BOLETN N 14 REA ACADMICA

10 de marzo de 2011

A. REPORTES 1. El gobernador de Libia y su responsabilidad 2. La bolsa sin dinero B. NOVEDADES LEGISLATIVAS 1. Proyecto de ley n 4561/2010CR: se propone modificar la Ley de Extranjera 2. Proyecto de ley n. 4079/2009CR: se propone legislar la proteccin de datos personales C. LAS NORMAS DE LA SEMANA D. PREGUNTAS Y RESPUESTAS DESDE LA JURISPRUDENCIA Arresto domiciliario E. JURISPRUDENCIA DESTACADA 1. La sentencia del Tribunal Constitucional del 18 de enero de 2011, Exp. n 03762-2010PHC/TC Arequipa (caso Arteaga Fernndez). La reforma peyorativa de la pena

2. La sentencia del Tribunal Constitucional del 10 de diciembre de 2010, Exp. n 03652-2010-PHC/TC Cusco (caso Rodrguez Rodrguez). El derecho a la debida motivacin F. COMENTANDO A JURISPRUDENCIA LA

La inhabilitacin como pena accesoria G. CONSULTA DESDE EL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 Proceso inmediato H. RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS Prohibicin de la reformatio in peius I. SUGERENCIAS BIBLIOGRFICAS 1. La verdad en el proceso penal. Una Contribucin a la epistemologa. Nicols Guzmn. 2. El proceso penal en el estado de derecho. Karl Heinz Gssel.

A. REPORTES 1. EL GOBERNADOR DE LIBIA Y SU RESPONSABILIDAD EL CASO La violencia en Libia no termina y comienzan las crticas a la Comunidad Internacional por su ineficacia. Fuerzas leales a MUAMAR GADAFI han lanzado, en varias ocasiones, feroces contraataques contra los rebeldes que han tomado importantes zonas cercanas a la capital, amenazando el control del gobernante libio. A travs de encuentros blicos, la oposicin ya controla grandes centros en el este, como la capital regional Bengasi. Asimismo, se ha reportado que las localidades de Misrata y Zuara, en el oeste, tambin se hallan en poder de la rebelin que cada vez est ms cerca de la base del veterano presidente. Pero las consecuencias ms graves lo difunden los medios de prensa de distintos pases: hasta la fecha ms de dos mil personas han muerto. EL ANLISIS Es necesario determinar previamente si existe la posibilidad de fundar, dentro del mbito del Derecho Internacional, una obligacin impuesta a los Estados de aplicar su poder penal frente a determinados supuestos. Ante los recientes sucesos, el Derecho Internacional tiene la difcil tarea de establecer el deber de penalizar aquellas conductas vulneradoras de bienes jurdicos universales. Sin embargo, a pesar de ello y su falta de efectividad, creemos que es posible sostener que en el mundo del Derecho existe una clara opinio juris respecto de un deber consuetudinario de sancionar los crmenes universales ms graves. Es de resaltar el imperativo legal que la gran mayora de Estados han adoptado, tal como especialmente lo aprueban los informes y las respuestas gubernamentales a los rganos de la ONU.

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Por tanto, en el Derecho Penal es posible sostener la existencia de un principio por el cual las graves violaciones a los derechos humanos se someten a un deber estatal de penalizacin. Este principio se deriva de los tratados, el Derecho Internacional consuetudinario y los principios generales del derecho. En el caso, de comprobarse que GADAFI es responsable de toda la violencia generada en Libia, ser juzgado y sancionado por la CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA DE LA HAYA. En ese sentido, este organismo ya ha decidido iniciar una investigacin por las posibles violaciones y crmenes contra el pueblo libans.

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2. LA BOLSA SIN DINERO EL CASO En la ciudad de Chimbote, el pasado 4 de enero, ISRAEL NIEVES VELSQUEZ y VERNICO EDILBERTO ESCUDERO siguieron a la comerciante AURORA ALVARADO CASTILLO desde un banco hasta su vivienda para sustraerle el dinero que haba retirado de su cuenta corriente. Los sujetos esperaron a que la vctima ingrese a su vivienda para llevar a cabo su cometido y quitarse su bolso; sin embargo, no imaginaron que la agraviada ya haba entregado el dinero a su hija. Tras esperar unos minutos, los dos delincuentes ingresaron a la vivienda de la comerciante, siendo que uno de ellos le apunt con un arma y le arrebat su bolso donde pensaba que estaba el dinero. Luego, los agresores escaparon del lugar, mas agentes de serenazgo lograron detenerlos en plena fuga. EL ANLISIS Es importante tener en cuenta algunas particularidades del caso para determinar si los agresores cometieron el delito de robo agravado o si su conducta se subsume en otro tipo penal. As, se tiene que EDILBERTO VERNICO e ISRAEL NIEVES, luego de sustraer la cartera, creyeron haber conseguido los S/. 15. 000.00 de la agraviada. Sin embargo, al momento de ser capturados por la polica se dieron con la sorpresa que no haba tal dinero, ya que su vctima le haba entregado el dinero a su hija. Ahora bien, se podra alegar que tanto Edilberto VERNICO ESCUDERO e Israel NIEVES VELSQUEZ habran cometido el delito de robo en grado de tentativa (artculo 16, Cdigo Penal). En efecto, si bien es cierto que los sujetos, mediante violencia o amenaza, se apropiaron del bolso de AURORA ALVARADO, tambin lo es que no se caus perjuicio patrimonial, dado que el dinero no se encontraba en la cartera.

