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CP - VECULO PARA TRANSPORTE ESCOLAR ATENDIMENTO AO ENSINO DESVIO DE FINALIDADE 0002.0141.4759/2010 - VECULO PARA TRANSPORTE ESCOLAR ATENDIMENTO AO ENSINO DESVIO DE FINALIDADE
Questionamento: Quais as penalidades em tese o Municpio poder sofrer em razo de deixar os muncipes utilizarem das viaturas que atendem ao transporte Escolar para pegar "carona" em transporte de cortesia. Tais penalidades tambm podem ser impostas aos servidores Motoristas que estiverem cedendo lugares aos caroneiros. - O Municpio poder ser penalizado mesmo que exista assento (lugar) ocioso e disponvel no veculo de transporte escolar e a comunidade rural no for servida por transporte coletivo regular. Concluso: 1- CONSULTA FORMULADA Traz-nos a Consulente questionamento acerca de quais as penalidades da utilizao de transporte escolar para outras finalidades que no o transporte de alunos. 2 AS RECEITAS PROVENIENTES DA EDUCAO O Fundo de Manuteno e Desenvolvimento da Educao Bsica e de Valorizao dos Profissionais da Educao FUNDEB destina-se manuteno e ao desenvolvimento da educao bsica e remunerao condigna dos profissionais da educao, sendo iniciada sua implantao em 1 de janeiro de 2007. Os recursos do FUNDEB destinam-se ao financiamento de aes de manuteno e desenvolvimento da educao bsica pblica, independentemente da modalidade em que o ensino oferecido (regular, especial ou de jovens e adultos), da sua durao (Ensino Fundamental de oito ou de nove anos), da idade dos alunos (crianas, jovens ou adultos), do turno de atendimento (matutino e/ou vespertino ou noturno) e da localizao da escola (zona urbana, zona rural, rea indgena ou quilombola), observando-se os respectivos mbitos de atuao prioritria dos Estados e Municpios, conforme estabelecido nos 2 e 3 do art. 211 da Constituio. Importante ressaltar que pelo menos, 60% (sessenta por cento) dos recursos anuais totais dos Fundos sero destinados ao pagamento da remunerao dos profissionais do magistrio da educao bsica em efetivo exerccio na rede pblica, e a parcela restante (de no mximo 40%), seja aplicada nas demais aes de manuteno e desenvolvimento, tambm da educao bsica pblica. Aes de manuteno e desenvolvimento do ensino so aquelas voltadas consecuo dos objetivos das instituies educacionais de todos os nveis, sendo que tais recursos devero ser aplicados na forma do art. 70 da Lei 9.394/96 (LDB). Vejamos: Lei de Diretrizes e Bases (L. 9.394/96) Art. 70. Considerar-se-o como de manuteno e desenvolvimento do ensino as despesas realizadas com vistas consecuo dos objetivos bsicos das instituies educacionais de todos os nveis, compreendendo as que se destinam a: I - remunerao e aperfeioamento do pessoal docente e demais profissionais da educao; II - aquisio, manuteno, construo e conservao de instalaes e equipamentos necessrios ao ensino; III uso e manuteno de bens e servios vinculados ao ensino;IV - levantamentos estatsticos, estudos e pesquisas visando precipuamente ao aprimoramento da qualidade e expanso do ensino;V - realizao de atividades-meio necessrias ao funcionamento dos sistemas de ensino;VI - concesso de bolsas de estudo a alunos de escolas pblicas e privadas; VII - amortizao e custeio de operaes de crdito destinadas a atender ao disposto nos incisos deste artigo; VIII - aquisio de material didtico-escolar e manuteno de programas de transporte escolar. O que deve averiguar qual o alcance do previsto no inciso II do art. 70, uma vez que a hiptese que se enquadra no caso em tela, qual seja, aquisio, manuteno, construo e conservao de instalaes e equipamentos necessrios ao ensino. So alcanados por esta definio despesas com compra de equipamentos diversos, necessrios e de uso voltado para o atendimento exclusivo das necessidades do sistema de Ensino Fundamental pblico. No que tange aquisio de automveis, o Tribunal de Contas do Estado do Mato Grosso se manifestou no sentido de que poderiam ser utilizados os recursos do FUNDEB para tal aquisio, mas desde que o veculo for utilizado para transporte escolar e que haja disponibilidade de recursos do Fundo:

