A APLICABILIDADE DAS REGRAS PRUDENCIAIS DENTRO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS PARA PREVENO AO CRIME DE LAVAGEM DE DINHEIRO1 GABRIELA DO NASCIMENTO

NOGUEIRA2

RESUMO: No presente estudo ser possvel visualizar o crime de ocultao e dissimulao de bens, valores e direitos lavagem de dinheiro - como um ilcito que envolve diversos agentes, ativos e passivos e tambm crimes antecedentes, ou seja, os crimes anteriores necessrios para a configurao do ilcito previsto no art. 1 da Lei n 9.613/98. Para este trabalho caber situar, dentro do Sistema Financeiro Nacional, as instituies financeiras que so utilizadas como meio para operaes que caracterizam a lavagem de dinheiro e as obrigaes das mesmas na preveno e combate a esta conduta criminosa. As instituies, para este fim, podem se utilizar de um programa de Compliance efetivo, que acompanhe as normas e regulamentaes nacionais e internacionais, assegurando que a empresa esteja em conformidade e livre do risco de perda de reputao e prticas de lavagem de dinheiro em seu recinto. Como forma de visualizao da atuao das instituies financeiras na preveno lavagem de dinheiro, apresenta-se um estudo de caso sobre uma corretora de valores que possui uma poltica definida para o combate e preveno lavagem de dinheiro. Palavras-chave: Lavagem de dinheiro. Instituio financeira. Compliance. Preveno. INTRODUO Desde 1928, com a primeira meno lavagem de dinheiro, advinda das operaes de Al Capone, em que o mesmo praticava comrcio ilegal de bebidas - proibido pela Lei Seca explorao da prostituio, de jogos e extorso, aprimorou-se muito a atividade de lavagem de dinheiro. Na poca, Al Capone havia comprado uma rede de lavanderias, que atravs de seu funcionamento permitia que ele pudesse realizar depsitos em notas baixas, dando assim aparncia lcita ao dinheiro oriundo de atividade ilcita. O termo lavagem de dinheiro, segundo a lenda, v a sua origem, e durante muito tempo foi um problema apenas para as
Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso apresentado como requisito parcial obteno do grau Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul e aprovado, em grau mximo, pela banca examinadora composta pelo Orientador Prof. Dr.Giovani Agostini Saavedra, Prof. Dr. lvaro Filipe Oxley da Rocha e Prof. Elton Somensi, em 30 de novembro de 2010. 2 Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela PUCRS. E-mail: nngaby@gmail.com
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autoridades locais, tendo no final dos anos 80 tomado proporo internacional. Estima-se que seja lavado no mundo cerca de US$ 600 bilhes a US$ 1,5 trilho3 por ano. Visando o combate ao trfico de entorpecentes, um dos crimes antecedentes mais comuns e nocivos, ocorreu na ustria em 1988, a Conveno de Viena, com o propsito de gerar conscincia aos Estados, dos estragos originados pelo crime organizado e a lavagem do dinheiro oriunda desses crimes. O Brasil ratificou a Conveno em 1991, atravs do Decreto n 154. Deu-se neste marco o incio de uma evoluo da legislao pertinente, com aderncia pelos estados, a fim de coibir a lavagem de dinheiro e punir os criminosos. A partir da Conveno de Viena outros mecanismos regulatrios foram sendo criados ao longo dos anos em muitos pases, sendo os demais Estados ratificadores destes regulamentos. Em dezembro de 1988, apresentou-se nos Estados Unidos a Declarao de Basilia ou Basilia I, um conjunto de princpios sem obrigao legal destinada ao setor financeiro internacional que previa a criao de sistemas de controles internos, a fim de monitorar as atividades financeiras e formar uma cultura de controle dos riscos das operaes realizadas pelas instituies. Mais tarde, em 2004, editou-se a Basilia I e foi lanada a Declarao de Basilia II, neste mesmo sentido, porm mais aprimorada pelas crises vivenciadas pelo setor no perodo entre as duas edies. As Declaraes de Basilia I e II foram fontes de referncia importantes para a criao, pelos pases, de suas prprias leis de controles internos e combate lavagem de dinheiro e tambm, de mecanismos a serem postos em prtica pelas instituies financeiras com o intuito de se prevenirem de condutas criminosas que buscam deixar lcito o dinheiro ilcito. O Compliance um destes mecanismos e possui grande importncia no mercado financeiro. Significa estar em conformidade, cumprir, satisfazer, realizar e averiguar a aplicao das normas e regulamentos que buscam prevenir e dar transparncia s instituies. 1 O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL Segundo Manzi (2008), no possvel versar sobre o mercado financeiro, ambiente em que esto situadas as instituies financeiras utilizadas como meio para a lavagem de dinheiro, sem conceituar o sistema financeiro nacional.

Valores estimados pelo Fundo Monetrio Internacional

Pinheiro (2009) define o Sistema Financeiro Nacional como o aglomerado de instituies e mercados que objetivam integrar as poupanas dos agentes superavitrios com a demanda por crdito dos agentes deficitrios. o sistema responsvel pelas polticas econmicas que regem o pas, e seu grau de desenvolvimento est diretamente ligado ao seu potencial econmico. 1.1 ESTRUTURA DO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL De acordo com Cavalcante, Misumi e Rudge (2005), o Sistema Financeiro Nacional tem o Conselho Monetrio Nacional (CMN) como seu rgo mximo, e a Lei da Reforma Bancria define as Instituies Financeiras, como pessoas jurdicas privadas ou pblicas que tenham em suas atividades a intermediao e aplicao de recursos prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira e a custdia de propriedade de terceiros. Assaf Neto (2008), diz que h duas classificaes para as instituies financeiras: bancrias ou monetrias, a quem se permite a criao de moeda escritural, atravs do recebimento de depsitos e operaes com ativos financeiros monetrios, e as no bancrias ou no monetrias, que no recebem depsito a vista e so instituies intermediadoras de operaes com aes, letras de cmbio, debntures, CDB, entre outros. Exemplificando a classificao, as instituies financeiras bancrias ou monetrias so bancos comerciais e mltiplos e as no bancrias ou no monetrias so as corretoras de valores, bancos de investimento, sociedades de arrendamento mercantil, entre outros. Cavalcante, Misumi e Rudge (2005) mencionam que se as instituies forem classificadas pelo tipo de operao, elas podem ser instituies de crdito ou distribuidoras de ttulos e valores mobilirios. O Sistema Financeiro Nacional, segundo Assaf Neto (2008), engloba dois subsistemas: Normativo: composto pelo Conselho Monetrio Nacional, Banco Central, Comisso de Valores Mobilirios e Banco do Brasil. O BNDES e Caixa Econmica Federal so instituies especiais. Sua funo responsabilizar-se pelo funcionamento do mercado, regulando suas atividades e estabelecendo diretrizes de atuao das instituies financeiras e controle de mercado.

Intermedirio: formam este sistema, as instituies bancrias e no bancrias

pblicas e privadas atuantes em operaes de intermediaes financeiras. Segundo Fortuna (2008), o objetivo do Sistema Financeiro propiciar dinamismo para o crescimento econmico, dando condies para o fluxo de capitais entre poupadores e tomadores. Dentre os principais rgos e instituies que compe o Sistema Financeiro, possvel destacar: 1.1.1 Conselho Monetrio Nacional - CMN Para Fortuna (2008), este rgo est atrelado exclusivamente atividade normativa. o rgo mximo do Sistema Financeiro Nacional e no exerce atividades executivas. responsvel por determinar as diretrizes de polticas essenciais como a monetria, creditcia e cambial do Brasil. Assaf Neto (2008), explica que o Conselho Monetrio Nacional (CMN) assume funes legislativas das instituies financeiras do Sistema Financeiro. A sua principal finalidade, porm formular a poltica de moeda e crdito, a fim de atender os interesses econmicos e sociais do pas. composto por trs membros: Ministro da Fazenda, seu presidente, Ministro do Planejamento, Oramento e Gesto e o Presidente do Banco Central do Brasil. 1.1.2 Banco Central Do Brasil BACEN Conforme Cavalcante, Misumi e Rudge (2005), o Banco Central uma autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda, caracterizado como um rgo executivo das normas emanadas pelo Conselho Monetrio Nacional (CMN). Possui prerrogativas relacionadas moeda atuando como gestor do sistema financeiro. responsvel por normatizar, autorizar e fiscalizar as instituies do Sistema Financeiro. Esto ainda nas atribuies do Banco Central emitir e controlar os fluxos de liquidez, financiar o Tesouro Nacional, administrar a dvida pblica, ser o depositrio das reservas internacionais e controlar o compulsrio e o redesconto.