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Sin embargo, la inexistencia del dinero presuntamente robado permite entender que nos encontramos ante una tentativa inidnea o delito imposible por absoluta impropiedad del objeto. Por lo que, segn el artculo 17 del Cdigo Penal, no es punible dicha conducta. En otras palabras, si bien los agentes actuaron con animus lucrandi, no fue posible que perpetraran el delito de robo por inexistencia del bien objeto de sustraccin; es as, que al no existir el bien dinero la tentativa deviene en inidnea (artculo 17 del Cdigo penal). No obstante ello, la conducta de los agentes puede ser sancionada en la medida que califique un delito independiente del robo. As, tenemos que el bien jurdico que se habra afectado sera la inviolabilidad de domicilio, ya que tanto EDILBERTO VERNICO como ISRAEL NIEVES VELSQUEZ ingresaron sin consentimiento a la vivienda de AURORA ALVARADO. Adicionalmente a ello, en el supuesto de que existieran mayores elementos, se les podra imputar a estos sujetos, tambin asociacin ilcita conforme al art. 317 del cdigo penal, y tenencia ilegal de armas regulado en el art. 279 del Cdigo Penal, lo cual es bastante probable, puesto que un grupo que realiza un acto delictivo de esta naturaleza generalmente no cuentan con permiso para portar armas, por lo que de corroborarse que estos sujetos no tenan permiso tambin se les podra imputar el tipo penal aludido. Lo concreto es que, actualmente, con la informacin obtenida, el delito que se les imputara sera el de violacin de domicilio (artculo 159, Cdigo Penal), conducta delictiva que est sancionado con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a noventa das multa.

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B. NOVEDADES LEGISLATIVAS 1. PROYECTO DE LEY N 4561/2010-PE: SE PROPONE MODIFICAR LA LEY DE EXTRANJERA GENERALIDADES El 15 de diciembre de 2010, el PODER EJECUTIVO present el presente proyecto de ley, que propone modificar los artculos 63, 64 y 66 del Decreto Legislativo N 703, Ley de Extranjera, en relacin a la expulsin del pas a los extranjeros que cometen delitos en el territorio nacional. PLANTEAMIENTO El Poder Ejecutivo, en lo que respecta al artculo 63 de la Ley de Extranjera, pretende extraer, como supuesto de cancelacin de la permanencia o residencia de extranjeros en nuestro pas, el caso de falsear informacin en los documentos o informes suministrados para adquirir determinada calidad migratoria. Entendemos que el supuesto que se pretende reprimir con una sancin administrativa tambin involucrara sancionarlo como un delito: falsedad ideolgica. Por lo que, ante tal propuesta recaera la aplicacin del principio de non bis in idem, el cual se basa en impedir que una persona pueda ser sancionada de manera sucesiva, simultnea o reiterada por un hecho que fue sancionado por otra autoridad. En lo que atae a la propuesta legal de incluir en el artculo 64 del Decreto Legislativo n. 703 dos supuestos ms para la expulsin del pas a los extranjeros (a. por mandato del Presidente de la Repblica en los casos de otorgamiento de gracias presidenciales. b. por haber sido sentenciado por un Tribunal peruano a pena privativa de libertad, al obtener su libertad por cumplimiento de condena.); consideramos que stos guardan un mismo objetivo, conforme a lo previsto en la exposicin de motivos. Nos referimos al sinceramiento normativo para expulsar a los extranjeros que cometen delitos en el territorio. En nuestra opinin, la regulacin de esta sancin en dos normas distintas administrativa y penal, dificultara, nuevamente, fijar qu consecuencias de hecho se van asumir.

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Estimamos que la expulsin como pena constituye una expresin del poder penal absolutista, puesto que, por ejemplo, arbitrariamente sujeta a los extranjeros que hubiesen cometido delitos imprudentes o aquellos a quienes se haya impuesto una pena privativa de libertad suspendida por la poca lesividad de sus conductas.

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2. PROYECTO DE LEY N 4079/2009-PE:

