerada prdida de los bosques y las selvas de nuestro pas. Se debe establecer una poltica de apoyo a las comunidades que hacen un buen manejo de sus bosques, apoyos que tendran que empezar por asegurarles a estas comunidades que las compras oficiales slo incluirn productos de madera provenientes de bosques naturales que cuenten con una certificacin que garantice que en esos bosques se realiza un manejo sustentable y que los beneficios se reparten en forma justa. Madera ilegal es aquella que ha sido talada, transportada, vendida o comprada incumpliendo la legalidad nacional. La tala ilegal en el mundo es un comercio ilcito, porque no se pagan tasas ni impuestos, lo que supone robar ingresos a los pases productores. Y no slo es un mercado negro, es tambin una prctica arriesgada que tiene impactos negativos sobre la economa a largo plazo, porque no es una gestin sostenible de los recursos naturales. En muchas zonas boscosas donde viven comunidades indgenas, las talas ilegales de gran magnitud suelen llevar aparejada tambin la destruccin y la desaparicin de sus culturas, e incluso, como es el caso de la selva amaznica, supone adems la prdida de los territorios por parte de los indgenas En el Art. 310 A, el tipo penal constituye un avance notable en la lucha contra el trfico ilegal de madera y la tala ilegal pero a la vez implica implementar los rganos de control de la Polica Ecolgica como son las garitas forestales, la vigilancia satelital, radios, rastreo digital de los rboles, etc. El tipo penal abarca toda la cadena de comercializacin de madera, desde la procedencia de la madera si es de bosque certificado o no, la tala autorizada a travs del Plan de Manejo, el almacenamiento, la transformacin in situ, el transporte primario y secundario, la comercializacin, la exportacin, todo un trfico de manera ilegal de los productos maderables, que se debe evitar el blanqueo de la madera y slo bastar la presuncin del origen ilcito de la madera para comprometerse con este delito. Ahora bien el tipo penal alcanza tambin al hombre de atrs (autor mediato) y al propio financista (que a sabiendas financia) de estas operaciones cuando seala: la misma pena ser aplicable para el que financia, de modo que sin su cooperacin no se hubiera podido cometer las actividades de trfico ilegal de madera, y asimismo al que las dirige u organiza.
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Para todos estos casos la pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-multa. El Trfico ilegal de productos forestales maderables, es una tala ilegal y de crmenes forestales a la adquisicin, almacenamiento, transformacin, transporte, comercializacin en violacin de las leyes nacionales, esta actividad convive con otros crmenes como la corrupcin de funcionarios pblicos, el terrorismo y el trfico de drogas. El Per pierde al ao 8.5 millones de dlares en la forma de pago de impuestos 66 . Los crmenes forestales impactan particularmente a los ms pobres. Mientras que las actividades ilcitas pueden ser un medio de subsistencia a corto plazo, a largo plazo se traducen en un pobre desarrollo econmico y una baja recaudacin de impuestos que impactan en el declive de la salud y la educacin. La deforestacin causada por la tala ilegal conduce tambin a la prdida de alimentos, de medicinas tradicionales y de lea vitales para la subsistencia de las poblaciones locales. Los taladores ilegales suelen desarrollar sus actividades en bosques que concentran una gran riqueza biolgica. Las prdidas de flora y fauna son altsimas. A nivel nacional ya hemos perdido 10 millones de hectreas de bosques que antes eran el hogar de numerosas especies. La prdida de hbitats y la creciente demanda de carne, debido a la presencia de campamentos ilegales, ha ocasionado que especies como el mono araa (Ateles belzebuth), el mono aullador (Allouata seniculus), el tapir (Tapirus terrestris), entre otros se encuentren en peligro de extincin. Los esfuerzos para acabar con la tala ilegal y los crmenes forestales slo sern exitosos cuando los impactos sociales y econmicos sean reconocidos por todos, (los gobiernos nacionales, regionales y locales, las industrias y los consumidores), al mismo tiempo, promover el mejor uso de herramientas existentes tales como la certificacin, el manejo forestal responsable y tcnicas para el rastreo de madera. Esto incluye la supervisin y la revisin independiente de las operaciones y de la Cadena de Custodia desde el bosque hasta el comprador del producto final, y por ltimo mejorar la transparencia y la aplicacin de las leyes existentes tanto en los pases productores como en los consumidores de madera. OBSTRUCCIN DE PROCEDIMEINTO (ART. 310-B DEL C.P.P.) Descripcin tpica: Artculo 310-B.- Obstruccin de procedimiento El que obstruye, impide o traba una investigacin, verificacin, supervisin o auditora, en relacin con la extraccin, transporte, transformacin, venta, exportacin, reexportacin o importacin de especmenes de flora y/o de fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cinco aos. La pena ser privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos para el que emplea intimidacin o violencia contra un funcionario pblico o contra la persona que le presta asistencia, en el ejercicio de sus funciones, en relacin con actividades de extraccin y la venta de productos o especmenes forestales maderables. (*)

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WWF global. For a living planet-2008. Pgina | 110

(*) El presente Artculo entra en vigencia a partir del 1 de enero de 2009, de conformidad con la Segunda Disposicin Final de la Ley N 29263, publicada el 02 octubre 2008. CONCURSO DE DELITOS Cdigo Penal: Artculos N 365 AL 367 (Modificatoria) Artculo 2 del Decreto Legislativo N 982, (2007) Violencia y Resistencia a la Autoridad FORMAS AGRAVADAS (ART. 310-C DEL C.P.P.) Descripcin Tpica: Art. 310-C : En los casos previstos en los artculos 310, 310-A y 310-B la pena privativa de libertad ser no menor de cinco aos ni mayor de ocho aos, bajo cualquiera de los siguientes supuestos: 1. Si se comete el delito al interior de tierras de comunidades nativas o campesinas o pueblos indgenas, reas naturales protegidas, zonas vedadas, concesiones forestales y reas de conservacin privadas debidamente reconocidas por la autoridad competente. 2. Si como consecuencia de la conducta prevista en los artculos correspondientes se afectan vertientes que abastecen de agua a centros poblados, sistemas de irrigacin o se erosione el suelo haciendo peligrar las actividades econmicas del lugar. 3. Si el autor o partcipe es funcionario o servidor pblico. 4. Si el delito se comete respecto de especmenes que han sido marcados para realizar estudios o han sido reservados como semilleros, cuando se trate de especies protegidas por la legislacin nacional. 5. Si el delito se comete con el uso de armas, explosivo o similar. 6. Si el delito se comete con el concurso de dos o ms personas. 7. Si el delito es cometido por los titulares de concesiones forestales. La pena privativa de libertad ser no menor de seis aos ni mayor de diez aos cuando: 1. El delito es cometido por un agente que acta en calidad de integrante, jefe o cabecilla o dirigente de una organizacin delictiva o banda destinada a perpetrar estos delitos. 2. Si el autor causa lesiones graves o muerte durante la comisin del hecho delictivo o a consecuencia de dicho acto. CONCURSO DE DELITOS Cdigo Penal: Artculos N 317, 376, 377 Las formas agravadas de este delito se sancionan con una pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos y son las siguientes: 1. Si se comete el delito al interior de comunidades nativas o campesinas o pueblos indgenas, reas naturales protegidas, zonas vedadas, concesiones forestales y reas de conservacin privadas debidamente reconocidas por la autoridad competente. Esta agravante tiene como motivacin la proteccin de la inversin extranjera en el mbito de aprovechamiento de recursos forestales tanto para fines maderables como no maderables que puede verse afectada por la tala ilegal.
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El agravante de este delito reside en que la tala ilegal adicionalmente al dao del ambiente que causa est impactando negativamente en la vida de comunidades indgenas, alterando su calidad de vida y perjudicar los inversionistas de empresarios que detentan concesiones forestales. El carcter intangible o semi-intangible de las reas naturales protegidas tambin est siendo resguardado, jurdicamente mediante la Ley del SINANPE y tcnicamente a travs de la construccin de la zona de amortiguamiento. Pensamos que junto con las reas de conservacin privada debi incluirse las reas de conservacin regional, reas de conservacin municipal y las propias reas de Manejo de Agro biodiversidad. 2. Si como consecuencia de la conducta prevista en los artculos correspondientes, se afectan vertientes que abastecen de agua a centros poblados, sistemas de irrigacin o se erosione el suelo haciendo peligrar las actividades econmicas del lugar. Se configura este delito cuando se afecta reas de conservacin municipal o comunal que tienen por objeto la conservacin de micro cuencas, fuentes y nacientes de agua, establecida en las cuencas altas, donde la vegetacin juega un papel preponderante en la captacin del agua de lluvias y la regulacin del rgimen hdrico, para prevenir o disminuir el riesgo de escasez de agua y erosin del suelo. Se incluyen tambin las fuentes de aguas termo-medicinales, fuentes de agua con valor cultural, entre otras. La tala ilegal al ser depredatoria origina la erosin de los suelos y la prdida de bosques de proteccin, ocasionando que el recurso hdrico retenido por estas formaciones boscosas se pierda, dando lugar a un progresivo desabastecimiento de agua en las poblaciones locales. Adicionalmente, la depredacin irracional de las laderas convierte la zona en vulnerable a los desastres naturales: aluviones o huaycos. Tornados, inundaciones, etc. 3. Si el autor o partcipe es funcionario o servidor pblico La intencin de la norma es clara, sancionar a funcionarios corruptos que promueven o permiten esta clase de delitos. 4. Si el delito se comete respecto de especmenes que han sido marcados para realizar estudios o han sido reservados como semilleros, cuando se trate de especies protegidas por la legislacin nacional o los convenios internacionales. El dao que se hace al ambiente y a los estudios cientficos cuando se tala un rbol que est siendo objeto de estudio puede ser irreparable (piense en los casos de recuperacin de especies o de hbitats fragmentados) de all que se justifique esta agravante. 5. Si el delito se comete con el uso de armas, de explosivo o similar. La peligrosidad del delito aumenta si se utilizan armas, explosivo u objeto similares puesto con las mismas amedrentan a miembros de la comunidad indgena y campesina, colonos, concesionarios, guarda parque o a la Polica Ecolgica.
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6.

Si el delito se comete con el concurso de dos o ms personas. La tala y comercializacin ilegal de madera siempre entraa una red o banda que realiza esta actividad delictiva, esta agravante contribuir a combatirlas.

7.

Si el delito es cometido por los titulares de concesiones forestales. Una modalidad comn utilizada por inescrupulosos concesionarios que trafican sus guas de remisin y de transporte, para blanquear madera, proveniente de zonas que no se encuentran en el mbito de su concesin forestal.

La pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor de diez aos cuando: 1. El delito es cometido por un agente que acta en calidad de integrante, jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin delictiva o banda destinada a perpetrar estos delitos. Uno de los principales defectos de los tipos penales ambientales modificados era que estaban pensados para el individuo que comete el delito ecolgico, esto es para el ltimo eslabn de la cadena delictiva, el talador enganchado. Antes no se tena clara la estrategia contra la organizacin delictiva que promova la tala ilegal. La Ley N 29263 corrige el error, apuntando directo y franco a los dueos del negocio ilcito, esto es a los dirigentes de la organizacin delictiva, llmese jefe, contratante, habilitador, exportador u cualquier otro sujeto que tenga control sobre la organizacin delictiva. Un ejemplo puede ser ms ilustrativo, los taladores ilegales son promovidos por inescrupulosos habilitadores y exportadores de madera. 2. El autor causa lesiones graves o muerte, durante la comisin del hecho delictivo o a consecuencia de dicho acto Es bastante probable que se produzcan reyertas y balaceras en la captura de los comercializadores y taladores ilegales de madera. CONCORDANCIAS AL ART. 310: Const.: arts. 66 a 69; C.P.: art. 275 inc. 1; C.M.A.: art. 125; Ley N 26689 art. 2 COMENTARIO67 1. Generalidades

Las diversas culturas humanas o modelos societales circunscritos en un espacio y un tiempo determinados han tenido y tienen formas diversas de operar con la naturaleza. A estas formas se les denomina, tambin, estilo de operacin ambiental. Desafortunadamente, en la actualidad, tienen mayor preponderancia los estilos irracionales de operacin ambiental antes que los conservacionistas. Los andenes prehispnicos constituyen, por ejemplo, un estilo de operacin ambiental tpicamente
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Herrero Pons Jorge/Pineda Gaviln Willy, Derecho Ambiental, 2011, Ediciones Jurdicas, Lima-Per Pgina | 113

conservacionista de los recursos suelo yagua, con la aadidura de contribuir a la diversidad de especies y a la productividad ecolgica. La depredacin de los bosques naturales es, por el contrario, un tpico ejemplo de estilo irracional de operacin ambiental. Es innegable que los estilos de operacin ambiental dependen de la forma como el hombre desarrolla su actividad econmica, es decir, como aprovecha econmicamente los recursos naturales con el fin de satisfacer sus necesidades. As podemos explicar la depredacin de bosques en la provincia piurana de Sullana. La madera que se obtiene de la tala ilcita es comercializada libremente en calles de esta ciudad. Esta actividad contina a pesar de que la polica todas las semanas decomisa grandes cargamentos de "rajas" (pedazos o piezas) de lea de algarrobo que son transportados en camiones desde las zonas rurales de esta provincia. Especficamente de los distritos de Lancones, Tambo grande e Ignacio Escudero. La falta de fuentes de trabajo en la provincias piuranas de Sullana, Talara y Paita es una de las causas por las que la gente se dedica a la depredacin de bosques, con el fin de obtener dinero que les ayude a sobrevivir. La figura descrita en el artculo 310 viene a reforzar penalmente las disposiciones administrativas destinadas a proteger los bosques u otras formaciones vegetales naturales o cultivadas. Sabido es que la depredacin de los bosques y de las formaciones vegetales naturales o cultivadas altera el ecosistema en los lugares en donde se produce. Una de las principales consecuencias funestas de esta actividad ilcita es la erosin del suelo y la modificacin de rgimen climtico, por lo que el codificador ha credo conveniente castigarla con mayor severidad (art. 310 inc. 2). 2. Bien jurdico

El bien jurdico penalmente tutelado es el medio ambiente natural, concretado en la proteccin de los recursos vegetales (bosques, reas cultivadas, etc). De esta manera se protege, tambin, las propiedades del suelo y el equilibrio del rgimen climtico. 3. Tipo objetivo

Sujeto activo Puede serlo cualquiera. Sujeto pasivo Sujeto pasivo del delito es la colectividad, en cuanto titular del bien jurdico protegido. Accin tpica La accin tpica es destruir, quemar, daar o talar, en todo o en parte, bosques u otras formaciones vegetales naturales o cultivadas que est legalmente protegidos por la ley. Destruir es hacer desaparecer el valor innato de un bien, afectando tanto la materia como la funcin que tena como destino. Quemar es abrasar o consumir en fuego. Daar es disminuir el valor de un bien comprometiendo primordialmente la materia con que ha sido hecho. Talar consiste en cortar por su base masas de rboles. El objeto material del delito lo constituyen los bosques u otras formaciones vegetales naturales o cultivadas que estn protegidas por la ley.

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Bosque es un concepto ms restringido que formacin vegetal. As, se entiende que bosque es un terreno poblado por rboles y matas espesas, mientras que formacin vegetal abarca a cualquier agrupacin vegetal, tanto en su forma natural (v.gr. Selva) como en su forma artificial producto del cultivo (v.gr. zonas sembradas de eucaliptos, pinos o algarrobos). 4. Tipo subjetivo

Es un delito exclusivamente doloso. El agente debe saber que los bosques o formaciones vegetales - naturales o cultivadas- que depreda estn protegidas por la ley. 5. Consumacin

El delito se consuma cuando el agente efectivamente destroza, incendia, daa o tala los bosques o las formaciones vegetales legalmente protegidas. Se admite la tentativa. 6. Circunstancias agravantes especficas

a) Del delito resulta la disminucin de aguas naturales, la erosin del suelo o la modificacin del rgimen climtico La figura tpica descrita en el art. 310 se agrava en este caso, por el resultado pernicioso que ocasiona al medio ambiente o ecosistema del lugar donde se depredan los bosques o formaciones vegetales. Se castiga ms severamente debido al mayor disvalor del resultado. Debido a que la disminucin de aguas naturales, la erosin del suelo o la modificacin del rgimen climtico son resultados que tardan aos en manifestase claramente; consideramos necesario de lege ferenda 68- que el legislador modifique la redaccin de esta agravante. La modificacin debera ser con la siguiente redaccin: "mediante el delito se pone en riesgo la estabilidad del suelo o del rgimen climtico as corno la cantidad de aguas naturales necesarias para la conservacin de las especies vegetales". b) El delito se realiza en lugares donde existen vertientes que abastecen de agua a un centro poblado o sistema de irrigacin En este caso, la agravacin de delito estar dirigida a conjurar el peligro de desabastecimiento de agua en un centro poblado o sistema de irrigacin.

6.4.

UTILIZACIN INDEBIDA DE TIERRAS AGRCOLAS (ART. 311 DEL C.P.P.)

Descripcin Tpica: Art. 311 : El que, sin la autorizacin de cambio de uso, utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrcola con fines de expansin urbana, de extraccin o elaboracin de materiales de construccin u otros usos especficos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro aos. La misma pena ser para el que vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro cualquiera, tierras zonificadas como uso agrcola.

68

Expresin latina que significa para una futura reforma de la ley Pgina | 115

Si el bien jurdico uso de tierra agrcola, se enfoca por el bien jurdico el suelo se asume que se est vulnerando un elemento del componente ambiente natural, sin embargo parece que la conducta va ms a la poltica estatal en el planteamiento de la utilizacin del suelo.69 En este caso, la conducta puede ser realizada por cualquier persona natural o jurdica (sujeto activo), pero el sujeto pasivo, siendo el inters tutelado la poltica urbansticas estatal, el sujeto pasivo de la conducta debe ser el Estado, titular de la misma.

Grfico N 11: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: elaboracin propia

69

Sila Snchez: Se suscitan dudas, en cambio, en cuanto al modo de afrontar la proteccin jurdico- penal de un objeto tan difuso como son, precisamente, las propiedades del suelo. Pgina | 116

En el prrafo del Art. 311 , el bien jurdico Uso de tierras agrcolas con fines de expansin urbana, que doctrinalmente el bien jurdico es tutelado como delitos urbansticos, que es una conducta destinada a resguardar el ordenamiento territorial y la distribucin adecuada del suelo en relacin a sus posibles utilidades. El Grfico 11, explica que el bien jurdico protegido doctrinalmente se denomina delitos urbansticos Este bien jurdico, es vulnerado cuando el agente (cualquier persona natural o jurdica) sin la autorizacin de la autoridad competente, cambia el uso de las tierras destinadas a uso agrcola a zonas para la expansin urbana, de extraccin o elaboracin de materiales de construccin u otros usos especficos, o vende u ofrece en venta. Consiste en que el agente transgreda mediante actos comisivos el destino que una autoridad competente le otorga a un determinado territorio, que el estado salvaguarda para el uso agrcola con presencia de flora nativa, extica o endmica y fauna silvestre y/o domstica, constituye una conducta delictiva 70 , la del inculpado que intencionalmente da el bien un uso distinto al que la ley establece, esto es un uso urbano a tierras agrcolas. El Art. 311 referido al cambio de uso de las tierras destinada al uso agrcola, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro aos, en consideracin a tres presupuestos: a. Utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrcola con fines de expansin urbana

En primer lugar aparece el uso de tierras agrcolas con fines de expansin urbana, el objeto material de la conducta resultan ser aquellas tierras destinadas por la autoridad competente como de uso agrcola, por lo que debemos ocurrir a la integracin con las decisiones de la autoridad administrativa correspondiente. Segn nuestra normatividad y jurisprudencia, dicha autoridad resulta ser el de Agricultura, como representante del Estado71. Ministerio

El verbo rector del supuestos es la utilizacin del objeto material (tierras de uso agrcola) con fines de expansin urbana Los mayores efectos de cambio de uso de tierra agrcola de primera calidad a causa de la urbanizacin o expansin urbana, son los grandes impactos ambientales72 que generan los proyectos de desarrollo urbano que modifica el entorno de la superficie de la tierra o que comprometan cantidades significativas de agua subterrnea o superficial para varios usos humanos, los bosques, tierras hmedas y hbitat que contienen especies de flora y fauna y en peligro de extincin, etc., tambin en mayor o menor grado en el deterioro de los suelos o cambio de uso de las tierras como es el caso de la presencia de los asentamientos humanos, la expansin
70

Cdigo Penal peruano: Art. 12 : delito doloso y culposo: las penas establecidas por la ley se aplican al agente de infraccin dolosa. El agente de infraccin culposa es punible en los casos expresamente establecidos por la ley. Art, 23 : El que realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena establecida para esta infraccin. Art. 29 : Duracin de la pena de privativa de libertad: la pena privativa de libertad puede ser temporal o de cadena perpetua. En el primer caso, tendr una duracin mnima de dos das y una mxima de treinta y cinco aos. 71 Art. 66 de la Constitucin del Estado Peruano: los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal. 72 Ley del Sistema de Evaluacin de Impactos Ambientales. Ley N 27446 y su Reglamento dado el 26 de setiembre del 2009 Pgina | 117

urbana puede conducir al ms fuerte cambio de uso del suelo; la sustitucin de la cobertura vegetal por la cubierta asfltica reduce la filtracin de agua, afectando la cubierta vegetal aledaa y, con ello, acelerael proceso de degradacin del suelo. b. Utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrcola con fines de extraccin o elaboracin de materiales de construccin u otros usos especficos

El verbo rector del supuesto es la utilizacin del uso de tierra agrcolas con fines de extraccin de materiales de construccin u otros usos especficos, que resulta muy ambigua que permita la inclusin de cualquier conducta que signifique uso de tierras con distintos fines al agrcola. Que, las tierras agrcolas zonificadas como tales no podrn ser utilizadas para la extraccin de materiales de construccin (para la elaboracin de adobes, ladrillos, etc.), en tanto no se hubiera obtenido, la autorizacin de cambio de uso o de zonificacin por la autoridad competente. La legislacin sobre intangibilidad no logr impedir el uso de tierras intangibles para la fabricacin de materiales de construccin ni el crecimiento urbano sobre dichas reas. Por el contrario, se gener un crecimiento desordenado de la ciudad, proliferando las habilitaciones urbanas clandestinas, que no consideraban reas suficientes para parques y reas verdes. Esta informalidad, evit que se consolide el derecho de propiedad sobre las reas habilitadas en forma irregular, originando adems que dichas tierras fueran adquiridas por debajo de su valor real debido fundamentalmente a la falta de ttulos de propiedad. La extraccin o elaboracin de materiales de construccin, en suelos agrcola con maquinaria pesada, origina excavaciones mecnicas, hasta 5m por debajo del nivel fretico, provocando depresin y adems permitiendo la contaminacin del acufero mediante el aporte de combustibles y lubricantes. Tambin presenta severas prdidas la extraccin de materiales de construccin en tierras agrcolas sin autorizacin de la autoridad competente: Por arrastre en los terrenos de agricultura en sus riberas Prdida de terrenos hbiles para agricultura por usurpacin Contaminacin slida del cauce del ro por los desperdicios transportados por los camiones extractores de agregados. Sobreexplotacin del cauce y las mrgenes del ro. Rotura de la pendiente de equilibrio del ro. Contaminacin combustibles. de las aguas superficiales y subterrneas con lubricantes y limitado el

Incremento de la cantidad de slidos en aprovechamiento de las aguas debajo de la explotacin. Depresin del nivel fretico en las tierras aledaas.

suspensin,

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Erosin de las tierras agrcolas en los predios adyacentes. Perdida de biolgica. la vegetacin que protege los ros y garantiza su estabilidad

Disminucin de la calidad de vida de la poblacin, aumento del desempleo y la migracin al perderse la actividad agropecuaria.