1.1.3 Comisso De Valores Mobilirios CVM Segundo Fortuna (2008), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM) uma entidade autrquica, vinculada ao Ministrio da Fazenda que absorveu a regulao e fiscalizao do mercado de capitais. Cabe a esta, fiscalizar a BM&FBovespa, formada pela unio das operaes da Bolsa de Mercadorias e Futuros e Bolsa de Valores de So Paulo, entidades de compensao e liquidao de operaes e entidades de Mercado de Balco. Cada uma dessas entidades possui autonomia, porm esto sob a superviso da Comisso de Valores Mobilirios (CVM), que tem por objetivo fortalecer o mercado de aes e outros valores mobilirios. 1.1.4 Banco do Brasil - BB Para Cavalcante, Misumi e Rudge (2005), o Banco do Brasil uma sociedade de economia mista, pois possui capital pblico, atravs do Governo Federal e privado, atravs dos acionistas que adquirem suas aes nas Bolsas. ao mesmo tempo um banco comercial e agente financeiro do governo, executando polticas de crdito industrial e rural e prestao de servios de compensao em nome do Banco Central do Brasil (BACEN). 1.1.5 Bancos Comerciais Expem Cavalcanti, Misumi e Rudge (2005), que os bancos comerciais so instituies monetrias, uma vez que tem a capacidade de criar a moeda escritural. Recebem depsitos vista e efetuam emprstimos de curto prazo, alm de capital de giro para as empresas e outros servios, como cobranas de ttulos e transferncias. Fortuna (2008) complementa afirmando que so instituies reguladas pelo BACEN e se apresentam como ferramenta para a intermediao entre poupadores e tomadores. 1.1.6 Sociedades Corretoras de Ttulos e Valores Mobilirios De acordo com Pinheiro (2009), as sociedades corretoras so instituies componentes do mercado acionrio, intermediando a compra e venda de ttulos e valores mobilirios, em nome prprio ou de terceiros. A principal funo destas instituies propiciar a aproximao

dos compradores e vendedores de aes no ambiente da bolsa de valores e mercadorias. Sua constituio depende de autorizao do Banco Central e o exerccio de suas atividades est vinculado autorizao da Comisso de Valores Mobilirios (CVM). Conforme Fortuna (2008), as corretoras podem ainda administrar carteiras, criar e administrar clubes e fundos de investimentos, operar no mercado aberto e intermediar operaes de cmbio. 1.1.7 Sociedades Distribuidoras de Ttulos e Valores Mobilirios Segundo Fortuna (2008), as atividades de uma sociedade distribuidora so mais restritas que as de uma corretora, pois elas no tm acesso s bolsas de valores e mercadorias. Pinheiro (2009) complementa afirmando que para estas instituies fazerem negcios nas bolsas de valores precisam se utilizar de servios de uma corretora como intermediria. Suas atividades se baseiam em subscrever isoladamente ou em conjunto a emisso de ttulos e valores mobilirios, operaes no mercado aberto quando obedecem as condies exigidas pelo Banco Central (BACEN) e a intermediao de capital no mercado. 1.1.8 Agentes Autnomos de Investimentos Conforme Pinheiro (2009), os agentes autnomos so pessoas fsicas ou jurdicas que atuam na distribuio de ttulos e valores mobilirios, cotas de fundos de investimento e derivativos, como prepostos das instituies a que esto vinculadas. Suas atividades so regulamentadas pela Instruo n 355 da CVM, e segundo esta instruo, h proibies, principalmente no tocante a recebimento de dinheiro em espcie de clientes e tomada de decises de investimento pelos mesmos. 1.1.9 Bolsa de Valores, Mercadorias e Futuros BM&FBovespa De acordo com a BM&FBovespa (2010, p. 08), a bolsa de valores uma companhia de capital aberto constituda atravs da unio da Bolsa de Valores e Bolsa de Mercadorias e Futuros. O objetivo da bolsa criar um ambiente seguro e transparente, com liquidez para a negociao de aes, derivativos, ttulos de renda fixa, ttulos pblicos, moedas vista e commodities, alm de fomentar o mercado de capitais brasileiro. A Bolsa do Brasil a maior

da Amrica Latina e regulada pela CVM. Apenas os clientes devidamente cadastrados em corretoras podem operar em Bolsa, ou seja, comprar e vender valores mobilirios. No mbito do crime de lavagem de dinheiro, previsto pela Lei n 9.613/98, estes intermediadores so usados freqentemente como meio para as prticas que caracterizam o crime. Em virtude disto, os rgos normativos e supervisores do mercado, emitem resolues, circulares, instrues e cartas-circulares, com base na Lei n 9.613/98, para em conjunto com as instituies financeiras combaterem a lavagem de dinheiro. Portanto, os intermediadores so obrigados a implantar programas contra a lavagem de dinheiro, pois estes esto sujeitos a superviso dos rgos normativos como CVM e Banco Central, que so responsveis por auferir se h o cumprimento destas exigncias. A circular n 3.461/2009 do BACEN um exemplo e define no seu artigo 1:
As instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil devem implementar polticas e procedimentos internos de controle destinados a prevenir sua utilizao na prtica dos crimes de que trata a Lei n 9.613, de 3 de maro de 1998.

De acordo com Baltazar Junior (2006), a prpria lei institui um mecanismo de controles administrativos que buscam prevenir a prtica de lavagem de dinheiro. A partir do artigo 9 da Lei n 9.613/98, atribui-se s entidades fiscalizadoras e regulamentadoras do Sistema Financeiro Nacional que definam obrigaes para os intermedirios de operaes financeiras, referentes comunicao de operaes suspeitas bem como a imposio de medidas administrativas para quem descumpri-las (BRASIL, 1998). A julgar pelo fato de que o Estado no pode fiscalizar todas as atividades do sistema, a lei impe iniciativa privada prticas que cobam a ocorrncia de lavagem de dinheiro, podendo se utilizar da poltica de compliance. As instituies financeiras no podem se preocupar apenas com a obteno de lucro, mas devem se preocupar com a imagem que querem passar e com sua reputao e elas so cobradas por isso pelos rgos reguladores e fiscalizadores. As pessoas que esto sujeitas a estas determinaes esto descritas no artigo 9:
Sujeitam-se s obrigaes referidas nos arts. 10 e 11 as pessoas jurdicas que tenham, em carter permanente ou eventual, como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no: I - a captao, intermediao e aplicao de recursos financeiros de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira; II - a compra e venda de moeda estrangeira ou ouro como ativo financeiro ou instrumento cambial; III - a custdia, emisso, distribuio, liquidao, negociao, intermediao ou administrao de ttulos ou valores mobilirios. Pargrafo nico. Sujeitam-se s mesmas obrigaes:

I - as bolsas de valores e bolsas de mercadorias ou futuros; II - as seguradoras, as corretoras de seguros e as entidades de previdncia complementar ou de capitalizao; III - as administradoras de cartes de credenciamento ou cartes de crdito, bem como as administradoras de consrcios para aquisio de bens ou servios; IV - as administradoras ou empresas que se utilizem de carto ou qualquer outro meio eletrnico, magntico ou equivalente, que permita a transferncia de fundos; V - as empresas de arrendamento mercantil (leasing) e as de fomento comercial (factoring); VI - as sociedades que efetuem distribuio de dinheiro ou quaisquer bens mveis, imveis, mercadorias, servios, ou, ainda, concedam descontos na sua aquisio, mediante sorteio ou mtodo assemelhado; VII - as filiais ou representaes de entes estrangeiros que exeram no Brasil qualquer das atividades listadas neste artigo, ainda que de forma eventual; VIII - as demais entidades cujo funcionamento dependa de autorizao de rgo regulador dos mercados financeiro, de cmbio, de capitais e de seguros; IX - as pessoas fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, que operem no Brasil como agentes, dirigentes, procuradoras, comissionrias ou por qualquer forma representem interesses de ente estrangeiro que exera qualquer das atividades referidas neste artigo; X - as pessoas jurdicas que exeram atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis; XI - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem jias, pedras e metais preciosos, objetos de arte e antiguidades. XII - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de luxo ou de alto valor ou exeram atividades que envolvam grande volume de recursos em espcie.