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A aquisio de veculos para o transporte escolar poder ser feita com recursos do FUNDEB desde que seja para o atendimento de estudantes na atuao prioritria de cada ente e suas respectivas redes e que haja disponibilidade de recursos do Fundo, ou seja, sem comprometimento do pagamento da remunerao dos profissionais da educao bsica e das demais despesas j cobertas com os recursos do FUNDEB. (PROCESSO N. 9.086-7/2009, Interessado Prefeitura Municipal De Nova Bandeirantes, Assunto Consulta Digital, Relator Conselheiro Humberto Bosaipo) Percebe-se, portanto, que a finalidade especfica da norma em questo a de que os recursos sejam utilizados para aquisio de bens voltados para o atendimento exclusivo das necessidades do sistema de Ensino Fundamental pblico, no podendo ser utilizados para outro fim, sob pena de ocorrer desvio de finalidade. Assim, todo bem adquirido com recursos da educao deve ser utilizado nica e exclusivamente para atender o ensino. Isso decorrncia lgica do princpio da finalidade, que o resultado que a Administrao quer alcanar com a prtica do ato. Vejamos o que nos diz acerca do tema, o professor CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO: Finalidade o bem jurdico objetivado pelo ato. Vale dizer, o resultado previsto legalmente como o correspondente tipologia do ato administrativo, consistindo no alcance dos objetivos por ele comportados. (Curso de Direito Administrativo. 20 edio. So Paulo: Malheiros. 2006, p. 377) Imperioso ressaltar que a finalidade se traduz na busca da satisfao do interesse pblico, sendo este o resultado que a Administrao deve sempre almejar com a prtica do ato. O desvio da finalidade ou desvio de poder do ato leva sua invalidao: Ocorre desvio de poder, e, portanto, invalidade, quando o agente se serve de um ato para satisfazer finalidade alheia natureza do ato utilizado. H, em conseqncia, um mau uso da competncia que o agente possui para praticar atos administrativos, traduzindo na busca de uma finalidade que simplesmente no pode ser buscada ou, quando possa, no pode s-lo atravs do ato utilizado.(Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. 20 edio. So Paulo: Malheiros. 2006, p. 378) Alm de atender legalidade, o ato do administrador pblico deve conformar-se com a moralidade e a finalidade administrativas para dar plena legitimidade sua atuao. Administrao legtima s aquela que se reveste de legalidade e probidade administrativas, no sentido de que, tanto atende s exigncias da lei, como se conforma com os preceitos da instituio pblica. Assim, foroso concluir que os recursos da educao somente podero ser utilizados nas aes de manuteno e desenvolvimento da educao bsica pblica, sendo que a no destinao ao fim que a norma enuncia acarreta desvio de finalidade. Dessa forma, os veculos destinados ao transporte escolar devero ser utilizados para o fim a que se destina, qual seja, o transporte de alunos. A ttulo de informao, o Tribunal de Contas do Estado do Cear tm multado veculos que deveriam estar fazendo o transporte de estudantes s escolas cearenses, mas freqentemente tm sido utilizados com outros fins pelas administraes municipais no Cear. O desvio de finalidade de veculos destinados ao transporte escolar vem sendo constatado desde 2007 pelo Tribunal de Contas do Estado (TCE). (informao coletada do endereo eletrnico: http://www.jusbrasil.com.br/noticias/978209/tce-ce-multa-prefeitos-e-ex-prefeitos-por-desvio-de-finalidade-no-uso-demicro-onibus-escolares, acessado em 15/12/2010) Por fim, a Unidade Jurdica da Assessoria Tcnica do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo em representao formulada por muncipe de Capo Bonito, apontando possveis irregularidades na PREFEITURA MUNICIPAL DE CAPO BONITO, relacionadas utilizao de nibus destinado a transporte de alunos da rede escolar anotou que o uso do veculo em questo exclusivo do transporte escolar e seu itinerrio deve ficar inteiramente submisso ao interesse pblico; que o trato com a coisa pblica deve ser pautado na tica e deve atender ao interesse da coletividade e no de um pequeno grupo de pessoas, no podendo ser aberto precedente para entender como correto o procedimento adotado. Caracterizado desvio de finalidade, pronunciou-se pela procedncia da denncia e comunicao ao Ministrio Pblico dos atos noticiados. Contudo, a apresentao foi julgada improcedente vez que os valores pecunirios envolvidos no foram expressivos e o Prefeito Municipal adotou providncias para assegurar a utilizao dos veculos destinados ao transporte escolar nessa finalidade especfica. Nota-se que se trata de caso excepcional onde a utilizao se deu de forma no freqente para uma finalidade especfica.