Lo primero que hay que hacer es sacar inmediatamente a todas las empresas que se dedican a la extraccin de agregados de la ribera y terrazas del ro, que modifican y alteran las tierras agrcolas circundantes a los ros, desalojar los asentamientos humanos que se han desarrollado en sus orillas, para lo que propone su reubicacin en lugares ms adecuados y sanos, disminuyendo as el alto nivel de desechos slidos en el ro, proceder a reforestar la zona, fomentando los viveros y buscar semillas especficas para dicho lugar. c. Cuando el agente vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro cualquiera tierras zonificadas como uso agrcola.

Este viene constituido por la realizacin de actos de oferta en venta de reas agrcolas intangibles para fines urbanos u otros similares. El objeto material de la conducta resultan ser reas agrcolas intangibles. La accin tpica resulta ser la oferta en venta, a travs de avisos en el propio terreno como a travs de medios de comunicacin social, para fines urbanos u otros similares. Es un delito de mera actividad, por lo que no se requiere la produccin de algn resultado CONCORDANCIAS AL ART. 311: Const.: art. 66 a 69; C.P.: art. 12 y 23; C.M.A.: art. 127; Ley N 26689 art.2 COMENTARIO73 1. Generalidades

Las tierras destinadas al uso agrcola forman parte de los recursos naturales necesarios para la subsistencia. Asimismo constituyen el medio natural en donde se preservan las especies vegetales cultivadas por el hombre y, por tal razn, forman parte del medio ambiente. Al utilizar las tierras de cultivo para fines de expansin urbana o para la extraccin o elaboracin de materiales de construccin el ser humano menoscaba, irreparablemente, el ambiente natural ocasionando su crisis. Tal situacin es consecuencia, a su vez, y de modo general, de la forma de llevar a cabo la produccin aunada a la irracional explotacin de los recursos naturales. El ser humano desarrolla estilos de operacin ambiental conservacionistas o irracionales. El delito descrito en el art. 311 castiga lo segundo, pues es necesario acudir al derecho penal para reforzar la legislacin administrativa dirigida a resguardar los terrenos agrcolas. Es cierto que el hombre como parte del sistema ecolgico global no puede dejar de utilizar la tierra para la satisfaccin de sus necesidades y, de esta manera ocasiona, por
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Herrero Pons Jorge/Pineda Gaviln Willy, Derecho Ambiental, 2011, Ediciones Jurdicas, Lima-Per Pgina | 119

el mismo hecho de su explotacin, una alteracin del ambiente, pero esto no debe dar pie a que su actividad productiva signifique una interposicin perniciosa o daina en la compleja cadena de efectos de espacio y suelo. La adecuada utilizacin de las tierras de uso agrcola debe formar parte de una planificacin general del aprovechamiento de los recursos naturales. Tal planificacin no debe recortar claro est la iniciativa privada sustentada en el ecodesarrollo. Como indica ALBIN, ESER, la proteccin del ambiente a travs de la actividad planificadora no slo tiene que integrar cuestiones de utilizacin de superficies (a travs de la planificacin urbanstica y ordenacin de espacios), sino que se ocupar tambin en especial del aprovechamiento de recursos (agua, aire, vegetacin y riquezas del subsuelo74). Ambos supuestos tpicos se refieren a terrenos o reas agrcolas intangibles. Consideramos que el codificador ya haba incluido en el trmino de utilizar la venta de terrenos agrcolas. Por esta razn el segundo prrafo del artculo 311 del C.P. resulta innecesario. 2. Tipo objetivo

Es el medio ambiente que sufre menoscabo al ser utilizados de manera indebida los terrenos de exclusivo uso agrcola. As, se altera la produccin o cultivo de las especies vegetales necesarias para el consumo humano. Sujeto activo Puede serlo cualquiera. Sujeto pasivo Es la colectividad, por ser la titular del bien jurdico vulnerado. Accin tpica El artculo 311 describe dos supuestos tpicos distintos. El primer prrafo castiga la indebida utilizacin de tierras de uso agrcola con fines de expansin urbana, de extraccin o elaboracin de materiales de construccin u otros usos especficos. El segundo prrafo sanciona penalmente la accin tpica de valerse de anuncios en el propio terreno a travs de medio de comunicacin social, ofreciendo en venta para fines urbanos u otro cualquiera, reas agrcolas intangibles. Ambos supuestos tpicos se refieren a terrenos o reas agrcolas intangibles. Consideramos que el codificador ya haba incluido en el trmino utilizar la venta de terrenos agrcolas. Por esta razn, el segundo prrafo del artculo 311 del C.P. resulta innecesario. 3. Tipo subjetivo

El artculo 311 describe dos supuestos tpicos que slo admiten la comisin dolosa. En el primer supuesto el agente debe saber que las tierras de uso agrcola que utiliza indebidamente han sido destinadas por la autoridad competente para tal fin. En el segundo, el agente ha de tener el conocimiento de que los terrenos que ofrece en venta para fines urbanos u otro cualquiera, son reas agrcolas intangibles.
74

. ESER, ALBBIN: Temas de Derecho Penal y Procesal Penal. Ed. IDEMSA, Lima, 1998, p. 152. Pgina | 120

4.

Consumacin

El primer prrafo del art. 311 describe un delito que se consuma desde que el agente utiliza indebidamente los terrenos de uso agrcola. La figura descrita en el ltimo prrafo del artculo 311 precisa, para su consumacin, que el agente anuncie en el propio terreno o en cualquier medio de comunicacin social ofreciendo en venta, para fines indebidos, reas agrcolas intangibles. No se precisa que el sujeto activo logre vender. Basta con el mero anuncio para la venta.

6.5.

AUTORIZACIN DE ACTIVIDAD CONTRARIA A LOS PLANES O USOS PREVISTOS POR LA LEY (ART. 312 DEL C.P.P.)

Descripcin tpica: Art. 312 : El funcionario o servidor pblico que autoriza o se pronuncia favorablemente sobre un proyecto de urbanizacin para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por los dispositivos legales o el profesional que informa favorablemente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin de un ao a tres aos conforme al artculo 36 incisos 1,2 y 4.

El sujeto activo es el tipo de autorizacin o pronunciamiento favorable o indebida sobre proyectos urbansticos para otra actividad no conforme con los planes de ordenamiento territorial bajo el amparo de las normas legales (Ley N 28611. Ley General del Ambiente), est configurado como un tipo especial, pues solo puede ser ejecutado para quienes tengan la condicin de funcionarios pblicos o de profesionales dedicados a la asesora en materia urbanstica, mientras que el sujeto pasivo es el Estado. En los actos materiales muestra dos conductas diferenciables en funcin a la calidad del sujeto activo. a. La conducta verificada por el funcionario pblico: Es la autorizacin de un proyecto de urbanizacin para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por los dispositivos legales. En cuanto a la situacin del profesional: El tipo penal requiere que ste emita informe favorable para la autorizacin de un proyecto de urbanizacin para actividad distinta a la establecida en los planes o usos legales.

b.

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Entonces, el delito es doloso, a sabiendas, admitindose, en el supuesto referido a la autorizacin a travs de la emisin de informe favorable, slo el dolo directo b. Estamos frente a supuestos de mera producir tan pronto como se autorice informe favorable, no se precisa urbanizacin ni que en virtud al informe se actividad, por lo que la consumacin se el proyecto de urbanizacin o se emita el de la materializacin del proyecto de autorice el proyecto.

Con respecto a la pena, el ilcito es castigado con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin de un ao a tres aos conforme al Art. 36 numeral 1,2 y 4 del Cdigo penal peruano: La inhabilitacin producir, segn disponga la sentencia: Numeral 1: privacin de la funcin, cargo condenado, aunque provenga de eleccin popular o comisin que ejerca el

Grfico N 12: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: Elaboracin propia Numeral 2: incapacidad para obtener mandato, cargo o empleo o comisin de carcter pblico Numeral 4: incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero, profesin, comercio, arte o industria, que deben especificarse en la sentencia.

CONCORDANCIAS AL ART. 312: Const.: art. 40 y 66;

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C.P.: art. 36 incs. 1, 2 y 4; Ley N 26689 art 2. COMENTARIO75 1. Generalidades

El Derecho ha de asegurar no slo las condiciones de vida social, sino que tambin debe preocuparse del bienestar subjetivo. A travs de la proteccin del medio ambiente se busca asegurar no slo la existencia, sino tambin el modo de ser del hombre. La destruccin ambiental trae como consecuencia, tambin, un empobrecimiento espiritual, moral y esttico. Como indica Heydemann "tanto los sistemas ordenadores de la naturaleza como la esttica de los objetos constituyen fundamentos de las vivencias psquicas que -caso de su destruccin- hacen temer consecuencias psquicas negativas para el gnero humano76. La autorizacin de proyectos de urbanizacin o para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por los dispositivos legales implica posibilitar el uso de suelos o utilizacin de superficies sin atender a las necesidades de armona paisajstica y Urbana. Se procura resguardar el derecho de todos los seres humanos gozar del equilibrio y armona paisajstica y arquitectnica de los lugares en donde habita. Por esta razn la proteccin del ambiente tiene que integrar cuestiones de utilizacin de superficies, a travs de la planificacin urbanstica y ordenamiento de espacios. 2. Bien jurdico

El bien jurdico penalmente tutelado es el medio ambiente. El delito pone en riesgo el derecho a gozar de una armona paisajstica y urbana. Del mismo modo y de manera mediata se refuerza penalmente el ordenamiento administrativo destinado a regular la utilizacin del suelo. 3. Tipo objetivo

Sujeto activo Slo puede serlo el funcionario pblico, facultado para conceder la autorizacin de proyectos de urbanizacin o de otra actividad, y el profesional (v.gr. arquitecto), a quien le corresponde informar favorablemente en los procedimientos administrativos de aprobacin de tales proyectos. Sujeto pasivo Es la colectividad como titular del bien jurdico. Accin tpica La accin tpica consiste en: 1) Autorizar un proyecto de urbanizacin o para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por los dispositivos legales, y 2) Informar favorablemente, a sabiendas de su ilegalidad. El primer supuesto tpico es realizado por un funcionario pblico que abusa de sus funciones al autorizar, indebidamente, proyectos de urbanizacin.