LA PROTECCIN DE DATOS PERSONALES

SE PROPONE LEGISLAR

GENERALIDADES Con el presente proyecto de ley del 9 de junio de 2010, el PODER EJECUTIVO propone la vigencia la Ley de Proteccin de Datos Personales. PLANTEAMIENTO Se plantea la proteccin de datos personales, tales como el derecho de informacin, acceso, actualizacin, inclusin, rectificacin, supresin, impedir el suministro, de oposicin, al tratamiento objetivo, la tutela, a ser indemnizado. Creemos, que de esta forma se garantizara la gratuidad de algunos derechos e instituira limitaciones para el ejercicio de estas facultades debidamente fundamentadas. Tambin, se establecen principios rectores que debern ser tenidos en cuenta para el tratamiento de los datos personales, el cual ser un importante instrumento en la ejecucin de facultades de los ciudadanos para proteger sus derechos y evitar posibles abusos. Asimismo, regula las diferencia entre la responsabilidad de los titulares y de los encargados de un banco de dato personal. Por otro lado, las funciones y facultades establecidas para la Autoridad Nacional de Proteccin de Datos Personales y el Registro Nacional de Proteccin de Datos Personales, no generan injerencias a otra informacin que no sea la data personal, salvaguardando la debida confidencialidad de otro tipo de informacin como el secreto comercial, entre otros. Del mismo modo, el proceso administrativo especial propuesto para la proteccin de la informacin personal ser facultativo del ya establecido en el proceso constitucional de hbeas data, adems que no constituir requisito previo para este ltimo. Se concede la facultad al ciudadano de elegir el proceso ms conveniente para la resolucin de su problema y le otorga una va ms especializada y sin tanta carga procesal como la va judicial. Consideramos acertada esta iniciativa legislativa, dado que es necesario contar con un marco normativo integral (y no slo sectorial) que otorgue proteccin a los ciudadanos sobre su informacin personal y nos alinee con la tendencia internacional sobre la materia.

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Es un derecho de todos los peruanos tener una Ley de Proteccin de Datos Personales y un deber del Estado cumplirlo, no solo por ser una garanta del cumplimiento de un derecho constitucional, sino tambin porque ello permite elevar nuestro nivel de competitividad con la introduccin a nuevos mercados y consolidar los ya iniciados como el de comercio electrnico, call centers, entre otros.

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C. LAS NORMAS DE LA SEMANA DEL 28 DE FEBRERO AL 04 DE MARZO DA NORMA TEMA Martes (01 de Resolucin Prorrogan funcionamiento de diversos o marzo) administrativa n. rganos jurisdiccionales liquidadores de 055-2011-CE-PJ transito. Mircoles Resolucin Aceptan renuncia irrevocable de la Dra. o (02 de Administrativa n. Jimena Cayo Rivera Schereiber, Juez marzo) 001-2011-P-CE-PJ Titular de la Corte Superior de Justicia de Lima integrante de la Sala Penal Nacional, agradecindole por los servicios prestados a la nacin. Jueves (03 marzo) Resolucin de Administrativa n.o 099-2011-PCSJLIMASUR-PJ Establecen medidas referentes a la aplicacin del Cdigo Procesal Penal para delitos cometidos por funcionarios pblicos, en los Distritos Judiciales del Callao, Lima Norte y Lima Sur. Disponen lineamientos a seguir en torno a las medidas de redistribucin de la carga procesal de los juzgados materia de conversin de Lima Sur. Designan al doctor Ral Rubn Acevedo Otrea, Juez Titular del Juzgado Mixto de Matucana y Huarochir, como Juez Superior Provisional integrante de la Tercera Sala Penal para Procesos con Reos Libres, a partir del 03 de marzo del presente ao.

Viernes (04 marzo)

Resolucin de Administrativa n.o 0112-2011-PCSJLIMASUR-PJ Resolucin Administrativa n.o 208-2011-P-CSJLPJ

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D. PREGUNTAS Y JURISPRUDENCIA ARRESTO DOMICILIARIO

RESPUESTAS

DESDE

LA

1. Cuntas clases de arresto domiciliario existen en nuestro ordenamiento penal? Existen dos grandes modelos de regulacin de esta medida cautelar que han sido objeto de recepcin en la legislacin comparada. El primero es el modelo amplio de detencin domiciliaria, que se caracteriza por las siguientes notas: a) la detencin domiciliaria es considerada como una medida alternativa a la prisin provisional; b) tiene carcter facultativo para el juez; c) el sujeto afecto a [sic] dicha medida puede ser cualquier persona; y d) la medida puede ser flexibilizada por razones de trabajo, de salud, religiosas, entre otras circunstancias justificativas. Este modelo ha sido acogido, por ejemplo, por Bolivia, Chile y Costa Rica. En estos supuestos, las legislaciones suelen acudir a la nomenclatura arresto domiciliario antes que a la de detencin domiciliaria, a efectos de evitar confusiones con la detencin preventiva. El segundo modelo es el restringido, y sus notas distintivas son: a) la detencin domiciliaria es una medida sustitutiva de la prisin provisional; b) se impone de manera obligatoria en defecto de la aplicacin de la prisin provisional, esto es, cuando no puede ejecutarse la prisin carcelaria; c) se regula de manera tasada para personas valetudinarias (vale decir, madres gestantes, mayores de 65 aos, enfermos graves, entre otros); d) excepcionalmente, admite su flexibilizacin mediante permisos en casos de urgencia. La Ley de Enjuiciamiento Criminal espaola ha adoptado este modelo. Lo propio ha acontecido con el Cdigo Procesal Penal peruano de 2004, an no vigente. Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. n.o 0019-2005-PI 2. En qu casos se puede imponer el arresto domiciliario como sustituto de la prisin preventiva? De acuerdo al artculo 143, el arresto domiciliario puede ser dictado en cualquier supuesto; lo cual quiere decir, prima facie, que no se concibe como un sustituto de la detencin preventiva. De hecho, prcticamente la totalidad de supuestos en los que se ha dictado esta medida ha comprendido casos de personas en perfecto estado de salud. No obstante, el referido artculo tambin permite que esta medida cautelar se imponga como un sustituto de la prisin preventiva para casos excepcionales, es decir, cuando se trate [...] de imputados mayores de 65 aos que adolezcan de una enfermedad grave o de incapacidad fsica, siempre que el peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria pueda evitarse razonablemente.