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3 - CONCLUSO

Dessa forma, como se pode verificar diante do exposto, os recursos da educao devem ser estritamente direcionados sua manuteno e desenvolvimento, no a fim alheio a esse. Portanto, o veculo utilizado para transporte escolar deve ter a finalidade especfica de atender os alunos, uma vez que, nesse caso, ocorrer desvio de finalidade, sujeitando o administrador a responsabilizao por ato de improbidade administrativa. Isto posto, passaremos a responder objetivamente as questes formuladas: 1 - Quais as penalidades em tese o Municpio poder sofrer em razo de deixar os muncipes utilizarem das viaturas que atendem ao transporte Escolar para pegar "carona" em transporte de cortesia? Como salientado no teor da consulta, todo bem adquirido com recursos da educao deve ser utilizado nica e exclusivamente para atender o ensino. Portanto, caso o Municpio permita que os muncipes utilizem os veculos destinados ao transporte escolar para atender finalidades alheias ao ensino, estar ocorrendo desvio de finalidade, o que sujeita o administrador a responder por ato de improbidade administrativa, sem prejuzo das sanes penais, civis e administrativas. 2 - Tais penalidades tambm podem ser impostas aos servidores Motoristas que estiverem cedendo lugares aos caroneiros? Sim, vez que por serem agentes pblicos so obrigados a velar pela estrita observncia aos princpios da Administrao, entre eles o da legalidade, moralidade e finalidade no trato dos assuntos que lhe so afetos (arts. 2, 3 e 4 da Lei 8.429/1992) 3 - O Municpio poder ser penalizado mesmo que exista assento (lugar) ocioso e disponvel no veculo de transporte escolar e a comunidade rural no for servida por transporte coletivo regular? Sim, porque ainda haver desvio de finalidade, vez que o fim especfico a que se deve destinar a utilizao de veculos para transporte escolar, adquirido com recursos da educao, atender ao ensino. o parecer! C.Z.F. H.B.G.

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CP - ALTERAO DE REFERNCIA DE CARGO POSSIBILIDADE LEI FORMALIZAO ANO SEGUINTE. 0002.0095.4785/2010 - ALTERAO DE REFERNCIA DE CARGO POSSIBILIDADE LEI FORMALIZAO ANO SEGUINTE.
