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Derecho Administrativo

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA Centro Universitario De Chimaltenango -CUNDECHFacultad De Ciencias Jurdicas Y Sociales SEXTO SEMESTRE

CURSO: Derecho Administrativo I. CATEDRATICA: Licda. Glariz Ada Taks Das

TEMA

Contratos Administrativos

ALUMNOS Emilia del Rocio Hernndez Alvarado David Ezequiel Pixola Ojer Maynor Geovany Chvez Cat Carlos Amilcar Curuchich Can Oscar Enrique Zapeta Marroqun

CARNE 201142048 201141302 200810401 200842135 201142389

SECCIN: A

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INDICE
Pg. Introduccin................. Objetivos Especficos... 4 5

CAPITULO I
Contratos Administrativos 1.1 Referencia a la doctrina de los contratos 1.2 Contrato administrativo.... 1.3 Corrientes acerca de la existencia del Contrato administrativo.... 1.4 Definicin de Contrato Administrativo.. 1.5 Principios de los Contratos Administrativos... 1.6 Clasificacin de los Contratos Administrativos.. 6 6 7 8 8 9

CAPITULO II Diferencia de los Contratos


2.1 Diferencias entre los contratos administrativos civiles Y mercantiles.... 2.2 Caractersticas de los contratos administrativos 2.3 Elementos 2.4 Regulacin legal.

10 10 12 13

CAPITULO III Procedimiento de la Contratacin Administrativa


3.1 Procedimiento para la contratacin administrativa. 3.1.1 Contrato Abierto 3.1.2 La compra Directa 3.1.3 La Licitacin Pblica 3.1.4 El Proceso de Cotizacin 14 14 15 17 20

CAPITULO IV Procedimiento de la Contratacin por Licitacin


4.1 Proceso de la licitacin Pblica. 22

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4.2 Programacin de las contrataciones de las Instituciones pblicas.. 4.3 Solicitud de la compra a travs de la licitacin pblica.. 4.4 Documentos necesarios para realizar el proceso De licitacin pblica.. 4.5 Junta de licitaciones... 4.6 Impedimentos, excusas y recusaciones para integrar La junta de licitacin.... 4.7 Publicaciones de las convocatorias a licitar. 4.8 Pago y entrega de bases.... 4.9 Presentacin de Ofertas.. 4.10 Apertura de plicas. 4.11 Adjudicacin del evento de licitacin pblica 4.12 Recursos administrativos dentro del proceso De licitacin pblica.. 4.13 Aprobacin de la adjudicacin.... 4.14 Derecho de Prescindir..... Conclusiones... Bibliografa...

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INTRODUCCION

Debido a que el Estado necesita de servicios y bienes, no puede realizarlos por s mismo, por lo cual se ve en la obligacin de concesionar ciertos actos administrativos a travs de sus rganos, instituciones centralizadas y descentralizas, autnomas, municipalidades, con particulares ya sean colectivos o individuales, de aqu se puede decir que nace la contratacin administrativa con el fin de lograr el bien comn a travs de los servicios pblicos. El mbito del derecho administrativo es bastante extenso, por muchos aos se han conocido que las actividades que realiza la administracin pblica son poco efectivas, lentas y carentes de transparencia. En la actualidad los Estados modernos y desarrollados han adoptado la tecnologa para aplicarla a sus actividades, procesos y procedimientos, lo que ha redundado en gran beneficio, tanto para la administracin pblica como para los administrados. Lo que se pretende es que los Estados sean efectivos, transparentes y que cumplan o den oportunamente las obras y los servicios pblicos a la poblacin.

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OBJETIVOS ESPECIFICOS

Tener conocimiento de los sujetos que pueden realizar contratos administrativos de mayor importancia en el derecho administrativo, y como se da la concesin. Estudiar y analizar cada una de las caractersticas y elementos propios del contrato administrativo; para que en su conjunto se pueda obtener las diferencias que existen entre los contratos administrativos, civiles y mercantiles.

Conocer las formas de estudio de las contrataciones pblicas, el cual es de gran importancia para los estudiantes de derecho ya que es importante conocer las formas de la inversin econmica que realiza el Estado, ya que derivado de ste proceso se realizan grandes obras en beneficio para la sociedad y cumplir con el fina mximo que es el bien comn. Comprender el proceso sistemtico del procedimiento de compra por licitaciones, para poder percibir los beneficios que brinda el Estado a travs de los rganos administradores como su integracin, para el beneficio de los administrados.

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CAPITULO I

1. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1.1. REFERENCIA DE LA DOCTRINA DE LOS CONTRATOS:

La doctrina internacional ha distinguido tres figuras jurdico-doctrinaria, como son el convenio, contrato y el cuasicontrato. El Convenio: es la manifestacin del imperio de la voluntad humana en todo que las relaciones jurdicas estn sujetas, por ello podr generarlas, moldearlas, matizarlas, y extinguirlas. El Contrato: es concebido como un negocio jurdico de carcter patrimonial, tiene que ser bilateral en el que se generan derechos y oblaciones de las partes contratantes. En nuestra legislacin se regula en los artculos 1517, 1518, 1519 y 1520 del cdigo civil decreto No. 106. El Cuasicontrato: es un acto voluntario de un individuo en el que se contraen ciertos compromisos recprocos con terceros, sin que haya ningn contrato.

1.2.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Es una manifestacin de voluntad, donde las instituciones del Estado y la administracin pblica, realizan convenios con los particulares, a travs de esta voluntad se generen derechos y obligaciones en condicin de igualdad entre las partes. Los contratos son una institucin jurdica, que no se excluyen del derecho civil, parecen ser una institucin que pertenece a la teora general del derecho, se puede aplicar a la rama de la ciencia jurdica, como la existencia de contratos civiles, mercantiles, laborales, administrativos, etc. Puesto que el Estado necesita bienes y servicios, lo que no le es posible producir por s mismo, tampoco puede obtenerlos de los particulares por la va de arbitrariedad y de manera autoritaria, para el cumplimiento de su finalidad, ya que contrariara el Estado de derecho. Por esto necesita establecer relaciones contractuales con los particulares. Por eso surge la administracin, consensuando con los particulares, comprndoles suministros. Solicitando una obra pblica o algn servicio, que la administracin por imposibilidad material no puede realizar, es cuando nace el contrato administrativo. La contratacin administrativa est orientada a que el Estado y los particulares que lo suscriben tenga certeza jurdica, para el cumplimento y el pago o cumplimiento del contrato. Es importante que el Estado tenga personalidad jurdica, porque esta lo hace

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sujeto de derecho y la facultad de contraer obligaciones. Los contratos privados de la administracin y contrato administrativo se pueden diferencia por la disciplina del vnculo. Los contratos de derecho privado de la administracin se regulan en su contenido por las normas de derecho privado, por ejemplo el arrendamiento de un bien inmueble para uso de la administracin. Contrato administrativo se sujetan a las normas y principios existente en del derecho pblico, admiten la supletoria de las norma privada compatible, por ejemplo el contrato de obra pblica o de concesin de servicios pblicos.

1.3.

TEORAS ACERCA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

1.3.1 Surgimiento del contrato: tiene su inicio en la doctrina francesa, con una fuerte base en los fallos del Concejo de Estado francs.

La voz de numerosos e importantes juristas se alz para impugnar su existencia, por desvincular los argumentos de quienes lo postulaban como categora contractual. 1.3.2 Corrientes acerca de la existencia del contrato administrativo: 1. La negacin de la categora de los contratos administrativos: a) Acto unilateral de la administracin; b) No admite ninguna diferencia entre derecho pblico y privado; c) asimilacin a los contratos de derecho privado. 2. La corriente administrativa del contrato administrativo: a) Se establece que un contrato administrativo cuando aparece la administracin pblica obrando como tal, relacionndose con los particulares, contrayendo derechos y obligaciones. b) Un contrato administrativo puede ser por las razones: 1. Determinacin de la Ley; 2. Voluntad de las partes; 3. El inters pblico de los usuarios afectados.

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1.4. DEFINICIN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Para la mayora de doctrinas, el contrato administrativo es: Es una declaracin de voluntad de los organismos del Estado, a travs de sus rganos centralizados y entidades autnomas y descentralizadas, con una persona individual o colectiva, privada o pblica, nacional o internacional, con el compromiso del primero de pagar honorarios o un precio por la actividad, servicio o bien, que le presta el contratante, bajo las condiciones establecidas en las leyes de orden pblico y sometidos en caso de conflicto o incumplimiento a la jurisdiccin privativa de lo contencioso administrativo pero por voluntad de las partes al arbitraje. Segn el autor lvarez-Gendn. El contrato administrativo es una obligacin bilateral, convenida, es decir consensual en la que una de las partes se encuentra en una situacin privilegiada en relacin a la otra, por lo que respecta al cumplimiento de las obligaciones convenidas, sin que ello implique una merma de los derechos econmicos que la otra pueda hacer valer. El autor Fernndez Ruiz define, Contrato administrativo es el celebrado por un particular, o varios, y administracin pblica, en ejercicio de funcin administrativa, para satisfacer el inters pblico, con sujecin a un rgimen exorbitante de derecho privado. Para Cabanellas el contrato administrativo es el celebrado entre la administracin, por una parte, y un particular o empresa, por la otra, para realizar una obra pblica; explotar un servicio pblico u obtener la concesin de alguna fuente de riqueza dependiente de la entidad de derecho pblico Clases de contratos administrativos.

