Anlisis Crtico De Las Decisiones Judiciales Nacionales e Internacionales

Anlisis crtico de las decisiones judiciales nacionales e internacionales La primera etapa de anlisis que hemos de denominar Antecedentes Histricos y Bien Jurdico tiene por objeto establecer cules fueron las primeras regulaciones efectuadas en esta materia. en su antecedente responder a intereses poltico econmicos nacionales e internacionales un anlisis crtico, sistemtico y metodolgico Asimismo, ahondaremos en cual es el bien jurdico que se propone tutelar o proteger. Desde comienzos de la dcada de 1980, los gobiernos, los lderes judiciales, las organizaciones de la sociedad civil y una serie de agencias de ayuda externa se han comprometido a realizar esfuerzos regionales para reformar las instituciones del sector de la justicia en Latinoamrica. Basados con frecuencia en movimientos iniciados dcadas atrs, sanciones dirigidas al problema del desempeo sectorial y a las formas en que puede mejorarse, han introducido cambios en el marco legal, la organizacin y los recursos presupuestales del sector en la mayor parte de los pases; han generado un nmero creciente de programas de reforma que cuentan con ayuda externa, y han involucrado una serie de actores externos, regionales y nacionales en debates acerca del papel que deben jugar las entidades judiciales y otras entidades del sector (la polica, el ministerio pblico, las asociaciones privadas, las sociedades de ayuda legal, etc.) se han producido asimismo cambios visibles en cuanto al nmero de entidades operativas de esta ndole; en algunos casos ha generado mejoras tangibles mejoras y ha aumentado dramticamente nuestro conocimiento de los factores atinentes y, por ende, de las restricciones que limitan el desempeo de la justicia. Es claro que si hubiramos sabido, quince aos atrs, lo que sabemos hoy en da, habramos actuado de una manera un poco diferente o, al menos, habramos llegado al punto donde nos encontramos ahora en menor tiempo. I. ANTECEDENTES HISTRICOS Y BIEN JURDICO II. El 24 de mayo de 2004, ante la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia fue interpuesto un recurso para solicitar la inconstitucionalidad de los artculos 13 y 23 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia aprobada el 18 de mayo pasado, accin que fue presentada por Tulio Alberto lvarez, quien adems de manera conjunta, interpuso una accin de amparo dirigida a suspender la aplicacin de las normas impugnadas. III. El Dr. lvarez se concentr en los problemas de inconstitucionalidad de la nueva Ley, por ser, en su opinin, los ms graves defectos de que adolece la misma. Sin embargo, admite que los gravsimos problemas de ilegalidad que contiene deben ser analizados tambin y los propone para que esta tarea sea adelantada por la Sociedad Civil. IV. lvarez observa dos aspectos en su opinin "inconstitucionales": en primer trmino la conformacin, por parte de la Asamblea Nacional, del Comit de Postulaciones del Poder Judicial y, en segundo lugar, la posibilidad de suspensin del cargo de los magistrados del Alto Tribunal cuando as lo decida el Poder Ciudadano. V. Sobre los Artculos Impugnados. Sobre el primer fundamento, indic lvarez que el artculo 13 de la Ley impugnada establece que el Comit de Postulaciones ser designado por mayora simple de la Asamblea Nacional y que este mismo rgano designa a uno de sus integrantes como presidente del mismo. Para el demandante, tal situacin es de "especial importancia porque corresponde al Presidente del Comit de Postulaciones Judiciales: Convocar todas sus reuniones y elaborar la agenda de las reuniones. Este proceso es sustancialmente distinto al inspirado en el espritu de la Constitucin de 1999 que consagra la independencia del Tribunal Supremo de Justicia y dems rganos

del Sistema Judicial. La posibilidad de aplicacin de la norma impugnada, violenta el equilibrio de poderes consagrado en el texto fundamental y concentra el mismo en unas mismas manos". En relacin a la figura de suspensin de magistrados consagrada en la novsima Ley del TSJ, precis lvarez que el artculo 23 establece las sanciones sealando, entre otras: "Artculo 23. Cuando sea procedente, se aplicarn las presentes sanciones: .... omissis... Los Magistrados o Magistradas del Tribunal Supremo de Justicia podrn ser sancionados o removidos de sus cargos, en casos de faltasgraves, por la Asamblea Nacional, previa la solicitud y calificacin de las faltas que realizare el Poder Ciudadano. En caso de remocin, la misma deber ser acordada por aprobacin de una mayora calificada de las dos terceras partes de los integrantes de la Asamblea, previa audiencia del magistrado. A partir del momento en que el Poder Ciudadano califique la falta como grave y solicite la remocin por unanimidad, el magistrado o magistrada quedar suspendido del cargo, hasta la decisin definitiva de la Asamblea Nacional. Asimismo, quedar suspendido si el Tribunal Supremo de Justicia declara que hay mrito para enjuiciarlo, en tal caso esta medida es diferente a la sancin de suspensin prevista en la Ley Orgnica del Poder Ciudadano". VI. Segn el criterio del demandante, con este artculo "el Poder Ciudadano queda facultado para efectuar la remocin de facto de un magistrado por cuanto ste quedar suspendido del cargo, hasta la decisin definitiva de la Asamblea Nacional". Es decir, adems de invadir la competencia del Tribunal Supremo de Justicia (suspender del ejercicio de su cargo a un funcionario respecto del cual se haya declarado la procedencia en un antejuicio de mrito), se establece una suspensin indefinida por voluntad de otro Poder. VII. Petitorio del Accionante. En vista de los planteamientos anteriores, lvarez denunci que los artculos impugnados violan el derecho al debido proceso, a la defensa y a la seguridad jurdica, por lo