Questionamento: No inicio de 2010, a Mesa Diretora da Cmara fez um projeto de resoluo e um projeto de lei (ambos em anexo) alterando a referencia do cargo Digitador da 19 para 22, e atribuindo com isso novas funes em seus afazeres. Estas novas funes resumem-se na criao e manuteno do site da Cmara Municipal. A referncia foi passada da 19 para 22 (diferena no salrio base de apenas R$181,09) porque no tinha prvia dotao oramentria, sendo que a criao de um site custa em mdia 2.000,00 e sua manuteno em mdia 700,00 mensais. No entanto, aprovamos o oramento para 2011 agora dia 16/12/10, e neste oramento o pagamento com pessoal na Cmara passou do teto de 130.000,00 para o teto de 150.000,00 reais. Ou seja, h oramento para a mudana da Referncia de 22 para 26. No intuito de valorizar o funcionrio efetivo, gostaramos de realizar a mudana agora da referncia num valor mais justo ao cargo de digitador devido aos servios prestados no s em suas funes como Digitador, mas tambm a manuteno do site da Cmara e tambm a pequenas manutenes nos computadores da Cmara. A questo a seguinte: Agora (a partir de janeiro de 2011), com a nova mesa diretora, queramos convocar uma sesso extraordinria para passar a referencia do digitador da 22 para a referencia 26, pois o site esta em perfeito funcionamento e atualizado, alm dele (funcionrio) ter sua formao em "BACHAREL EM SISTEMAS DE INFORMAO", dando a ele capacidade para a realizao de tais tarefas. Mesmo que no convocssemos uma Sesso Extraordinria, aprovaramos o projeto em fevereiro com retroativos a 1. de janeiro de 2011. Obs.: Esta alterao tem a obrigatoriedade de se formalizar ainda neste ano? Concluso: Trata-se de consulta da Cmara Municipal de ____________, SP, que traz indagao a respeito da alterao salarial de acordo com a referncia. Esclarece a Consulente que o salrio dos servidores da Cmara Municipal pago conforme a Tabela de Referncia que vai do nmero 17 at o 28, e cada referncia tem um piso salarial (tabela de vencimentos encaminhada em anexo). Pretende, a Edilidade, realizar a mudana de referncia de um servidor, ocupante do cargo de digitador, que est na referncia 22 passando para a referncia 26. Desta forma, questiona se obrigatrio que esta alterao seja formalizada ainda esse ano. Ante a consulta formulada, cabe tecer as seguintes consideraes. Um dos preceitos basilares do pacto federativo (art. 1 da Lei pice) concede autonomia a todos os entes que compe a Repblica. Dessa autonomia pressupe repartio de competncias legislativas, administrativas e tributrias, sendo, pois, um dos pontos caracterizadores e asseguradores do convvio no Estado Federal (MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 2007, p. 277). Impende aclarar que a Carta Magna, em seu artigo 18, estabelece o seguinte: Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.(grifos no originais) Assim, a competncia para a organizao do servio pblico da entidade estatal a que pertence o respectivo servio, com fulcro na autonomia poltico-administrativa conferida aos entes polticos da federao brasileira, consoante as disposies do art. 18 da vigente Constituio da Repblica, acima transcrito. Essa autonomia pode ser traduzida, de modo amplo, na capacidade que cada ente poltico tem para decidir sobre assuntos de seu interesse, dentro de um campo delimitado na prpria Constituio da Repblica. Por sua vez, o art. 2 da mesma Constituio da Repblica, dispe que so Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Assim, no mbito delimitado pela Constituio Federal, o Poder Legislativo detm autonomia para dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias (arts. 51, IV e 52, XIII da CF/88). No destoando desse entendimento, a Constituio do Estado de So Paulo aponta: Artigo 144 - Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se auto-organizaro por lei orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta Constituio. No que tange ao caso em tela, ter-se- efetivamente um aumento de salrios para os servidores desta Casa de Leis.