1.5.

PRINCIPIOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

1.5.1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD: De acuerdo con este principio, toda la actividad de la administracin pblica queda sometida a la a ley y esto no escapa de los contratos. De acuerdo a este principio todo contrato debe de basarse en una norma jurdica vigente, sea administrativa o civil, o basada en los principios generales del derecho. 1.5.2. PRINCIPIO DE INTERS PBLICO: En la contratacin administrativa el inters pblico prevalece sobre el inters privado, lo que obliga a que tenga como fundamento el bien comn.

1.5.3. PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD: Equivale a la capacidad que se reconoce en la prestacin de los servicios, y su mbito es limitado hasta que lesiona el orden pblico. Segn Hugo Caldern en los contratos administrativos se dan ms principios de los

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cuales nos limitaremos a enumerarlos. a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) k) l) m) n) Imparcialidad Legalidad objetiva y juridicidad Impulso de oficio Verdad material Procedimiento escrito, economa, celeridad, eficiencia y otros principios Informalismo a favor del administrado Debido procedimiento Principio de trasparencia Principio de responsabilidad Principio de la ecuacin contractual o equilibrio financiero del contrato Principio de la interpretacin de la contratacin estatal Igualdad del Estado frente a particulares No alterar el orden publico Debe ir dirigido al cumplimiento de las finalidades del Estado.

1.6.

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

Hugo Caldern Morales propone la siguiente clasificacin de los contratos administrativos: 1.6.1. Contrato de obra pblica Van dirigidos para la construccin, modificacin, reconstruccin o mantenimiento de un edificio o de alguna otra obra de utilidad pblica, ejemplo de ello es la construccin de escuelas, hospitales, carreteras, construccin y reconstruccin de puentes y mantenimiento de los mismos. 1.6.2. Contrato de suministros A travs del contrato de suministros, el Estado obtiene bienes, muebles, materiales de oficina, etc. Con los cuales la administracin desarrolla su actividad. 1.6.3. Concesin de servicios pblicos El contrato de concesin, es aquel por medio del cual el Estado encomienda a particulares la prestacin de servicios pblicos. 1.6.4. Contrato de servicios al Estado Este contrato administrativo es aquel por el que un particular presta algn servicio al Estado, por ejemplo, el mantenimiento de maquinaria y equipo, y otros servicios que los particulares pueden prestar al Estado. 1.6.5. Contrato de consultora profesional Por medio de este contrato, empresas especializadas en consultora, prestan al estado

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un servicio tcnico y profesional. Por ejemplo, estudios de factibilidad, estudios preinversin, estudios jurdicos, estudios tcnicos, etc. 1.6.6. Explotacin y exploracin de recursos no renovables Este contrato tiene como objetivo primordial otorgar a personas individuales o jurdicas la explotacin y exploracin de hidrocarburos, que por mandato constitucional son propiedad el Estado.

CAPITULO II
2.1 DIFERENCIA ENTRE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, CIVILES Y MERCANTILES. Es indiscutible que el Estado como una persona jurdica, es sujeto de adquirir derechos y obligaciones y en el desarrollo de su actividad obtiene de los particulares prestacin de servicios, compra de bienes o suministros, creacin de obras, etc. El Estado para llevar a cabo su actividad, necesita de la compra de inmuebles, bienes, obras, arrendamientos de bienes inmuebles o muebles, que le son necesarios para desarrollar su finalidad. La administracin pblica se ve en la necesidad de contratar con los particulares, contratos que son de la misma naturaleza que los contratos civiles, para el cumplimiento de la finalidad que persigue la propia administracin, obviamente necesita de bienes y servicios de toda ndole para el cumplimiento menester. El Estado tiene una personalidad y no siempre es de soberana sino que en algunos casos debe someterse a la manifestacin de voluntades. En el caso de los contratos el Estado debe ponerse en una situacin de igualdad con los particulares, pues un contrato no se puede imponer por la fuerza, dejara de ser contrato. Se puede decir que los contratos administrativos tienen una caracterstica especial y es que en ellos una de las parte es la administracin pblica y que la competencia de los rganos, se regula por el derecho administrativo y dentro de la misma ley administrativa se regulan requisitos de forma y solemnidades especiales en su creacin, las que son distintas de las que exige la ley civil. Las leyes administrativas, por ejemplo, la licitacin, mientras que en el derecho civil o mercantil lo que importa es nicamente la voluntad de las partes, nica condicin para suscribirlos.

2.2 CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:


a) Juridicidad y legalidad. Toda actividad a la que queda sometida la administracin pblica, debe tener su

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fundamento en el principio de juridicidad, hay que recordar que el Tribunal de lo Contencioso Administrativo es el contralor de la juridicidad de los actos de la administracin pblica, en la que queda sometida la contratacin administrativa. Siendo el contrato administrativo un acto jurdico bilateral en el que aparece el Estado sometindose al consenso de voluntades, necesariamente deben aplicarse las normas de distinta naturaleza, principios y hasta el manejo de doctrina legal. No existen normas de carcter administrativo que regulen con exclusividad el contrato administrativo, de donde queda inmerso en una gama de normas de derecho privado, las formalidades de las que est investido el contrato son del derecho civil y las formalidades del derecho notariado, pero el procedimiento para la contratacin corresponde al ordenamiento jurdico administrativo. Aunque las clausulas exorbitantes, la preferencia del Estado y dems condiciones sean de mera garanta para este, siempre hay que observar que se aplique la juridicidad y la legalidad, puesto que se pone de manifiesto derechos y obligaciones, tanto de la administracin como el de los particulares. Es de naturaleza bilateral en done, ya lo dijimos, se pone de manifiesto la libre determinacin de la voluntad de las partes contratantes, es decir la del Estado y la de los particulares. b) Bilateralidad del contrato. El vinculo que va a unir a la administracin pblica y a los particulares es de naturaleza bilateral, ambas partes acuerdan, en virtud del contrato administrativo, obligaciones y derechos mutuos y recprocos, por lo que los contratantes adquieren recprocos carcter de deudores y acreedores entre si, al haberse quedado obligados unos con otros en forma bilateral. Todo negocio contractual debe tener dicha caracterstica, de lo contrario caemos en la vieja idea de la inexistencia del contrato administrativo y que se trata de un acto administrativo, lo que ya qued claramente establecido que no es as.

c) Preferencia del Estado La administracin pblica, investida de poder pblico, impone sus condiciones para contratar con los particulares y en su caso, para obligar al cumplimiento coactivo del contrato. Pero no deja de ser bilateral, siempre se pone de manifiesto el consenso de voluntades, del Estado y de los particulares. d) Rgimen jurdico exorbitante del derecho privado. Otra de las caractersticas importantes del contrato administrativo, es que lo compone un rgimen jurdico exorbitante de derecho privado, por lo que tiene clausulas exorbitantes del derecho civil, mercantil y notariado. Pero por el inters pblico que genera la actividad administrativa, es que algunas de sus condiciones contenidas en las clausulas, serian invalidas en un contrato civil o mercantil, pero no en lo administrativo, debido al bien jurdico que se tutela y que es el inters social.Por ello el carcter jurdico esencial del contrato administrativo lo configura el rgimen jurdico exorbitante de normas de derecho

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privado al que se somete, porque la razn de ser de esta clase de negocio contractual deriva de su rgimen jurdico porque rebasa la rbita y los lmites del derecho privado, porque genera derechos y obligaciones impensables en el derecho privado. Por tal razn tiene una dualidad de normas, puesto que, aunque se invade de derecho privado, prevalece el derecho pblico en estos contratos. e) Principios especiales del contrato administrativo. Dentro del contrato administrativo, se aplica el principio que el derecho pblico prevalece sobre el derecho privado, los principios jurdicos que orientan la interpretacin de su contenido, as como a la suscripcin del contrato son especiales y pertenecen al derecho administrativo. f) Jurisdiccin especial.

Los conflictos derivados del cumplimiento o interpretacin de los contratos administrativos, son sometidos a una jurisdiccin especial privativa, que es el Tribunal de lo Contencioso Administrativo.

De conformidad con el artculo 14 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, establece que la jurisdiccin Contencioso Administrativo, tambin conoce de las cuestiones referentes a la interpretacin, cumplimiento, rescisin y efectos de los contratos celebrados por la administracin pblica para obras y servicios pblicos.

