Contrato de Servicios No. 007/2011.

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DEFINICIN DE SOCIEDAD COMERCIAL

El concepto de sociedad.- segn el artculo 98 del cdigo de comercio y el artculo 1 de la ley 1258 de 2008 es un negocio jurdico, llmese contrato o acto unilateral; gracias a los cuales, una o mas personas se asocian obligndose a hacer aportes en dinero, especie o trabajo para repartirse al final de cada ejercicio social las utilidades que se obtengan.

REQUISITOS DE ESENCIA DE LA SOCIEDAD

Son los siguientes:

Pluralidad o singularidad de persona (Art. 98 C de C, art. 1 ley 1258 de

2008).

Aporte sociales (Art. 98 ibdem) Utilidades Sociales (Art. 98 ibdem) Animus Societatus (Art. 98 ibdem) Objeto

SITUACIONES ANMALAS DE LA SOCIEDAD

Nulidad (Art. 103 109 y 899 C de C) Inexistencia (Art. 898 C de C) Ineficacia (Art. 897, 110 C de C) Anulabilidad (Art. 104 y 900 C de C) Inoponibilidad (Art. 29 Num. 4, 112 y 901 C de C)
Las nulidades se deben declarar judicialmente y afectan al negocio societario cuando hay incapacidad, consentimientos no exentos de vicios, objeto y causa ilcitos y violacin de normas imperativas . Pueden ser absolutas y relativas. Estos elementos forman los requisitos de validez de la sociedad .

SITUACIONES ANMALAS DE LA SOCIEDAD

La inexistencia, segn el art. 898 del C de C es de dos clases, por la falta de solemnidad del acto (no escritura pblica o documento privado sin inscripcin), y por la omisin de requisitos esenciales como la no presencia de personas, no hacer los aportes y omitir las utilidades. La Ineficacia, se produce en aquellos casos en que el objeto social es indeterminado, (Arts. 99, 110 Num 4 C de C). Salvo el caso de la sociedad por accin simplificada y la empresa unipersonal que permite objeto determinado (arts. 5 Num. 5 de la ley 1258 del 2008 y art. 71 de la ley 222 de 1995)

SITUACIONES ANMALAS DE LA SOCIEDAD

La Anulabilidad, es consecuencia de la afectacin, del consentimiento por fuerza, error o dolo y por la incapacidad relativa de las personas que constituyen la sociedad.
La Inoponibilidad, se genera por la falta de la inscripcin en el registro mercantil, segn las normas citadas, lo cual hace parte de un requisito formal.

PERSONIFICACION JURIDICA DE LA SOCIEDAD

Una vez constituida legalmente la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados; cuyo efecto principal es la separacin de patrimonio art. 98 Cdigo de Comercio, art. 2 y 7 de Ley 1258 de 2011 y art. 71de Ley 222 de 1995. La persona jurdica se obtiene, segn estas disposiciones con la escritura publica, o el documento privado inscrito en el registro mercantil. Esta persona tiene sus atributos jurdicos como son el nombre comercial, la capacidad, el patrimonio, el domicilio y la nacionalidad.

DESESTIMACION DE LA PERSONIFICACION JURIDICA

Cuando se utiliza la persona jurdica societaria o empresa unipersonal en fraude a la Ley o en prejuicio de terceros, los accionistas y los administradores que hubieren realizado tales actos, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de los mismo y los prejuicios causados. La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios en el caso de las SAS se adelantan por procedimiento verbal sumario y ante la superintendencia de sociedades. (art. 42 Ley 1258 de 2008) respecto de los prejuicios por indemnizacin conocern los jueces civiles del circuito o especializado, por el proceso verbal sumario.

APORTES SOCIALES

Son estos elementos esenciales del negocio societario, pues si no hay aportes, no hay sociedad. Los Arts. 98 y 122 147, se refieren a los aportes sociales y las distintas clases. En principio se asimilan capitales sociales y patrimonios sociales. Los aportes pueden hacerse y darse en dinero, especie e industria o trabajo. Los aportes en especie se deben evaluar comercialmente y caracterizarse por sus gneros y calidades.