Ainda de acordo com Baltazar Junior (2006) a obrigao de coibir a prtica de lavagem de dinheiro cria programas a serem implantados, tais como conhea seu cliente, conhea seu funcionrio e a observao de perto das pessoas politicamente expostas. H um dever de comunicao que se encaixa no dever de vigilncia, descrito no artigo 11 da Lei n 9613/98:
As pessoas referidas no art. 9: I - dispensaro especial ateno s operaes que, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes, possam constituir-se em srios indcios dos crimes previstos nesta Lei, ou com eles relacionar-se; II - devero comunicar, abstendo-se de dar aos clientes cincia de tal ato, no prazo de vinte e quatro horas, s autoridades competentes: a) todas as transaes constantes do inciso II do art. 10 que ultrapassarem limite fixado, para esse fim, pela mesma autoridade e na forma e condies por ela estabelecidas, devendo ser juntada a identificao a que se refere o inciso I do mesmo artigo; b) a proposta ou a realizao de transao prevista no inciso I deste artigo. 1 As autoridades competentes, nas instrues referidas no inciso I deste artigo, elaboraro relao de operaes que, por suas caractersticas, no que se refere s partes envolvidas, valores, forma de realizao, instrumentos utilizados, ou pela falta de fundamento econmico ou legal, possam configurar a hiptese nele prevista. 2 As comunicaes de boa-f, feitas na forma prevista neste artigo, no acarretaro responsabilidade civil ou administrativa. 3 As pessoas para as quais no exista rgo prprio fiscalizador ou regulador faro as comunicaes mencionadas neste artigo ao Conselho de Controle das Atividades Financeiras - COAF e na forma por ele estabelecida.

Segundo Baltazar Junior (2006), as pessoas elencadas no art 9 que no cumprirem com suas obrigaes podero sofrer sanes administrativas, tais como advertncia, multa pecuniria, inabilitao temporria, pelo prazo de 10 anos no cargo de administrador e cassao da autorizao para operao e funcionamento. 2 LAVAGEM DE DINHEIRO 2.1 CONCEITO Segundo Baltazar Jnior (2006), pode-se conceituar a lavagem de dinheiro como um crime que se traduz num proveito econmico, no qual o criminoso deve desvincular o dinheiro de sua origem criminosa, dando-lhe aparncia lcita. Diaz (1999 apud CALLEGARI, 2001, p. 50) classifica a lavagem de dinheiro como sendo o processo ou conjunto de operaes mediante o qual os bens ou o dinheiro resultantes de atividades delitivas, ocultando tal procedncia, se integram no sistema econmico ou financeiro. Segundo Callegari (2001), a lavagem de dinheiro requisito essencial para a introduo de fortunas obtidas atravs de prticas de organizaes criminosas. Esses fundos no podem ser inseridos na economia at que tenham aparncia lcita e quando inseridos so utilizados para financiar novas atividades criminosas e aquisio de bens. A efetivao da lavagem de dinheiro coloca em perigo economias inteiras, podendo distorcer o sistema financeiro. Conforme o Conselho de Controle de Atividades Financeiras [COAF, 20--]:
O crime de lavagem de dinheiro caracteriza-se por um conjunto de operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada pas, de modo transitrio ou permanente, de recursos, bens e valores de origem ilcita e que se desenvolvem por meio de um processo dinmico que envolve, teoricamente, trs fases independentes que, com freqncia, ocorrem simultaneamente.

Baltazar Jnior (2006) apresenta o modelo disposto pelo GAFI que descreve trs fases distintas para o crime de lavagem de dinheiro: Colocao, ocultao ou converso: a separao dos autores do crime do dinheiro obtido de forma ilcita sem esconder sua identidade. Callegari (2004 apud Baltazar Jnior 2006) afirma que nesta fase o dinheiro aplicado no mercado formal mediante depsito em banco, troca por moeda estrangeira, transferncia eletrnica para parasos fiscais, aquisio de imveis, obras de arte, jias, entre outros.

Dissimulao: conforme Baltazar Junior (2006) a fase em que se multiplicam

as operaes anteriores, com transferncias via internet, atravs de diversas contas e empresas de modo que o dinheiro no deixe rastro que o ligue aos criminosos. Callegari (2001) intitula esta fase como mascaramento e afirma como sendo o propsito desta, a desvinculao dos fundos de sua origem atravs de um sistema de transaes financeiras para que seja difcil o rastreamento destes fundos pelas autoridades. Nesta fase se utiliza usualmente a converso do dinheiro em bens. Integrao: a ltima fase, quando o dinheiro empregado na economia de forma lcita, uma vez que o criminoso assume a postura de um investidor respeitvel, completa Baltazar Junior (2006). Segundo Callegari, 2004, a lavagem de dinheiro pode dar-se mediante o uso do sistema financeiro e quanto maior o grau de sigilo bancrio, mais facilitada ser esta transao. 2.2 A LEI N 9.613/98 Grifa Baltazar Junior (2006) que a lavagem de dinheiro um crime derivado, acessrio ou parasitrio, ou seja, pressupe a ocorrncia de um delito anterior. Para ser recebida a denncia pelo crime de lavagem de dinheiro deve haver indcios dos crimes antecedentes dispostos na Lei n 9.613/98. Entretanto no necessrio haver a condenao previa por estes crimes. Conforme Baltazar Junior (2006), as leis internacionais que tipificaram o crime de lavagem de dinheiro consideravam apenas o trfico ilcito de entorpecentes como crime antecedente e so conhecidas como leis de primeira gerao. As leis de segunda gerao, tais como a italiana de 1978, traziam um rol de crimes antecedentes, e finalmente as legislaes de terceira gerao consideram qualquer crime grave como antecedente para efeitos de lavagem de dinheiro. Ainda conforme Baltazar Junior (2006) ao analisar a exposio de motivos da lei, a legislao brasileira considerada de segunda gerao, o que no unanimidade entre os doutrinadores pois ao abrir o rol para qualquer delito cometido por organizao criminosa, a nossa legislao estaria entre a segunda e terceira gerao (PITOMBO 2003 apud BALTAZAR JUNIOR 2006).

Os crimes antecedentes no Brasil esto arrolados nos incisos do artigo Art. 1 da lei n 9.613/98:
Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; II de terrorismo e seu financiamento; III - de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo; IV - de extorso mediante seqestro; V - contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI - contra o sistema financeiro nacional; VII - praticado por organizao criminosa. VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira (arts. 337-B, 337-C e 337-D do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal).

A maior crtica feita ao legislador segundo Baltazar Junior (2006) a no incluso da sonegao fiscal como crime antecedente, entretanto o objetivo da lavagem de dinheiro que haja proveito financeiro derivado do crime, o que no acontece com a sonegao fiscal, uma vez que o sonegador no agrega patrimnio. Segundo Mendroni (2006) a lei foi estruturada atravs de uma seqncia que segue o modelo internacional. Foi dividida em nove captulos que definem o tipo penal, os aspectos processuais, os efeitos da condenao e a destinao para o resultado dos crimes praticados no exterior nos primeiros quatro captulos e os cinco captulos restantes tratam de medidas administrativas para as pessoas jurdicas que so utilizadas para a prtica de condutas delituosas e que por isso devem se ocupar da preveno lavagem de dinheiro. O tipo penal estabelecido tem em seu ncleo os verbos ocultar e dissimular que podem ser entendidos, segundo Mendroni (2006, p.24), como esconder com astcia. No tipo penal ainda se enquadra uma qualificadora muito importante, j que atende uma conveno internacional, o aumento da pena se o crime for cometido com carter habitual e por organizao criminosa. Por outro lado o instituto chamado delao premiada, conforme afirma Mendroni (2006) faz com que o agente no receba pena, ou a mesma seja substituda por regime aberto ou pena restritiva de direitos, mediante prestao de informaes acerca do crime. Entretanto ainda assim deveriam decair sobre ele os efeitos da condenao para que no fosse visto como vantajoso participar de lucros oriundos de crimes de lavagem e aps delatar os demais participantes, estar livre para desfrut-los.

O captulo que trata da destinao dos recursos provenientes de crimes praticados no exterior dispe sobre a cooperao do Brasil com os demais pases oriundos ou no de tratados internacionais, havendo intercmbio de informaes, apreenso ou seqestro de bens, conforme Mendroni (2006). 2.2.1 Bem Jurdico Protegido H diversas interpretaes a cerca do bem jurdico que protegido pela lei, portanto expe Mendroni (2006), que a melhor interpretao classifica estes bens como: a administrao da justia e a ordem socioeconmica. Segundo Pitombo (2003 apud BALTAZAR JUNIOR 2006) h trs correntes principais: a) bem jurdico idntico ao do crime antecedente, que lesionado duplamente pelo crime de lavagem de dinheiro; b) a administrao da justia como bem protegido, que segundo Maia (1999 apud Baltazar Junior 2006), a prtica desses crimes dificulta a retomada destes bens prejudicando a ao da justia; e c) bem jurdico paralelamente importante administrao da justia a ordem socioeconmica. Como na maioria das vezes a lavagem de dinheiro se d atravs do sistema financeiro, constitui-se um obstculo para a entrada de capital estrangeiro, comprometendo a atratividade do pas perante os investidores internacionais conforme Callegari (2002 apud BALTAZAR JUNIOR 2006). 2.2.2 Sujeito Ativo Mendroni (2006) afirma que o indivduo que pratica as condutas previstas no caput do art 1 e 2 e 3 o sujeito ativo do crime de lavagem de dinheiro, podendo ser o mesmo que praticou o previsto nos incisos, ou seja os crimes antecedentes, porm como afirma Baltazar Junior (2006, p. 407) a participao no crime antecedente no condio para o agente ser sujeito ativo da lavagem de dinheiro.