75 76

Herrero Pons Jorge/Pineda Gaviln Willy, Derecho Ambiental, 2011, Ediciones Jurdicas, Lima-Per HEYDEMANN, P.: Naturschutz der Seele Zubiele, Natur, 1982, p. 30 y ss. Pgina | 123

Autorizar es facultar a otro a que haga algo, ms concretamente, a que proceda con la ejecucin de un proyecto de urbanizacin o de otra clase, como por ej., de trazado de carreteras, de tendido elctrico etc77. Para interpretar esta figura es necesario remitirse a las disposiciones administrativas que establecen los planes de urbanizacin y dems dispositivos legales. Esto debe hacerse para determinar si la autorizacin dada por el funcionario pblico se concedi o no para la actividad que estaba prevista en dicho suelo. Tal remisin es necesaria porque nos hallamos ante un tipo penal en blanco. En el segundo supuesto tpico el sujeto activo slo puede ser el profesional (ingeniero, arquitecto) a quien le corresponde informar en el marco del proceso de concesin de autorizaciones sobre proyectos de urbanizacin. La accin del agente ha de consistir en informar, esto es, dictaminar sobre la procedencia o improcedencia del proyecto que se le somete a consideracin. El dictamen debe ser favorable respecto a un proyecto urbanstico o de otra actividad que no cumple con las exigencias legales. 4. Tipo subjetivo

Ambos supuestos tpicos slo admiten la comisin dolosa. 5. Consumacin

El primer supuesto tpico se consuma desde que el funcionario autoriza-estando facultados para ello- el proyecto de urbanizacin o para otra actividad que vulnera las disposiciones legales. La segunda hiptesis tpica se consuma desde que el profesional (v.gr. ingeniero o arquitecto) informa o dictamina favorablemente acerca del proyecto de urbanizacin o para otra actividad.

6.6.

ALTERACIN DEL AMBIENTE O PAISAJE (ART. 313 DEL C.P.P.)

Descripcin Tpica: Art. 313 : El que, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, altera el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante la construccin de obras o tala de rboles, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos y con sesenta a noventa das-multa

77

Cfr. BRAMONT ARIAS TORRES GARCIA CANTIZANO, op. cit., p.614. Pgina | 124

La tutela penal se direcciona nuevamente a favor del ambiente, a travs de diversos elementos como el ambiente natural, el paisaje urbano y rural, y la flora o fauna. El sujeto activo puede ser cualquier persona natural que realice la conducta tpica, y el sujeto pasivo de la conducta es la colectividad generacional. Grfico N 13: Bien Jurdico Tutelado

Fuente: elaboracin propia El ilcito constituye un delito de resultado, pues se exige que la conducta del agente altere el ambiente natural, el paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante la construccin de obras o la tala de rboles que daen la armona de sus elementos todo ello contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente. Por lo tanto, estamos tambin ante una norma en blanco, como todas las

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disposiciones en materia de proteccin penal del ambiente, donde un elemento fundamental del comportamiento contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, viene fijado por disposiciones no penales, a las que hay que remitirse para determinar el carcter tpico o no de la conducta. La conducta tpica viene dada por la construccin de obras o tala de rboles, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, para lo cual se requiere una remisin interpretativa que lleve a determinar con exactitud el mbito de prohibicin78. El objeto sobre el cual recae la conducta es el ambiente natural, el paisaje urbano o rural, o la flora o fauna, cuya armona resulta daada con el ilcito. En el Grfico 1 3 , podemos observar que se mezclan distintos supuestos que tiene en comn la lesin del bien jurdico el ambiente, pero la forma en la que ello se produce puede ser: Directa, es decir, afectando de manera principal sobre los elementos del componente ambiente natural que son: el bitico (la flora y la fauna), el abitico (el agua, el aire y el suelo), el componente ambiente artificial (paisaje urbano y rural), Indirecta, territorial. mediante una mala gestin de los planes de ordenamiento

El comportamiento presenta dos modalidades: a. Altera el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente

Por alterar se entiende el cambiar o transformar la esencia o forma de una cosa, en este caso, objeto material de esta modalidad del comportamiento tpico es el ambiente natural o el paisaje urbano o rural. El ambiente natural viene constituido por los elementos: agua, aire, suelo, flora, fauna, es decir los recursos naturales que sustentan el sistema y la calidad de vida, en definitiva, bajo el concepto se engloba la totalidad del bien jurdico protegido. Frente a ste, se menciona tambin el paisaje urbano o rural, como sinnimo del conjunto que conforman los elementos del ambiente natural en unin de elementos del ambiente artificial, puestos por el hombre, y que determinan, un concreto hbitat o sistema de vida, ya sea en el medio urbano (de la ciudad), o el medio rural (el campo) Esta alteracin ha de producirse contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, esto significa que no toda alteracin constituir el tipo, sino slo aquellas que vayan contra las disposiciones legales. b. Modificar la flora o fauna mediante la construccin de obras o la tala de rboles que daen la armona de sus elementos, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente

El trmino modificar puede entenderse como sinnimo de alterar, en el sentido que supone dar un nuevo modo de existir al objeto.
78

Errneamente Bramont-Arias, estima que el Art. 313 del Cdigo Penal peruano, presenta dos modalidades: la alteracin del ambiente y la modificacin de la flora y fauna, circunstancias que en realidad permiten verificar el resultado lesivo. Pg. 617 Pgina | 126

De esta manera, dicha accin ha de recaer sobre la flora (conjunto de plantas de una determinada zona) o fauna (conjunto de animales de una determinada zona), que se constituyen as en el objeto material de esta modalidad del comportamiento tpico. No obstante, se limitan los medios por los cuales puede modificarse la flora o fauna a dos: la construccin de obras y la tala de rboles, siempre y cuando dae la armona de sus elementos, esto es, la conservacin de una perfecta proporcionalidad entre los elementos de la flora y fauna. Esta restriccin a slo estos dos medios nos resulta poco acertada en la medida en que limita en exceso las posibilidades de aplicacin de este tipo, circunstancias que se agudiza an ms cuando ello se hace depender del dao que cause a la armona de los elementos de la flora y fauna de la zona, con las graves consecuencias de inseguridad jurdica que ello representa. Por ltimo, tambin es requisito indispensable que ello se realice contraviniendo las disposiciones legales correspondientes, en caso contrario, los hechos seran atpicos. Se requiere necesariamente el dolo, que ha de abarcar tambin el conocimiento de que se est actuando en contra de lo dispuesto legalmente. Las consecuencias jurdicas de la comisin del delito objeto de comentario son pena ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos y con sesenta a noventa das-multa. CONCORDANCIAS AL ART. 313: Const.: art. 66 a 69; C.M.A.: art. 124; Ley N 26689 art. 2 COMENTARIO79 1. Bien jurdico

El bien jurdico protegido es el medio ambiente natural, concretado en la proteccin del paisaje urbano o rural y la armona de los elementos de las especies de flora o fauna. 2. Tipo objetivo

Sujeto activo Puede serlo cualquiera Sujeto pasivo Es la colectividad como titular del bien jurdico penalmente tutelado Accin tpica La accin tpica consiste en alterar el ambiente natural o al paisaje urbano o rural, o en modificar la flora o fauna, mediante la construccin de obras o tala de rboles que daen la armona de sus elementos, todo ello incumpliendo las disposiciones de la autoridad competente. Nos encontramos ante una norma penal en blanco en donde el elemento

79

Herrero Pons Jorge/Pineda Gaviln Willy, Derecho Ambiental, 2011, Ediciones Jurdicas, Lima-Per Pgina | 127

principal de la accin tpica es determinado por una disposicin extra penal, a la que es necesario remitirse para determinar la tipicidad o atipicidad de la conducta. Para mejor analizar el art. 313 del C.P. separaremos los supuestos tpicos contenidos en su redaccin:

a.

Alterar el ambiente natural o el paisaje urbano o rural, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente:

Alterar es cambiar o transformar la esencia o forma de una cosa: el objeto material de la accin, esto es, lo que se altera, es el ambiente natural o el paisaje urbano o rural. El ambiente natural es el sistema constituido por diferentes variables de estado y flujo, es decir por el hombre, la fauna, el clima, el aire, el suelo, el agua y el paisaje, la interaccin entre los tems anteriores, los bienes materiales y el patrimonio cultural. Este concepto engloba la totalidad del bien jurdico protegido. El paisaje urbano o rural lo constituyen el conjunto que conforman los elementos del ambiente natural en unin d elementos artificiales, puestos por el hombre.

b.

Modificar la flora o fauna, mediante la construccin de obras o la tala de rboles que daen la armona de sus elementos, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente:

Modificar puede entenderse como sinnimo de alterar. El objeto material de la accin es la flora (conjunto de plantas de una determinada zona) o felina (conjunto de animales de una determinada zona). La modificacin de la flora o fauna, para que sea castigada, slo ha de realizarse mediante dos formas: construccin de obras y tala de rboles: Ambas actividades deben alterar, asimismo, la armona de sus elementos. Al igual que el primer supuesto tpico ya sealado, la figura que analizamos requiere la contravencin de las disposiciones legales correspondientes. 3. Tipo Subjetivo

Ambos supuestos tpicos slo admiten la comisin dolosa. 4. Consumacin

Las dos figuras bajo anlisis se consuman mediante la alteracin del ambiente natural o del paisaje urbano o rural y con la modificacin de la flora o fauna, mediante la construccin de obras o la tala de rboles, respectivamente. Son delitos de resultado que exigen -en el primer supuesto tpico-la efectiva modificacin del medio ambiente y el dao en la armona existente en la flora y fauna de la zona- en el segundo supuesto tpico.