TALLER APORTES SOCIALES Es viable restituir aportes en especies y hacer el reembolso de los mismos? La respuesta se fundamenta en los arts. 143 y 144 del C de C. Cundo hay lugar a la disminucin del capital social? Rpta. Art. 145 C de C. En esta reforma interviene la superintendencia de sociedades, siempre que haya un efectivo reembolso de aportes, de lo contrario solamente basta la reforma en los trminos consagrados en el C de C. Qu ocurre si se avala un aporte en especie por encima del valor real? Rpta. Art. 132, 134, 135 C de C

TALLER APORTES SOCIALES Aporte de Industria. Este aporte es producto del trabajo o conocimiento que los socios en colaboracin activa desarrollan dentro de la sociedad. Segn el art. 98 del C de C, el aporte de industria se mira como una obligacin de hacer, y de conformidad con los arts. 137 y 138 del mismo cdigo, el aporte de industria no hace parte del capital social, pero puede dividirse en aporte de industria con estimacin anticipada de su valor y sin estimacin de valor. El primer aporte, se debe llevar a una cuenta de prdida y ganancia y no de capital, puesto que este debe fijarse con precisin en los estatutos y adems es contingente, porque se va liberando en la medida en que se desarrolla la actividad industrial; de igual manera, las utilidades atinentes a este aporte, pueden ser proporcional a la liberacin del capital, una vez se hagan el ejercicio final, pero nunca pueden pagarse anticipadamente, pues requieren de su causacin y existencia.

TALLER APORTES SOCIALES Este aporte, cuando est redimido puede formar parte del capital, no as el otro aporte, que es sin estimacin de valor, el cual siempre se amortiguar en tanto el socio industrial ejerce la actividad. Este socio puede asumir prdidas, como dispone el ejercicio final, el art. 137 del C de C. Cul es la participacin de un socio industrial sin estimacin de valor cuando no se estipula en los estatutos su porcentaje? Rpta. Se encuentra en el pargrafo del art. 150 del C de C, que citamos y analizamos.

TALLER APORTES SOCIALES Anlisis del pargrafo del artculo 150 del C de C. A falta de estipulacin expresa del contrato, el slo aporte de industria sin estimacin de su valor dar derecho a una participacin equivalente a la del mayor aporte de capital. De acuerdo con esta disposicin, el socio industrial sin estimacin de su valor, de cuya utilidad nada se dice en los estatutos, le corresponde un porcentaje igual al de mayor aporte del capital. Ejemplo: El socio A, aporta el 40%, el socio B, aporta el 30%, el socio C, aporta el 25%, el socio D, aporta el 5%, lo cual equivale al 100% del capital social. Ahora bien, si se tratara de repartir $100 de utilidades, la que corresponde al socio industrial segn el pargrafo aludido es el 40%, por ser el de mayor aporte de capital.

TALLER APORTES SOCIALES

Pero la aplicacin aritmtica de este pargrafo es absurda, y prcticamente se desfasa, porque haciendo la suma resulta: 40% + 30% +25% +5% + 40% = 140%, lo cual sobrepasa el valor de los $100 de utilidad; por lo que se hace necesario hacer una regla de tres, para promediar justamente los valores y distribuir justamente las utilidades. La regla sera, s $140 equivale al 100%, a cuanto equivale el 40%, 30%, 25% y el 5%. Para el primer caso tenemos: (40 x 100/140) = 28.57 Para el segundo caso tenemos: (30 x 100/140) = 21.43 Para el tercer caso tenemos: (25 x 100/140) = 17.86 Para el cuarto caso tenemos: (5 x 100/140) = 3.57 Entonces, el socio industrial le corresponde una utilidad igual al de mayor aporte de capital, o sea, 28.57% que sumado a los porcentajes anteriores da un total del 100%

LAS UTILIDADES SOCIALES Tienen su fundamento jurdico- contable al momento de la terminacin de cada ejercicio social, una vez se hayan reunidos los socios para aprobar los estados financieros, plasmndose en la respectiva acta el proyecto de utilidades a distribuir (arts. 151, 451 C. de Co) Se entiende por utilidad, el rendimiento o ganancia que resulta al final de cada ejercicio. ste elemento esencial constituye un pasivo externo que la sociedad debe a los socios, una vez sean decretadas. En caso de mora en el pago, el socio afectado puede exigirla judicialmente, mediante proceso ejecutivo, tomando como base el balance y la copia autentica del acta (art. 156 ibdem). El reparto de las utilidades se har en proporcin al capital pagado, si en los estatutos no se prev otra cosa.