2.2.3 Sujeito Passivo Em primeira anlise o sujeito passivo o prprio Estado e pode ser tambm o sujeito que sofreu prejuzo, de acordo com Baltazar Junior (2006). J Mendroni (2006, p. 33) complementa afirmando que a sociedade ou a comunidade local, pelo abalo das estruturas econmicas e sociais, alm da segurana e da soberania dos Estados. 2.2.4 Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica Baltazar Junior (2006) menciona a Recomendao 2 item b das 40 recomendaes do GAFI:
A responsabilidade criminal e, quando ela no seja possvel, a responsabilidade civil ou administrativa, deveriam aplicar-se s pessoas coletivas. Tal no deve excluir os procedimentos paralelos de natureza criminal, civil ou administrativa aplicveis a pessoas coletivas, em pases onde tais formas de responsabilidade se encontrem previstas. As pessoas coletivas deveriam estar sujeitas a sanes eficazes, proporcionadas e dissuasivas. Estas medidas no deveriam prejudicar a responsabilidade criminal das pessoas singulares.

Apesar de recomendado pelo GAFI o Brasil no adotou responsabilidade penal para as Pessoas Jurdicas, porm a aplicabilidade de sanes administrativas previstas em lei deixa o pas de acordo com esta recomendao. 2.2.5 Consumao e Tentativa Afirma Pitombo (2003 apud BALTAZAR JUNIOR 2006, p. 409) irrelevante para a configurao do crime de lavagem de dinheiro que o crime antecedente tenha sido apenas tentado, desde que, nesse processo, tenham sido produzidos bens aptos a ser lavados. Mendroni (2006) complementa que a lavagem de dinheiro ocorre assim que um agente comete um dos tipos penais previstos no art 1 da lei. No exigido que se cumpram todas as etapas do processo, colocao, ocultao e integrao. A tentativa est prevista no 3 do art 1 e tambm punida, nos moldes do artigo 14 do Cdigo Penal.

2.3 TCNICAS UTILIZADAS Mendroni (2006) destaca algumas das tcnicas mais utilizadas: Estruturao (Smurfing): o dinheiro dividido em fatias e distribudo nos sistemas financeiros de acordo com os limites de valor que no necessitam de comunicao. No Brasil este valor est fixado em R$ 10.000,00; Mescla (Commingling): o lavador mescla recursos lcitos com ilcitos e utiliza em empresas verdadeiras que do origem lcita aos lucros, dificultando o rastreamento; Empresas de fachada: entidade lcita, devidamente registrada, porm ao averiguar a existncia fsica, ela inexistente e atravs do nome da empresa executam-se as operaes que lavam o dinheiro; Contrabando de dinheiro: o deslocamento do dinheiro para o estrangeiro, geralmente j convertido em dlar sem a devida declarao; Transferncias de fundos: trata-se de operaes realizadas eletronicamente atravs de ambientes bancrios, possvel aps a adoo de sistemas utilizadores da internet. Pode ser chamado de lavagem de dinheiro virtual e esta prtica coloca os bancos na obrigao de realizar as devidas polticas de preveno; Centros Off-shore: as transferncias so realizadas para pases com regulamentos permissivos, que no ratificam as convenes internacionais e no possuem regulamento eficiente. So os parasos fiscais4. Bolsas de valores: os lavadores utilizam este ambiente para comprar ativos financeiros ou valores mobilirios com dinheiro de origem ilcita e ao venderem estes ativos no prego eletrnico das Bolsas transformam seus ativos em dinheiro limpo, portanto cabem as corretoras de valores,
A Instruo Normativa SRF n 188, de 6/8/2002 da Receita Federal relaciona os pases com tributao favorecida e alto grau de sigilo composio societria das pessoas jurdicas. Em seu art 1 esto descritos os pases: Andorra, Anguilla, Antgua e Barbuda, Antilhas Holandesas, Aruba, Comunidade das Bahamas, Bahrein, Barbados, Belize, Ilhas Bermudas, Campione DItalia, Ilhas do Canal (Alderney, Guernsey, Jersey e Sark, Ilhas Cayman, Chipre, Cingapura, Ilhas Cook, Repblica da Costa Rica, Djibouti, Dominica, Emirados rabes Unidos, Gibraltar, Granada, Hong Kong, Lebuan, Lbano, Libria, Liechtenstein, Macau, Ilha da Madeira, Maldivas, Malta, Ilha de Man, Ilhas Marshall, Ilhas Maurcio, Mnaco, Ilhas Montserrat, Nauru, Ilha Niue, Sultanato de Om, Panam, Federao de So Cristvo e Nevis, Samoa Americana, Samoa Ocidental, San Marino, So Vicente e Granadinas, Santa Lcia, Seychelles, Tonga, Ilhas Turks e Caicos, Vanuatu, Ilhas Virgens Americanas, e Ilhas Virgens Britnicas.
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intermediadoras destes tipos de operaes, conhecerem seus clientes e averiguarem se o dinheiro aplicado no ilcito. H muitas outras tcnicas, uma vez que medida que a fiscalizao aumenta, os criminosos buscam novas alternativas. Atualmente, conforme Jair Camilo, instrutor da Consultoria G55 (2010) h tcnicas pontuais, como: Liquidaes antecipadas de financiamentos ou emprstimos de altos valores em dinheiro ou at via TED. Pagamentos de valores superiores ao total da dvida do carto de crdito em dinheiro na boca do caixa, com solicitao de devoluo em crdito em conta corrente. Aplicaes em geral com resgates antes do vencimento; Movimentao de ttulos de cobrana incompatveis com o faturamento da empresa. Pagamento inusitado de emprstimo problemtico. Compra de dlares atravs de laranjas e pessoas humildes. Atuao no Agro-negcio. Ainda de acordo com Jair Camilo (2010) os setores mais visados por no levantarem suspeitas imediatamente so: ONG`s e Entidades Filantrpicas Igrejas de fachada Bingos e Loterias Criao de Avestruzes ou Gado Processo e acordos judiciais falsos Compra e Venda de Imveis Leiloeiros Mercado de Veculos em Geral Clubes, Agentes e Jogadores de Futebol. Como a prtica de lavagem de dinheiro est cada vez mais sofisticada e disseminada e tambm por ser um crime contnuo, uma vez que os lavadores de dinheiro no tornam lcitas apenas determinadas quantidades de dinheiro e sim lucros apurados regularmente atravs de
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A G5 Servios e Treinamento uma consultoria focada em treinamentos sobre a preveno lavagem de dinheiro ministrado para instituies financeiras de atuao nacional.

atividades criminosas, a preveno lavagem tambm deve ser um processo sofisticado cercado de fiscalizao e colaborao por parte de todos os integrantes do sistema financeiro nacional. 3 COMPLIANCE NAS INSTITUIES FINANCEIRAS Manzi (2008) discorre que aps a suspenso do sistema Bretton Woods6, em 1971, o sistema financeiro internacional ficou sem regulao, gerando incertezas. Em 1975 foi criado o Comit de Basilia, composto pelos representantes dos bancos do G10. O objetivo era proteger o sistema financeiro, determinando boas prticas financeiras e regras prudenciais para o controle de atuao. Em julho de 1998, o Comit aprovou a Basilia I, que objetivava proporcionar equilbrio aos bancos comerciais, estabelecendo padro mnimo de capital aplicado a todos os pases-membros, minimizar riscos de insucesso e garantir solvncia e liquidez do sistema financeiro internacional e uniformizar normas aplicveis s instituies financeiras. A partir de 1990, com a abertura comercial, o Brasil conquista espao e surgem presses para se adequar aos padres internacionais. Em 1997, o Comit de Basilia divulga orientaes aos bancos centrais para garantir solidez ao sistema financeiro (MANZI, 2008). De acordo com Manzi (2008), as crises do sculo XXI acendem um alerta para a necessidade das instituies financeiras demonstrarem solidez e transparncia perante os clientes, rgos reguladores e acionistas. Neste cenrio de transformao e busca por solidez cria-se o compliance no Brasil, com propsito mais amplo do que a Resoluo n 2.554/98 do Conselho Monetrio Nacional, que dispe sobre a implantao dos sistemas de controles internos das instituies financeiras. O compliance adquire importncia no mercado financeiro e o cdigo de defesa ao consumidor passa a proteger os consumidores dos servios bancrios. A Circular n 3.461/09 do BACEN (2009) regulamenta o comit de auditoria e prev auditoria independente nas instituies, a fim de assegurar conformidade e transparncia. Essa

Pinheiro (2009) define o Bretton Woods como sistema internacional, adotado na Segunda Guerra Mundial, que possua objetivo de promover o desenvolvimento o crescimento das economias nacionais. O sistema vigorava atravs do padro-dolar com taxas fixas de converso.