que pidi que se declare la inconstitucionalidad del articulado cuestionado, adems, de manera conjunta, interpuso una accin de amparo para suspender la aplicacin de las normas objetadas. VIII. Seal finalmente en su escrito de demanda, que a pesar de que la nulidad solicitada es parcial, requiri a la Sala Constitucional que evaluara la pertinencia de una declaratoria de inconstitucionalidad que abarque la integridad de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. El anlisis de la nueva Ley del TSJ, desde el procedimiento realizado en la Asamblea Nacional para su creacin, aprobacin y posterior promulgacin, pasando por problemas de ilegalidad e inconstitucionalidad para su entrada en vigencia, hasta problemas tambin de ilegalidad e inconstitucionalidad con respecto a su contenido, se comprueba que la misma adolece de innumerables vicios, la mayora de ellos de extrema gravedad que hacen impostergable su estudio con la finalidad de impedir su aplicacin. CRTICAS A LA APROBACIN DE LA LEY. En lo que se refiere al proceso de aprobacin de la Ley del TSJ en la Asamblea Nacional, se observa lo siguiente: La ley del Mximo Tribunal fue sancionada nicamente con los votos del oficialismo, luego de una sesin en la que los diputados de oposicin denunciaron que la decisin era ilegal, pues se revis un texto diferente al aprobado por la plenaria parlamentaria. En sus crticas al proceso de aprobacin de la Ley del TSJ, los diputados de la oposicin se limitaron a dos ideas: 1.- Invalidez del Texto de la Ley. El Doctor Gerardo Blyde dijo haber contabilizado 34 cambios, todos de fondo, que habran sido hechos en la subcomisin que revis el texto. Y esta fue la primera irregularidad, la cual se refiri a la invalidez del texto ledo por Secretara, tras argumentar que ste era diferente al aprobado por la plenaria. 2.- Sancin o aprobacin Ilegal de la Ley. La segunda irregularidad se refiere a que los

procedimientos seguidos por la comisin de Poltica Exterior en lo que se refiere a la eventual sancin sera ilegal, pues esta comisin, cuando revis el informe, no cumpli con los procedimientos. Segn Ramos Allup, diputado de oposicin, "Si aprobamos este informe eso equivaldra a una tercera discusin y eso no existe en la Constitucin", con esta advertencia del diputado citado se agrega otro argumento, el de la tercera discusin de ley, pues la semana anterior a la aprobacin irregular de la Ley en cuestin, este argumento fue utilizado por el oficialismo para impedir que la oposicin, en la Comisin, objetara el texto, hecho que evidencia el descaro de aplicar soluciones diferentes para situaciones iguales segn que favorezca a la tolda poltica con una precaria mayora en la Asamblea. Bajo este mismo escenario resulta conveniente recordar que durante los primeros das del mes de mayo, la plenaria remiti a la Comisin el texto que finalmente aprobara, con cambios ms que sustanciales con respecto al informe presentado para la segunda discusin. Tras diferencias por tecnicismos, la Ley fue enviada a la Subcomisin de Justiciadonde debi "pasarse en limpio". En esta revisin no participaron los diputados de oposicin, por no haber sido convocados con el tiempo necesario. Luego, una vez llegado el informe a la Comisin, Sosa no instal la reunin por falta de qurum de votacin, lo que s hizo Varela (oficialismo) media hora despus. Ese da, la Comisin aprob la Ley, con la presencia exclusiva de diputados del oficialismo y as se elabor el informe que fue presentado a plenaria. Esta operacin fraudulenta con los cambios de fondo realizados en la subcomisin de Justicia, que slo deba dar cambios de formato o "pasarla en limpio", logr que con los votos de los diputados oficialistas se aprobara la Ley en la Asamblea Nacional, lo cual evidencia las irregularidades sealadas por los diputados de oposicin, al violar la Constitucin y el Reglamento Interior y de Debates del propio Cuerpo Legislativo, dando como resultado el mayor adefesio jurdico jams visto en Venezuela. CRTICAS A LA FORMULACIN, REDACCIN Y CONTENIDO DEL PROYECTO DE LEY El Tribunal Supremo de Justicia, principal Poder responsable afectado por la aprobacin de la Ley, tuvo una participacin sujeta a duras crticas en la formulacin y redaccin del proyecto de ley que fue sometido a consideracin de la Asamblea Nacional, en la cual no intervino para nada. En franca violacin de la CRBV la cual en su Artculo 204 ordinal 4, dice lo siguiente: Artculo 204 CRBV. La iniciativa de las leyes corresponde: 4.-Al Tribunal Supremo de Justicia, cuando se trate de leyes relativas a la organizacin y procedimientos judiciales. En la iniciativa del proyecto de Ley, slo la sala Constitucional, mediante la decisin de su presidente Ivn Daro Rincn, abiertamente parcializado por el Gobierno, junto con los Magistrados Cabrera y Ocando aprob el proyecto de ley, sin la participacin de los magistrados de las dems Salas, ni conoci de su justificacin el TSJ, en contradiccin con otro artculo de la Constitucin, el 267, que seala: Artculo 267 CRBV: Corresponde al Tribunal Supremo de Justicia la direccin, el gobierno y la administracin del Poder Judicial, la inspeccin y vigilancia de los tribunales de la Repblica y de las Defensoras Pblicas. Igualmente, le corresponde la elaboracin y ejecucin de su propio presupuestoy del presupuesto del Poder Judicial. La jurisdiccin disciplinaria judicial estar a cargo de los tribunales disciplinarios que determine la ley. El rgimen disciplinario de los magistrados o magistradas y jueces o juezas estar fundamentado en el Cdigo de ticadel Juez Venezolano o Jueza Venezolana, que dictar la Asamblea Nacional. El procedimiento disciplinario ser pblico, oral y breve, conforme