PROCEDIMIENTO PARA EL REPARTO DE UTILIDADES

El procedimiento a seguir a la hora de repartir utilidades es el siguiente, veamos un supuesto ejemplo:

Utilidad..$100 La provisin para impuesto de renta, segn el artculo 240 del E. T., es del 33% sobre la renta gravable en las sociedades comerciales, que equivale a ...$33 Prdidas de ejercicios materiales que se deben enjugar si las hay ... $ La reserva legal (10%) (Art. 451 452 C de C) .$10

PROCEDIMIENTO PARA EL REPARTO DE UTILIDADES

La reserva estatutarias que existan .....$ Las reservas ocasionales ......$ Valor a repartir .....$
Como se puede apreciar, solo con el pago del impuesto sobre la renta y la apropiacin para reserva legal, el porcentaje de las utilidades se ha disminuido en un 43%. Si se sigue haciendo deducciones para las otras reservas y si uno de los socios tiene participacin mnima, finalmente lo que recibir sera una cantidad muy diferente a la esperada. Por ello, con el fin de proteger a los socios sera mejor que las reservas ocasionales se dedujeran previo el pago de las utilidades.

Reformas Estatutarias
TRANSFORMACIN (art 167) Co. de Co.

Ripert afirma que, Transformar, en derecho societario, implica el cambio por una sociedad de su tipo social, sea, su regulacin constitutiva, sin alterar su personalidad, normalmente exigido por razones tecnico-economica para un mejor cumplimiento del objeto social. Es decir, que lo nico que cambia es la forma societaria, sin que cese una sociedad y comience otra. Ejemplo el Art. 31 de la Ley 1258 de 2008 y el citado articulo 167 dicen que cualquier sociedad podr cambiarse por otra adoptando los nuevos estatutos en la correspondiente reforma y viceversa.

FUSIN ABSORCIN Habr fusin cuando uno o mas sociedades se disuelvan, sin liquidarse para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva compaa adquirir los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusin (Art.172 Co. Co) En la siguiente grafica se explica que: Beta S.A se extinguen, sin liquidarse y transfieren su patrimonio a la sociedad ya existente Alpha S.A. Esta ultima, efecta una emisin de acciones a favor de los accionistas de las sociedades absorbidas.

Accionistas Beta

Beta S.A Activos de Beta Sigma S.A Activos de Sigma

Alpha S.A (ya existente) Activos de Alpha, Beta y Sigma

Accionistas Sigma

Antiguos accionistas de Alpha, Beta y Sigma

FUSION CREACION Habr fusin cuando una o mas sociedades se disuelvan, sin liquidarse para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva Compaa adquirira los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusin. (Art. 172 Co. Co)

En la siguiente grafica podemos ver que: fusin creacin Alpha S.A (A), Beta Ltda. (B) y Sigma Soc. Col, extinguen sin liquidarse y transfieren en bloque patrimonio a la sociedad Alpha y Sigma S.A que constituye para tal efecto.

es se su se

Accionistas Alpha

Alfa S.A (A) Activos de Alpha

Antiguos Accionistas y socios de Alpha y Beta y Sigma

Alpha y Sigma S.A (nueva) Activos de Alpha y Sigma

Socios Beta

Beta Ltda. (B) Activos de Beta

Socios Sigma

Sigma Soc. Col (C) Activos de Sigma

FUSION IMPROPIA

Por acuerdo de todos los asociados podr prescindirse de hacer la liquidacin en los terminaos anteriores y construir, con las formalidades legales, una nueva sociedad que contine la empresa social (Art. 180 7 250 Co. Co)

En la siguiente grafica podemos ver que: fusin impropia son los Accionistas de Alpha S.A en liquidacin, deciden, por unanimidad, constituir una nueva sociedad a la que se transfiere el patrimonio de la sociedad disuelta.