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Desta feita, importante explanar que, segundo HELY LOPES MEIRELLES. h duas espcies de aumento de vencimentos: uma genrica, provocada pela alterao do poder aquisitivo da moeda, qual podemos denominar aumento imprprio, por se tratar de um reajustamento destinado a manter o equilbrio da situao financeira dos servidores pblicos; e outra especfica, geralmente feita margem da lei que concede o aumento geral, abrangendo determinados cargos ou classes funcionais e representando realmente uma elevao de vencimentos, por se fazer em ndices no proporcionais ao do decrscimo do poder aquisitivo. E continua:no tocante primeira espcie, a parte final do inc. X do art. 37, na redao da EC 19, assegura 'reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices', dos vencimentos e dos subsdios. (...) A segunda espcie ocorre atravs das chamadas reestruturaes, pelas quais se corrigem as distores existentes no servio pblico, tendo em vista a valorizao profissional observada no setor empresarial, para que a Administrao no fique impossibilitada de satisfazer suas necessidades de pessoal. A fim de facilitar a ao do Poder Pblico e evitar a descaracterizao das reestruturaes, anteriormente transformadas em verdadeiros aumentos gerais, pela reao em cadeia que provocavam relativamente aos vencimentos de cargos no abrangidos diretamente pela lei reestruturadora, foi que as Constituies, desde 1967, passaram a proibir a 'vinculao ou equiparao de vencimentos, para efeito de remunerao de pessoal do servio pblico' (CF, art. 37, XIII). O que se pretende realizar nada mais do que uma reestruturao administrativa, onde um servidor, ocupante do cargo de digitador, que est na referncia 22 passar para a referncia 26. Para melhor entender o tema, colacionamos trecho de autoria de PAULO MODESTO, onde ele explica com muita propriedade o tema reforma administrativa: De fato, so aspectos comuns s diversas reformas contemporneas do Estado: a) aplicao de novas tcnicas de coordenao de servios e atividades entre esferas polticas diversas (consrcios intergovernamentais, acordos-programas, convnios de delegao ou descentralizao); b) estmulo privatizao de servios econmicos competitivos sustentveis em regime de mercado; c) transferncia de funes do poder central para entes intermedirios e locais; d) ampliao dos controles de produtividade e de economicidade, vale dizer, do resultado do trabalho administrativo (controles de eficincia); e) fortalecimento da autonomia das entidades personalizadas da administrao indireta; f) incentivo gesto direta pela comunidade de servios sociais e assistenciais, fora do aparato burocrtico do Estado, porm com apoio direto dele e com sua assistncia permanente (organizaes no governamentais, associaes de utilidade pblica, escolas comunitrias); g) estmulo ao pessoal administrativo no desenvolvimento de atividades-fins, com a concomitante diminuio ou terceirizao de atividades meio, acompanhada de valorizao das carreiras exclusivas de Estado, inclusive mediante adequao do padro remuneratrio ao mercado de trabalho; h) capacitao de pessoal dirigente e criao de carreiras especficas para altos gestores; i) elaborao do conceito de planejamento estratgico e fortalecimento dos setores administrativos responsveis pela formulao de polticas pblicas; j) consolidao e simplificao de procedimentos e processos no interior da administrao; l) estmulo ao desenvolvimento de habilitaes gerenciais flexveis do pessoal administrativo, fator a ser considerado no prprio recrutamento, mediante a ampliao do grau de generalidade das atribuies contempladas nos cargos pblicos; m) definio de novas formas de responsabilizao dos agentes pblicos pela gesto administrativa; n) adoo de programas de desregulamentao ou de simplificao da legislao (consolidao e codificao legislativa); o) ampliao dos mecanismos de participao popular na atividade administrativa e de controle social da administrao pblica. Essas tarefas, apenas mencionadas para formao de um quadro simplificado de referncia, permitem tambm inferir os objetivos prticos que servem de base finalista aos projetos mais conhecidos de Reforma do Estado: a) objetivo econmico : diminuir o dficit pblico, ampliar a poupana pblica e a capacidade financeira do Estado para concentra recursos em reas em que indispensvel a sua interveno direta; b) objetivo social : aumentar a eficincia dos servios sociais oferecidos ou financiados pelo Estado, atendendo melhor o cidado a um custo menor, zelando pela interiorizao na prestao dos servios e ampliao do seu acesso aos mais carentes; c) objetivo poltico : ampliar a participao da cidadania na gesto da coisa pblica; estimular a ao social comunitria; desenvolver esforos para a coordenao efetiva das pessoas polticas no implemento de servios sociais de forma associada;