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VII. CASUSTICA
El derecho a un medio ambiente sano y protegido en el marco jurdico nacional del Per Contenido La Constitucin peruana de 1993, en su captulo I, referido a los derechos fundamentales de la persona reconoce, de manera expresa, (artculo 2 inciso 22) el derecho a un medio ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida: Art. 2: toda persona tiene derecho: 22. A la paz, la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. La Ley General del Ambiente (Ley N 28611) dispone en el artculo I de su ttulo preliminar el derecho irrenunciable de toda persona a vivir en un ambiente saludable, equilibrado y adecuado para el pleno desarrollo de la vida y el deber de contribuir a una efectiva gestin ambiental y de proteger el ambiente, as como sus componentes, asegurando particularmente la salud de las personas en forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica, el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales y el desarrollo sostenible del pas (3) . Asimismo, en los artculos siguientes del mismo Ttulo Preliminar, la indicada Ley desarrolla los aspectos referidos al acceso a la informacin ambiental y el derecho a la participacin en los procesos de toma de decisiones, as como en la definicin y aplicacin de las polticas pblicas respectivas. Asimismo, reconoce el derecho a una accin rpida, sencilla y efectiva ante las entidades administrativas y jurisdiccionales en defensa del ambiente y de sus componentes (4). El Ttulo Preliminar de la Ley General del Ambiente establece tambin como principio regulador el de la Prevencin, con arreglo al cual se pretende prevenir, vigilar y evitar la degradacin ambiental. Otro principio importante recogido por la ley es el principio Precautorio, conforme al cual cuando exista peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no debe postergar la adopcin de medidas que impidan la degradacin del ambiente. Varios temas importantes quedaron excluidos de la regulacin establecida en la Ley General del Ambiente. Uno de ellos es el de la inversin de la carga de la prueba, con arreglo al cual los medios probatorios, en caso de violaciones al derecho a un medio ambiente adecuado y equilibrado, continan recayendo en los ciudadanos afectados. Otro de los aspectos deficitarios de la ley est relacionado con el hecho de que la norma no recogi el principio de aplicar los estndares internacionales de calidad ambiental establecidos por las instituciones de Derecho Internacional Pblico, en caso de no existir parmetros de control a nivel nacional. Esta situacin favorece la impunidad, ya que impide que se determine cundo es que se ha sobrepasado los lmites aceptables y se est afectando la salud y el medio ambiente. El Cdigo Procesal Constitucional (Ley N 28237) establece como procedimiento idneo para la defensa del derecho al medio ambiente, el recurso de Amparo. La Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley N 27444) estableci el marco mediante el cual las y los ciudadanos pueden formular denuncias ante la autoridad administrativa. Y, asimismo, integro en sus marcos normativos el derecho de stos a la informacin y a la participacin en los procedimientos administrativos relacionados con situaciones que les conciernen.

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En el Sector Minera, el mecanismo de denuncia por impactos negativos en materia ambiental se encuentra establecido en el Reglamento de la Ley de Fiscalizacin Minera. No obstante ello, pese a existir la posibilidad de reclamar por la vigencia del derecho a nivel administrativo, existe impunidad en tanto el sistema de fiscalizacin - tal como ha sido previsto por la ley - actualmente no funciona como tal. Cabe mencionar, adems, que en relacin con el ejercicio del derecho de participacin ciudadana, las normas del sector Minera no permiten que el ciudadano ejerza una real influencia en la toma de decisiones referidas a lo ambiental. En materia civil, no existe tampoco disposicin alguna en el Cdigo Civil que reconozca el derecho a un medio ambiente adecuado y equilibrado, lo que impide invocar alguna norma material o de derecho sustantivo al momento de tratar de defender el derecho al medio ambiente, por lo que la defensa de este derecho debe asociarse a un inters que se reconoce como privado o particular. As, si una persona o colectivo de personas sufre un dao ambiental solo podr demandar una reparacin en tanto demuestre la comisin de un dao en perjuicio de su patrimonio o a su salud, pero no lo podr hacer argumentando la violacin del derecho al medio ambiente adecuado y equilibrado. La proteccin penal del medio ambiente se regula de conformidad con las normas que el Cdigo Penal ha formulado en materia ambiental. Tales normas configuran los siguientes delitos: Delito de Contaminacin Ambiental (Artculo 304 del Cdigo penal) Circunstancias Agravantes (Artculo 305) Supuestos de responsabilidad funcional (Artculo 306) Delito de Eliminacin de Desechos (Artculo 307) Delito de Actividades Forestales Indebidas (Artculo 308) Delito de extraccin de flora o fauna acutica (Artculo 309) Delito de dao forestal en reas naturales protegidas (Artculo 310) Delito de utilizacin indebida de tierras agrcolas (Artculo 311) Delito de alteracin de paisaje (Artculo 313)

El derecho a un medio ambiente sano y protegido en las Polticas Pblicas Contenido El Consejo Nacional del Ambiente (CONAM), creado por Ley N 26410, es la Autoridad Nacional Ambiental y como tal, es el organismo rector de la Poltica Nacional Ambiental. Lamentablemente, su composicin y la falta de algunas competencias importantes, junto a un esquema de gestin ambiental sectorializado, ha hecho que su presencia sea muy dbil y que hasta el momento el pas carezca de una poltica ambiental coherente y sostenida, con objetivos claros, que responda a los problemas que afronta el pas y el mundo. Por lo usual, en un sistema administrativo altamente sectorializado, los objetivos ambientales se supeditan a los objetivos propios de cada sector. En su tarea de poner las bases para una gestin ambiental adecuada, lo que a su vez tiene que ver con los instrumentos que son necesarios para un ejercicio efectivo del derecho a un medio ambiente equilibrado, el CONAM ha venido impulsando la constitucin de Comisiones para la elaboracin de estndares de calidad ambiental y lmites mximos permisibles. No obstante, y pese a haber transcurrido bastante tiempo desde el inicio de este esfuerzo, hasta hoy solo se han fijado lmites mximos permisibles para algunas sustancias contaminantes del aire, faltando que se establezcan lmites para otros elementos expuestos a similares o peores tipos de contaminacin, como es el caso, por ejemplo, del agua.

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El CONAM, asimismo, ha impulsado el establecimiento de Comisiones Ambientales Regionales (CARs), de carcter multisectorial e integradas por entes pblicos, privados y de la sociedad civil. Su propsito es tener una visin descentralizada y compartida del desarrollo sostenible regional, con el fin de abordar de esa manera los principales problemas ambientales. Y junto a ello, se ha venido impulsando, tambin, en coordinacin con los Gobiernos Regionales, Planes de Accin Regional Ambiental. En cuanto refiere a polticas de ordenamiento territorial que permita proteger reas sensibles y dar un aprovechamiento sostenible a los recursos renovables, se han dictado normas cuestionables y se ha avanzado muy poco en el proceso. Hacia fines del 2003 se dio un nuevo reglamento para la elaboracin tales planes de acondicionamiento territorial, pero el reglamento en realidad sirvi ms bien para un recorte de las atribuciones municipales en la materia. El ao 2004 se dict una norma dirigida a la zonificacin econmica-ecolgica que, manteniendo el enfoque sectorializado, ofreci la posibilidad a los sectores de elaborar planes de zonificacin sectoriales. El derecho a un Jurisdiccionales Contenido medio ambiente sano y protegido en las decisiones

Segn la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (MP), este es el organismo autnomo del Estado que tiene como funciones principales, entre otras, la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos, as como la representacin de la sociedad en juicio, para defender, entre otros, el inters social. El MP es el titular de la accin penal pblica, que se ejercita de oficio o a peticin de parte o por accin popular. Frente a situaciones que impliquen delitos ecolgicos, tipificados en el artculo 304 y siguientes del Cdigo Penal vigente, as como de acuerdo con la Ley N 26331 que lo complementa, existe actualmente un requisito de procedibilidad que lamentablemente afecta el libre ejercicio de las funciones del Ministerio Pblico. Este consiste en la exigencia de un informe de la autoridad sectorial competente antes de que ste pueda ejercer la accin penal, limitando con ello las competencias del Ministerio Pblico e incluso del propio Juez Penal, y trasladndolas a un ente pblico administrativo, no jurisdiccional. En cuanto refiere a las decisiones del Tribunal Constitucional respecto al derecho a un medio ambiente adecuado y equilibrado, en varias de sus sentencias este ha resaltado su condicin de derecho fundamental y el deber del Estado deber de hacer efectiva su plena vigencia. El Tribunal Constitucional ha subrayado que el Estado debe adoptar las medidas necesarias para que las personas disfruten de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollen e interrelacionen de manera natural y armnica. Ha sealado, asimismo, que este derecho no se refiere a cualquier entorno, sino "nicamente al adecuado para el desarrollo de la persona y de su dignidad"; y agregado que la intervencin del hombre, en caso de generar una alteracin importante en la interrelacin de los elementos que componen el medio ambiente, podra suponer una frustracin en la capacidad de goce del derecho. El Tribunal Constitucional ha sealado, adems, que el derecho al medio ambiente comprende: 1) el derecho a gozar del medio ambiente y 2) el derecho a que dicho medio ambiente se preserve (5). Respecto al derecho a la preservacin de un medio ambiente sano y equilibrado, asimismo, el Tribunal Constitucional ha sealado que ste, adems de obligar de manera
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especial al Estado, lo hace tambin respecto de la poblacin en general y, con mayor razn, respecto de quienes cuyas actividades econmicas inciden, directa o indirectamente, en la conservacin del medio ambiente.

7.1.

CASO NEXTEL DEL PER S.A.

EXP. N. 0964-2002-AA/TC - Sentencia contra la empresa NEXTEL DEL PER S.A., por violacin de derechos a la paz, a la tranquilidad y a gozar de un medio ambiente sano y equilibrado y adecuado al desarrollo. El Recurso Extraordinario interpuesto por Alida Cortz Gmez de Nano contra la sentencia de la Sala de Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima que declar improcedente la accin de amparo de fecha 6 de febrero de 2001, presentada contra la empresa NEXTEL DEL PER S.A., buscaba revertir el fallo de la Corte Superior de Lima, que se haba pronunciado a favor de la empresa, que haba instalado una antena y equipos en el inmueble colindante con el de la demandada. Al respecto, el Tribunal Constitucional aclar su papel frente al conflicto presentado, sealando que su atribucin es velar estrictamente por el cumplimiento de los derechos constitucionales. Y, en ese sentido, le corresponda responder a una interrogante crucial para definir el caso: "Con la instalacin de tales antenas y equipos, para la prestacin del servicio de telefona, puede amenazarse o vulnerarse un derecho constitucional?" La demandante alegaba que con la instalacin de dichos equipos y antenas se amenazan sus derechos constitucionales a gozar de un medio ambiente sano y adecuado, a la paz y la tranquilidad, puesto que dichas instalaciones propagaban ondas electromagnticas. Sobre el particular el Tribunal estableci un criterio fundamental para la plena vigencia del derecho a la salud y a un medio ambiente sano y adecuado, sealando que, si bien el tema de los daos que puede generar la propagacin de ondas electromagnticas cientficamente no tena consenso, sin embargo si haba consenso en sealar que la legislacin correspondiente deba establecer las precauciones necesarias para evitar que, ante la falta de informacin sobre los efectos que puede generar una actividad en la salud y en el medio ambiente, se terminaran generando problemas irreversibles en esta materia. En otras palabras, aplic de manera concreta el "principio de precaucin", puesto que en su criterio no era la instalacin de por s, sino el eventual inicio de las operaciones, lo que podra amenazar el derecho fundamental de la persona a un medio ambiente sano y adecuado.

7.2.