2.3 ELEMENTOS.
a) Sujetos. Dentro del contrato administrativo necesariamente existen dos o ms partes, porque es bilateral, donde interviene el Estado y sus entidades y una persona privada o individual o jurdica, anteponiendo cada cual sus derechos e intereses, los del Estado el inters pblico y los particulares sus intereses privados, pero en armona y respetando la libre determinacin de las partes para suscribirlo. Los sujetos tienen que cumplir ciertas condiciones para la celebracin del contrato, por un lado el rgano administrativo debe ser competente para la celebracin del contrato, de lo contrario existira un vicio que lo tornara nulo. Por otro lado el particular, La persona individual o jurdica o moral, las que deben tener plena capacidad para contratar, puesto que de no tenerla el contrato seria invlido. En toda contratacin administrativa deben existir ms de dos personas, especialmente la voluntad, es decir el consentimiento expreso para la suscripcin y firma del contrato.

b) El consentimiento de los sujetos. Tanto el Estado y sus entidades como la persona individual o jurdica, deben expresar

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libremente su voluntad. En este caso el Estado no puede hacer uso del ejercicio de su soberana para imponer a los particulares un contrato. Como lo expresa Fraga, es indudable que el Estado no est obligado a intervenir en todos los casos imponiendo su voluntad a los particulares. En algunos casos puede obtener la colaboracin voluntaria de stos y lograr de ellos por medio de un arreglo consensual la prestacin de bienes o servicios personales. Existen muchos casos en los cuales hay correspondencia entre el inters del Estado y el de los particulares. Desde el momento que tal correspondencia existe no se hace necesario el empleo del mando imperativo de parte del poder pblico para salvar su eficaz cumplimiento de sus atribuciones. Solamente cuando la realizacin de sta en una forma regular y continua depende la de estos bienes y servicios y no existiere la colaboracin adecuada de los particulares, el Estado tiene que proceder por la va del mando, imponiendo unilateralmente su voluntad. c) Contenido. El contrato administrativo debe necesariamente referirse a hechos lcitos, ciertos y determinados, relacionados con la gestin patrimonial del Estado (Compra de bienes, suministro de utensilios, alimentos, construccin de obras pblicas, prestacin de servicios pblicos, consultoras, etc.).

d) La forma. Otro de los elementos importantes es la forma de los contratos, por lo que generalmente el contrato administrativo debe constar por escrito con o sin intervencin notarial, segn lo establezca la ley, excepcionalmente puede no existir el contrato escrito, tal como lo establece el artculo 50 de Contratacion del Estado, que establece: Omisin del contrato escrito. Cuando se trate de mercancas, obras, bienes o servicios que sean adquiridos en el mercado local o entrega inmediata, podr omitirse la celebracin del contrato escrito, siempre que el monto de la negociacin no exceda de cien mil quetzales, debindose hacer constar en acta todos los pormenores de la negociacin, agregando las constancias del caso al expediente respectivo.

2.4 REGULACIN LEGAL: LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: Decreto 57-92 del Congreso de la Repblica y su Reglamento

ARTICULO 1. Objeto.* La compra, venta y contratacin de bienes, suministros, obras y servicios que requieran los organismos del Estado, sus entidades descentralizadas y autnomas, unidades ejecutoras, las municipalidades y las empresas pblicas estatales o municipales, se sujetan a la presente ley y su reglamento. Las donaciones que a favor del Estado, sus dependencias, instituciones o municipalidades hagan personas, entidades, asociaciones u otros Estados o Gobiernos extranjeros, se regirn nicamente por lo

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convenido entre las partes. Si tales entidades o dependencias tienen que hacer alguna aportacin, a excepcin de las municipalidades, previamente oirn al Ministerio de Finanzas Pblicas. En lo relativo a lo dispuesto en convenios y tratados internacionales de los cuales la Repblica de Guatemala sea parte, las disposiciones contenidas en la presente ley y reglamentos de la materia, se aplicarn en forma complementaria, siempre y cuando no contradigan los mismos.

CAPITULO III 3.1 EL PROCEDIMIENTO PARA LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA


Los procedimientos restrictivos que adopta nuestro sistema jurdico guatemalteco son: El contrato abierto Compras directas Licitaciones pblicas Sistemas de cotizacin

3.1.1 EL CONTRATO ABIERTO


De conformidad con el Artculo 25 del Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92, Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, el Contrato Abierto es: un sistema de compra y suministro coordinado por el Ministerio de Finanzas Pblicas a travs de la Direccin Normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. El Artculo citado tambin describe el procedimiento mediante el cual se desarrolla esta clase de contrataciones. DEFINICIN El contrato abierto es una forma de adquirir directamente y sin ningn procedimiento, bienes o suministros por los diferentes rganos de la Administracin Pblica, sin importar el precio de los mismos, a los proveedores previamente seleccionados por la dependencia administrativa facultada para ese fin. FUNCIONALIDAD DEL CONTRATO ABIERTO El contrato abierto funciona en trminos generales de la siguiente manera: el Ministerio de Finanzas Pblicas a travs de la Direccin Normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, realiza un concurso de oferta de precios a solicitud de por lo menos dos instituciones pblicas. La Direccin Normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, adjudica a varios proveedores productos de varias marcas y con precios diferentes, a fin de que las instituciones pblicas puedan elegir el producto que ms les convenga. Una vez, que los proveedores han firmado el contrato respectivo y ste haya sido aprobado por la autoridad correspondiente, la Direccin Normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado elabora un listado con el nombre de cada empresa adjudicada, el tipo de producto o suministro, marca y precio, para que los organismos del Estado puedan escoger de entre ellos.

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En este tipo de compras las instituciones pblicas no estn limitadas al valor total de los productos, es decir, pueden comprar por una cantidad mayor a Q30,000.00, y esto no los obliga a realizar un Evento de Cotizacin Pblica o incluso uno de Licitacin, esto al tenor del Artculo 46 de la Ley de Contrataciones del Estado, el cual taxativamente indica: Queda exonerada de los requisitos de Licitacin y Cotizacin, la compra de bienes y suministros que lleven a cabo los organismos del Estado y dependencias a que se refiere el Artculo 1 (sic) de esta Ley, quienes la podrn hacer directamente con los proveedores con quienes el Ministerio de Finanzas Pblicas, previa calificacin de proveedor, de Cotizacin y adjudicacin, de los distintos rubros, hubiera celebrado contratos abiertos Podemos citar un ejemplo: la Direccin Normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, autoriza a la entidad SEGA, S.A. la venta de ordenadores marca Dell, por un precio unitario de Q10, 000.00. La Superintendencia de Administracin Tributaria, necesita adquirir 50 ordenadores para el registro tributario unificado (RTU); en este caso, la Superintendencia de Administracin Tributaria, nicamente solicita a la entidad SEGA, S.A. los 50 equipos de cmputo, sin ningn trmite adicional, a pesar de que el monto total de la compra asciende a Q500, 000.00 y que, en otras circunstancias se tendra que realizar un proceso de cotizacin. El contrato abierto es un sistema muy eficaz para la compra de bienes y suministros que necesitan las diferentes instituciones pblicas. El motivo de la simplicidad radica en que la Direccin Normativa de Contrataciones y Adquisiciones, previamente ha realizado un proceso de licitacin pblica, mediante el cual seleccion los bienes o suministros que ms se ajusten a las necesidades de la administracin pblica. 3.1.2 LA COMPRA DIRECTA Es otra modalidad o forma de adquirir bienes, servicios y suministros en la administracin pblica. Su fundamento legal est plasmado en el Artculo 43 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, el cual estipula que: la contratacin que se efectu en un slo acto, con una misma persona y por un precio de hasta treinta mil quetzales (Q.30, 000.00), se realizar bajo la responsabilidad y autorizacin previa de la autoridad administrativa superior de la entidad interesada, tomando en cuenta el precio, calidad, el plazo de entrega y dems condiciones que favorezcan los intereses del Estado, sus entidades descentralizadas y autnomas, siguindose el procedimiento que establezca dicha autoridad. En caso de ausencia de ofertas fehacientes, reguladas en el artculo 32 de la presente Ley se podr hacer compra directa, sin atender los lmites establecidos en el artculo 38. Del Artculo anterior se puede deducir que la compra directa procede por dos razones, la primera es cuando el precio de los bienes o servicios a adquirir no exceda de Q.30,000.00 y la otra forma es cuando, en los procesos de licitacin y cotizacin no concurran oferentes; esto de acuerdo al Artculo 32 de la citada Ley, el cual indica: En el caso de que a la convocatoria a la Licitacin no concurriere ningn oferente, la Junta levantar el acta correspondiente y lo har del conocimiento de la autoridad administrativa superior respectiva, para que se prorrogue el plazo para recibir ofertas. 37 Si an as no