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Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. n.o 0019-2005-PI. 3. Cules son los criterios para la imposicin de la medida de arresto domiciliario? Los criterios para determinar arresto domiciliario estn establecidos en la ley: ser mayor de 65 aos, adolecer de enfermedad grave o incapacidad fsica y cuando el peligro de fuga o perturbacin de la actividad probatoria puede evitarse. Pleno Jurisdiccional Superior Nacional Penal, 2004, Tema 1.1 4. Cules son las diferencias entre el arresto domiciliario y la prisin preventiva? El arresto domiciliario y la prisin preventiva, [...] aun cuando comparten la condicin de medidas cautelares personales, son supuestos sustancialmente distintos en lo que a su incidencia sobre el derecho fundamental a la libertad personal respecta; ello porque, en el caso del arresto domiciliario, el ius ambulandi se ejerce con mayores alcances; no existe la afliccin psicolgica que caracteriza a la reclusin; no se pierde la relacin con el ncleo familiar y amical; en determinados casos se contina ejerciendo total o parcialmente el empleo; se sigue gozando de mltiples beneficios (de mayor o menor importancia) que seran ilusorios bajo el rgimen de disciplina de un establecimiento penitenciario; y, en buena cuenta, porque el hogar no es la crcel. Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. n.o 0019-2005-AI 5. Constituye el arresto domiciliario un mandato de detencin? El rgimen del Cdigo Procesal Penal de 1991, especficamente en el inciso 1 de su artculo 143 (vigente a la fecha), define al arresto domiciliario no como un mandato de detencin, sino como una medida de comparecencia. Es decir, antes que ser una detencin en sentido tcnico, es una alternativa frente a esta, pues el precepto aludido es claro en sealar que: Se dictar mandato de comparecencia cuando no corresponda la medida de detencin. Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. n.o 0019-2005-PI 6. En qu lugar puede cumplirse la medida de arresto domiciliario?

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El arresto domiciliario se puede cumplir en el lugar que propone el procesado o aquel que designe el juez; igual regla se fija para los extranjeros sin domicilio en el pas. Pleno Jurisdiccional Superior Nacional Penal, 2004, Tema 1.1 7. Cules son los elementos diferenciadores a efectos de dictar la medida de arresto domiciliario en lugar de la prisin preventiva? Al respecto, el colegiado precisa lo siguiente: a) la detencin cautelar deriva del mandato de detencin regulada en el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal, muestra caractersticas y particularidades propias que las distinguen respecto del arresto domiciliario derivado del artculo 143 del Cdigo Procesal Penal; b) es cierto que [a] ambas [les] importa la restriccin de la libertad personal; lo que en modo alguno permite sostener la existencia del equilibrio de condiciones fcticas en su cumplimiento, por el nivel de actividad que cada una produce; c) el arresto domiciliario y la detencin preventiva merecen tratamientos normativos propios, que se distinguen por niveles de intensidad no solo en el aspecto fctico sino subjetivo. As los grados de suficiencia probatoria, peligro procesal y prognosis de pena, son los elementos diferenciadores de trascendencia para adoptar, por una parte, alguna de estas medidas cautelares; d) encontrndonos ante medidas cautelares distintas por su origen y tratamiento normativo, para efectos de abono, para el cumplimiento de la pena, el colegiado considera que no es posible formar una sola medida cautelar. Adems, en nuestro ordenamiento penal no existe la previsin legal para descontar la pena efectiva; el tiempo de arresto domiciliario que cautelarmente mantuvo el sentenciado conforme al artculo 47 del Cdigo Penal; e) por estas consideraciones no es posible acceder a lo solicitado por el acusado [...], ms an si en el Pleno Jurisdiccional llevado a cabo [...], al debatir este tema, se acord: [...] por mayora que el tiempo del arresto domiciliario no deber computar para deducirla de la pena privativa de la libertad impuesta. Ejecutoria Superior del 16 de mayo de 2003, Exp. n.o 024-02-Lima