CASO MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTA

EXP. N. 0964-2002-AA/TC - Sentencia contra la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTA, por violacin de derechos a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso y a gozar de un medio ambiente sano y equilibrado y adecuado para el desarrollo de sus vidas, entre otros derechos. En este caso el Colegio de Abogados del Santa interpuso una Accin de Inconstitucionalidad contra la Ordenanza Municipal N. 016-2001-MPS, emitida por la Municipalidad Provincial del Santa (Chimbote), que redujo el rea del Parque Metropolitano de Villa Mara de 630 a 471.29 hectreas. La demanda aleg que la referida norma haba sido emitida violando, entre otros derechos, los derechos de las personas a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como de gozar de un ambiente equilibrado y adecuado para el
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desarrollo de sus vidas, garantizados en los artculos 2, inciso 22), y 3 de la Carta Magna, ya que el parque constitua una zona recreacional y haba sido convertido en una zona de comercio intensivo. El Tribunal, al referirse al medio ambiente, lo asumi como un sistema; es decir, como un conjunto de elementos que interactan entre s, armnicamente, y de esa manera hacen posible la existencia humana y la de los dems seres vivos. Sin embargo, en criterio del Tribunal, dicha armona podra verse afectada por el propio Estado que con sus decisiones normativas o prcticas administrativas, sea por accin u omisin, en vez de fomentar la conservacin del medio ambiente, puede ms bien contribuir a su deterioro o reduccin, afectando de esa manera el cabal goce y ejercicio de este derecho, en lugar de auspiciar la prevencin contra el dao ambiental. En ese sentido, la sentencia afirma el papel del Estado, y de la propia poblacin, en el mantenimiento de aquellas condiciones naturales del ambiente requeridas para garantizar que la vida humana exista en condiciones ambientalmente dignas; incluyendo el deber estatal de conservar el ambiente equilibrado y prevenir los daos que este pudiera sufrir. Bajo estos supuestos se declar fundada en parte la accin planteada, asumiendo que, en su papel de prevencin, quien legisla - en este caso el Municipio demandado - estaba obligado a prevenir que el espacio del Parque Metropolitano no fuera objeto de reduccin de su territorio, y ms bien debi adoptar todas las medidas necesarias para su conservacin.

7.3.

CASO SEDAPAL

EXP. N. 2064-2004-AA/TC - Sentencia del Tribunal que favoreci a la empresa Servicios de Agua Potable y Saneamiento de Lima (SEDAPAL) y otros, frente al Recurso Extraordinario que presentara la Municipalidad Distrital de San Pedro de Lurn, por la ejecucin del proyecto de perforacin y tendidos de ductos para el vertimiento de los efluentes de la planta de tratamiento de San Bartolo al ro Lurn. En este caso la Municipalidad de San Pedro de Lurn, persegua que con la Accin de Amparo presentada se ordenara la paralizacin del proyecto de perforacin y tendidos de ductos para el vertimiento de los efluentes de la planta de tratamiento de San Bartolo al ro Lurn, (obra que se encontraba a cargo de SEDAPAL), puesto que ello constitua una amenaza para el ecosistema y la salud de los habitantes de la zona, ya que los estudios tcnicos realizados no garantizaban la ausencia de un impacto negativo en el ecosistema y la poblacin que lo habita. En primera instancia el Sexagsimo Quinto Juzgado Civil de Lima, con fecha 7 de mayo de 2003, declar fundada en parte la demanda considerando que el proyecto no contaba con la certificacin ambiental, de acuerdo con lo establecido en el artculo 4 de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental, requisito que era indispensable para emitir el Decreto Supremo que aprueba el estudio. En segunda instancia se revoc la apelada, declarando infundada la demanda, considerando que no se poda requerir la citada certificacin ambiental "mientras se encontrara pendiente la emisin del Reglamento de dicha norma"; y, adems, porque "dicha exigencia rige para los proyectos iniciados a partir de la vigencia de la norma, es decir desde abril de 2001, mientras que el proyecto en cuestin fue iniciado en 1999". La doctrina del Tribunal destaca que el derecho al medio ambiente est determinado, por un lado, por el derecho a gozar del mismo; y, por otro, por el deber de su preservacin. En este caso, al haber un vaco legal, por la falta de un reglamento que permitiera la aplicacin de una norma con el fin de contar con la certificacin ambiental de la autoridad
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correspondiente, no se poda poner en riego los bienes ambientales y afectar las condiciones adecuadas con que este deba contar para hacer viable su disfrute, faltando de esa manera a la obligacin del estado de preservar el bien.

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VIII. CONCLUSIONES
El delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la existencia social econmico, atenta contra las materias y recursos indispensables para las actividades productivas y culturales, pone en peligro las formas de vida autctonas en cuanto implica destruccin de sistemas de relaciones hombre espacio. La legislacin ambiental, si bien es actualizada, es dispersa, situacin que favorece a los depredadores del ambiente y los recursos naturales, es necesario buscar uniformidad, aunar esfuerzos, y lograr la eficiencia y eficacia de dicha legislacin. La constitucin poltica tiene un valor normativo preponderante con respecto al resto del sistema jurdico, que implica que las decisiones de los operadores judiciales tambin quedan sometidas a ella. Por lo tanto, sus interpretaciones deben consultar los principios y valores constitucionales, entre los que se encuentra por supuesto el medio ambiente sano. La comprensin del tipo penal de contaminacin ambiental como tipo de resultado, dada la exigencia de proteccin del medio ambiente que a ttulo de garante tiene el Estado, pues la manera de cumplir con la posicin de garanta es la de prevenir cualquier dao al sistema ambiental. El tipo penal de contaminacin ambiental es de peligro, lo que significa que su realizacin no exige una relacin causal de trasformacin del mundo fsico y menos la alteracin efectiva del medio ambiente. En los delitos de peligro no se exige la alteracin o destruccin real o material del bien jurdico; basta con que este sea puesto en peligro, los delitos de peligro; aparecidos recientemente en el mundo jurdico, generan una situacin de riesgo, una probabilidad de dao al bien jurdicamente protegido. Concebir la contaminacin ambiental como un delito de lesin, significa incumplir el mandato de garanta que hizo la Constitucin pues esto significa que la intervencin del derecho penal slo es posible cuando ya ha sido causado un resultado daino al medio ambiente. El dao que puede resultar contraria a la constitucin, es conveniente adoptar una interpretacin acorde con la doctrina de los delitos de peligro abstracto-concreto, en los que se exige la idoneidad objetiva de la accin para alterar gravemente o daar el bien jurdico tutelado; pues en este caso lo que se sancionara seria la amenaza efectiva y real sobre el bien jurdico, que proviene de una accin que tiene probabilidades de producir un resultado de carcter daoso o lesivo al medio ambiente.

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IX.

RECOMENDACIONES
Desarrollar programas de educacin ambiental, en forma transversal, en los programas educativos formales y no formales de los diferentes niveles. Promover incentivos a uso sostenible de los la participacin ciudadana, en la preservacin recursos naturales y el ambiente. y

Aplicacin de los estndares internacionales de calidad ambiental, en caso de no existir parmetros de control a nivel nacional. Apertura de un Juzgado Ambiental. Se debe revisar cuan necesario es que ciertas conductas sean llevadas a la categora de delitos ambientales, para ello es imprescindible la fijacin de criterios sobre los bienes jurdicos ambientales tutelados por la va del Derecho Penal. Aquellas conductas que no revistan tanta gravedad deben permanecer dentro del mbito de las infracciones administrativas con sanciones que no traspasen a las barreras del Derecho Criminal. Se debe revisar el sistema de penalidades a las personas jurdicas y armonizarlo con el sistema procesal vigente teniendo en cuenta los derechos constitucionales y todos los sistemas jurdicos afectados y que eventualmente pueden intervenir o verse afectados por las decisiones del juez penal. Difundir y profundizar la nocin del principio de seguridad legtima por constituir una nocin ms progresista en relacin al de situacin jurdica ambiental penalmente protegida, ampliando as el mbito de proteccin al imponer responsabilidad.

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BIBLIOGRAFA
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TERRADILLOS BASOCO, Juan, Proteccin penal del Medio Ambiente.

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ANEXOS
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REAS NATURALES PROTEGIDAS

En el Per existen 62 reas naturales protegidas que cubren un total aproximado de 127 mil kilmetros cuadrados, lo que corresponde al 4,3% de la superficie del pas. De acuerdo a sus objetivos y tamao, existen tres tipos de categoras de reas naturales: zonas intangibles, zonas de Uso controlado y zonas reservadas. Las zonas intangibles son aquellas en las que se prohbe todo uso directo de los recursos y en las que solo se permite realizar investigacin cientfica y turismo controlado: parques nacionales, santuarios nacionales y santuarios histricos. Dentro de las zonas de uso controlado se encuentran las reservas nacionales, reservas comunales y cotos de caza, y son aquellas reas en las que se aprovecha la fauna silvestre de manera sostenida, bajo la supervisin del Estado. Por ltimo, las zonas reservadas, son aquellas reas que estn temporalmente protegidas mientras se define su categora de uso ms apropiada. TIPOS DE REAS NATURALES PROTEGIDAS Parque Nacional. Reserva Nacional. Santuario Nacional. Santuario Histrico. Zona Reservada. Bosque de Proteccin. Reserva Comunal. Reserva Paisajstica. Coto de Caza.

rea generalmente extensa, donde existen diversos ambientes nicos o representativos de la diversidad biolgica natural del pas, no alterada significativamente por la accin humana, capaces de auto perpetuarse y en que las especies de flora y fauna o las formaciones geolgicas, son de especial inters educativo, cientfico o recreativo. Los objetivos que se pretende son la preservacin de muestras de ambientes naturales, de rasgos culturales y escnicos asociados a ellos; la continuidad de los procesos evolutivos, y en la medida compatible con lo anterior, la realizacin de actividades de educacin, investigacin y recreacin. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. B. Bahuaja-Sonene Cerros de Amotape Cordillera Azul Cutervo Huascarn Manu Ro Abiseo Tingo Mara Yanachaga- Chemillen RESERVA NACIONAL

Las reservas nacionales son reas de proteccin destinadas a la conservacin de la diversidad biolgica y la utilizacin sostenible de los recursos de flora y fauna silvestre, acutica o terrestre. En ellas se permite el aprovechamiento comercial de los recursos naturales bajo planes de manejo aprobados, supervisados y controlados por la autoridad nacional competente.