resoluo tem funes semelhantes SOX7 publicada em 2001 (sic), que determinou que as empresas registradas na SEC8 adotassem melhores prticas contbeis, independente de auditoria. Ainda segundo Manzi (2008), as legislaes so diferentes em cada pas, porm esto em concordncia com os princpios de Governana Corporativa e so aplicveis a todos os pases. Os princpios de compliance so aplicveis a todos e devem ser implementados de acordo com as caractersticas da instituio. 3.1 CONCEITO De acordo com Biegelman (2008 apud COIMBRA; MANZI, 2010, p. 2) Compliance um estado de estar de acordo com diretrizes estabelecidas, especificaes ou legislao. Para o BIS9 o compliance deve ser parte integrante da organizao e os funcionrios devem ser responsveis pelo funcionamento do programa. Segundo Coimbra e Manzi (2010), o instituto de compliance foi criado para, dentro das organizaes, principalmente as instituies financeiras, verificar se as mesmas esto em conformidade com estas leis e regulamentaes. A ideia apresentada por Coimbra e Manzi (2010, p. xii) traduz a importncia de estar em Compliance: O respeito s leis um dos pilares centrais do Estado Democrtico de Direito. A falta de integridade fator de perda de confiana nas organizaes, afetando ainda a economia nacional. 3.2 FUNO Segundo a ABBI e FEBRABAN10 a funo de compliance principalmente assegurar a aderncia, cumprimento, observncia, existncia, implementao, efetividade e funcionalidade de leis, princpios ticos, normas de conduta, regulamentos, controles internos e planos de contingncia, alm de implementar a segregao de funes para evitar o conflito
Lei Sarbanes-Oxley, sancionada pelo Presidente dos Estados Unidos George W. Bush em julho de 2002, objetivando aperfeioar controles financeiros, dando mais credibilidade s demonstraes contbeis, evitando assim as fraudes e fugas de investidores. 8 Securities and Exchange Comission, situada nos Estados Unidos e o equivalente Comisso de Valores Mobilirios no Brasil. 9 Bank for International Settlement 10 ABBI Associao Brasileira dos bancos Internacionais e FEBRABAN - Federao Brasileira dos Bancos, Funo de compliance, 2009.
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de interesses na organizao, realizar a gesto de Compliance e implementao de polticas internas. O Compliance ainda abrange a funo de promover a cultura de preveno lavagem de dinheiro, atravs de treinamentos especficos, buscar incessantemente a conformidade atravs de controles internos e certificar-se que as exigncias de rgos reguladores, fiscalizadores, auditores, e associaes de classes, as no conformidades sejam corrigidas pelos diversos setores da organizao, alm de promover profissionalizao da atividade de compliance e colaborar na criao e reviso de normas e procedimentos que busquem a constante conformidade proporcionando um sistema financeiro de credibilidade. 3.3 VANTAGENS Conforme Coimbra e Manzi (2010), atualmente os fatores intangveis inerentes s empresas esto se tornando cada vez mais importantes e valorizados. Uma empresa em no conformidade pode provocar danos reputao e perda de valor da marca, reduo de eficincia, custos imprevistos, demanda de tempo da alta administrao e de recursos com aes judiciais e principalmente sanes administrativas, pecunirias e criminais contra a administrao e seus funcionrios e a cassao da licena para operar. Manter um programa de compliance vantajoso para uma organizao, alm de necessrio para fiscalizar o cumprimento das suas obrigaes. Uma vantagem a competitividade alcanada pela instituio, pois estabelece uma cultura tica apreciada pelos stakeholders11, alm de prevenir a reduo de fraudes e o uso da instituio como meio para atividades ilcitas, originando perdas financeiras e de reputao (COIMBRA; MANZI 2010). Uma rea de Compliance propicia a qualidade e rapidez na interpretao das normas impostas e aproxima a instituio das entidades reguladoras, que cada vez mais cercam e punem as inconformidades. O Compliance, pode-se dizer, exigncia para a vida da organizao no Estado Democrtico de Direito (COIMBRA; MANZI 2010).

Os stakeholders so os consumidores, investidores, fornecedores, mdia, ONGs, comunidade, meio ambiente, governos, concorrentes, proprietrios, empregados e sindicatos.

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3.5 COMPLIANCE E AS REAS DAS INSTITUIES FINANCEIRAS De acordo com Coimbra e Manzi (2010) dentro de uma empresa existem outras reas, que aliadas ao compliance, ou seja, com trabalho conjunto, propiciam uma melhor verificao do cumprimento das regulamentaes e cdigos de conduta. 3.5.1 Auditoria Interna Manzi (2008) dispe que auditoria interna, exigida pela Resoluo n 2.554/98, que teve como percussora a lei americana Sarbaney Oxley, uma atividade independente que assiste a empresa na avaliao da eficcia da gesto e preveno de riscos, controles e processos de governana. Coimbra e Manzi (2010) complementam que auditoria interna e compliance, ao contrrio do que possa aparentar, executam atividades complementares e no idnticas. A auditoria interna trabalha por amostragem, uma vez que faz suas verificaes de forma aleatria e espordica. J o compliance atua de forma rotineira, monitorando se as diversas reas envolvidas esto atuando de forma compatvel com a regulao. As duas frentes atuam com o intuito de identificar e corrigir os pontos fracos e de inconformidade. O compliance acompanha as falhas apontadas pela auditoria e reportadas alta gerncia at que estas sejam corrigidas. 3.5.2 Jurdico O compliance tambm no se confunde com a rea jurdica, uma vez que cabe a esta rea evitar que a empresa seja demandada, por estarem presentes as inconformidades. Ao compliance cabe a criao de normas internas e no a avaliao da melhor norma aplicvel a cada situao, afirmam Coimbra e Manzi (2010). 3.5.3 Controles Internos Coimbra e Manzi (2010) dispem que o sistema de controles internos de uma empresa ocupa-se da busca pela mitigao de riscos relevantes para a empresa, reduo da

possibilidade de perda de reputao, cumprimento das normas, regulamentaes e cdigo de conduta pertinente a empresa. Manzi (2008) afirma que em alguns bancos os controles internos ficam a cargo do compliance, e o relatrio semestral que deve ser encaminhado a alta administrao e ficar a disposio do Banco Central do Brasil, atendendo estipulao da Resoluo n 2.554/98, tambm fica a cargo da rea de compliance. Os profissionais de compliance assessoram a alta administrao no desenvolvimento contnuo do ambiente de controles internos atravs de monitoramento e avaliaes em conjunto com outras reas para elaborao de planos de ao. Segundo Fortuna (2008) dentre os princpios bsicos do Comit de Basilia proposto em 1998 destacam-se o nmero 14, que dispe que os supervisores bancrios devem fiscalizar se os bancos possuem controles internos adequados, auditoria interna e externa apropriada e de acordo com as leis e regulamentos aplicveis. Dentro do princpio nmero 15 os supervisores bancrios ficam com a funo de ordenar que os bancos tenham polticas e procedimentos adequados para resguardar a instituio e sistema financeiro, tais como conhea seu cliente, promovendo padres ticos que evitem que os bancos sejam utilizados para fins criminosos. O Acordo de Basilia II vem pauta por conta da fragilidade a que se expe o sistema financeiro internacional com manipulaes dos agentes, exigindo assim medidas fiscalizadoras e regulatrias. 3.5.4 Gesto De Risco Operacional Segundo Manzi (2008) os riscos so ameaas que interferem na empresa quando esta busca atingir seus objetivos. J os riscos operacionais so riscos de perdas resultantes de processos internos, ou seja, pessoas inaptas, fraudes, demandas trabalhistas, falhas de segurana no ambiente de trabalho e nos sistemas de informao e falhas na execuo do gerenciamento das atividades da organizao. A Basilia II utiliza o histrico de risco operacional das empresas como fator determinante para a reserva de capital. Para adequar o mercado nacional s exigncias da Basilia II, o CMN, atravs do BACEN divulgou a Resoluo n 3.380/06 que trata da criao de uma estrutura de gerenciamento destes riscos adequada s necessidades da instituio. Esta resoluo prev o armazenamento das informaes, monitoramento e mitigao do risco operacional. Alm disso deve haver disseminao da poltica de gesto de risco. O