Accionistas de Alpha S.A en liquidacin

Accionistas de la nueva Alpha S.A

Alpha S.A en liquidacin

Mximo en 6 meses

Sigma S.A Activos de Sigma

ESCISIN PARCIAL

Escindente

Alfa S.A Activos: 6.000

Reduccin de Patrimonio

Beta S.A Activos: 2.000 Beneficiaria

Alfa S.A (ya existente) Activos: 2.000 Escindida

Sigma S.A Activos: 2.000 Beneficiaria

ESCISIN TOTAL

Escindente

Alfa S.A Activos: 6.000 Pasivos: 3.000

Extincin (sin liquidacin)

Beta S.A Activos: 2.000 Pasivos: 1.000 Beneficiaria

Sigma S.A Activos: 2.000 Pasivos: 1.000 Beneficiaria

Gama S.A Activos: 2.000 Pasivos: 1.000 Beneficiaria

ESCISIN MLTIPLE

Alfa S.A Escindente

Beta S.A Escindente

Sigma S.A Escindente

Reduccin de Patrimonio

Gama S.A (nueva)

Pi S.A (ya existente)

DISOLUCION, LIQUIDACION Y EXTINCION DE SOCIEDADES

Disolucin: es el comienzo del fin de la existencia de la persona jurdica de la sociedad, gracias a la cual las sociedad termina con su objeto social y solo conserva su personalidad jurdica para los actos liquidatorios (art.222 Co de Co). Salvo los negocios pendientes (arrendamiento, suministro). Liquidacin: es el momento inmediato que sigue a la disolucin y consiste en la realizacin de los activos, el pago de los pasivos y el reparto del remanente (arts. 225 a 248 Co de Co). Extincin: consiste en la culminacin del proceso liquidatorio que termina con la extincin de la persona jurdica y la inscripcin de todos los actos sujetos a ellos.

CLASES DE LIQUIDACION

La liquidacin puede ser voluntaria, la que realizan los mismo asociados, judicial la que hacen los jueces de la republica o la superintendencia de sociedades en caso de las sociedades controladas y la arbitral cuando los estatutos se pactan las clausula compromisoria (art. 223 Co de Co, 627 a 647 Co de Procedimiento Civil y Ley 1116 de 2006, modificada por la Ley 1429 del 2010).

PROCESO DE LIQUIDACION

Designacin de liquidador e inscripcin en el registro mercantil (C. de Co. Arts. 28-9 y 228)

Aviso de la DIAN (decr. 624 de 1989, arts. 848)

Aviso al Ministerio del Trabajo (C.S.T. art. 61)

Aviso a los acreedores sociales (C. de Co. Art. 232)

Elaboracin del inventario del patrimonio social (C. de Co. Art. 234)

Presentacin del inventario a la Superintendencia de Sociedades de compaas por acciones o sucursales de sociedades extranjeras vigiladas

Traslado del inventario para posibles objeciones

Realizacin de los activos sociales (C. de Co arts. 238-5 y 240)

Aprobacin del inventario por parte del superintendente ( solo en sociedades vigiladas)

Pago de Pasivos externos (orden de prelacin legal) (C de Co. Art 144)

Elaboracin de la cuenta final de liquidacin (C de Co. Art 247)

Pago de pasivos internos (C. de Co. Arts. 110-10,240 y 248)

Reunin de la asamblea o junta de socios para aprobar cuenta final de liquidacin (1 y 2 convocatorias) (C. de Co, art 248)

Inscripcin en el registro mercantil de la cuenta final de liquidacin (C. de Co, art 28-9)

Escritura publica de solemnizacin (C. de Co art. 247, inc. 3)

DIVERSAS CLASES DE SOCIEDADES SOCIEDAD REGULAR: Es aquella que cumple con todo el proceso de legalidad, segn el cdigo de Comercio la escritura publica y la Inscripcin de la escritura social en el registro mercantil. Por va de ejemplo tenemos una sociedad de responsabilidad limitada o annima que se ajusta a las anteriores exigencias . De acuerdo a la Ley 1258 de 2008 y 222 de 1995, la primera Ley SAS y la segunda la Empresa Unipersonal, es suficiente el documento privado y la inscripcin en el registro.