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d) objetivo gerencial : aumentar a eficcia e efetividade do ncleo estratgico do Estado, que edita leis, recolhe tributos e define as polticas pblicas; permitir a adequao de procedimentos e controles formais e substitu-los, gradualmente, porm de forma sistemtica, por mecanismos de controle de resultados . e) manifesto que este amplo quadro de tarefas e objetivos somente alcanvel com a ao cooperativa dos envolvidos no processo de implementao das reformas, em especial com a colaborao dos juristas, responsveis imediatos pela interpretao do direito reformado. Nesse sentido, podemos dizer que a reestruturao de cargos possui uma inegvel relao com os requisitos apresentados, em especial com a capacitao de pessoal dirigente e criao de carreiras especficas para altos gestores; elaborao do conceito de planejamento estratgico e fortalecimento dos setores administrativos responsveis pela formulao de polticas pblicas e por fim, estmulo ao pessoal administrativo no desenvolvimento de atividades-fins, com a concomitante diminuio ou terceirizao de atividades meio, acompanhada de valorizao das carreiras exclusivas de Estado, inclusive mediante adequao do padro remuneratrio ao mercado de trabalho. Deve-se observar que, a finalidade da reestruturao administrativa est arraigada aos objetivos social, poltico, gerencial e principalmente econmico. Insta sublinhar que as medidas que devem ser adotadas para a realizao desta reestruturao administrativa na Cmara Municipal acarretaro indubitavelmente em aumento de despesa, sendo que os cofres pblicos devero disponibilizar receitas para financiar tais programas. Sendo assim, para que esta reestruturao administrativa cumpra as exigncias legais, dever ser elaborada uma lei, de iniciativa do Legislativo, nos termos do que dispe os artigos 51, IV e 52, XIII da CF/88, aplicados por simetria Poder Legislativo, j que os cargos e funes da Cmara so da exclusiva competncia da corporao legislativa, no mais sujeita a promulgao ou veto do Chefe do Executivo, consoante os ditames constitucionais acima citados. Alm disso, como este ato aumentar o gasto com pessoal, so necessrias as seguintes providncias: a) Consonncia com o artigo 169 da Constituio Federal; Art. 169. omissis 1 A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas: (Renumerado do pargrafo nico, pela EC n. 19/98)I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; (EC n. 19/98). II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. (EC n. 19/98).(destacamos) b) Estimativa trienal de impacto sobre a receita oramentria (artigo 16, inciso I, da LRF); c) Estimativa trienal de impacto sobre as disponibilidades de caixa (artigo 16, inciso I, da LRF); d) Estudo de conformao ao limite prudencial (95% do mximo, artigo 22 da LRF); e) Declarao do ordenador de despesa atestando que a nova despesa tem dotao e numerrio e, mais, est consoante o plano plurianual e a lei de diretrizes oramentrias (artigo 16, inciso III, da LRF); f) Estudo de no comprometimento das metas fiscais e, para os exerccios seguintes, Plano de Compensao (artigo 17, 2, da LRF); g) Estudo de conformao aos limites das despesas previdencirias (a partir de 01/01/2004). h) Respeito ao artigo 73 da Lei Federal n. 9.504/97, que probe o aumento de despesas com pessoal nos ltimos 180 dias do mandato. Portanto, conforme dito alhures, para realizar a citada reestruturao administrativa necessrio que haja disponibilidade de recursos financeiros para atingir o cumprimento do objetivo almejado. Por conseguinte, inegvel que a reestruturao administrativa desejada pelo Legislativo tem como condio sine qua non o aumento de despesa. Dessa conjuntura, conclui-se que o Poder Legislativo livre para estabelecer os direitos, vantagens, concesses e deveres de seus servidores, mediante lei especfica, desde que observe: 1) as disposies contidas na Constituio da Repblica e nas leis nacionais de natureza complementar; 2) as peculiaridades e convenincias locais; e 3) suas possibilidades oramentrias. Por fim, entendemos que no existe bice para que essa alterao seja formalizada no prximo ano, no tendo a obrigatoriedade de ser feita no corrente ano, desde que respeitadas as observaes acima enumeradas. Assim, podemos afirmar que o Legislativo poder tanto alterar o valor pecunirio das referncias quanto o enquadramento dos cargos, atrelando-os a novas referncias, desde que haja lei nesses sentidos. o parecer! C.Z.F. M.P.A.