compliance por sua vez contribui com a gesto de risco operacional, j que atua junto aos controles internos e gestores da instituio. (MANZI, 2008) Fortuna (2008) discorre que neste sentido o Comit de Basilia definiu pilares buscando diminuir o risco ao mximo. Props-se uma reteno de capital mnimo para cada instituio com o objetivo de cobertura dos riscos operacionais a que esto expostas, inclusive contra as fraudes, estimulao ao da superviso bancria garantindo que as polticas internas de preveno sejam suficientes para dirimir os riscos, e por fim a disciplina do mercado, visando estimular que o mesmo atue de acordo com princpios ticos e transparentes. O acordo de Basilia II entrou em vigor em 2008 e supriu alguns aspectos no abrangidos pelo Acordo de Basilia I de 1988.. Neste sentido, o Acordo de Basilia II representou um ganho para o sistema financeiro internacional j que busca mais efetividade na gesto de riscos. 3.6 GOVERNANA CORPORATIVA Coimbra e Manzi (2010) dispem que os programas de compliance nem sempre se focam apenas na avaliao do cumprimento das leis. A sociedade atual abrange novas questes como sustentabilidade, relao com os stakeholders e principalmente a governana corporativa12. Para uma instituio, implantar a governana corporativa, requisito para tornar-se atrativa perante os acionistas. Ainda segundo Coimbra e Manzi (2010) para alcanar os nveis de governana corporativa13 h a necessidade de realizar a gesto de risco e dissolver os riscos oriundos do conflito de interesse da alta administrao e dos interesses ticos da organizao. Gerir o risco atravs do compliance favorece o alcance deste objetivo e o programa de compliance pode ser considerado um pilar da governana corporativa. A funo do compliance a verificao do cumprimento das normas regulatrias e polticas da empresa, sendo o mesmo um aliado para o alcance da transparncia, equidade, prestao de contas e responsabilidade, princpios da governana corporativa.
Conforme definio da CVM a governana corporativa um conjunto de prticas visando dar segurana ao investidor e no tocante ao mercado de capitais engloba transparncia, equidade perante os acionistas e prestao de contas confiveis. 13 So nveis estipulados pela BM&FBovespa que em graus variados buscam dar transparncia perante os acionistas e mais proteo aos acionistas minoritrios. Os nveis so: Nvel 1 e 2, Bovespa Mais e Novo Mercado.
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3.7 PROGRAMA DE COMPLIANCE Conforme Coimbra e Manzi (2010) para a estruturao de um programa de compliance necessrio o estabelecimento de padres, polticas e procedimentos por escrito para promover o seu cumprimento. O compliance deve estar alinhado com as polticas da empresa e ser integrado aos sistemas de gesto, principalmente da gesto de riscos inerentes ao negcio. O compliance baseia-se no atendimento s normas, leis e cdigos de melhores prticas e a necessidade de delinear sob quais normas esto sujeitas s organizaes. Podem ser citadas como normas que orientam o setor das instituies financeiras, a Basilia I Acordo de Capitais, Basilia II Nova estrutura de capitais do Banco Central, Basilia III14, Normativas BACEN e da Comisso de Valores Mobilirios CVM, a Sarbanes-Oxley e o prprio Cdigo de Defesa do Consumidor. O programa de compliance deve ser monitorado para assegurar que os procedimentos do programa estejam em andamento e o risco de compliance15 possa ser corrigido. O risco de Compliance pode ser identificado, com a realizao de procedimentos como: Avaliao de novos produtos e servios para verificar se estes cumprem as Acompanhamento da divulgao de normas externas e adequao das normas regras a eles aplicveis; internas, sendo as alteraes reportadas s reas que as competem para que a devida adequao seja realizada; Aprovao de clientes e operaes, para prevenir que a organizao mantenha relacionamento com clientes que estejam envolvidos em lavagem de dinheiro e outros crimes, ameaando a reputao da empresa; Utilizao de sistemas que englobe os produtos e servios da instituio e que ajude na monitorao da preveno a lavagem de dinheiro; Coimbra e Manzi (2010) finalizam que para alcanar o estado de conformidade necessrio um programa de compliance que abranja sistemas, polticas e aes do conjunto

A Basilia III foi pr-aprovada em setembro de 2010, e no final de novembro do mesmo ano em reunio do G20 foram endossados os termos gerais do acordo de capitais que estipula novos percentuais de reserva de capitais para as instituies financeiras a fim de proteger o sistema financeiro mundial de futuras crises. 15 Risco de compliance abrange o risco das instituies financeiras de sofrerem sanes regulatrias e perda de reputao.

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para fazer da integridade o elemento primordial da organizao, afastando o conflito de interesses da viso tica com a viso de lucratividade. 4 PREVENO LAVAGEM DE DINHEIRO De acordo com Coimbra e Manzi (2010), nos crimes de lavagem de dinheiro os criminosos se utilizam de instituies financeiras, geralmente localizadas em parasos fiscais, onde as leis so mais brandas e h pouco monitoramento, para depositar o capital obtido ilegalmente. No Brasil e nos pases que as leis so mais rgidas, as instituies implantam programas de preveno lavagem de dinheiro. programas podem ficar a cargo da rea de compliance. Segundo Gnova (2010 apud COIMBRA; MANZI, 2010)16, os programas de preveno a lavagem estipulam que haja: Estabelecimento de polticas, normas e diretrizes que foquem a preveno Implantao do processo Conhea seu cliente Comunicao s autoridades quando detectado algum indcio; Utilizao de ferramentas de controle das transaes realizadas por clientes; Implantao de treinamentos aos colaboradores sobre a preveno de lavagem lavagem de dinheiro; de dinheiro; As instituies financeiras tm o dever de implantar programas que previnam a lavagem de dinheiro, pois assim elas protegem a totalidades de pessoas envolvidas com a instituio. Estes controles existentes dentro do programa de preveno devem ser estipulados em acordo com a legislao e normativos nacionais e internacionais, visando assim colaborar com investigaes posteriores. O treinamento acerca deste programa tambm fator muito importante, uma vez que os colaboradores sero a linha de frente na deteco de indcios, devendo ser mantidos registros de cada treinamento. A equipe designada para atuar no programa de preveno a lavagem deve se ocupar de checar as atualizaes legislativas referentes ao tema, a fim de revisar as polticas de cada instituio e deix-la mais fiel possvel s exigncias dos rgos reguladores. (COIMBRA; MANZI 2010) O processo conhea seu cliente vasto e engloba:
Monografia desenvolvida por Cludia Regina de Gnova, Mecanismos utilizados pelas instituies financeiras na preveno lavagem de dinheiro, 2010 Insper Instituto de Ensino e Pesquisa, So Paulo.
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De acordo com Manzi (2008) estes

Identificao do

cliente, conferindo a veracidade da documentao

apresentada, alm das pessoas autorizadas a movimentar sua conta e os beneficirios finais, sendo todos devidamente identificados, de acordo com a Resoluo n 2.025/93 do BACEN identificao; Monitoramento de operaes atravs de sistemas especficos que rastreiam as entradas e sadas de dinheiro, montando um perfil do cliente com um dado muito importante, sua capacidade financeira; Atualizao cadastral, conforme determinao da Instruo n 463 da CVM , Arquivamento pelo perodo determinado pela legislao dos registros das principalmente das informaes sobre patrimnio e renda de pessoas fsicas e jurdicas; transaes realizadas pelos clientes; Devem ter especial ateno das instituies, as operaes que envolvem incompatibilidade financeira ou atividades pouco usuais envolvendo operaes estruturadas com diversos produtos. Os clientes pessoas fsicas ou jurdicas que resistam a entregar documentos ou fornecer informaes para complementar o cadastro tambm devem ser observados pelas instituies. (COIMBRA; MANZI, 2008) Coimbra e Manzi (2008) ainda complementam que as instituies se ocupam tambm com a poltica Conhea seu funcionrio. Nesta prtica, a alta administrao acompanha os colaboradores que desempenham a atividade de atendimento de clientes, manuseio de dinheiro, concesso de crdito e controle de informaes sigilosas e financeiras. A situao econmico-financeira destes funcionrios, o padro de vida e as contas mantidas na instituio tambm so monitorados. As pessoas politicamente expostas, conforme previsto no artigo 4 da Circular n 3.461/09 do BACEN tambm merecem ateno e tem suas operaes financeiras monitoradas. Expem Coimbra e Manzi (2010) que uma estrutura que atenda a regulao nacional e internacional na preveno lavagem de dinheiro deve estruturar-se da seguinte maneira: competentes; Cultura de preveno lavagem de dinheiro e treinamento especfico dentro das organizaes; Comunicao de situaes suspeitas alta administrao e autoridades Consulta a sites pblicos que possuem informaes sobre o cliente, tais como Serasa, Tribunal de Justia e Receita Federal, no sendo permitida a abertura de contas sem