al debido proceso, en los trminos y condiciones que establezca la ley. Para el ejercicio de estas atribuciones, el Tribunal Supremo en pleno crear una Direccin Ejecutiva de la Magistratura, con sus oficinas regionales. Adicionalmente, la Asociacin Civil Abogados en Accin, menciona que el proyecto de ley analizado, no fue precedido por razones, estudios, argumentos, anlisis, constataciones, ni comparaciones de otros ordenamientos jurdicos, y responde simplemente a los designios de una precaria mayora en la Asamblea Nacional, que slo pretende utilizar al TSJ, como un instrumento para sus pblicos y evidentes fines polticos de "Consolidacin del proyecto revolucionario". Sostiene esta Sociedad Civil, que la Ley del TSJ ha aumentado la crisis en que se encuentra el Sistema judicial venezolano, donde el 80% de los jueces ordinarios son suplentes ya por 5 aos, suplencias que solo se justifican para enfermedades, prenatal y vacaciones. Estos Tribunales se han dedicado a hostigar, perseguir y encarcelar a los actores del proceso revocatorio (el Gral. Carlos Alfonso Martnez, Enrique Capriles Radonsky, el Gral. retirado Husn, la publicacin de afiches difamatorios publicados por justicia militar: "Se busca,por Bs. 50.000,00", a varios generales; Mara Corina Machado de Smate, los presos del Tchira, Juan Fernndez de gente del Petrleo, Eleonor Montes, y muchos ms), en vsperas a escasos dos meses para la realizacin del Referendo Revocatorio, lo estn llenado de obstculos con miras a que dichos resultados sean decididos no por la voluntad popular sino por una decisin de la Sala Constitucional, para impedir que se revoque legtimamente al actual presidente. Con respecto al contenido de la Ley, algunos grupos organizados de la Sociedad Civil, han esbozado sus propias crticas, las cuales se exponen a continuacin. En primer lugar, se critica el espritu de la nueva Ley. El TSJ equilibra, interpreta y limita el poder de los dems rganos del Estado, y fija hasta donde stos pueden interferir en la vida de los ciudadanos y sus libertades, as como sus proyectos de pensamiento, asociacin, secreto, informacin, comunicacin, conciencia y otros. En general, con este instrumento legal entra en crisis el Estado de Derecho protegido en la Constitucin, donde se contemplan las garantas a los Derechos Humanos, civiles, econmicos, y polticos. Para darnos mediana cuenta de lo que significa la prdida del Estado de Derecho en materiapoltica nada mas, aun cuando a simple vista pueda lucir lacnico y tedioso, veremos a continuacin varios de los aspectos que involucran solo lo electoral: La Constitucin de 1999 preserva normas y principios, recogidos en las Constituciones anteriores y por tal virtud, no es una Constitucin al servicio del "proceso revolucionario", ni al servicio de proyecto revolucionario alguno, por lo que la funcin de interpretacin debe respetar la normativa constitucional, sin que le sea permitido a los intrpretes apartarse de la norma, invocando fundamentos meta jurdicos no incorporados al texto, dgase el tan nombrado "proceso revolucionario", el cual no existe el la CRBV. En segundo lugar, se critica el nmero de magistrados resultantes de aplicar la nueva Ley. Segn los grupos organizados de la Sociedad Civil "Abogados en Accin", el TSJ resultante de aplicar la nueva ley, es con relacin al nmero de habitantes, uno de los ms numerosos del mundo. Por ltimo, se critica el momento de las reformas a esta Ley. A las puertas de un referendo revocatorio, que podra dar origen a una eleccin presidencial, a la Sociedad Civil Organizada que realiz el anlisis de la Ley, no le parece que sea conveniente modificar las reglas de funcionamiento de los ms importantes poderes del Estado: el legislativo y el judicial, sin una adecuada consulta y participacin de sus ciudadanos, en un rgimen participativo y protagnico como el actual, por lo que estos ciudadanos

proponen la suspensin de esa reforma. Sin embargo, como ya ha sido aprobada, estos ciudadanos proponen su sometimiento a un referndum abrogatorio. Ante tal circunstancia de que esta ley fue aprobada en forma por dems ilegal como ya fue descrito el Doctor Tulio lvarez introduce ante la Sala Constitucional una accin de Amparo contra los artculos 13 y 23 de la citada ley por las siguientes causas. La experiencia y el conocimiento acumulado apenas han disminuido el inters por la reforma y las controversias que suscita. La cantidad de fondos nacionales e internacionales dedicados al sector contina creciendo, mientras que se extiende tambin el nmero y tipo de problemas a los que se dirigen. En efecto, algunos observadores han sugerido que nos aproximamos a un punto de rendimiento decreciente -hay un exceso de fondos que persiguen demasiados objetivos, generando una agenda de reforma que ningn conjunto de instituciones nacionales estara en capacidad de realizar. Aun cuando la situacin actual no lo propicia, podemos argumentar que hemos llegado a una etapa en la cual resulta deseable una mayor reflexin y un reordenamiento de las prioridades. No obstante, incluso si se aceptan estas limitaciones a lo que puede lograr la reforma hay espacio considerable para mejorar el diseo y la implementacin de las reformas actuales y las de la prxima generacin. Como se argumentar ms adelante, se requiere una mejor utilizacin del conocimiento que hemos adquirido, una definicin ms adecuada de los objetivos y estrategias y un acuerdo sobre ellos, as como una coordinacin mucho mayor entre quienes intentan promoverla. A. EL DESAFO DE LA REFORMA JUDICIAL La reforma judicial no es, por sus objetivos o por las dificultades que enfrenta, un problema exclusivo de Amrica Latina. La rama judicial desempea una serie de funciones vitales dentro de cualquier sistema poltico - la definicin de los alcances de la ley , la solucin de conflictos y el control social - y, cuando deja de ejercerlas de acuerdo con las necesidades y expectativas de los ciudadanos, genera una serie