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CP - SERVIDOR LICENCIADO PARA TRATAR DE ASSUNTOS PARTICULARES FIM DO PRAZO DE LICENA DEMISSO 0003.0492.4737/2010 - SERVIDOR LICENCIADO PARA TRATAR DE ASSUNTOS PARTICULARES FIM DO PRAZO DE LICENA NO RETORNO DE SERVIDOR - ABANDONO DE CARGO DEMISSO PROCESSO ADMINISTRATIVO.
RELATRIO DE CONSULTA A Prefeitura Municipal de ____________ Aos cuidados do __________________ Data da consulta: 26/11/2010 Data da resposta: 07/12/2010 Consulta n. 0003.0492.4737/2010 Questionamento: A servidora, solicitou afastamento de suas funes por 02 (dois anos) , para tratar de assunto particulares e vencendo os dois anos, no retornou as suas atividades, foi notificada vrias vezes, a informao que mudou da cidade, est destino ignorado, quais os procedimentos a serem tomados. Concluso: 1 CONSULTA FORMULADA Traz-nos a Consulente questionamento acerca de qual procedimento deve ser tomado no caso de servidora que solicitou afastamento para tratar de assuntos particulares por 02 (dois anos) e, vencido o prazo, no retornou s suas atividades, sendo que foi notificada diversas vezes. 2 O ABANDONO DE CARGO E A DEMISSO Inicialmente, cumpre anotar que o caso em anlise se trata de abandono de cargo. Apenas a ttulo de informao, o Estatuto dos Servidores Pblicos Federais (Lei n 8.112/90) em seu art. 132, inciso II, contempla o abandono de cargo como causa de demisso, falta essa que se configura pela ausncia intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos, conforme preceitua o art. 138 do mesmo diploma legal. O Tribunal Regional Federal da 5 Regio traz jurisprudncia nesse sentido, onde servidora estvel que foi demitida por abandono de cargo, aps o devido processo disciplinar, pleiteia, aps dois anos de sua demisso, nulidade do ato demissrio cumulada com pedido de reintegrao funcional: EMENTA: ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. SERVIDORA PBLICA FEDERAL. SUDENE/ADENE. DEMISSO POR ABANDONO DE CARGO. PROPOSITURA DA AO DE REINTEGRAO FUNCIONAL APS 02 (DOIS) ANOS DO ATO DE DEMISSO. AUSNCIA DO PERIGO DA DEMORA.(TRF5, Agravo de Instrumento N 45556 RN, Rel. lio Siqueira, DJ 29/09/2005) O Estatuto dos Servidores Municipais de ______________ tambm prev a pena de demisso, aps processo administrativo, no caso de abandono de cargo de servidor licenciado que, decorrido o prazo da licena, no retorna ao cargo: Art. 98 [...]1 - A licena ser concedida sem remunerao, mediante recibo devidamente instrudo, e vigorar pelo prazo de at 2(dois) anos.[...] 3 - Decorrido o prazo de prorrogao da licena, e no tendo o servidor reassumido o exerccio, poder ser demitido por abandono de cargo, mediante processo administrativo. A demisso penalidade, no caso em questo, que se justifica pelo fato de que a Administrao deve reprimir com agilidade o desamparo administrativo, e o conseqente risco de danos ao interesse pblico. Assim, em razo da supremacia do interesse pblico, a correo disciplinar e aplicao de penalidades ao servidor no faculdade da Administrao Pblica, e, sim, um dever. Importante salientar que para a imposio da pena de demisso deve a Administrao Publica se pautar pelo respeito legislao vigente. O ordenamento jurdico determina que a perda do cargo proceder de regular processo administrativo onde seja assegurado ao servidor a garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa. Ainda a propsito, orienta a Smula 20 do STF, "in verbis": " necessrio processo administrativo, com ampla defesa, para demisso de funcionrio pblico admitido por concurso." Firmada essa orientao, convm agora apresentar algumas breves consideraes sobre o processo administrativo. 3 O PROCESSO ADMINISTRATIVO O processo administrativo pode ser definido como sendo o gnero, que se divide em vrias espcies, dentre as quais se destaca o processo administrativo disciplinar, que ser estudado a seguir. De acordo com os ensinamentos de CRETELLA JNIOR, o processo administrativo pode ser definido como sendo o conjunto de atos e formalidades, os quais, antecedendo e preparando o ato administrativo, possibilita que o Estado atinja os seus fins, concretizando a vontade da Administrao Pblica. (Curso de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, Forense, 1997, p. 572)

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Presidente: Jairo da Costa e Silva

Assis, 12 de maio de 2011.