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concurriere algn oferente, la autoridad superior quedar facultada a realizar la compra directa a que se refiere el Artculo 43 de esta ley. En el Artculo descrito, nicamente menciona el proceso de licitacin para la aplicacin de la compra directa, pero, de acuerdo al Artculo 42 siempre de la Ley de Contrataciones del Estado, el cual establece que en materia de licitacin, regir supletoriamente en el rgimen de cotizacin; entendemos que la excepcin rige tanto para la licitacin como para la cotizacin. La forma normal por la que se realiza la contratacin pblica es a travs de la COTIZACIN Y LA LICITACIN, de conformidad con los procedimientos establecidos en el ordenamiento jurdico, pero excepcionalmente se puede realizar la inversin pblica a travs de la compra directa, es decir sin licitacin ni cotizacin. ARTCULO 14 CASOS DE EXCEPCIN: 1. No ser obligatoria la licitacin ni la cotizacin en las contrataciones en dependencias y entidades pblicas, conforme el procedimiento que se establezca en el reglamento de la ley en los casos siguientes: 1.1 La adquisicin de bienes, contratcin de obras, servicios suministros para salvaguardar las fronteras, puentes, los recursos naturales sujetos a rgimen internacional o a la integridad territorial de Guatemala. 1.2 La compra y contratacin de bienes, suministros, obras y servicios indispensables para solucionar situaciones derivadas de los estados de excepcin declarados conforme la Ley Constitucional de Orden Pblico que hayan ocasionado la suspensin de servicios pblicos, o que sea inminente tal suspensin. Las declaraciones que contemplan los subincisos 1.1 y 1.2 debern declararse como tales por el Organismo Ejecutivo en Consejo de Ministros, a travs de Acuerdo Gubernativo. 1.3 La compra y contratacin de bienes, suministros, obras y servicios que sean necesarios y urgentes para resolver situaciones de inters nacional o por el respectivo presidente de cada uno de los organismos del Estado. 1.4 La compra de bienes, muebles e inmuebles y acondicionamiento de embajadas, legaciones, consulados, o misiones de Guatemala en el extranjero; deber, sin embargo, existir partida especfica presupuestaria previa, o regularse con lo establecido en el artculo 3 de la presente ley. 1.5 La contratacin de obras y servicios para las dependencias del Estado en el extranjero; deber, sin embargo, existir partida especfica previa, o regularse con lo establecido en el artculo de la presente ley. 1.6 La compra de armamento, municiones, equipo, materiales de construccin, aeronaves, barcos y dems vehculos, combustibles, lubricantes, vveres y la contratacin de servicios o suministros que se hagan para el Ejrcito de Guatemala y sus instituciones, a travs del Ministerio de la Defensa Nacional, en lo necesario para el cumplimiento de sus fines. 1.7 La compra de metales necesarios para la acuacin de moneda, sistemas, equipos, impresin de formas de billetes y ttulos-valores, que por la naturaleza de sus funciones requiere el Banco de Guatemala. La compra de oro y plata deber hacerse a los precios del da segn cotizacin internacional de la bolsa de valores de Londres o menor.

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1.8 La compra de bienes inmuebles que sean indispensables por su localizacin para la realizacin de obras o prestacin de servicios pblicos, que nicamente puedan ser adquiridos de una sola persona, cuyo precio no sea mayor al de avalo que practique el Ministerio de Finanzas Pblicas. 1.9 La contratacin de servicios profesionales individuales en general.

1.10 La compra y la contratacin de bienes, suministros y servicios con proveedores nicos. La calificacin de proveedor y servicio nico o exclusivo se har conforme procedimiento que se establece en el reglamento de esta ley. Lo anterior deber declarase por el organismo ejecutivo, en consejo de ministros a travs de Acuerdo Gubernativo. Compra y contratacin de bienes, obras servicios necesarios para resolver situaciones de inters nacional o beneficio social, mediante acuerdo por su respectivo presidente de cada organismo. eje.: Organismo ejecutivo: Consejo de Ministros; Organismo Legislativo: La Junta Directiva. rgano Judicial: rgano superior de administracin.

3.1.3 LA LICITACIN PBLICA De acuerdo al diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, el concepto licitacin proviene del latn licitato onis, que significa accin o efecto de licitar; y a su vez licitar significa ofrecer precio por algo en subasta o almoneda. El autor mexicano Jorge Fernando Ruiz, indica que en algunas legislaciones como la mexicana se ha utilizado el concepto licitacin como sinnimo de subasta, concurso y remate, pero que en el mbito jurdico administrativo este concepto tiene un mayor alcance. FUNDAMENTO LEGAL DE LA LICITACIN PBLICA El rgimen de licitacin pblica en Guatemala, est regulada en el Ttulo III, Captulo I, de la Ley de Contrataciones del Estado y el Ttulo II, Captulo I, del Acuerdo Gubernativo 1056-92, Reglamento del Decreto nmero 57-92 del Congreso del Repblica, Ley de Contrataciones del Estado. Este proceso se debe realizar cuando el monto o valor de los bienes, suministros y obras que las instituciones pblicas necesiten contratar excedan de Q900, 000.00, de acuerdo a lo regulado en el Artculo 38 de la Ley citada. DEFINICIONES DE LICITACIN PBLICA Para tener claro lo que es el proceso de licitacin pblica, a continuacin presentamos las siguientes definiciones: Es un procedimiento administrativo, que tiene por objeto seleccionar al cocontratante de la administracin pblica, evaluando las condiciones tcnicas y econmicas, a efecto de determinar la idoneidad del sujeto elegido, verificando que ofrezca las condiciones ms convenientes (sobre todo el precio), para el rgano convocante. El profesor argentino Agustn Gordillo, citado por Ismael Farrando indica que: es un procedimiento administrativo cuya finalidad es seleccionar en concurrencia la mejor oferta para celebrar un contrato; constituye un pedido de ofertas efectuado en forma general al pblico.9 En nuestra opinin la licitacin pblica es, un proceso administrativo, que se realiza por un

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rgano administrativo en nombre del Estado, cuando el costo de los bienes, obras o suministros que se van a adquirir exceden de cierta cantidad de dinero establecida en la Ley, con el fin de seleccionar a un oferente de entre varios, el cual debe ofrecer las mejores condiciones para los intereses del Estado, para posteriormente suscribir un contrato administrativo.

PRINCIPIOS JURDICOS DE LA LICITACIN PBLICA Para el tratadista francs Marienhoff, los principios jurdicos de la licitacin pblica son tres: a) la publicidad. b) la igualdad. c) la libre concurrencia. Estos principios segn Marienhoff, son los tres pilares de la licitacin pblica. La publicidad Consiste en que todos los actos realizados en el proceso de licitacin pblica, deben ser conocidos por los interesados y en general por todas las personas. En la legislacin guatemalteca, este principio est fundamentado en el Artculo 23 del Decreto nmero 5792 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, y el Artculo ocho de su Reglamento, Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92, el cual indica: Asimismo, los organismos del Estado, sus entidades descentralizadas y autnomas, unidades ejecutoras, las municipalidades, las empresas pblicas estatales o municipales y todas las entidades sujetas a la Ley, previamente al procedimiento establecido en la Ley y su Reglamento, publicarn y gestionarn en el Sistema de Informacin de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, denominado guatecompras, los anuncios o convocatorias y toda la informacin relacionada con la compra, venta y contratacin de bienes, suministros, obras y servicios que requieran; dicha informacin ser de carcter pblico a travs de la direccin en Internet www.guatecompras.gt. Como podemos apreciar en este Artculo se establece que se debe publicar toda la informacin relacionada con el proceso, desde su convocatoria hasta su finalizacin, asimismo, que toda la informacin es pblica, y que al publicar la informacin en Internet, en cualquier pas del mundo puede observarse. La igualdad Se debe entender que la aplicacin de este principio consiste en que, a todos los oferentes se les debe dar iguales oportunidades y condiciones y tratar de la misma manera, es decir, bajo este principio no se debe favorecer a ningn oferente, como dice Ismael Farrando Este principio repudia toda ventaja o diferencia de trato o de oportunidad que la Administracin Pblica pueda permitir o facilitar dentro del procedimiento licitatorio10. El principio de igualdad de forma tcita aparece en los Artculos 12 y 13 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, los cuales indican las causas por las que no podrn ser miembros de la junta de licitacin; por ejemplo, que sean parientes del oferente o cuando tengan amistad ntima o relaciones con alguna de las partes, que segn las circunstancias hagan dudar de la imparcialidad