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Existen actualmente 4 reservas nacionales que ocupan un rea de 3 221 376 hectreas, equivalentes al 2,51% del territorio nacional. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. C. Calipuy Junn Lomas de Lachay Pacaya - Samiria Pampa Galeras-Brbara D'Achille Paracas Salinas y Aguada Blanca Tambopata Titicaca SANTUARIO NACIONAL

En el Per tenemos hoy en da seis Santuarios Nacionales que abarcan un rea total de 48 113,10 hectreas, lo que representa el 0,037% del territorio nacional. Los santuarios nacionales son reas donde se protege, con carcter intangible, el hbitat de una especie o una comunidad de la flora y fauna, as como las formaciones naturales de inters cientfico y paisajstico. 1. 2. 3. 4. 5. 6. D. Ampay Calipuy Huayllay Lagunas de Meja Manglares de Tumbes Tabaconas - Namballe SANTUARIO HISTRICO

Cubren un rea de 41 279,38 hectreas que representa el 0,032% del territorio nacional. Los santuarios histricos son reas que protegen con carcter de intangible espacios que contienen valores naturales relevantes y constituyen el entorno de sitios de especial significacin nacional por contener muestras del patrimonio monumental y arqueolgico o por ser lugares donde se desarrollaron hechos sobresalientes de la historia del pas. 1. 2. 3. 4. Bosque de Pomac Chacamarca Pampa de Ayacucho Machu Picchu

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ESPECIES PERUANAS PROTEGIDAS ESPECIES EN PELIGRO CRTICO Una especie est en Peligro Crtico cuando enfrenta un riesgo extremadamente alto en estado silvestre en el futuro inmediato. Nombre Cientfico Nombre Comn MAMFEROS: 001. Chinchilla brevicaudata Chinchilla 002. Melanomys zunigae Ratn arrozalero de Ziga 003. Platalina genovensium Murcilago longirostro peruano 004. Tapirus pinchaque Pinchaque 005. Tomopeas ravus Murcilago AVES: 006. Cinclodes aricomae Churrete real 007. Cinclodes palliatus Churrete de pecho blanco 008. Crax globulosa Paujil carunculado 009. Neochen jubata Ganso del Orinoco 010. Nothoprocta kalinowskii Perdiz de Kalinowski 011. Pelecanoides garnotii Potoyunco 012. Penelope albipennis Pava aliblanca 013. Podiceps taczanowskii Zambullidor de Junn 014. Pterodroma p. phaeopygia Petrel de Galpagos 015. Pterocnemia pennata Suri 016. Taphrolesbia griseiventris Picaflor de cometa ventrigris 017. Thalassarche eremita Albatros de Chattam REPTILES: 018. Crocodylus acutus Cocodrilo de Tumbes 019. Dermochelys coriacea Tortuga dorso de cuero 020. Peltocephalus dumerilianus Guacamayo charapa 021. Phyllodactylus sentosus Saltojo ANFIBIOS: 022. Batrachophrynus macrostomus Rana de Junn 023. Epipedobates planipaleae Rana

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ESPECIES EN PELIGRO Una especie est en Peligro cuando no est en peligro crtico, pero est enfrentando un muy alto riesgo de extincin en estado silvestre en el futuro cercano. Nombre Cientfico Nombre Comn MAMFEROS: 024. Alouatta palliata Coto negro 025. Aotus miconax Mono nocturno 026. Arctocephalus australis Lobo fino 027. Ateles belzebuth Maquisapa vientre blanco 028. Dinomys branickii Pacarana 029. Lama guanicoe Guanaco 030. Lontra felina Nutria marina 031. Mormopterus phrudus Murcilago 032. Oreailurus jacobita Gato andino 033. Oreonax flavicauda Mono choro cola amarilla 034. Pteronura brasiliensis Lobo de ro 035. Pudu mephistophiles Pud 036. Saguinus labiatus Pichico de barriga anaranjada 037. Sturnira nana Murcilago frugvoro enano 038. Thomasomys pyrrhonotus Ratn montaraz de vientre rojizo 039. Thomasomys rosalinda Ratn montaraz rosalinda 040. Tremarctos ornatus Oso de anteojos 041. Trichechus inunguis Manat AVES: 042. Agriornis andicola Arriero coliblanca 043. Ajaia ajaja Esptula rosada 044. Anairetes alpinus Torito pechicenizo 045. Atlapetes melanopsis Matorralero de anteojos 046. Aulacorhynchus huallagae Tucancito semiamarillo 047. Brotogeris pyrrhopterus Perico macareo 048. Eulidia yarrellii Colibr de Tacna 049. Grallaricula ochraceifrons Tororoi frentiocrcea 050. Herpsilochmus parkeri Hormiguerito garganticeniza 051. Laterallus tuerosi Gallinetita de Junn 052. Leptasthenura xenothorax Tijeral cejiblanco 053. Leucopternis occidentalis Gaviln dorsigris 054. Loddigesia mirabilis Colibr maravilloso 055. Mycteria americana Manchaco 056. Octhoeca piurae Pitajo de Piura 057. Pachyramphus spodiurus Cabezn pizarroso 058. Pauxi unicornis Paujil unicornio 059. Pelecanus thagus Pelcano peruano 060. Penelope barbata Pava barbada 061. Phalacrocorax bouganvilli Guanay 062. Phalacrocorax gaimardi Chuita 063. Phytotoma raimondii Cortarrama peruana 064. Poospiza alticola Dominiqu de cola plana 065. Poospiza rubecula Dominiqu pechirrufo 066. Rollandia microptera Zambullidor del Titicaca 067. Spheniscus humboldti Pingino de Humboldt
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068. Sula granti 069. Sula variegata 070. Synallaxis courseni 071. Synallaxis tithys 072. Synallaxis zimmeri 073. Terenura sharpei 074. Thripophaga berlepschi 075. Vultur gryphus 076. Xenoglaux loweryi REPTILES: 077. Boa constrictor ortonii 078. Bothrops roedingeri 079. Caretta caretta 080. Chelonia mydas agassizzii 081. Dicrodon holmbergi 082. Eretmochelys imbricata 083. Geochelone carbonaria 084. Lepidochelys olivacea 085. Paleosuchus palpebrosus 086. Podocnemis expansa ANFIBIOS: 087. Atelopus peruensis 088. Batrachophrynus brachydactylus 089. Bufo corinetes 090. Cochranella saxiscandens 091. Cryptophyllobates azureiventris 092. Dendrobates mysteriosus 093. Eleutherodactylus cosnipatae 094. Telmatobius breviceps

Piquero de Nazca Piquero peruano Coliespina de Apurmac Coliespina cabecinegra Coliespina ventrirrojiza Hormiguerito lomiamarillo Rabiblando bermejo Cndor andino Lechucita bigotona Boa de costa Sancarranca Tortuga boba Tortuga verde Caan Tortuga carey Motelo, supay motelo Tortuga golfina Trueno lagarto, dirin Charapa Sapo Rana Sapo Rana Rana Rana misteriosa Ranita Rana

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ESPECIES EN SITUACIN VULNERABLE Una especie est en Situacin Vulnerable cuando las mejores evidencias disponibles indican que afronta un alto riesgo de extincin en su hbitat natural. Nombre Cientfico Nombre Comn MAMFEROS: 095. Agouti taczanowskii Paca de Taczanowski 096. Amorphochilus schnablii Murcilago 097. Ateles chamek Maquisapa 098. Blastocerus dichotomus Ciervo de los pantanos 099. Cacajao calvus Huapo colorado 100. Callicebus oenanthe Tocn 101. Callicebus torquatus Tocn de collar 102. Callimico goeldii Pichico de Goeldi 103. Chaetophractus nationi Armadillo de Nation 104. Chibchanomys trichotis Rata chibcha de oreja peluda 105. Cryptotis peruviensis Musaraa colicorta peruana 106. Dasypus pilosus Armadillo peludo 107. Eptesicus innoxius Murcilago 108. Hippocamelus antisensis Taruca 109. Lagothrix cana Mono choro 110. Lagothrix lagotricha Mono choro comn 111. Lonchophylla hesperia Murcilago longirostro norperuano 112. Mazama chunyi Tanka taruka 113. Mazama rufina Venado 114. Monodelphis osgoodi Colicorto marsupial de Osgood 115. Myrmecophaga tridactyla Oso hormiguero 116. Neusticomys peruviensis Rata acutica peruana 117. Otaria byronia Lobo chusco 118. Oxymycterus hiska Ratn hocicudo 119. Priodontes maximus Armadillo gigante 120. Rhipidomys ochrogaster Rata 121. Sciurus pyrrhinus Ardilla rojiza 122. Sciurus sanborni Ardilla de Sanborn 123. Tapirus terrestris Sachavaca 124. Thomasomys apeco Ratn de Apeco 125. Thomasomys gracilis Ratn montaraz delicado 126. Thomasomys incanus Ratn montaraz incaico 127. Thomasomys kalinowskii Ratn montaraz de Kalinowski 128. Thomasomys macrotis Ratn montaraz 129. Thomasomys onkiro Ratn montaraz 130. Thomasomys pretor Ratn montaraz 131. Thomasomys taczanowskii Ratn montaraz de Taczanowski AVES: 134. Ara chloroptera Guacamayo rojo y verde Guacamayo verde de cabeza 135. Ara coulonii celeste 136. Ara macao Guacamayo rojo 137. Ara militaris Guacamayo verde 138. Asthenes huancavelicae Canastero coliplida 139. Attila torridus Atila ocrceo

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140. 141. 142. 143. 144. 145. 146. 147. 148. 149. 150. 151. 152. 153. 154. 155. 156. 157. 158. 159. 160. 161. 162. 163. 164. 165. 166. 167. 168. 169. 170. 171. 172. 173. 174. 175. 176. 177. 178. 179. 180. 181. 182. 183. 184. 185. 186. 187. 188. 189. 190.

Buthraupis aureodorsalis Buthraupis wetmorei Carduelis siemiradzkii Columba oenops Conirostrum tamarugense Coryphaspiza melanotis Crypturellus casiquiare Crypturellus duidae Forpus xanthops Galbula pastazae Hapalopsittaca pyrrhops Harpia harpyja Heliangelus regalis Hemispingus rufosuperciliaris Hylocryptus erythrocephalus Incaspiza ortizi Jabiru mycteria Larosterna inca Lathrotriccus griseipectus Leptosittaca branickii Lipaugus uropygialis Mitu salvini Myrmeciza griseiceps Neopelma chrysocephalum Netta erythropthalma Notharchus ordii Nothoprocta taczanowskii Nyctibius leucopterus Oceanodroma markhami Onychorhynchus occidentalis Ortalis erythroptera Percnostola arenarum Phacellodomus dorsalis Phoebastria irrorata Phoenicoparrus andinus Phoenicoparrus jamesi Picumnus steindachneri Pithys castanea Progne murphyi Siptornopsis hypochondriacus Sterna hirundinacea Sterna lorata Synallaxis maranonica Syndactyla ruficollis Tangara meyerdeschauenseei Theristicus melanopis Tinamus osgoodi Touit stictoptera Wetmorethraupis sterrhopteron Xenospingus concolor Xipholena punicea

Tangara de montaa lomo dorado Tangara de montaa enmascarada Jilguero azafranado Paloma peruana Mielerito de los tamarugales Pinzn enmascarado Perdiz Perdiz de varillar Perico pachaloro Jacamar pechicobrizo Loro carirrojo guila arpa ngel del sol azul Hemispingo cejirrufa Rascahojas capuchirrufo Pjaro del inca aligris Jabiru Zarcillo Mosquerito pechigris Loro de mejillas doradas Silbador alicimitarra Paujil vientre blanco Hormiguero cabecigris Saltarn corona de oro Pato cabeza castaa Buco Perdiz de Taczanowski Ayamama patablanca Golondrina de tempestad oscura Atrapamoscas occidental Chachalaca cabecirrufa Hormiguero Espinero dorsicastao Albatros de Galpagos Parihuana andina Parihuana de James Carpinterito pechijaspeado Hormiguero Golondrina peruana Colaespina grande Gaviotn sudamericano Gaviotn peruano Colaespina del Maran Tico tico cuellirrufo Tangara gorriverde Bandurria Perdiz negra Periquito alipunteado Tangara gargantinaranja Fringilo apizarrado Cotinga purprea
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191. Zaratornis stresemanni 192. Zimmerius villarejoi REPTILES: 193. Batrachemys heliostemma 194. Bothrops andianus 195. Bothrops barnetti 196. Bothrops pictus 197. Ctenoblepharis adspersa 198. Dicrodon heterolepis 199. Melanosuchus niger 200. Podocnemis unifilis 201. Polychrus femoralis ANFIBIOS: 202. Atelopus pachydermus 203. Atelopus tricolor 204. Centrolene euhytrix 205. Centrolene hesperium 206. Ceratophrys stolzmanni 207. Gastrotheca ochoai 208. Phrynopus simonsii 209. Telmatobius arequipensis 210. Telmatobius culeus