Para JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO, o processo administrativo se consubstancia numa sucesso encadeada de fatos, juridicamente ordenados, destinados obteno de um resultado final, no caso a prtica de um ato administrativo final. (Manual de Direito Administrativo. 11 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. p. 806) J o processo administrativo na sua modalidade disciplinar, nos dizeres de ANTNIO CARLOS PALHARES MOREIRA REIS o mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores, no que concerne ao descumprimento de suas obrigaes, ao desrespeito s proibies e realizao de fatos capitulveis como crimes ou contravenes, pela legislao penal ou por leis especiais, com reflexo no mbito administrativo (Processo disciplinar, Braslia: Consulex, 1999, p. 100). Assim, o meio pelo qual se apura as faltas graves dos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas ao regime funcional da Administrao, punindo-os. Deve ser conduzido por comisso constituda por trs servidores estveis, sendo que um deles deve presidi-la. Insta salientar que cada ente da Federao dever dispor sobre o Processo Administrativo atravs de Lei, definindo as condutas, deveres e obrigaes de seus servidores, bem como as penas a serem aplicadas. Frise-se que a aplicao da pena apurada atravs de processo administrativo somente pode ocorrer se houver lei dispondo sobre o assunto no mbito daquele ente federativo, sob pena de maltrato do princpio da estrita legalidade. Assim, um processo administrativo disciplinar no ser considerado eficiente s pelo fato ter sido aplicada uma penalidade. A finalidade deste processo no a punio, mas sim permitir a apresentao de resposta pelo acusado e, sobretudo, viabilizar a formao da culpa do servidor pblico processado. Deve o processo ser o principal instrumento de revelao dos fatos e demais circunstncias ocorridas e que, em tese, podero implicar em punio ao agente pblico. Desta feita, de fundamental importncia que o processo administrativo disciplinar seja obrigatoriamente conduzido com obedincia aos princpios constitucionais, principalmente do contraditrio e da ampla defesa, sendo a aplicao da pena de demisso justa e respaldada de legalidade, caso contrrio, o servidor pode requerer a reintegrao do cargo. EMENTA: DIREITO ADMINISTRATIVO - ABANDONO DE CARGO - AUSNCIA DE SINDICNCIA E DE NOTIFICAO DO SERVIDOR - OMISSO DA ADMINISTRAO - IRREGULARIDADE DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO CABIMENTO DA REINTEGRAO AO CARGO - SENTENA CONFIRMADA. O reconhecimento do abandono de cargo por servidor pblico regularmente investido atravs de concurso, no prescinde da notificao do servidor ordenando o retorno ao exerccio de suas funes bem como de abertura e concluso de sindicncia para apurao da falta. A Constituio Federal assegura o direito ao contraditrio e ampla defesa, nos processos judiciais e administrativos. A inobservncia de tais princpios eiva de nulidade insanvel, qualquer deciso calcada em procedimento administrativo que ostente tal vicio. TJMG, Nmero do processo: 1.0686.04.102205-0/002, Relator: Moreira Diniz, DJ: 03/08/2006, Data da Publicao: 18/08/2006) 4 CONCLUSO Por fim, diante de todo o exposto, emite-se parecer conclusivo no sentido de afirmar que a situao retratada pela Consulente de abandono de cargo, fato possvel de ser punido com a demisso da servidora, desde que se realize, para tanto, competente processo administrativo, no qual se obedea os princpios do contraditrio e ampla defesa. o parecer! C.Z.F. J.B.S.

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Fonte: Grifon Brasil
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