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de la junta de licitacin. Libre concurrencia La pretensin de la Ley es que la administracin pblica, al realizar un proceso de licitacin, concurran la mayor cantidad de oferentes posibles, con el propsito de obtener la mejor oferta para el Estado, por lo que no se le deben poner obstculos o requisitos excesivos a los oferentes. Este principio, en la legislacin guatemalteca tiene una excepcin y es el que se encuentra regulado en los Artculos 71 y 72 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, en donde se estipula lo relacionado a los registros de precalificados de obras y de consultores, es decir, para realizar determinadas obras o consultoras, las bases de licitacin pueden solicitar que los oferentes estn inscritos en estos registros. Como indicamos anteriormente, estos son los tres principios que generalmente acepta la doctrina, como fundamentos para el proceso de licitacin pblica, pero para nosotros existe un principio ms que se debe tomar en cuenta, el principio del inters del Estado, el cual se encuentra inmerso en el Artculo 33 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado; porque el proceso de licitacin pblica se desarrolla precisamente, con el nimo de obtener un bien, una obra o servicio de la mejor calidad a un buen precio, en donde se plasma que debe prevalecer el inters del Estado. ELEMENTOS DE LA LICITACIN PBLICA Los elementos de la licitacin pblica son personales y formales, a continuacin los enunciamos. ELEMENTOS PERSONALES: Los elementos personales en el proceso de licitacin pblica son, por un lado la administracin pblica, es decir, el Estado, representado por una unidad compradora, y por la otra parte se encuentran los oferentes o las personas individuales o jurdicas que van a ofertar en el proceso y que al final uno de ellos va a ser el favorecido con la adjudicacin del evento y que suscribir el contrato administrativo. Hay algunos autores que discuten sobre qu relacin existe en la contratacin pblica, si es una relacin de coordinacin o de subordinacin, nosotros creemos que existe una relacin de subordinacin, porque la administracin pblica en los contratos que realiza, siempre impone su voluntad sobre el contratista, ejemplo de ello es que, en la publicacin de las bases de licitacin, la administracin, incluye el formato del contrato que se deber firmar al adjudicar el evento. Elementos materiales Los elementos materiales en el proceso de licitacin pblica son: el precio o valor que la administracin pblica debe pagar al adjudicatario o persona adjudicada en el evento y, los suministros, obra, bienes o servicios que deban ser entregados a las instituciones pblicas. Ventajas y desventajas del proceso de licitacin pblica En el proceso de licitacin pblica, existen ventajas y desventajas, las cuales veremos a continuacin. Ventajas Las ventajas que se pueden observar en este proceso son las siguientes: a) la administracin pblica, obtiene mejores condiciones para la contratacin, ya que el objetivo primordial de la administracin es obtener el mejor precio, calidad y en general

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mejores condiciones. b) con este proceso se evita que los funcionarios y empleados pblicos puedan realizar algn fraude y adjudicar el evento a determinados proveedores que no llenen los requisitos solicitados en las bases, por lo que se limita el accionar de los funcionarios y empleados pblicos. c) fomenta la competencia: quiere decir que la administracin pblica al establecer reglas claras y transparencia en el proceso, todos los oferentes van a tener las mismas oportunidades para competir, lo que origina que stos van a procurar ofrecer la mejor calidad y el mejor precio, para ser adjudicados. d) un mejor control: con este proceso, tanto la administracin pblica como los oferentes van a tener un mejor control, porque con la publicidad que adquiere el proceso cualquier persona puede seguir el desarrollo del proceso, ejemplo de ello, es que se puede seguir sus diversas etapas por medio del Sistema de Informacin de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, guatecompras. Desventajas En la doctrina se expone como desventajas para el proceso de licitacin pblica las siguientes: 1. Se habla de que las licitaciones crean un monopolio porque se establece entre los concurrentes a las licitaciones, en muchos casos, una inteligencia, de tal manera que no se puede competir con ellos. 2. Ese entendimiento evita la competencia que debe producirse (como lo quiere el Estado) entre proveedores, al no existir un verdadero juego entre la oferta y la demanda. 3. Trae, en muchos casos, la deshonestidad, porque la potencialidad de ciertos particulares hace que se pueda vender, en algunos casos, la escrupulosidad de los funcionarios pblicos. 4. Los trmites son excesivamente burocrticos; se tornan largos y estropean la eficacia de un buen sistema de compras. 5. Se encarece el artculo, la obra o el servicio, por el retardo en la provisin o en la ejecucin y por los gastos de trmites, control, impuestos, sin contar, adems, las fluctuaciones, en ciertos casos pues cuando son en desventaja para el Estado, los proveedores exigen que en el contrato administrativo sea cumplido a favor suyo. Consideramos que uno de los mayores problemas que se puede suscitar en el proceso de licitacin pblica, de acuerdo a la desventaja sealada en el numeral nmero cuatro, es que, al demorarse demasiado el proceso, la entidad que lleva a cabo el evento puede perder la asignacin presupuestaria, es decir, el dinero, que se le haba otorgado para la contratacin del bien o de la obra; y esto sucede cuando el proceso, derivado de demasiados formalismos burocrticos, impugnaciones, etc., se extienda ms all del ejercicio fiscal en que dio inicio el proceso, lo que implica, que para el siguiente ao, la entidad que lleva a cabo el proceso, debe de solicitar las transferencias presupuestarias necesarias, para poder hacer frente al compromiso en que ha quedado obligada. 3.1.4 EL PROCESO DE COTIZACIN En la doctrina al proceso de cotizacin se le conoce como licitacin privada; veremos a continuacin sus principales caractersticas. FUNDAMENTO LEGAL Su base legal la encontramos siempre en el Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, a partir del Artculo 38 y en el Acuerdo

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Gubernativo 1056-92, reglamento de la mencionada Ley, en su Artculo, Es de hacer notar que para este proceso rigen supletoriamente algunas etapas del proceso de licitacin pblica, de acuerdo a lo sealado por el Artculo 42 de la Ley citada. DEFINICIN Hasta antes que existiera el sistema de guatecompras, el proceso de cotizacin se realizaba de forma limitada, es decir, las instituciones pblicas escogan un nmero determinado de empresas y les formulaban invitacin para que stas participaran en el proceso, de esa cuenta en la doctrina se le define como: La Licitacin Privada es aquella Licitacin que se caracteriza por el hecho de que el nmero de los oferentes est restringido, por la circunstancia de que slo pueden formular ofertas en ella aquellas personas, fsicas o jurdicas, que hayan sido invitadas al efecto por la Administracin pblica.

Como indicamos al inicio de este tema, antes que existiera el sistema de guatecompras, el proceso de cotizacin, era un proceso restringido, en el que se invitaba a ciertas empresas, pero, al publicarse los eventos de contrataciones pblicas a travs del Internet, por el sistema recin mencionado, ste proceso se torna pblico, donde pueden ofertar todas las empresas que as lo deseen y que llenen los requisitos solicitados en las bases. El Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, determina cundo se debe llevar a cabo ste proceso. El Artculo 38 del Decreto citado establece: Cuando el precio de los bienes, o de las obras, suministros o la remuneracin de los servicios exceda de treinta mil quetzales (Q.30,000.00) y no sobrepase los siguientes montos, la compra o contratacin podr hacerse por el sistema de cotizacin, as: a) Para las municipalidades que no exceda de novecientos mil quetzales (Q.900,000.00). b) Para el Estado y otras entidades, que no exceda de novecientos mil quetzales (Q900, 000.00). De acuerdo a lo establecido, a ste proceso se le puede definir como: el proceso administrativo de contratacin, que se realiza cuando el valor de los bienes, servicios y suministros excede de treinta mil quetzales y no sobrepase los novecientos mil quetzales y cuyo objeto es seleccionar la oferta que convenga a los intereses del Estado. CARACTERSTICAS a) es un proceso pblico; como ya indicamos, al ser divulgado a travs del sistema de informacin de contrataciones y adquisiciones del Estado de Guatemala, guatecompras, este proceso se convierte en pblico, porque su desarrollo puede ser monitoreado por quienes tengan inters en hacerlo, desde el mismo ente fiscalizador hasta la sociedad en general. b) es de carcter general: pues en l, pueden intervenir todas las personas individuales o jurdicas que deseen hacerlo, sin ninguna restriccin o limitacin ms que las establecidas en las bases de cotizacin. c) es un proceso de cuanta determinada: porque la Ley seala los montos o valores de dinero, dentro del cual se debe realizar el proceso de cotizacin. DIFERENCIAS CON EL PROCESO DE LICITACIN PBLICA a) para realizar un proceso de licitacin el valor de los bienes y obras a adquirir debe ser mayor a Q.900,000.00; mientras que, en el proceso de cotizacin debe ser mayor a Q.30,000.00 y no exceder de los Q.900,000.00.

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b) la junta de licitacin se integra con cinco miembros, y la de cotizacin con tres miembros. c) en la licitacin las bases tienen un costo, el cual no podr exceder del 0.05% del monto; (el valor de las bases ser determinado por la institucin que realiza el evento, el cual debe corresponder a la reposicin del equivalente de los gastos efectuados en la reproduccin de los documentos), mientras que las bases de la cotizacin no se pagan. d) las convocatorias a licitar deben publicarse por lo menos dos veces en el diario oficial y dos veces en otro de mayor circulacin y en el proceso de cotizacin no se realizan publicaciones en los diarios mencionados. e) el plazo para recibir las ofertas en el proceso de licitacin, despus de la publicacin en el sistema de guatecompras es de 40 das, mientras tanto, para el proceso de cotizacin es de ocho das.

f) en la licitacin pblica se debe obligadamente, por el monto de lo contratado, celebrar o suscribir contrato administrativo, no as en la cotizacin, pues cuando el valor de los bienes, obras o suministros no excedan de Q.100, 000.00, puede realizarse la contratacin mediante acta administrativa.

CAPITULO IV 4.1 EL PROCESO DE LICITACION PBLICA.