SOCIEDAD IRREGULAR

Es aquella que con fundamento en el Art. 500 del Cdigo de Comercio se constitua por escritura publica y gozan de inscripcin, pero careca de permiso de funcionamiento. Este art. fue derogado por el decreto 2155 de 1992 y solamente hoy la sociedad es irregular teniendo en cuenta otras disposiciones que la regulan, como la sociedades financieras, compaas de seguro, empresas de vigilancias privadas.

SOCIEDAD INOPONIBLE

Es inoponible la sociedad cuando no se surte la inscripcin de la escritura social en el registro mercantil que lleva la Cmara de Comercio (ver arts. 29-4, 112 y 901). La Inoponibilidad implica que la sociedad no afecta a los terceros; por ejemplo una sociedad limitada que no es registrada y celebra a travs de su representante legal un contrato de compraventa, la sociedad no se le opone este acto y es el representante quien debe asumir la responsabilidad (art. 116 Co de Co).

SOCIEDAD DE HECHO

La sociedad de hecho es aquella que no cumple con el proceso de su legalizacin, conforme con los arts. 498 y 499 del Cdigo de Comercio, estas no se constituyen por escritura publica, por consiguiente no son personas jurdicas. En tanto que para la nueva Ley 1258 de 2008, la no inscripcin de una SAS en el registro mercantil genera sociedad de hecho. Aqu el registro cumple una funcin declarativa o de publicidad y constitutiva.

SOCIEDAD EXTRANJERA

Tiene fundamento en el art. 469 del Cdigo de Comercio, y se conforman por la Ley de otro pas fijando su domicilio en el exterior. Se proyectan en Colombia a travs de sucursales o mandatarios o agentes.

SOCIEDAD COLECTIVA Esta consagrada en los arts. 294 al 322 del Cdigo de Comercio, se caracterizan porque la responsabilidad de los socios es solidaria e ilimitada por las operaciones sociales. Con todo, dicha responsabilidad es subsidiaria, el nombre comercial se deriva del apellido o nombre de los socios, como tambin la administracin corresponde a ellos o a quien se le delegue. En esta sociedad que es eminentemente personalista se vota por persona; es decir cada socio tendr derecho a un voto (art. 316 inciso final Co. De Co) el art. 319 del Cdigo, se refiere a sus causales de disolucin.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y POR ACCIN

Estas clases de sociedades se estructuran bajo dos categoras de socios, llamados socios gestores o colectivos quienes administran la sociedad y pueden tener la calidad de gestores y comanditarios y los comanditarios que son las personas que aportan preferentemente el capital o aportes. La responsabilidad de los gestores es como la de los socios colectivos, mientras que la de los comanditarios se asimila a los socios de la sociedad 2de responsabilidad limitada. Por otra parte la en comandita por accin, los socios o accionistas responden como las sociedades annimas.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Se encuentra disciplinada en los arts. 353 al 372 del Cdigo de Comercio su numero mnimo de socios es de 2 y el mximo 25 el exceso de este numero produce disolucin en la sociedad. El pago de los aportes debe hacerse ntegramente al momento de su constitucin o reforma. La administracin corresponde a los socios o algn representante de ellos que designe la junta de socios. Esta sociedad responde mas all de sus aportes, cuando se pactan aportes adicionales y en los casos de pasivos laborales y fiscales, segn lo seala los artculos 794 y 795 de Estatuto Tributario y tambin el articulo 36 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.

SOCIEDAD ANNIMA Esta regulada en el art. 373 y siguientes del Cdigo de Comercio . Es una sociedad tpicamente de capital, cuyo capital se divide en acciones de un valor nominal igual, y dicho capital se estructura en autorizado, suscrito y pagado, conforme lo dispone el art. 376 del Cdigo, esta sociedad no responde solidariamente con sus socios por las deudas fiscales y laborales, como lo sealan el estatuto tributario, la Ley laboral. La sociedad debe llevar un libro especial que se denomina libro de registro de acciones, segn lo exige el art. 195 del Cdigo, al igual debe contar con revisora fiscal (art.13 Ley 43 de 1990) tambin de junta directiva y representante legal.