Processos definidos a fim de garantir o cumprimento das leis e Programa bem definido de preveno lavagem de dinheiro, com as polticas Arquivamento dos registros das operaes pelo tempo estipulado em lei; Acompanhamento de operaes realizadas pelas pessoas politicamente Implantao de sistemas que possibilitem o rastreamento de operaes

regulamentaes; conhea seu cliente e conhea seu funcionrio;

expostas e identificao da origem do capital; suspeitas; Por fim ressaltam Coimbra e Manzi (2010) que o combate a lavagem de dinheiro no s obrigao das instituies financeiras e sim do mercado como um todo, principalmente das empresas que tenham em suas atividades a administrao e aplicao de recursos financeiros. 5 ESTUDO DE CASO As bibliografias pesquisadas citam em sua maioria os bancos como exemplo de instituies a serem implantados controles internos eficientes, gesto de riscos satisfatrios, execuo de auditorias internas que apontem falhas, programas de preveno lavagem de dinheiro e por fim a implantao de programa de compliance para verificar a conformidade. Entretanto, outras instituies requerem ateno, e so obrigadas pela lei, a manterem o mesmo grau de controle, pois podem ser utilizadas para ocultar a origem ilcita de recursos. As sociedades corretoras e distribuidoras de valores mobilirios tambm so vistas como uma porta para a entrada no sistema financeiro, de dinheiro ilcito. O presente estudo de caso visa ilustrar a atuao das instituies inseridas neste grupo na perseguio do objetivo de estar em conformidade com as leis e regulamentos pertinentes e livres do risco de servirem como instrumento para a execuo do crime tipificado na Lei n 9.613/98, a ocultao e dissimulao de bens e valores. A instituio sob estudo uma Corretora de Valores, integrante do Sistema Financeiro Nacional. Atua na intermediao de compra e venda de aes das empresas listadas na BM&FBovespa em nome prprio ou de terceiros e na assessoria de investimentos, alm de administrar clubes de investimentos, intermediar contratos de cmbio e negociar ttulos pblicos atravs do Tesouro Direto.

Atualmente possui 60 colaboradores, entre funcionrios contratados e agentes autnomos de investimentos autorizados pela CVM, organizados por setores. H um setor responsvel pela gesto de controles internos, riscos operacionais e preveno lavagem de dinheiro, que visa atender as exigncias da Lei n 9.613/98, e alteraes posteriores, alm das normas que a regulamentam. O setor est subordinado Diretoria Administrativa, porm todos os setores trabalham para manter a conformidade com as disposies legais, em especial os que atuam diretamente em contato com os clientes, como cadastro, tesouraria, mesa de aes e agentes autnomos. A instituio possui objetivo definido na misso de prevenir e combater a lavagem de dinheiro, ou seja, organizar uma estrutura responsvel pelo atendimento s disposies presentes nos artigos 10 e 11 da Lei 9613/98, definindo os critrios aplicveis para a identificao, registro e comunicao de atividades operacionais que caracterizem indcios de crime de dissimulao ou ocultao de bens, direitos ou valores e constatando estes indcios proceder comunicao s autoridades competentes. Diretor Responsvel pelo PLD Atendendo as exigncias da Circular do Banco Central n 2.852/98 e da Instruo CVM n 463/08, nos artigos 7 e 10 respectivamente a instituio tem o dever de nomear um diretor responsvel pelo cumprimento das obrigaes contidas na Lei n 9.613/98 e demais regulamentaes e tambm assinar os documentos relacionados ao assunto, alm de responder pela aprovao de polticas e procedimentos que visem combater e prevenir a lavagem de dinheiro. O diretor designado deve implementar e acompanhar o cumprimento das polticas da instituio, identificando operaes suspeitas, alm de zelar pelo registro e manuteno de informaes das operaes realizadas em seu recinto. Para esta atividade podero ser designados funcionrios e colaboradores que formaro o setor de controles internos e PLD, alm do Comit de Preveno Lavagem de Dinheiro. Comit de Preveno Lavagem de Dinheiro O Comit de PLD da instituio responsvel por analisar as informaes, apuradas pelo gestor de PLD, que podem indicar a prtica de lavagem de dinheiro e decidir atravs de

reunies se h a necessidade de comunicar as autoridades competentes. Todas as deliberaes devem ser registradas em ata e arquivadas sobre a guarda do gestor de PLD. O Comit ser composto por no mnimo trs e no mximo sete integrantes, onde apenas trs sero membros efetivos e os demais, suplentes. Os integrantes atuais so: Diretor responsvel pelo PLD, Gestor de PLD, Diretor de Recursos de Terceiros, Diretor Presidente, Diretor Tcnico, Supervisor da Mesa de Aes e Responsvel pelo jurdico. Gestor Responsvel pelo PLD O gestor de PLD figura muito importante dentro da organizao, pois deve controlar se est sendo cumprida a poltica institucional de preveno lavagem de dinheiro, utilizando ferramentas fornecidas pela instituio financeira que permitam a deteco, seleo e monitoramento dos indcios. O gestor tem ainda a tarefa de divulgar as polticas definidas pela organizao e realizar treinamentos anuais para todos os funcionrios. O gestor e os prprios funcionrios, no cumprimento do dever de engajamento s polticas institucionais de PLD podem contribuir com o aperfeioamento contnuo do programa. Como responsvel pelo monitoramento dos indcios o gestor de PLD pode solicitar informaes aos demais setores da empresa a fim de levantar o mximo de informaes para organizao do dossi sobre determinado cliente e envi-lo ao Comit de PLD. Atuao dos Setores e Integrantes Os funcionrios, gestores ou diretores que perceberem ou tomarem conhecimento de alguma conduta que possa indicar a prtica de lavagem de dinheiro, ou mesmo receberem proposta para realizao de alguma operao suspeita devem comunicar imediatamente o gestor de PLD, utilizando-se do formulrio de comunicao interna de ocorrncia integrante do manual de controles internos. Deve ser observada a tica acima da vantagem financeira, definido como conflito de interesses. Ao analisar a comunicao interna, o gestor de PLD dever submeter ao diretor responsvel pelo PLD que decidir se cabe levar a informao ao Comit de PLD.

Poltica Conhea seu Funcionrio Esta poltica visa o acompanhamento da situao financeira e econmica do funcionrio, e o seu comportamento. O setor de Recursos Humanos o responsvel por estabelecer a poltica de acompanhamento dos funcionrios, desde sua admisso at sua demisso. Dentro do Manual de Controles Internos estabelecido pela Corretora esto presentes as polticas relacionadas administrao da poltica conhea seu funcionrio e abrange: Recrutamento, Seleo e contratao, Registro, Freqncia, Movimentao funcional, Direitos e deveres, Avaliao de desempenho, Remunerao, Treinamentos e Benefcios. Manual de Controles Internos O manual de controles internos vem a ser ferramenta fundamental no tocante a organizao interna da instituio, pois define condutas ticas, melhores prticas e normas de relacionamento a serem adotadas por todos, desde o topo da estrutura organizacional at a base. O manual versa sobre: I. Padres ticos: exigida tica e integridade social de todos na conduo dos interesses da instituio e de seus clientes, sendo permitida, se necessria, a interferncia da alta administrao em relao aos negcios pessoais e financeiros dos colaboradores, administradores, e pessoas relacionadas; II. III. Regras de conduta: estabelece regras a serem adotadas por todos os Relacionamento: a instituio cumprir os padres ticos e regras de condutas colaboradores em situao de conflito de interesses ou suspeita de irregularidades; de forma transparente buscando atender o interesse dos clientes, alm de proteger o Sistema Financeiro Nacional e a sua prpria reputao. No permitido a adoo de condutas diversas s previstas no manual de controles internos no tocante ao exerccio das funes individuais de cada um e to pouco fora de suas dependncias, se puderem ferir os princpios da Corretora.

Programa de Treinamento sobre Preveno e Combate aos Crimes de Lavagem ou Ocultao de Bens, Direitos ou Valores. O Gestor de PLD e a rea de Recursos Humanos devem em conjunto elaborar o programa de treinamento sobre Preveno Lavagem de Dinheiro PLD, em atendimento ao disposto no artigo 5 da Circular n 2.825/98 do BACEN, artigo 9 da Instruo n 463/08 da CVM e definies do Manual de Controles Internos. O treinamento se baseia em: Conhecimento das leis, instrues, circulares pertinentes s Instituies Cincia das regras do prprio Manual de Controles Internos; Demonstrao de casos de lavagem de dinheiro para facilitar o reconhecimento Definio de pessoa politicamente exposta; Conhecimento das etapas do processo de lavagem de dinheiro; Demonstrao dos aspectos processuais e penais do crime de lavagem; Conscientizao dos riscos para o mercado financeiro; Definio dos produtos da Corretora que podem ser utilizados como Conscientizao da importncia da poltica Conhea seu Cliente. Financeiras na preveno Lavagem de Dinheiro;

de indcios do crime;

instrumento para a prtica delituosa; e

Poltica Conhea seu Cliente Esta poltica exige a identificao e conhecimento aprofundado do cliente antes de iniciar-se o relacionamento comercial. Isto possvel atravs do preenchimento completo com base em informaes fiis e verdadeiras a respeito do cliente. Para pessoas politicamente expostas deve haver uma declarao sobre esta condio para que as mesmas sejam acompanhadas de perto, por possurem cargos que facilitem o fluxo de informaes privilegiadas ou fluxo de capitais oriundos de desvios de verbas. O Gestor de PLD deve fazer um dossi sobre os possveis clientes que negarem a prestar qualquer informao e encaminhar ao Comit de PLD. A ficha cadastral utilizada para condensar as informaes do provvel cliente elaborada pela instituio de acordo com as exigncias presentes na Instruo n 387/03 da CVM.