Definiciones Para comprender el significado de algunos trminos que se utilizan en el proceso de licitacin pblica, consideramos oportuno explicarlos, de acuerdo a lo normado por el Artculo 78 del Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92, Reglamento del Decreto nmero 57-92, Ley de Contrataciones del Estado: a) Oferente: persona individual o jurdica que presente una oferta. b) Adjudicatario: oferente a quien se ha adjudicado la negociacin. c) Contratista: persona individual o jurdica con quien se suscribe un contrato. d) Plazo contractual: perodo en das calendario, meses o aos de que dispone el contratista para el cumplimiento del objeto del contrato. e) Vigencia del contrato: perodo comprendido de la fecha de aprobacin del contrato a la fecha de aprobacin de la liquidacin del mismo. f) Entidad, Dependencia interesada o contratante, o Unidad Ejecutora: es la entidad, dependencia o unidad encargada del trmite y la administracin de la ejecucin del objeto del contrato y en su caso, su supervisin. g) rgano administrativo superior del Organismo Legislativo: lo constituye la junta directiva del Congreso de la Repblica. h) rgano administrativo superior del Organismo Judicial: lo constituye la Corte Suprema de Justicia. 66 i) Monto o valor total de la negociacin: es el valor de contratacin de obras, bienes, suministros o servicios, sin incluir el Impuesto al Valor Agregado (IVA). j) Servicios profesionales individuales en general: son servicios individuales en general de carcter profesional o tcnico profesional.

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k) Autoridad administrativa superior de la entidad interesada o autoridad administrativa superior: es la autoridad no colegiada que ocupa el orden jerrquico superior en la dependencia o entidad correspondiente. l) Adjudicacin definitiva: es la adjudicacin aprobada. 4.2 Programacin de las contrataciones de las instituciones pblicas Los rganos administrativos del Estado, incluyendo las instituciones descentralizadas y autnomas deben planificar y programar la ejecucin presupuestaria anticipadamente, todas las contrataciones que estimen necesarias para la realizacin de sus actividades, de acuerdo a su competencia; con el objeto que los gastos sean incluidos en el presupuesto general del Estado y de esa manera contar con los recursos presupuestarios necesarios, al respecto, la Ley de Contrataciones del Estado, en el Artculo cuatro, establece: para la eficaz aplicacin de la presente Ley, las entidades pblicas, antes del inicio del ejercicio fiscal, debern programar las compras, suministros y contrataciones que tengan que hacerse durante el mismo. Sin embargo, existe una excepcin en la misma Ley, especficamente en el Artculo tres, el que indica: los organismos del Estado, entidades descentralizadas y 67 autnomas, unidades ejecutoras y las municipalidades a que se refiere el artculo primero, podrn solicitar ofertas aun si no cuenta con las asignaciones presupuestarias que permitan cubrir los pagos. Para la adjudicacin definitiva y firma del contrato, s se requerir la existencia de partidas presupuestarias Un ejemplo de esta excepcin puede ser, en el supuesto que el Congreso de la Repblica no apruebe el presupuesto general del Estado y en ese caso, sigue vigente el del ao anterior, para el ao prximo siguiente; en esta situacin las instituciones se ven obligadas a solicitar transferencias presupuestarias para llevar a cabo las contrataciones programadas que fueron incluidas en el proyecto de prepuesto que no fue aprobado. 4.3 Solicitud de la compra a travs de licitacin pblica El proceso de licitacin pblica inicia con el requerimiento de la compra o contratacin, de algn departamento de dependencia o de alguna institucin pblica. Este proceso se define o establece de acuerdo a lo regulado en el Artculo 17 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, que precepta, que cuando el monto total de los bienes, suministros u obras sea mayor a Q900,000.00, entonces procede la licitacin pblica. 4.4 Documentos necesarios para realizar el proceso de licitacin Para la realizacin del proceso de licitacin pblica, es necesario que se elaboren los siguientes documentos, de acuerdo al Artculo 18 de la Ley de Contrataciones: 68 a) bases de licitacin. b) especificaciones generales. c) especificaciones tcnicas. d) disposiciones generales. e) planos de construccin, cuando se trate de obras. 4.4.1 Aprobacin de los documentos de licitacin De acuerdo a lo regulado en el Artculo 21 de la Ley citada, la aprobacin de los documentos sealados, est a cargo de la autoridad administrativa superior, previo los dictmenes tcnicos que determina el Reglamento. 4.4.2 Bases de licitacin pblica Las bases de licitacin son las condiciones que la administracin pblica elabora con el objeto de normar el proceso en mencin. Las bases de licitacin, segn el caso, debern contener como mnimo lo

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siguiente: 1. condiciones que deben reunir los oferentes. 2. caractersticas generales y especficas, cuando se trate de bienes y/o obras. 3. lugar y forma en donde ser ejecutada la obra, entregados los bienes o prestados los servicios. 4. listado de documentos que debe contener la plica, en original y copias requeridas, una de las cuales ser puesta a disposicin de los oferentes. 69 5. indicacin de que el oferente deber constituir, segn el caso, las garantas a que se refiere el Ttulo V, Captulo nico de la presente ley. 6. en casos especiales y cuando la autoridad superior lo considere oportuno, las garantas que deber constituir el contratista, con indicacin de los riesgos a cubrir, su vigencia y montos. 7. forma y pago de la obra, de los bienes o servicios. 8. porcentaje de anticipo y procedimiento para otorgarlo, cuando este se conceda. 9. lugar, direccin exacta, fecha y hora en que se efectuar la diligencia de presentacin, recepcin y apertura de plicas. 10. declaracin jurada de que el oferente no es deudor moroso del Estado ni de las entidades a las que se refiere el Artculo 1, de esta ley, o en su defecto, compromiso formal de que, en caso de adjudicrsele la negociacin, previo a la suscripcin de contrato acreditar haber efectuado el pago correspondiente. 11. indicacin de la forma de integracin de precios unitarios por rengln. 12. criterios que debern seguir la junta de Licitacin para calificar las ofertas recibidas. 13. indicacin de los requisitos que se consideren fundamentales. 14. modelo de oferta y proyecto de contrato. (sic) Artculo 18 de la Ley de Contrataciones del Estado. 4.4.2.1 Modificaciones a las bases No obstante a lo regulado en el Artculo citado, las bases pueden ser modificadas, aun cuando, el proceso de licitacin se encuentre en curso; para ello 70 la entidad pblica, trasladar a todos los participantes del proceso las modificaciones por escrito y lo publicar en el sistema de guatecompras; y los concursantes tendrn un plazo de ocho das para modificar y volver a presentar sus ofertas, de acuerdo a lo regulado en el Artculo 19 bis de la Ley de Contrataciones del Estado. 4.4.3 Especificaciones generales, tcnicas, disposiciones especiales y planos de construccin En relacin a este tema, se encuentra regulado en el Artculo 20 del Decreto nmero 5792 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado lo siguiente: La autoridad superior velar porque las especificaciones generales, tcnicas, disposiciones especiales o planos de construccin, sean congruentes o se ajusten al contenido de las bases y con las necesidades que motiven la contratacin. En el reglamento de esta ley se determinar todo lo relativo a esta materia. La entidad licitante o contratante no deber fijar especificaciones tcnicas o disposiciones especiales que requieran o hagan referencia a determinadas marcas, nombres comerciales, patentes, diseos, tipos, orgenes especficos... Hay dos supuestos en la Norma citada, la primera es que las disposiciones generales, tcnicas y especiales deben ajustarse a las disposiciones de las bases y la segunda es que stas no deben hacer referencia a determinada marca o nombres comerciales u orgenes especficos, por ejemplo: en el caso que se quiera adquirir 100 vehculos para ser utilizados en el Ministerio de Gobernacin, no se puede solicitar en 71 las bases de una licitacin, que los vehculos sean de origen americanos o japoneses o que nicamente se puede ofertar una marca determinada como Toyota o Ford.

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4.5 La junta de licitacin 4.5.1 Definicin La junta de licitacin es el rgano colegiado, independiente a la institucin pblica que realiza el proceso de licitacin, que tiene como facultades recibir, calificar ofertas y adjudicar la negociacin. Tambin es facultad de la junta de licitacin hacer las notificaciones establecidas en la Ley de contrataciones e informar a la autoridad administrativa correspondiente, en el caso que en el evento de licitacin no presentaren ninguna oferta. 4.5.2 Integracin La junta de licitacin estar formada de cinco miembros, integrada de acuerdo a lo que establece el Artculo 11 de la Ley de Contrataciones del Estado: se integrar con un nmero de cinco miembros, nombrados por la autoridad administrativa superior, de preferencia entre servidores pblicos de la entidad contratante.