SOCIEDAD POR ECONOMA MIXTA Segn el art. 461 del Cdigo, estas se constituyen con aportes estatales y de capital privado y se rigen por el derecho privado y la jurisdiccin ordinaria, salvo disposicin encontraras. Estas sociedades se constituyen por dos actos, uno por ley, decreto, acuerdo u ordenanza que corresponden al estado y los estatutos sociales que se rigen por el Cdigo de Comercio.

SOCIEDAD MIPYMES
Son las reguladas por la Ley 590 del 2000, modificada por la 905 de 2004 y 1151 de 2007 y tiene por objeto promover el desarrollo integral de las micro, pequeas y medianas empresas en consideracin a sus aptitudes para la generacin de empleo, el desarrollo regional, la integracin entre sectores econmicos, el aprovechamiento productivo de pequeos capitales y teniendo en cuenta la capacidad empresarial de los colombianos (art. 2, Ley 905 de 2004 modificado por el articulo 75 de la Ley 1151 de 2007) Estas sociedades en su constitucin tienen reduccin de tramites, como lo seala el art. 11 de la Ley 905 de 2004 . De igual manera los aportes parafiscales destinados al SENA, ICBF y las Cajas de Compensacin Familiar a cargo de estas sociedades son objeto de las siguientes reducciones y beneficios, tiene el 75 % para el 1 ao de operacin, 50% para el 2 ao y 25 % para el 3 ao.

Finalmente, las sociedades mipymes gozan de las lneas de crdito para creadores de empresas, como lo manda el art. 45 de Ley 905 de 2004. hoy estas sociedades se ven fortalecidas por la Ley de emprendimiento empresarial 1014 de 2006 y la 1429 de 2010.

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA Es un nuevo concepto societario que cambia el sistema tradicional que se rige por el Cdigo de Comercio, el cual de naturaleza contractual. Cobra vida jurdica por la expedicin de Ley 1258 de 2008. tiene como caractersticas principales la autonoma, reduccin de tramite (documento privado reconocido e inscrito en el registro mercantil); por el cual surge la persona jurdica societaria. Su capital es de manejo flexible, en forma distinta al de la sociedad annima, no requiere junta directiva, tampoco revisor fiscal, salvo que cumpla requisitos del art. 13 de Ley 43 de 1990; adems puede constituirse por una o varias personas, lo cual no es viable en las sociedades tradicionales; su naturaleza siempre ser comercial sin importar que el objeto sea civil o mercantil.

su capital puede dividirse en las diversas clases de acciones que los accionistas dispongan en los estatutos y puede constituirse y transformarse por documento privado, mediante la correspondiente reforma tributaria. De esta manera se obtienen las acciones con voto mltiple, de pago, de familia etc.

Vase el ejemplo siguiente de acciones con voto mltiple

ACCIONES CON VOTO MULTIPLE

Derogan el principio, segn el cual cada accin da derecho a un solo voto; de tal suerte que con el poder de subordinacin que tales estipulaciones confieren, puede atribursele a un individuo o sociedad el control, aunque detente la minora de las acciones, ver graficas
ACME SAS

10 acciones Clase A

500 acciones Clase B

El capital suscrito de Acme SAS se encuentra dividido en acciones de Clase A y de clase B. Las Acciones de Clase A son de Voto mltiple por cuanto le confieren a su titular 100 votos por cada accin y con un dividendo preferencial que debe ser pagado mensualmente. (Tomado del Libro SAS La Sociedad por Acciones Simplificada de Francisco Reyes Villamizar, primera edicin 2009 Legis S.A pg. 94)

LAS SOCIEDADES COMERCIALES Y LA LEY DE INSOLVENCIA

Reorganizacin empresarial Liquidacin judicial

Lo anterior en desarrollo de la Ley 1116 de 2006, modificada por la ley 1429 de 2010.

CARLOS ALBERTO ARIZA ROMERO Experto en derecho comercial