de consecuencias negativas a nivel social, poltico y econmico. A menudo sus deficiencias propician la creacin de mecanismos y prcticas alternativas. Estas alternativas pueden resolver los problemas inmediatos de los individuos y los grupos, pero su naturaleza parcial e ilegtima tiende a erosionar el consenso social, a disminuir la predictibilidad y a incidir desfavorablemente sobre formas de interaccin ms complejas. La obligacin de aplicar reglas y acuerdos, cuando es ejercida de manera privada o comunal, restringe inevitablemente su alcance y resultan cada vez menos apropiados para unidades sociales de mayor tamao. La presin extralegal para forzar las decisiones judiciales puede servir a los intereses individuales pero, a largo plazo, devala estas mismas decisiones, debilita la legitimidad judicial y, eventualmente, pone en peligro la legitimidad de la totalidad del sistema poltico. Lo anterior se aplica cuando los problemas controvertidos involucran a individuos y grupos privados, pero tambin cuando los implicados son actores y entidades gubernamentales. Los mismos factores que hacen esencial a la rama judicial impiden tambin los esfuerzos dirigidos a transformar la manera como opera. A cierto nivel, los desafos que presenta la reforma judicial son asombrosamente similares en diferentes tradiciones legales, e incluso en pases que se encuentran en diferentes estadios de desarrollo socioeconmico. Todas las instituciones son conservadoras, pero las del sector legal lo son tanto por su propsito explcito, como por su funcin implcita. Los roles profesionales y la auto imagen son otra de las constantes que comparten todos los sistemas. El juez civil puede ser un burcrata de carrera, pero coincide con su contraparte penal en un enfoque independiente y artesanal hacia su trabajo, que entra en conflicto con tcnicas gerenciales tan bsicas como la estandarizacin de los procedimientos, las guas organizacionales para priorizar la atencin a las tareas o los objetivos cuantificados de produccin. Ms an, los jueces han sido tradicionalmente reyes (o reinas) en sus cortes y rechazan con frecuencia la idea de delegar oficialmente las decisiones logsticas a gerentes profesionales o la de compartir personal de apoyo. La formacin profesional y una tradicin de independencia judicial (a pesar de que en la

prctica no siempre se respete), entran tambin en conflicto con medidas dirigidas a supervisar el desempeo, a incrementar la responsabilidad inter o extra judicial, o a tratar abiertamente problemas disciplinarios y ticos. A ninguna profesin le agrada ventilar su ropa sucia en pblico, pero los jueces, para detrimento de su colectividad, se muestran especialmente reticentes a hacerlo. Finalmente, se encuentran a menudo vicios o distorsiones institucionales en diferentes tradiciones legales. La corrupcin judicial, el refugiarse en el formalismo legal ante las amenazas externas (decidiendo segn la letra, pero no segn el espritu de la ley), y las decisiones prejuiciadas por motivos polticos o de otro tipo son quejas frecuentes, especialmente en aquellas sociedades afectadas por cambios rpidos y fundamentales. Aunque a menudo estas situaciones son iniciadas por actores que no pertenecen al sector judicial, como manera de reducir los costos individuales de las transacciones, pueden convertirse en parte de la cultura organizacional informal, e insertarse as en una red de intereses creados que se opondr a su eliminacin. Desde luego, las oportunidades para la corrupcin, sus formas e incidencia varan mucho, pero no hay sistema judicial donde no se presente. Las diferencias entre las principales tradiciones legales y al interior de cada una de ellas generan, de hecho, ciertos - "patrones de dependencias" en su evolucin natural y en sus preferencias de reforma. Estas ltimas se evidencian en una mayor confiabilidad en algunas medidas en lugar de otras, en variaciones de detalle en las intervenciones especficas, en los modelos generales adoptados y en las maneras de introducirlos. La capacitacin judicial, por ejemplo, es un remedio universal, pero su contenido, formato e integracin con los nombramientos y los sistemas de carrera vara considerablemente. La mayor parte de las reformas tratan de incrementar el factor de mrito en los nombramientos, pero qu se entiende por mrito es todava un asunto controvertido, incluso para cada sistema individual. Cmo definen los pases los problemas y qu consideran como soluciones aceptables incide tambin sobre las reformas. Asesores norteamericanos que trabajaron en Amrica Latina a comienzos de la dcada de 1990, encontraron que sus contrapartes locales estaban menos interesadas en reducir las demoras que en medidas para combatir la corrupcin e incrementar la autonoma judicial. Mientras que los latinoamericanos estaban interesados en adoptar procedimientos penales ms acusatorios (que perciban como ms efectivos y menos susceptibles de abuso), se mostraron menos receptivos al concepto de negociacin de penas, al que muchos juristas norteamericanos consideran fundamental para su xito. Si bien los sistemas alternativos de resolucin de conflictos (SARC) han conseguido ahora aceptacin en toda la regin, cinco aos atrs muchos jueces y abogados latinoamericanos los consideraban como una abominacin, argumentando que pona en peligro la integridad judicial y el derecho bsico al debido proceso. Sin embargo, son los medios de introducir los cambios lo que parece variar de manera ms consistente entre la tradicin del derecho civil y la del Common Law. La tendencia de esta ltima a establecer lo judicial como una rama verdaderamente independiente del gobierno ha asignado en mayor medida a la rama judicial la introduccin y puesta en prctica de estos cambios. En los Estados Unidos, la legislatura ordena reformas ocasionalmente, pero