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E. JURISPRUDENCIA DESTACADA 1. La sentencia del Tribunal Constitucional del 18 de enero de 2011, Exp. n 03762-2010-PHC/TC Arequipa (caso ARTEAGA FERNNDEZ), analiza entre otros temas, la prohibicin de la reformatio in peius. A continuacin, identificamos algunos conceptos: En qu consiste el principio de la prohibicin de la reformatio in peius? En cuanto a la interdiccin del principio reformatio in peius o reforma peyorativa de la pena, este principio es una garanta del debido proceso implcita en nuestro texto constitucional, que consiste en atribuirle una competencia revisora restringida a los aspectos de la resolucin impugnada que le resultan desfavorables a la parte quejosa. En atencin a dicho principio y a lo dispuesto en el artculo 300, inciso 3, del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo n. 959, si el sentenciado solamente solicita la nulidad de la sentencia condenatoria, entonces el ius puniendi del Estado, cuyo poder se expresa en la actuacin de la instancia decisoria, no podr modificar la condena sancionando por un delito que conlleve una pena ms grave que la impuesta en anterior instancia. Distinto es el caso en que el propio Estado, mediante el Ministerio Pblico, haya mostrado su disconformidad con la pena impuesta, va la interposicin del medio impugnatorio, pues en tal circunstancia, el juez de segunda instancia queda investido de la facultad de aumentar la pena, siempre que ello no importe una afectacin del derecho a la defensa, esto es, siempre que no se sentencie sobre la base de un supuesto que no haya sido materia de acusacin (fundamento 6). La acusacin fiscal incide per se en la libertad individual del procesado? Respecto a la actuacin del Ministerio Pblico, la acusacin realizada por el fiscal en el marco de sus atribuciones no incide, en principio, en la libertad individual. En este sentido cabe reiterar que la labor del Ministerio Pblico en el marco de un proceso penal es meramente requirente, por lo que la imputacin se supedita a la decisin del rgano jurisdiccional. Por consiguiente este extremo de demanda debe ser declarado improcedente conforme al artculo 5, inciso 1, del Cdigo Procesal Constitucional (fundamento 4).

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2. La sentencia del Tribunal Constitucional del 10 de diciembre de 2010, Exp. n 03652-2010-PHC/TC Cusco (caso RODRGUEZ RODRGUEZ), analiza entre otros temas, el derecho a la debida motivacin. A continuacin, identificamos algunos conceptos: Qu se entiende por motivacin insuficiente? Este Colegiado tambin ha sealado respecto a la motivacin insuficiente que esta est referida bsicamente al mnimo de motivacin exigible atendiendo a las razones de hecho o de derecho indispensables para asumir que la decisin est debidamente motivada. Si bien no se trata de dar respuestas a cada una de las pretensiones planteadas, la insuficiencia, vista aqu en trminos generales, slo resultar relevante desde una perspectiva constitucional, si es que la ausencia de argumentos o la insuficiencia de fundamentos resulta manifiesta a la luz de lo que en sustancia se est decidiendo (fundamento 5). Cmo se satisface el derecho a la debida motivacin? [L]a Constitucin no garantiza una determinada extensin de la motivacin, por lo que su contenido esencial se respeta siempre que exista fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y, por s misma, exprese una suficiente justificacin de la decisin adoptada, aun si esta es breve o concisa, o se presenta el supuesto de motivacin por remisin [vase entre otras la sentencia recada en el Expediente N. 1230-2002HC/TC, fundamento 11 (fundamento 4).

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F. COMENTANDO A LA JURISPRUDENCIA LA INHABILITACIN COMO PENA ACCESORIA Jurisprudencia N 1 EXP. N 1831-03 Lima, veintisiete de abril Del ao dos mil cinco.VISTOS, Interviniendo como Vocal Ponente doctora Rodrguez Alarcn, de conformidad con lo dictaminado por la Seor Fiscal Superior a fojas ciento noventitrs, y, CONSIDERANDO: Primero: Que, es materia de grado el recurso de apelacin de fojas ciento ochentids a ciento ochentisis interpuesto por el sentenciado Augusto Enrique Wall Mendoza contra la sentencia de fojas ciento setentisiete a ciento ochenta, en el extremo que fija en DOS MIL NUEVOS SOLES el monto de la reparacin civil y lo INHABILITA por el trmino de la condena para conducir cualquier tipo de vehculo motorizado; Segundo: Que, el Artculo noventitrs del cdigo penal establece el contenido de la reparacin civil, la misma que comprende: 1. La restitucin del bien, o si no es posible, el pago de su valor; y 2. La indemnizacin de los daos y perjuicios; debiendo la reparacin civil guardar relacin justa y proporcionalidad con la magnitud del dao causado a los intereses de la vctima; Tercero: Que, de fojas ciento cinco a ciento ocho se aprecia un documento de transaccin extrajudicial en el que los herederos del agraviado manifiestan su conformidad con el pago indemnizatorio a que se refiere la citada transaccin un monto de veinte mil dlares, que sin embargo ste colegiado adems considera que el monto fijado en la sentencia resulta adecuado, por lo que es del caso confirmar la recurrida en cuanto a ste extremo; Cuarto: Que, en cuanto a la inhabilitacin impuesta contra el recurrente, debe tenerse en cuenta que sta se encuentra prevista en el artculo ciento once del Cdigo Penal como pena principal, y al haberse subsumido la conducta probada al sentenciado dentro del tipo penal en comento, es imperativa la aplicacin de dicha sancin al haber sido la conducta tpica consecuencia de una inobservancia de las reglas de tcnicas de la profesin, en ste caso las de un chofer profesional, contribuyendo al resultado la accin realizada por el agraviado al conducir su bicicleta a una velocidad que no le permiti reaccionar convenientemente en forma oportuna, en tal virtud el trmino de la inhabilitacin debe ser rebajado prudentemente, fundamentos por los cuales