Si la entidad no cuenta con personal idneo, podr nombrarse a servidores pblicos de otras dependencias del Estado que tenga experiencia en la materia que se trate. La junta tomar sus decisiones por mayora del total de sus miembros, quienes no podrn abstenerse de votar, dejando constancia en acta de lo actuado. 72 Como hemos anotado, la junta se integra con cinco miembros, es decir un nmero impar, con el objeto que, en las decisiones que tomen exista mayora. Otro punto interesante es que, sus miembros deben ser conocedores del tema de que se trate el evento, por ejemplo, si el Ministerio de Salud Pblica y Asistencia Social, realiza un evento de licitacin para la compra de medicamentos, los miembros de la junta deben tener amplio conocimiento sobre el tema para poder adjudicar la licitacin con base en el principio del inters del Estado. 4.5.3 Designacin La autoridad que designe a la junta de licitacin va a ser distinta, dependiendo del rgano administrativo que realice el evento. Por ejemplo, para los Organismos Legislativo y Judicial, cuando el monto no exceda de Q900,000.00, le corresponde a los presidentes, pero si excede de esa cantidad, la designacin de la junta de licitacin corresponde al rgano superior del Organismo. Para las dependencias o entidades del Organismo Ejecutivo corresponde de la siguiente manera: a) las que forman parte de un ministerio, al ministro del ramo. b) las que no forman parte de un ministerio, a la autoridad administrativa superior. c) a las unidades ejecutoras, les corresponde al director ejecutivo o funcionario equivalente, cuando el monto no sobrepase los Q900,000.00. 73 4.6 Impedimentos, excusas y recusaciones para integrar la junta de licitacin 4.6.1 Impedimentos Son impedimentos para integrar la junta de licitacin, las reguladas en el Artculo 12 de la Ley de Contrataciones del Estado. a) ser parte en el asunto. b) haber sido representante legal, gerente o empleado o alguno de sus parientes, asesor, abogado o perito, en el asunto o en la empresa oferente. c) tener l o alguno de sus parientes, dentro de los grados de ley, inters directo o indirecto en el asunto.

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d) tener parentesco dentro de los grados de ley, con alguna de las partes. e) ser pariente dentro de los grados de Ley, de la autoridad superior de la institucin. f) haber aceptado herencia, legado o donacin de alguna de las partes. g) ser socio o partcipe con alguna de las partes. h) haber participado en la preparacin del negocio, en cualquier fase. 4.6.2 Excusas Son causas para que los miembros de las juntas de licitacin se excusen, las normadas en el Artculo 13 de la Ley citada: a) cuando tengan amistad ntima o relaciones con alguna de las partes, que segn las pruebas y circunstancias hagan dudar de la imparcialidad. 74 b) cuando el integrante o sus descendientes tengan concertado matrimonio con alguna de las partes, o con parientes consanguneos de alguna de ellas. c) cuando el integrante viva en la misma casa con alguna de las partes, exceptundose el caso de hoteles o pensiones. d) cuando el integrante haya intervenido en el asunto que se convoque. e) cuando el integrante o sus parientes dentro de los grados de Ley, hayan sido tutores, protutores guardadores, mandantes o mandatarios de alguna de las partes o de sus descendientes, cnyuges o hermanos. f) cuando la esposa o los parientes consanguneos del integrante hayan aceptado herencia, legado o donacin de alguna de las partes. g) cuando alguna de las partes sea comensal o dependiente del integrante o ste de aquellas. h) cuando el integrante, su esposa, descendientes, ascendientes, o hermanos y alguna de las partes hayan otorgado un contrato escrito del que resulte una relacin jurdica que aproveche o dae al integrante o a cualquiera de sus parientes mencionados. i) cuando el integrante, su esposa o parientes consanguneos tengan juicio pendiente con alguna de las partes o lo haya tenido un ao antes. j) cuando el integrante, antes de adjudicar, haya externado opinin en el asunto que se ventila. k) cuando el asunto pueda resultar dao o provecho para los intereses del integrante, su esposa o alguno de sus parientes consanguneos. 75 l) cuando el integrante, su esposa, o alguno de sus parientes consanguneos tengan enemistad grave con alguna de las partes. Se presume que hay enemistad grave por haber daado o intentado daar una de las partes al integrante o ste a cualquiera de aquellos, en su persona, su honor o sus bienes, o a los parientes de unos y otros mencionados en este inciso. A todas las causales expresadas en el presente Artculo, comprenden tambin a los abogados y representantes de las partes. 4.6.3 Recusaciones Las causas de recusaciones, para los miembros de las juntas de licitacin, son las mismas de los impedimentos y excusas, segn lo preceptuado en el Artculo 14 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado. Bsicamente, el motivo de los impedimentos, excusas y recusaciones son para que esas causas no afecten el procedimiento de licitacin, originndose actos anmalos que redunden en impugnaciones. 4.7 Publicaciones de las convocatorias a licitar Las convocatorias a licitar debern ser publicadas por la institucin interesada, por lo menos dos veces en el diario oficial, e igual cantidad de veces en un diario de mayor

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circulacin, en un plazo no superior a 15 das hbiles entre ambas; asimismo, la 76 convocatoria se publicar en el sistema de informacin de contrataciones y adquisiciones, guatecompras. Los Artculos ocho y nueve del Reglamento del Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92 y la Resolucin nmero 100-2004 del Ministerio de Finanzas Pblicas respectivamente, indican los requisitos mnimos que debern contener las convocatorias: a) una breve descripcin de lo que se concursa. b) indicacin del lugar en donde se entregaran los documentos relacionados con el evento. c) condiciones de su entrega. d) lugar, da y hora para la recepcin y apertura de plicas. e) deben incluir el siguiente prrafo: las bases del presente concurso pueden leerse a travs de Internet en la direccin www.guatecompras.gt consultando el nmero de operaciones de guatecompras (NOG). f) El tamao de cada anuncio en ningn caso ser menor de seis pulgadas por dos columnas. Todos los documentos que formen parte de las bases debern ser publicados en el sistema de guatecompras. 4.8 Pago y entrega de bases En el proceso de licitacin pblica, las bases tienen un costo, de acuerdo a lo regulado en los Artculos 22 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado y siete del Acuerdo Gubernativo 1056-92. El precio de las bases ser del 0.05%, el cual podr ser pagado en efectivo o con materiales, el pago con materiales ser equivalente a la reposicin de los gastos efectuado por la administracin. Los interesados tienen dos opciones para adquirir las bases, una es adquirirlas en papel, cuyo costo es el mencionado anteriormente, y la segunda es por medio electrnico a travs de guatecompras, en este caso, el costo de las bases ser el 5% del precio fijado para las bases en papel. La venta de las bases en papel debe hacerse despus que stas hayan sido publicadas en el sistema de informacin de contrataciones y adquisiciones del Estado. 4.9 Presentacin de ofertas El plazo que tienen los oferentes para presentar sus ofertas a la junta de licitacin es de 40 das hbiles, contados a partir de la ltima publicacin en los diarios oficial y uno privado, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 23 de la Ley de Contrataciones del Estado. El plazo de 40 das hbiles que tienen los oferentes para presentar sus ofertas, consideramos que es demasiado extenso, comparado con el de 15 das hbiles que era hasta antes de entrar en vigencia el Decreto nmero 11-2006 del Congreso de la Repblica, Reformas Legales para la Implementacin del Tratado de Libre Comercio Repblica Dominicana-Centro Amrica-Estados Unidos de Amrica. Las ofertas debern entregarse directamente a la junta de licitacin, en el lugar y hora determinado en las bases de licitacin. Los oferentes tienen derecho a un tiempo de espera de 30 minutos, despus de la hora sealada para la recepcin. Los oferentes presentarn sus ofertas y dems documentos que soliciten las bases en un sobre cerrado (plica). El Artculo nueve de la Ley citada indica: la plica deber contener