Cotinga cachetiblanco Moscarete de Mishana Ashnacharapa Jergn Macanche Jergn de costa Lagartija Lagartija de cabeza colorada Caiman negro Taricaya Camaleoncito verde Sapo Sapo Rana Rana Rana Rana Rana Rana Rana

cornuda marsupial de Arequipa del Titicaca

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ESPECIES CASI AMENAZADAS Una especie se encuentra Casi Amenazada cuando ha sido evaluada en los criterios anteriores sin encajar en alguno de ellos, considerndosele en riesgo en un futuro prximo. Nombre Cientfico Nombre Comn MAMFEROS: 211. Alouatta seniculus Mono coto 212. Lagothrix poeppigii Mono choro 213. Panthera onca Jaguar 214. Puma concolor Puma 215. Vicugna vicugna Vicua AVES: 216. Aburria aburri Pava negra 217. Accipiter collaris Gaviln de collar 218. Amazona festiva Loro de lomo rojo 219. Andigena hypoglauca Tucaneta 220. Aratinga erythrogenys Loro de frente roja 221. Asthenes urubambensis Canastero 222. Atlapetes rufigenis Chacchara 223. Atlapetes terborghi Chacchara de Terborgh 224. Cacicus koepckeae Pucar de Koepcke 225. Campephilus guayaquilensis Carpintero 226. Campylopterus villavicensio Picaflor de Villavicensio 227. Campylorhamphus pucherani Trepador 228. Capito wallacei Barbudo franjiescarlata 229. Conothraupis speculifera Tangara blanco y negro 230. Crypturellus transfasciatus Perdiz pata colorada 231. Cypseloides rothschildi Vencejo 232. Deroptyus accipitrinus Loro cacique 233. Falco deiroleucus Halcn de pecho naranja 234. Falco peregrinus Halcn peregrino 235. Formicarius rufifrons Hormiguero 236. Fulica gigantea Gallareta gigante 237. Fulica rufifrons Gallareta de frente roja 238. Gallinago imperialis Becasina imperial 239. Grallaria blackei Hormiguero 240. Grallaria eludens Hormiguero 241. Grallaricula peruviana Tororori peruano 242. Heliodoxa gularis Colibr 243. Hemitriccus cinnamomeipectus Atrapamoscas 244. Hemitriccus minimus Atrapamoscas 245. Hemitriccus rufigularis Atrapamoscas 246. Henicorhina leucoptera Cucarachero 247. Herpsilochmus gentryi Hormiguero de Gentry 248. Incaspiza watkinsi Pjaro del inca de Watkins 249. Laterallus jamaicensis Gallinetita negra 250. Leptasthenura yanacensis Tijeral 251. Leucopternis plumbea Gaviln plomizo 252. Melanopareia maranonica Pjaro del Maran 253. Metallura odomae Colibr de neblina 254. Mitu tuberosa Paujil
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255. Morphnus guianensis 256. Myiophobus lintoni 257. Myrmoborus melanurus 258. Nannopsittaca dachillae 259. Oreomanes fraseri 260. Otus marshalli 261. Phaethornis koepckeae 262. Phlegornis mitchellii 263. Phlogophilus harterti 264. Phlogophilus hemileucurus 265. Phoenicopterus chilensis 266. Pipile cumanensis 267. Pipreola chlorolepidota 268. Podiceps occipitalis 269. Pteroglossus beauharnaesii 270. Ramphastos ambiguus 271. Ramphastos toco 272. Saltator cinctus 273. Simoxenops ucayalae 274. Synalaxis cherriei 275. Tachycineta stolzmanii 276. Tangara phillipsi 277. Tinamotis pentlandii 278. Tumbezia salvini 279. Xenerpestes singularis REPTILES: 280. Callopistes flavipunctatus 281. Microlophus tigris 282. Paleosuchus trigonatus ANFIBIOS: 283. Altigius alios 284. Bufo spinulosus 285. Centrolene azulae 286. Cochranella ocellata 287. Colostethus elachyhistus 288. Dendrobates fantasticus 289. Dendrobates reticulatus 290. Epipedobates bassleri 291. Epipedobates cainarachi 292. Epipedobates parvulus 293. Epipedobates petersi 294. Epipedobates ruvibentris 295. Epipedobates simulans 296. Epipedobates smaragdinus 297. Epipedobates tricolor 298. Epipedobates zaparo 299. Gastrotheca excubitor 300. Telmatobius brevirostris 301. Telmatobius mayoloi

guila monera Mosqueta Hormiguero Perico Pjaro de los queuales Lechuza de bosques nublados Picaflor de Koepcke Chorlito cordillerano Colibr Colibr Parihuana Pava Cotinga Zambullidor blanquillo Tucn encrespado Tucn Dios te de pico negro Tucn toco Pepitero Pajarito pico curvo Coliespina Golondrina de Tumbes Tangara Francolina Tirnido de Tumbes Colagris ecuatorial Iguana marrn Lagartija Lagarto enano, dirin dirin Rana Sapo Rana Rana Rana Rana Rana rojita Rana Rana Rana Rana Rana Rana Rana Rana Rana Rana marsupial Rana Rana

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Comunidades indgenas del Per En el Per por su gran geografa e historia todava tenemos variedad de comunidades indgenas, de las cuales muchas se han adaptado a vivir con la era moderna y otras tratan de mantener sus costumbres y formas de vidas lejos de las ciudades. El Convenio 169 de la OIT (ratificado por el Per en 1993) define a los pueblos indgenas como aquellos que descienden de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que perteneci el pas en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan sus propias instituciones sociales econmicas culturales y polticas, o parte de ellas. La situacin de nuestros pueblos indgenas evidencia un estado de postracin y en muchos casos abandono, con mayor nfasis en la sierra y la selva. Esta situacin de desventaja se expresa en indicadores negativos de morbilidad y mortalidad del pas, y tambin en menor grado de desarrollo. 01 02 03 04 05 06 07 08 09 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 Achuar , Achual Amahuaca Amaiweri Kisambaeri Amarakaeri Andoa Shimigae Andoke Arabella (Chirupino) Arasaire Ashninka Ashninka Awajun (Aguaruna, Aents) Bora (Miamuna) Cacataibo (Uni) Cahuarana (Morocano) Candoshi Murato Capanahua (Junikuin) Caquinte (Poyenisati) Cashinahua (Junikuin) Chamicuro (Chamekolo) Chitonahua Cocama Cocamilla Cujareo (Iapari) Culina (Madija) Ese`Eja ("Huarayo") Harakmbut Huachipaire Huaorani (Tagaeri, Taromenane) Huitoto (incluye Murui, Meneca, Munaine) Iquito Isconahua (Icobakebo) Jebero (Shiwilu, Sewlo) Jbaro Lamisto Machiguenga (Matsigenka) Mashco Piro ("Mashco") Mastanahua Mayoruna (Mats) Murunahua Nanti
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40 Nomatsiguenga 41 Ocaina (Ivo`Tsa) 42 Omagua 43 Orejn (Mai Huna, Maijuna) 44 Pisabo (Mayo, Kanibo) 45 Pukirieri 46 Quichua Quchua runa, Kichwa (i) 47 Resgaro 48 Sapiteri 49 Secoya (Aido Pai) 50 Shapra 51 Sharanahua / Marinahua (Onikoin) 52 Shawi (Chayahuita, Kanpunan, Kampu Piyawi) 53 Shipibo Conibo Shetebo 54 Shuar 55 Taushiro (Pinche) 56 Ticuna (Duxgu) 57 Toyoeri 58 Urarina (Itukale, Shimaco, Kach) 59 Wampis (Huambisa) 60 Yagua (Yawa, Nihamwo) 61 Yaminahua 62 Yanesha ("Amuesha") 63 Yine - Yami ("Piro") 64 Yora ("Nahua", "Parquenahua") 70 Otros grupos indgenas amaznicos 75 Aymara 76 Uro 77 Jaqaru, kawi (jaqi, cauqui) 78 Chancas 79 Chopccas 80 Q'eros 81 Wancas 82 Otros grupos quechuas del area andina (ii) 90 Afroperuano 91 Otros afrodescendientes (iii) 92 Asitico descendiente (iv) 93 Extranjeros (v) 99 Peruano que NO se considera incluido en ninguno de los grupos anteriores (se autodenomina "mestizo", "criollo", "cholo", "cusqueo", "piurano", "arequipeo", etc.) i. ii. Incluye a los pobladores quechuas pertenecientes a las comunidades indgenas amaznicas del Pastaza, Napo, Tigre, Madre de Dios. Incluye todos aquellos que siendo quechua hablantes se consideran pertenecientes a otros grupos andinos no considerados en esta relacin. Incluye todas las otras variantes lingsticas del quechua del rea andina. Incluye a los afrodescendientes de otros pases pero residentes permanentes en el Per (afroamericanos, africanos, brasileros, haitianos, dominicanos, etc). No incluye los afrodescendientes en condicin turista o con permanencia temporal, quienes sern codificados como "Extranjeros" (cdigo 93). Todo descendiente de padres asiticos, nacido o no en el Per, pero que reside permanentemente en el Per. No incluye asitico descendiente en condicin turista o con permanencia temporal a quienes se les codificar "Extranjeros" (cdigo 93).

iii.

iv.

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v.

Extranjero, con residencia temporal o permanente en nuestro pas y que reconoce no pertenecer a cualquiera de los grupos sealados en el presente listado.

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RECURSOS GENTICOS En realidad, se trata de cualquier material de origen animal o vegetal, microorganismos u otros que contengan unidades funcionales de herencia. Podra incluir genes, secuencias genticas, molculas, extractos biolgicos, semillas, plasma, entre otros materiales. Su importancia radica, en primer lugar, en que a partir de estos recursos las diferentes formas de vida (animales, vegetales, microorganismos y otras) se diferencian entre s y desarrollan sus caractersticas y propiedades particulares. En segundo trmino, los recursos genticos constituyen la base para el desarrollo de nuevas variedades vegetales o de cultivos, permiten el desarrollo de nuevos productos y son la base material para la biotecnologa moderna y sus mltiples aplicaciones (la minera, la biorremediacin, la ingeniera gentica, entre otras). La investigacin sobre recursos genticos permite el desarrollo de nuevos productos que combaten y alivian diferentes enfermedades que afectan al hombre, los animales y las plantas. En realidad, estos recursos no solamente son importantes para algunos campos como la medicina o la agricultura, sino tambin suponen nuevas opciones, como por ejemplo, nuevos tintes y colorantes, nuevas formas para el control biolgico de las plagas, nuevas formas para conservar alimentos, nuevas alternativas para enfrentar los problemas de contaminacin, nuevos cosmticos y fragancias. Adems, forman parte de una nueva industria multimillonaria que se basa en estos recursos para su desarrollo.

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