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CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento setentisiete a ciento ochenta, en el extremo que fija en DOS MIL NUEVOS SOLES el monto de la reparacin civil que deber abonar el sentenciado a favor de los herederos legales del agraviado, y !a REVOCARON en el extremo que INHABILITA por el trmino de la condena para conducir cualquier tipo de vehculo motorizado, y reformndola FIJARON el plazo de la inhabilitacin en SEIS MESES; notificndose y los devolvieron.Jurisprudencia N 2 EXP. 211-03 Lima, treintiuno de marzo De dos mil tres.VISTOS: De conformidad con lo dictaminado por el seor fiscal a folios noventisiete; y, CONSIDERANDO: Primero.- es materia de apelacin la resolucin de fecha veintisiete de marzo de dos mil dos, que falla declarando extinguida por prescripcin la accin penal seguida contra Rodrigo Antonio Garca Aquino por el delito de Peligro Comn en agravio de la Sociedad; Segundo.- lo que se imputa al encausado es haber venido conduciendo su vehculo en horas de la noche del da veintids de setiembre del dos mil, por el distrito de San Juan de Lurigancho, en estado de ebriedad; por lo que, al ser intervenido por personal policial, ste intent darse a la fuga; Tercero.siendo as, entonces, la imputacin de estos hechos a su presunto autor, se encuentran tipificados en el primer prrafo del artculo doscientos setenticuatro del Cdigo Penal, modificado por la Ley veintisiete mil cincuenticuatro, que prev una pena no mayor de un ao e inhabilitacin; Cuarto.- que, a criterio de las suscritas, la pena de inhabilitacin contenida en dicha norma penal resulta accesoria de la privativa de la libertad, pues, conforme lo indica el artculo treintinueve del Cdigo Penal, la inhabilitacin se impondr como pena accesoria en los casos en que el hecho punible cometido por el condenado resulte de la inobservancia de, en este caso, el oficio que desempea, como es el de chofer de vehculos menores "mototaxis"; Quinto.- en consecuencia, siendo la pena privativa d la libertad la principal, ella debe ser tomada como referencia para los efectos de determinar el cmputo de los plazos de prescripcin la accin penal, circunstancia liberadora de la persecucin penal que ha operado, pues, a la fecha ha transcurrido ms de dieciocho meses, que es el plazo previsto

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por el ltimo prrafo del artculo ochentitrs del Cdigo Penal para alcanzar la prescripcin en su forma extraordinaria; consideraciones, por las que, POR MAYORA CONFIRMARON: la sentencia apelada de fecha veintisiete de marzo de dos mil dos, obrante a folios setenticuatro y setenticinco, que Falla: DECLARANDO EXTINGUIDA POR PRESCRIPCIN la accin penal seguida contra Rodrigo Antonio Garca Aquino por el delito Contra la Seguridad Pblica- Peligro Comn - en perjuicio de la Sociedad; con lo dems que contiene, notifquese y devulvase.EL ANLISIS Muchas veces en la prctica, la inhabilitacin como modalidad accesoria, no puede cumplir una verdadera funcin preventivo general, por cuanto al hallarse refundidas en la aplicacin de la pena principal, pasan desapercibidas. No obstante ello, existe un tratamiento jurisprudencial de la inhabilitacin al respecto, como se puede apreciar de las jurisprudencias que comentamos siendo entre los temas ms resaltantes la determinacin y tratamiento aplicativo de la inhabilitacin como pena accesoria. A continuacin desarrollaremos las caractersticas de la inhabilitacin como pena accesoria. Por su carcter accesorio, es requerible preguntarse sobre qu tipo de pena principal cabra la sanciona de la inhabilitacin. Por lo pronto, de lege lata, no existen problemas tericos en determinarlas junto con las penas privativas de libertad, restrictivas de libertad y las limitativas de derecho. A diferencia de la inhabilitacin como pena principal, que tiene como lmite de duracin cinco aos, la duracin de la pena de inhabilitacin accesoria depender del mximo de duracin establecido a la pena principal (sea privativa de libertad, restrictiva de libertad, limitativas de derechos o multas). As, la pena de inhabilitacin accesoria puede durar ms tiempo como pena principal. Por ejemplo, si el agente infractor que ha falsificado un documento pblico aprovechndose su condicin de funcionario pblico, es sancionado con el mximo de diez aos es susceptible de inhabilitrsele con una pena accesoria por el mismo plazo, aunque cuando la inhabilitacin como pena principal tenga como mximo tres aos. La inhabilitacin accesoria slo es aplicable en atencin a la naturaleza del delito condenado, por lo que sin mayor abundamiento sta depender, como regla general, de un delito de infraccin de deber (sea propio o impropio) precisado en los supuestos sealados en el artculo 39 del Cdigo Penal. A lo pronto, creemos que la inhabilitacin, como es obvio, responde a una