deja a las cortes su diseo y aplicacin. En la tradicin del cdigo civil, una rama judicial menos independiente y a menudo ms penetrada por lo poltico, ha dado prioridad con frecuencia a la rama ejecutiva. Es de inters sealar que esto tiende a ser cierto bien sea que lo judicial dependa de la rama ejecutiva (a travs del Ministerio de Justicia), o cuando tiene la responsabilidad de su propio gobierno (a travs de la Corte Suprema). Esto, como lo veremos ms adelante, ha generado a menudo conflictos en los sistemas latinoamericanos, dada la aspiracin histrica, y sin duda idealizada, de la rama judicial a una autonoma semejante a la norteamericana, y a una larga tradicin de fuerte intervencin, a menudo ilegal, del ejecutivo en los asuntos judiciales. B. EL PROBLEMA DE LA REFORMA JUDICIAL EN LATINOAMRICA Aun cuando tcnicamente se encuentran dentro de la familia del cdigo civil, los sistemas judiciales latinoamericanos evidencian tambin influencias del Common Law. Las disposiciones constitucionales (una definicin de la separacin de poderes que, en la

mayor parte de los casos, confiere a la rama judicial y no al Ministerio de Justicia la responsabilidad por su propio gobierno, manejo administrativo y sistema de nombramiento interno), y algunas prcticas especficas (control judicial, uso ocasional de jurados) a menudo imitan los modelos norteamericanos. Esta mezcla, junto con el contexto histrico y social ms amplio, comunican un giro nico a los patrones institucionales latinoamericanos. Casi dos siglos de desarrollo nacional independiente los han separado tambin de las tendencias europeas posteriores, y les han aadido rasgos idiosincrsicos adicionales. Cabe mencionar, por ejemplo, una marcada desprofesionalizacin de muchos de los sistemas judiciales de la regin, que acompaa al surgimiento de partidos polticos de masas y su colonizacin del proceso de nombramiento; un sistema de carrera respetado en teora, pues los gobiernos que entran sustituyen a la mayor parte de los magistrados por sus propios seguidores; la tarda y por lo general incompleta adopcin de programas de capacitacin judicial especializados; la desaparicin virtual del Ministerio Pblico en unos pocos pases y su debilitamiento en casi todos los dems. Como consecuencia de lo anterior, los sistemas judiciales latinoamericanos han tendido a ser menos pertinentes desde el punto de vista funcional y, al mismo tiempo, ms penetrados polticamente que sus contrapartes europeas. Si bien en ocasiones han sido manipulados por los poderosos, ha sucedido con igual frecuencia que sean ignorados. Al carecer de una clientela poltica o econmicamente significativa, al menos en lo que respecta a sus funciones formales, se han convertido en nidos de intereses creados secundarios, dependientes de estrategias de supervivencia que van desde la falta de incidencia intencional hasta el sometimiento abyecto a quienes detentan en ese momento el poder. Con algunas excepciones, el patrn general est constituido por una serie de crculos viciosos: la falta de incidencia produce mayor abandono y las deficiencias de los canales formales propician que se acuda a los canales informales, bien sea dentro del sector judicial o fuera de l. El abandono ha significado salarios y presupuestos ms bajos y, por consiguiente, peores servicios, personal menos calificado y mayor vulnerabilidad frente a la corrupcin. Cuando llevar un caso ante un juzgado significaba demoras interminables y decisiones arbitrarias, quienes podan hacerlo compraban las sentencias o buscaban formas alternativas para resolver sus conflictos. Estos acuerdos satisfacan las necesidades de unas sociedades tradicionales y altamente estratificadas, pero cada vez resultaban menos convenientes, dadas las condiciones de crecimiento econmico ms dinmico, la diversificacin social y una poltica ms incluyente de base masiva. El gran nmero y variedad de los conflictos, el aumento del crimen y los nuevos tipos de actividad criminal, aunados a una menor capacidad de limitar los intercambios a personas bien conocidas, hacen menos confiables los sistemas informales e incrementan la exigencia de un desempeo judicial ms eficiente y efectivo. Irnicamente, incluso la corrupcin se hace menos predecible y "aplicable." Quienes alguna vez dependieron de ella para sus trmites con el sistema formal pueden encontrarse ahora entre quienes exigen jueces "honestos." La exigencia de cambio es una condicin necesaria pero nunca una condicin suficiente para la reforma. En primer lugar, las personas insatisfechas pueden no estar motivadas por las mismas quejas o por la misma concepcin de lo que sera un mejor sistema. Esto hace difcil llegar a un acuerdo acerca de mejoras especficas y mantener el apoyo para su aplicacin. Es posible que los participantes abandonen una alianza para la reforma cuando los cambios iniciales satisfacen sus necesidades ms urgentes, o indican la probabilidad de una prdida neta individual si contina el programa. Una vez que obtienen salarios y presupuestos ms altos, es posible que los jueces dejen de presionar por el cambio, en especial si significa la prdida de ingresos adicionales por concepto de sobornos o la imposicin de criterios de desempeo ms severos. En segundo lugar, es preciso disear soluciones, y las ms evidentes tal vez no sean las ms apropiadas. Las soluciones tradicionales e institucionalizadas - nuevas leyes, presupuestos ms elevados, ms juzgados o purgas judiciales masivas - no han producido ningn milagro y, en ocasiones, han empeorado la situacin. Como lo indica un gran nmero de ejemplos, el alza salarial no produce por s misma sentencias menos corruptas o ms acertadas legalmente, mientras que la amenaza de purgas puede contribuir nicamente a que el personal aumente su uso ilegal del cargo mientras lo detenta.