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como mnimo, segn el caso, los siguientes documentos: 1. la oferta firmada por el oferente o su representante legal. 2. declaracin jurada o compromiso a que se refiere el inciso 10 del Artculo 19 de la Ley. 3. declaracin jurada a que se refiere el Artculo 26 de la Ley. 4. garanta de sostenimiento de la oferta. 5. constancia de estar precalificado en el registro correspondiente. 6. programa preliminar de inversin y ejecucin de los trabajos, de acuerdo al sistema que se especifique en las bases, o calendarizacin para la entrega de bienes y suministros. 7. cuadro de cantidades estimadas de trabajo. 8. anlisis detallado de la integracin de costos de todos y cada uno de los precios unitarios que se aplicarn a los diferentes conceptos o renglones de trabajo. 9. documentos que acrediten la personalidad jurdica del oferente y la personera de su representante, en su caso. En ningn caso se admitirn en la oferta condiciones que modifiquen o tergiversen las Bases de Licitacin. Del incumplimiento de este requisito sern responsables los miembros de la Junta de Licitacin. (sic) 4.10 Apertura de plicas Transcurridos 30 minutos despus de la hora sealada para la entrega de ofertas, establecidos en el Artculo 24 de la Ley de Contrataciones del Estado, la junta de licitacin proceder a abrir las plicas que contienen las ofertas y deber dar lectura del valor total de todas las ofertas; este acto ser pblico. Antes de entrar en vigencia el Decreto nmero 11-2006 del Congreso de la Repblica, recin citado, la apertura de las plicas no se haca en acto pblico, sino que, la junta de licitacin lo realizaba en forma privada, es decir, en la actualidad es en forma pblica. De todo lo actuado en la recepcin de ofertas, la junta de licitacin proceder a levantar un acta, en la cual se consignarn los datos de las empresas que ofertaron, as como los montos totales de sus ofertas. 80 De acuerdo a lo establecido a los Artculos 10, segundo prrafo y ocho inciso f de la Resolucin nmero 100-2004 del Ministerio de Finanzas Pblicas, la institucin que realiza el evento deber publicar en el sistema de informacin de contrataciones y adquisiciones del Estado guatecompras, los nombres de los oferentes y el precio o valor total de cada oferta recibida, la cual deber ser publicada a ms tardar el da posterior a la fecha establecida para la recepcin de ofertas y apertura de plicas. Cada persona individual o jurdica podr presentar nicamente una oferta. 4.10.1 Colusin El Artculo 11 del Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92, Reglamento del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la repblica, define por colusin: la existencia de acuerdo entre dos o ms oferentes para lograr en forma ilcita laadjudicacin. Los efectos de colusin, son que la junta de licitacin podr rechazar las ofertas y deber dar aviso al registro de precalificados correspondiente. La junta tambin rechazar sin responsabilidad de su parte, aquellas ofertas que no llenen o no se ajusten a los requisitos establecidos en las bases de licitacin. Otra prohibicin es que, quien acte por si, no puede participar representando a un tercero.

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4.10.2 Ausencia de ofertas El Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado en su Artculo 32, determina que si al evento de licitacin no asiste ningn oferente, la junta deber levantar acta y lo har del conocimiento de la autoridad administrativa superior, para que se prorrogue el plazo para la presentacin de ofertas; el Artculo citado no indica cul ser el plazo de prrroga, pero, atendiendo a que son 40 das hbiles los que se dan al inicio del evento, consideramos que la junta de licitacin debe establecer un plazo razonable de acuerdo a la magnitud del evento. Si al concluir la prrroga, no hubiere oferentes, la autoridad superior del rgano administrativo quedar facultada para hacer una compra directa, sin importar el monto de la negociacin. 4.10.3 Un solo oferente Cuando al proceso slo se presenta un oferente, la junta de licitacin podr adjudicar el evento, si a su criterio la oferta llena los requisitos exigidos en las bases y especificaciones tcnicas y conviniera a los intereses del Estado. 4.11 Adjudicacin del evento de licitacin pblica 4.11.1 Plazo para la adjudicacin La junta de licitacin debe tomar en cuenta la magnitud del proceso, para sealar el plazo para la adjudicacin. En primer lugar se estar al plazo sealado en las bases y si stas no lo indican, el trmino ser de cinco das, de acuerdo a lo regulado en el Artculo 12 del Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92, Reglamento del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado. 82 Este plazo de cinco das es prorrogable por trminos iguales hasta un mximo de 15 das, el cual deber ser justificado por la junta de licitacin ante la autoridad administrativa que corresponda. La prrroga deber ser publicada en el sistema de guatecompras. 4.11.2 Calificacin de las ofertas Los criterios sealados en la Ley de Contrataciones del Estado son los siguientes: a) Calidad. b) Precio. c) Tiempo de entrega de la obra, bienes o suministros. d) Caractersticas y dems condiciones establecidas en las bases. Los criterios de calificacin son establecidos por el rgano administrativo que realiza el evento, en este sentido, la junta de licitacin solo califica de acuerdo a los criterios dados en las bases. 4.11.3 Adjudicacin parcial La junta de licitacin podr adjudicar la negociacin parcialmente en los siguientes casos: a) cuando as se haya establecido en las bases. b) atendiendo a la naturaleza de los bienes, suministros, obras o servicios. c) si no forma parte de una obra unitaria. d) siempre que convenga a los intereses del Estado. 4.12 Recursos administrativos dentro del proceso de licitacin pblica Los recursos que prev el Decreto 57-92, Ley de Contrataciones del Estado, son el de revocatoria y reposicin.

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El recurso de revocatoria procede en contra de aquellas resoluciones emitidas por la autoridad administrativa que tenga superior jerrquico dentro de la misma entidad pblica. El recurso de reposicin se podr interponer en contra de aquellas resoluciones emanadas por los ministerios y contra las dictadas por las autoridades administrativas superiores individuales o colegiadas. El procedimiento de ambos recursos es el establecido en la Ley de lo Contencioso Administrativo, a excepcin del plazo para interponerlos que ser dentro de los 10 das hbiles siguientes al de la notificacin de la resolucin respectiva. 4.13 Aprobacin de la adjudicacin La junta de licitacin, dentro del plazo de los dos das siguientes a que quede firme la adjudicacin, es decir, despus que haya transcurrido el trmino de 10 das que tienen los oferentes para impugnar la adjudicacin, enviar el expediente a la autoridad superior, para que apruebe la adjudicacin. La autoridad superior podr tambin improbarla, ordenando que se revise, con fundamento en las observaciones que realice. La autoridad superior del rgano administrativo, remitir el expediente a la junta dentro de los dos das a que emiti la resolucin correspondiente. La junta de licitacin revisar el expediente y har la adjudicacin correspondiente dentro del plazo de cinco das, la junta podr confirmar o modificar su decisin. Despus de la segunda adjudicacin, el expediente ser enviado a la autoridad superior, quien aprobar lo actuado por la junta de licitacin, quien tendr el derecho de prescindir el evento; la autoridad superior deber realizar stas actuaciones en un plazo de cinco das. 4.14 Derecho de prescindir El Artculo 37 del Decreto nmero 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de Contrataciones del Estado, establece lo siguiente: Los organismos del Estado y las entidades a que se refiere el artculo 1 de esta ley, por medio de las autoridades que determina el artculo 9 de la misma, pueden prescindir de la negociacin en cualquier fase en que sta se encuentre, siempre que lo hagan antes de la suscripcin del contrato respectivo. Bajo la responsabilidad de la autoridad que corresponda, la decisin de prescindir slo puede adoptarse si ocurriere un caso fortuito o de fuerza mayor debidamente comprobado que diere lugar a la imposibilidad de continuar con la negociacin. Si la decisin de prescindir se adopta con posterioridad a la presentacin de ofertas y antes de la adjudicacin, la junta deber hacer una calificacin para el efecto de compensar a los oferentes que ocupen los tres primeros lugares por los gastos incurridos en la elaboracin de su oferta. Dicha compensacin ser por el equivalente al dos y medio por millar (2.5 0/000) del monto de la misma. Si la decisin de prescindir se adopta despus de la adjudicacin y antes de la suscripcin del contrato respectivo, se deber compensar al oferente ganador que ocup el primer lugar por los gastos incurridos en la elaboracin de su oferta y otros trmites por el equivalente al cinco por millar (5 0/000) del monto de la misma. (sic)

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CONCLUSIONES

Los contratos administrativos son el medio que el Estado utiliza para la contratacin de servicios a particulares y as lograr su fin pblico. El Estado a travs de sus rganos administrativos se pone en igualdad de condiciones para contraer derechos y obligaciones con un particular al celebrar un contrato administrativo. El estudio detallado de las caractersticas y elementos propios del contrato administrativo da la pauta para determinar que caractersticas y elementos hacen que el contrato administrativo tenga diferencias con los contratos civiles y mercantiles. Los procesos para la contratacin administrativa en todos se busca y se tienen como finalidad seleccionar la oferta ms conveniente para los intereses del Estado y guatecompras, es el sistema electrnico que funciona a travs de la Internet, por medio del cual los rganos administrativos del Estado de Guatemala, incluyendo las instituciones autnomas, informan al sector empresarial, nacional y extranjero y a la sociedad en general, de los eventos o procesos de contrataciones y su desarrollo, con el objeto que las contrataciones se realicen eficientemente y de forma transparente. En los procesos de licitacin pblica, que realizan las diferentes instituciones pblicas en nombre del Estado de Guatemala y de acuerdo a la Legislacin vigente en materia de contrataciones pblicas, se aplica, adems de los principios de publicidad, igualdad y libre concurrencia, el principio del inters

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ms conveniente a favor del Estad

BIBLIOGRAFIA
Caldern Morales, Hugo Haroldo. Teora General del Derecho Administrativo Tomo I. primera edicin, Servicios Diversos MR, Mayo de 2011. Pginas 485 al 527. Taks Das, Glariz Ada. Compilacin Derecho Administrativo I. 2012 CALDERN M., Hugo Haroldo. Derecho administrativo parte general. 1. ed.; Guatemala: Ed. Orin, 2006

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http://biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_6470.pdf http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/153/13.pdf http://www.unlu.edu.ar/~uai/Articulos/Art/ContratosAdm.htm http://www.estuderecho.com

LEGISLACION
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Asamblea Nacional

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Constituyente, 1986. Ley de Contrataciones del Estado. Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto Nmero 57-92, 1992.

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