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sentencia condenatoria ejecutoriada, en la que se concluye con la responsabilidad penal, sea que la imputacin penal del delito se determine a nivel de consumacin formal, tentativa (desistimiento o interrupcin externa), a ttulo de autor o partcipe (instigador, cmplice primario o secundario), etc. Si bien, su aplicacin es automtica, muchas veces ello conllevara cierta redundancia legislativa sancionadora, pues por ser regla general en algunos grupos de delitos de la parte especial del Cdigo Penal o leyes especiales, se acumularn inhabilitaciones especiales, resultando excesivas. As, se advierte en la parte especial una mencin particular de imposicin de inhabilitacin a lado de la pena principal, por lo que estaramos ante penas principales conjuntas. Ejemplo claro de ello es lo sealado en el artculo 426 para los delitos contra la administracin pblica, especialmente los delitos de abuso de autoridad, en los que se aplicar inhabilitacin de uno a tres aos conforme al artculo 36 numerales 1 y 2, adems de la pena privativa de libertad, siendo ambas penas principales, por lo que si se exige adems inhabilitacin accesoria, el juez tendr en cuenta una duracin equivalente a la que conlleve el plazo mayor, siendo que al final puede suceder que no se tenga atencin concreta a la inhabilitacin del artculo 39. Es de precisar que la aplicacin de la inhabilitacin accesoria corre siempre en los supuestos de hecho previstos en delitos y no en faltas. Esto se deriva de lo sealado en el artculo 440 del Cdigo Penal al delimitar el campo punitivo de las faltas slo a penas restrictivas de derechos y multas. Si bien, se describe expresamente, en atencin a la sancin punitiva, la accesoriedad de estas penas, empero la apreciacin prestada por el singular supuesto de hecho que se exige, en funcin a especficos deberes, hacen de esta pena una de inhabilitacin especial. Ya que, la inhabilitacin especial es la que se limita a determinadas incapacidades para el ejercicio de un especfico derecho o autoridad. Y la especialidad se haya en relacin al deber desatendido por el sujeto infractor. Tambin es de anotar que estos deberes, por lo general, estn definidos expresamente en leyes extrapenales. Por ende, el sujeto infractor deber ser un intraneus titular del deber especfico, excluyndose a quienes concurran en la imputacin del mismo delito como extraneus (sea porque no le alcanza la incomunicabilidad del artculo 26 o est amparado en una tesis de unidad de imputacin). Entindase que, por los efectos preventivos que pretende esta pena, las consecuencias de la inhabilitacin debern recaer sobre quienes infringen el deber especial que no lo llevan los extraneus (an cuando se arroguen dicha condicin) por lo que en ellos la inhabilitacin sera excesiva. En realidad, la inhabilitacin pierde su obligatoria accesoriedad en el extraneus que ingresa al mismo crculo de imputacin del intraneus, an cundo se le aplique como pena principal la

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misma que la del intraneus -aunque atenuada conforme al artculo 46 numeral 3-. Ante una descripcin casustica del artculo 39 sobre los distintos supuestos de hecho que generan deberes especficos, consideramos agruparlos en deberes de funcin (abuso de autoridad, de cargo, deber inherente a la funcin pblica), deberes de ocupacin (profesin, oficio, poder, comercio, industria), y deberes de amparo familiar (patria potestad, tutela, curatela). Aunque, el artculo en estudio permite adecuar con la expresin o actividad regulada por ley otros supuestos que generan deberes especiales.

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G. CONSULTA DESDE EL CDIGO PROCESAL PENAL PROCESO INMEDIATO 1. En qu supuestos procede el proceso inmediato? El fiscal puede solicitar el proceso inmediato cuando (artculo 446, Cdigo Procesal Penal): a. El imputado ha sido sorprendido y detenido en flagrante delito b. El imputado ha confesado la comisin del delito c. Los elementos de conviccin acumulados durante las diligencias preliminares, y previo interrogatorio del imputado sean evidentes Cabe sealar que los supuestos descritos no son concurrentes, es decir, basta con que se presente uno de ellos para que el fiscal pueda solicitar el proceso inmediato. 2. Se puede solicitar un proceso inmediato si se trata de una causa seguida contra varios imputados? Si se trata de una causa seguida contra varios imputados, solo ser posible el proceso inmediato si todos ellos se encuentran en una de las situaciones previstas en el inciso 1, del artculo 446 del Cdigo Procesal Penal y estn implicados en el mismo delito (artculo 446.2). 3. Qu sucede con los delitos conexos en los que estn involucrados otros imputados? Los delitos conexos en los que estn involucrados otros imputados no se acumularn, salvo que ello perjudique al debido esclarecimiento de los hechos o la acumulacin resulte indispensable (artculo 446.2 Cdigo Procesal Penal). 4. Ante quin se formula el requerimiento de proceso inmediato? El fiscal, sin perjuicio de solicitar las medidas de coercin que correspondan, se dirigir al Juez de la Investigacin Preparatoria formulando el requerimiento del proceso inmediato (artculo 447.1, Cdigo Procesal Penal). 5. En qu momento se debe presentar el requerimiento de proceso inmediato?