En tercer lugar, las instituciones, a pesar de todas sus disfunciones, atraen intereses creados. Si bien es posible que nadie tenga inters en la totalidad del sistema, cada uno de sus elementos tiene simpatizantes que se opondrn al cambio o trabajarn para debilitarlo. Dado que el cambio institucional es intrnsecamente complejo y, por lo general, lento, ofrece considerables oportunidades para la desviacin a lo largo del proceso. Por todas estas razones, aun cuando prcticamente todos los pases latinoamericanos hayan iniciado algn tipo de reforma judicial, la mayor parte de ellas estn lejos de concluir. Si bien los sistemas judiciales han cambiado, la medida en que han mejorado su desempeo es altamente controvertida. Ms an, en varios casos puede detectarse un movimiento en contra de la reforma por parte de jueces, abogados, lites polticas y econmicas e incluso dentro del pblico. Se trata de un fenmeno diferente al de la resistencia presentada inicialmente a la reforma, pues se basa ms bien en las consecuencias inadecuadas o no anticipadas de los primeros programas implementados. C. LA EXPERIENCIA DE LA REFORMA JUDICIAL LATINOAMERICANA Al tratar con el dilema de la reforma, Latinoamrica ha pasado por dos fases al menos, y es posible que entre ahora en una tercera. La primera podra llamarse el enfoque mecanicista, caracterizado por la introduccin de una serie de medidas particulares, dirigidas a resolver problemas especficos de produccin. La segunda, un enfoque sistmico o tcnico-institucional, considera que el mal desempeo es consecuencia de conjuntos completos de prcticas interdependientes que deben ser transformadas simultneamente. Varios aos de experiencia con este enfoque y el hecho de que haya tenido resultados muy variados, promueven ahora un nuevo examen. Este puede conducir a ulteriores refinamientos, o a una tercera generacin de reformas, basada en una apreciacin diferente de la dinmica de los cambios proyectados. Estas etapas son, de alguna manera, acumulativas - la transicin de una a otra no ha implicado descartar las soluciones anteriores, sino ms bien redefinir sus condiciones de xito. Durante la mayor parte de su historia independiente, el enfoque latinoamericano hacia la reforma ha sido en gran medida mecanicista, por cuanto intenta rectificar las deficiencias del desempeo judicial a travs de innovaciones aisladas. Estas imitan a menudo medidas introducidas anteriormente en Europa o en los Estados Unidos. Reforma significa, en la mayora de los casos, redactar de nuevo las leyes - hacerlas coincidir con las tendencias "modernas" y, ocasionalmente, resolver problemas concretos ms especficos. La regin ha presenciado verdaderas olas de reforma judicial ; la ms reciente se inici en la dcada de 1960 con el movimiento del cdigo modelo. No obstante, el impacto del cambio legal era a menudo mnimo. Los nuevos cdigos, una vez aprobados, casi nunca entraban plenamente en vigencia; el cumplimiento de sus disposiciones era con frecuencia meramente formal o simblico. Su plena implementacin requera recursos organizacionales y de otro tipo que no existan en el pas que los adoptaba, y una mejor comprensin de su contenido por parte de los profesionales de la ley y del pblico, as como un conjunto diferente de valores y de sistemas de incentivos. El nfasis en la independencia judicial fue el primer elemento del giro hacia una estrategia sistemtica de reforma, en la cual se reconoca que las soluciones aditivas aisladas no llevaran muy lejos. Las conductas problemticas obedecan, por lo general, a varias causas que deberan ser enfrentadas todas a la vez. As, la segunda ronda de reformas apoyadas por donantes (los proyectos de la USAID posteriores a 1990 y los del Banco Mundial y el BID), adoptaron estrategias ms completas e integradas, intentando trabajar simultneamente en varios aspectos de la organizacin judicial, procedimientos, leyes y vnculos externos. En los proyectos de reforma del derecho penal de la USAID, el cambio procedimental legalmente orientado se convirti en el tema de motivacin alrededor del cual se organizaban las intervenciones que anteriormente se encontraban aisladas. Si los sistemas judiciales no podan manejar adecuadamente el crimen, propiciaban la impunidad e incurran ellos mismos en violaciones de los derechos humanos, esto se deba en parte a que los procedimientos legalmente definidos eran inadecuados, pero existan tambin otras causas. Su personal profesional y administrativo estaba mal capacitado y careca de habilidades bsicas; sus sistemas de nombramiento y de personal recompensaban los