Para a avaliao e acompanhamento das informaes prestadas pelos clientes atuais e futuros, a instituio conta com sistemas de controles internos que recebem informaes de reas estratgicas da empresas e apontam incompatibilidades entre as operaes e a capacidade financeira do cliente, ou a necessidade de atualizao dos dados. Os cadastros devem ser atualizados sempre que houver alguma mudana nas informaes prestadas, uma vez que o cliente se compromete no momento de assinar a ficha cadastral que dever informar qualquer alterao em seus dados no prazo mximo de 10 dias. No havendo nenhuma alterao, o prazo mximo para a atualizao de cadastro de 2 anos. Programa de Qualificao Operacional da BM&FBovespa As instituies financeiras que realizam a intermediao de operaes na

BM&FBovespa, como o caso da Corretora Geral, por determinao da Bolsa devem se adequar ao Programa de Qualificao Operacional. Este um programa que visa uniformidade operacional para todos os integrantes vinculados Bolsa. As exigncias so em sua maioria referentes ao modo operacional, mas tambm se preocupam com a preveno lavagem de dinheiro, realizando algumas exigncias: No tocante ao processo de cadastramento dos clientes, h as seguintes exigncias: As informaes cadastrais dos clientes s podem ser acessadas pela rea Os cadastros devem conter todas as informaes exigidas pela regulao competente, devendo ser mantido o sigilo e a segregao de funes; aplicvel e uma declarao do cliente atestando que as informaes so verdadeiras, alm de documentos vlidos que comprovem esta condio; As informaes fornecidas acerca dos clientes BM&FBovespa devem ser fidedignas e atualizadas para que a Bolsa e a CBLC17 possam identificar suas operaes e posies em custdia nos seus sistemas; A corretora deve manter pelo prazo de cinco anos a contar da ltima operao realizada, as informaes cadastrais dos clientes para fins de uso na hiptese de investigao comunicada pela CVM; No que se refere s operaes realizadas pelo cliente exigido:

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Pinheiro (2009) dispe que a CBLC (Companhia Brasileira de Liquidao e Custdia) o agente responsvel pelo depsito, liquidao e compensao de operaes a vista, a termo e opes realizadas na BM&FBovespa.

A manuteno integral de todas as ordens recebidas contendo a data, horrios e O arquivamento dos registros de solicitaes de transferncias de posies dos A manuteno do registro de todas as movimentaes financeiras dos clientes A impossibilidade de realizar operaes que tenham caractersticas de

usurios envolvidos pelo prazo mnimo de cinco anos; seus clientes; e em contas-correntes; emprstimos, financiamentos e adiantamentos a clientes, assim como o recebimento de valores em espcie em seu recinto; O programa se ocupa tambm do gerenciamento de riscos, devendo realizar: O monitoramento dos limites definidos para as operaes dos clientes A estipulao de um profissional para ser o responsvel pela gesto de riscos diariamente e a informao ao cliente caso este ultrapasse o limite; da instituio, sendo este certificado pela BM&FBovespa, ainda no exigido pela mesma. Funo Integridade A corretora deve possuir mecanismos que assegurem a integridade institucional, dirimindo os riscos, observando as seguintes exigncias: Possuir controles que realizem a avaliao da capacidade econmica-financeira Assegurar a aderncia por todos os funcionrios do Cdigo de tica da Dispor de um sistema de controles internos que atenda aos requisitos da Possuir pelo menos um profissional responsvel pelo programa de compliance, Emitir relatrio semestral de avaliao dos controles internos abrangendo os e capacidade operacional dos clientes; BM&FBovespa; Resoluo n 2.554/98 do CMN; certificado pela BM&FBovespa; requisitos exigidos pelo roteiro bsico do PQO, contendo essencialmente informaes sobre a preveno e deteco de lavagem de dinheiro.

Esta obrigao deve ser realizada pelo diretor responsvel pelos controles internos e o relatrio endereado ao Diretor de Relaes com o Mercado da Instituio e Diretoria de Auditoria da BM&FBovespa, atendendo s seguintes exigncias: Possuir mecanismos de controle, sob responsabilidade da alta administrao, Manter programa de treinamento contnuo para todos os colaboradores a fim de que identifique, mitigue e monitore os riscos relacionados lavagem de dinheiro; divulgar os procedimentos de controles de preveno lavagem de dinheiro Avaliao da Conformidade da Instituio Financeira com as Exigncias para o Combate e Preveno Lavagem de Dinheiro Aps estudo minucioso sobre as exigncias legais, normativas e tambm as oriundas da BM&FBovespa, que se enquadram no combate e preveno lavagem de dinheiro, foi possvel observar que a corretora em estudo atende estas exigncias, pois se preocupa em estar em conformidade e proporcionar um ambiente tico aos clientes, buscando profissionais com altos padres ticos e comprometidos. A alta administrao busca ser transparente perante seus scios e principalmente busca preservar o Sistema Financeiro Nacional, cumprindo a sua obrigao de informar se necessrio s autoridades competentes sobre indcios de lavagem de dinheiro. Ainda est sujeita auditorias internas, externas e avaliaes peridicas da BM&FBovespa e BSM18. A instituio mantm setor responsvel pelos controles internos, preveno lavagem de dinheiro e gesto de riscos, porm, cabe ressalvar a falta de segregao de funo, ou seja, h apenas um profissional responsvel por todas estas reas, alm da inexistncia de um programa de compliance definido e estruturado, ferramenta muito importante na atualidade para que a empresa esteja em plena conformidade. CONCLUSO Conforme a apresentao baseada em um estudo aprofundado, sem ter a pretenso de esgotar o assunto, a lavagem de dinheiro um crime com graves conseqncias para os pases em que so praticadas as condutas delituosas. H reflexos econmicos e sociais. Econmicos
A BSM a BM&FBovespa Superviso de Mercados. Foi criada em 2007 pautada nos padres internacionais de superviso e fiscalizao dos mercados de bolsa, atua como rgo auxiliar da CVM e auto-regula todos os segmentos da BM&FBovespa.
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no sentido de prejudicar a imagem do pas perante os investidores estrangeiros e por afetar o sistema financeiro, ou seja, o sistema se torna vulnervel. No que tange aos reflexos sociais, os montantes inseridos na economia de maneira ilcita atravs da execuo das trs etapas do crime de lavagem de dinheiro colocao, ocultao e integrao tm a origem ilegal dada pela prtica de crimes que impedem o crescimento da economia, produzindo mais desigualdade social. No caso do Brasil, alguns dos crimes antecedentes ao crime de lavagem de dinheiro geram marginalidade e pobreza, como o trfico de drogas e contrabando de armas e munies, ou quando praticados contra a administrao pblica, tais como a corrupo e o desvio de dinheiro pblico, estes recursos deixam de ser investidos em prol da populao. Tendo em vista este panorama entende-se o porqu da importncia de combater e prevenir a lavagem de dinheiro, a comear pela relao das instituies financeiras com os seus clientes. A preveno e combate ao crime em questo devem iniciar-se ao primeiro contato com o cliente. nesta relao instituio x cliente que se pode identificar se o recurso a ser inserido no sistema econmico tem origem ilcita, fazendo-o comprovar a compatibilidade de sua situao financeira com a operao a ser realizada. O Compliance deve se ocupar desta verificao, por ser um programa que, institudo nas empresas, ocupa-se de manter a instituio financeira em conformidade com todas as exigncias normativas e legais e evitar que a mesma perca valor e reputao perante seus acionistas, alm de contribuir com a preveno lavagem de dinheiro em seus ambientes. A partir do que fora estudado, possvel torna-se a concluso de quo grave o crime de lavagem de dinheiro, pois ele no s injeta dinheiro ilcito na economia, como possibilita que os crimes antecedentes sejam financiados, tornando-se um ciclo vicioso. latente a necessidade de mecanismos protetivos para o sistema financeiro nacional. No se deve porm deixar a cargo das instituies financeiras, o que compete ao Estado. s empresas devem ser imputada a culpa quando no estipulada a preveno, mas s polcias e ao judicirio cabe a prerrogativa de punir com mais vigor, assumindo a sua posio de zelar pela ordem social e pelo Estado Democrtico de Direito. REFERNCIAS ABBI. Funo de Compliance. So Paulo, 2009. Disponvel em http://www.abbi.com.br/download/funcaodecompliance_09.pdf e acesso em 10 de setembro de 2010.

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