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El fiscal presentar el requerimiento luego de culminar las diligencias preliminares o, en su defecto, antes de los treinta das de formalizada la investigacin preparatoria (artculo 447.1, Cdigo Procesal Penal). 6. Cul el procedimiento que sigue el Juez de la Investigacin Preparatoria ante el requerimiento del proceso inmediato? El Juez de la Investigacin Preparatoria, previo traslado al imputado y a los dems sujetos procesales por el plazo de tres das, decidir directamente en igual plazo, si procede el proceso inmediato o si se rechaza el requerimiento fiscal (artculo 448.1, Cdigo Procesal Penal). 7. Cul es el procedimiento que se sigue una vez aprobado el requerimiento de proceso inmediato? Notificado el auto que dispone la incoacin del proceso inmediato, el fiscal proceder a formular acusacin, la cual ser remitida por el Juez de la Investigacin Preparatoria al Juez Penal competente, para que dicte acumulativamente el auto de enjuiciamiento y de citacin a juicio (artculo 448.2, Cdigo Procesal Penal). 8. En el curso del proceso inmediato el imputado puede solicitar el proceso de terminacin anticipada? De ser pertinente, antes de la formulacin de la acusacin, a pedido del imputado puede instarse la iniciacin del proceso de terminacin anticipada (artculo 448.3, Cdigo Procesal Penal). 9. Qu sucede si el Juez de la Investigacin Preparatoria rechaza la solicitud del proceso inmediato? Notificado el auto que rechaza la incoacin del proceso inmediato, el Fiscal dictar la disposicin que corresponda disponiendo la formalizacin o la continuacin de la investigacin preparatoria (artculo 448.4, Cdigo Procesal Penal).

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H. RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS PROHIBICIN DE LA REFORMATIO IN PEIUS Conforme a la interdiccin de la reformatio in peius, el rgano jurisdiccional que conoce de un proceso en segunda instancia no puede empeorar la situacin del recurrente en caso de que slo este hubiese recurrido la resolucin emitida en primera instancia. A continuacin se propone la siguiente bibliografa especializada sobre el tema. - CARNELUTTI, Francisco, Estudios de Derecho Procesal, Vol. II, Coleccin Diaria del Proceso n.o 20, EJEA, Buenos Aires 1952. - GARCA RADA, Domingo, Manual de derecho procesal penal, 8va. Edicin, EDILI, Lima, 1984. - LEONE, Giovanni: Tratado de derecho procesal penal. Impugnaciones proceso de prevencin criminal. Ejecucin; Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires, 1963. - MAIER B.J., Julio: Derecho procesal penal. Tomo I, fundamentos; Editores del Puerto, 2da. edicin, Buenos Aires, 1996. - RIVAS CARRERAS, Vctor Rafael, La refomartio in peius en el derecho administrativo, Coleccin jurisprudencia y prctica editorial Tecnos, Madrid, 1991. - ROJAS VARGAS, Fidel, La reforma de la sentencia en perjuicio del sentenciado: prerrogativa legal o arbitrariedad judicial (reformatio in peius). En Dilogo con la Jurisprudencia N 12, Lima, 1999. - SILVA SILVA, Jorge Alberto. Derecho procesal penal. Coleccin textos jurdicos universitarios, editorial Harla; Mxico, D.F. 1990.

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I. SUGERENCIAS BIBLIOGRFICAS 1. LA VERDAD EN EL PROCESO PENAL. CONTRIBUCIN A LA EPISTEMOLOGA JURDICA CLASIFICACIN DERECHO PROCESAL PENAL EL LIBRO Lo destacable del libro reside en los aspectos vinculados sobre la problemtica de la verdad en el proceso penal. Se resalta que la verdad est vinculada con la carga de prueba, de modo que no se puede hablar del uno sin referirse al otro. Adems, se resalta lo amplio del tema y el anlisis de los tantos problemas que acarrea la verdad en el proceso penal. Cabe agregar, que la presente obra es el resultado de una investigacin que realiz el autor a finales del 2000 en Italia, bajo la direccin del profesor LUIGI FERRAJOLI. EL AUTOR NICOLS GUZMN es secretario del Departamento de Derecho Penal y Criminologa de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. UNA

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2. EL DERECHO PROCESAL PENAL EN EL ESTADO DE DERECHO. TOMO I CLASIFICACIN DERECHO PROCESAL PENAL EL LIBRO El lector podr apreciar el sentido crtico que tiene el autor frente a determinadas instituciones del Derecho Procesal, como por ejemplo, el juicio abreviado, ya que refiere ser un bice en la bsqueda de la verdad, que es el fin del proceso. La obra analiza, tambin, la verdad en el proceso penal. As se determinar si la verdad en el proceso penal es encontrada o construida, si las prohibiciones de pruebas son lmites de la bsqueda de la verdad en el proceso penal, entre otras cuestiones. La compilacin fue elaborada en homenaje al profesor KARL HEINZ GSSEL, por su onomstico nmero setenta y cinco. Es una idea conjunta de los profesores MIGUEL POLAINO NAVARRETE y EDGARDO ALBERTO DONNA. EL AUTOR KARL HEINZ GSSEL es catedrtico emrito de la Universidad de Erlangen Nuremberg y Magistrado del Tribunal Superior de Justicia de Baviera (Alemania).

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