contactos polticos y no el mrito; sus sistemas administrativos eran anticuados, ineficientes y vulnerables a la corrupcin; el personal profesional y administrativo estaba mal remunerado, pobremente equipado y careca de seguridad laboral ; y sus clientes (los abogados privados y el pblico) tenan expectativas (basadas, por lo general, en experiencias anteriores), que no propiciaban decisiones y acciones profesionales y objetivas. Por consiguiente, si los cambios ordenados por la ley haban de afianzarse, todos estos otros elementos deberan ser tenidos en cuenta tambin. Los visibles cambios y mejoras parciales en la operacin de la rama judicial en Latinoamrica durante la ltima dcada sugieren que el enfoque sistmico ha tenido algn xito. Las violaciones de los derechos humanos han disminuido; los pases ha reducido individualmente el atraso judicial y el tiempo para resolver al menos cierto tipo de casos ; se atiende a un mayor nmero de clientes ; los jueces parecen tener un mejor conocimiento de la ley, ser menos arbitrarios en sus decisiones, o al menos cometer abusos menos fragantes ; algunos tribunales han comenzado a retirar a los jueces y administradores incompetentes ; los pases caracterizados por una gran impunidad han comenzado a juzgar a ciudadanos y funcionarios prominentes ; y las corporaciones judiciales (las Cortes Supremas o los Consejos Judiciales) parecen tomar ms en serio su labor. No obstante, los avances han sido desiguales, tanto dentro de los pases como entre ellos. Algunos de los programas de donantes ms grandes y ambiciosos parecen haber producido los avances menos cuantificables - el programa de la USAID en Colombia (que apoyaba una reestructuracin extremadamente ambiciosa de la totalidad del sector de la justicia), o el proyecto del Banco Mundial en Venezuela podran aducirse como ejemplos de lo anterior, aun cuando, en ambos casos, los participantes argumentan que es demasiado pronto para hacer esta apreciacin. Incluso en aquellos pases en los que parece haberse conseguido ms, los observadores han puesto en duda la calidad de los logros o su importancia a largo plazo. Los nuevos programas, tal como han sido diseados e implementados, parecen estar motivados a menudo por criterios ajenos o contraproducentes, que en ocasiones contradicen abiertamente las lecciones acumuladas de las experiencias anteriores. Se han reformulado ms leyes, pero la atencin que recibe su calidad intrnseca o las condiciones para su efectiva implementacin son escasas. Se invirti dinero en infraestructura, equipos y programas masivos de capacitacin, pero los sistemas de nombramiento an siguen regidos por contactos personales y partidistas; los sistemas disciplinarios y de evaluacin no existen o son poco utilizados, el rezago judicial se acumula y los retrasos aumentan. Presupuestos ms elevados y un mayor control judicial de la administracin y del manejo financiero han producido en ocasiones mayores oportunidades para el uso dudoso de los recursos, mientras que la introduccin de los Consejos de la Judicatura ha transferido a menudo las prcticas indeseables de los tribunales a las nuevas entidades. Los esfuerzos por despolitizar el nombramiento de los magistrados de la Corte Suprema no ha generado candidatos evidentemente mejores y, a menudo, ha significado tan slo el paso del control de un solo partido a la colonizacin multipartidista. Tribunales y Consejos ms independientes han generado con frecuencia una escalada de conflictos con las otras ramas del poder, llevando a algunos ciudadanos y a muchos polticos a poner en duda la sabidura de conferirles mayor autonoma. La interpretacin y anlisis de estas situaciones apenas comienza, y las conclusiones inmediatas difieren mucho entre s. Los escpticos argumentan que el nuevo enfoque no es tan diferente de lo que lo precedi, y que su aparente xito tiene otras explicaciones. Muchas de las mejoras visibles pueden ser atribuidas a otras causas: presupuestos judiciales ms elevados, el peso de los aos de intentos de reforma, una mayor presin exgena en favor del cambio socio-poltico, o el diseo mejorado de sus elementos constitutivos basado en las lecciones acumuladas de la experiencia pasada. Sus defensores argumentan que la estrategia sistmica s representa de hecho un cambio cualitativo, que explica las mejoras reales obtenidas y, que en aquellos casos en los cuales los resultados han sido menos dramticos, lo nico que se requiere en un poco de afinamiento. Por una parte, quizs requiera sencillamente ms tiempo; los cambios organizacionales y tcnicos tendrn un impacto sobre el comportamiento, as no sea tan rpido como se esperaba. Toma tiempo implementar nuevas leyes de manera efectiva. Los jueces dotados de computadores y de mejores

sistemas de archivo adoptarn eventualmente un nuevo enfoque hacia a su trabajo. Los tribunales o los Consejos que dispongan de sistemas de manejo de la informacin comenzarn a utilizarlos para supervisar el desempeo y planear el desarrollo organizacional. Por otra parte, es posible que el problema resida en la falta de atencin a los detalles tcnicos - conjuntamente, los diferentes elementos tendrn el impacto deseado, pero slo si se adoptan de manera correcta. De all la bsqueda del mejor modelo para los Consejos de la Judicatura, el proceso de nombramiento, el programa de capacitacin, los cdigos de procedimiento o el sistema de informacin computarizada. Para un tercer grupo de personas, sin embargo, confiar en un amplio espectro de intervenciones, en su mayora tcnicas, no es suficiente. Aparte del posible desperdicio de recursos en actividades menos productivas, el enfoque sistmico ha sido criticado por su incapacidad de priorizar los elementos, el consiguiente enfoque asistemtico hacia el cambio y, ms especficamente, por su ataque, indirecto en el mejor de los casos, al problema de fondo- los intereses e incentivos que motivan el pobre desempeo - problema que dejan intacto o que permiten que sea trasladado a las estructuras "reformadas." Incluso diez aos atrs, los escpticos argumentaban que el hacer reparaciones particulares a un sistema fundamentalmente viciado podra incrementar las deficiencias. Las nuevas leyes y organizaciones se limitarn a permitir que los viejos vicios aparezcan en lugares diferentes. Los programas de capacitacin pueden ensear los valores incorrectos, los sistemas de informacin mejorados pueden ser usados para ejercer mayor presin individual sobre los jueces, y la incrementada financiacin de equipos e infraestructura puede dar lugar a mayores oportunidades para pagos indebidos. Pocos de estos escenarios donde se contempla lo peor han sucedido, pero la mezcla de soluciones parece haberse enfocado con frecuencia ms hacia los problemas superficiales o secundarios que hacia las quejas ms fundamentales. La pasada dcada de esfuerzos reformistas ha ampliado la comprensin de la naturaleza de las debilidades judiciales, de los factores institucionales que las propician y de la diversidad de intervenciones que pueden modificar las restricciones prevalecientes. No obstante, la utilidad de este conocimiento depende de su aplicacin efectiva y dirigida. El propio proceso de reforma y la participacin de los donantes en l introduce su propio sistema para desincentivarla, especialmente en lo que se refiere a dos de las ms frecuentes crticas - el desperdicio y los esfuerzos mal encaminados. Los donantes necesitan producir programas; los lderes judiciales y las lites polticas siempre aceptarn ms recursos. All donde estos dos intereses coinciden con mayor facilidad puede no ser el lugar donde el cambio resulta ms decisivo. Los esfuerzos mal dirigidos son probables tambin cuando los lderes nacionales ms lgicos - la Corte Suprema, un Consejo Judicial, un Ministerio, las lites polticas, o una "unidad de implementacin del proyecto," especialmente creada para este efecto - son parte del problema, bien sea porque ellos mismos se beneficiaban de la situacin existente, comenzaron o desarrollaron una agenda diferente para el cambio o, sencillamente, carecen de la motivacin, la habilidad o el poder para poner en prctica la reformas. Las reformas que de hecho progresaron, con frecuencia lo hicieron debido a circunstancias nicas - una Corte o Presidente de la Magistratura especialmente progresista, un actor de la rama ejecutiva que la adopt como una de sus banderas, o una comunidad donante excepcionalmente intervencionista. Tales circunstancias no slo fueron nicas, sino bastante efmeras. La Corte cambi, el Ministro renunci a su cargo o el donante se march, y el mpetu de la reforma desapareci otra vez. El cambio institucional no es solamente lento; es tambin impredecible y conflictivo. Quien haya pensado que puede disear un programa amplio de reforma para implementarlo en cinco aos, no vive en el mundo real. No obstante, en algunos casos, las demoras excesivas, las inversiones masivas con resultados mnimos o adversos, y los pocos casos de xito apreciable sugieren, en efecto, que las reformas deben ser ms sistemticas y sistmicas en su aproximacin, y que quizs haya llegado el momento para un enfoque de tercera generacin, ms selectivo en lo que quiere lograr y en cmo obtenerlo, que d prioridad y secuencialidad a los tipos de cambio y que examine ms de cerca los sistemas de incentivos externos e internos y trate de modificarlos. Antes de abordar estos temas, ofrecemos el siguiente resumen de algunas de las lecciones que ha dejado la experiencia:

1. Ms de una dcada de experiencia con la reforma apoyada por donantes en Amrica Latina ha generado una gran cantidad de conocimiento acerca de las restricciones institucionales al desempeo judicial y acerca del impacto de diferentes tipos de mecanismos de reforma, especialmente en lo relativo a cmo moldean el comportamiento de los miembros individuales de las organizaciones. Si bien no siempre sabemos qu funciona mejor, podemos al menos identificar los beneficios potenciales de introducir programas de capacitacin, sistemas de carrera judicial, nuevas leyes o mecanismos administrativos, y conocemos los problemas que debemos evitar. 2. La experiencia sugiere tambin que no hay una nica manera de dar en el blanco. El cambio institucional efectivo opera a travs de una variedad de mecanismos interrelacionados y depende de su influencia conjunta ms bien que del impacto de uno slo de ellos. Sin embargo, ms no es siempre mejor, y una estrategia efectiva debe priorizar y secuencializar sus elementos. 3. En el diseo e implementacin de los programas de reforma, es probable que las mismas restricciones institucionales que se desea eliminar impidan su progreso. Aparte del problema evidente de la corrupcin endmica y, por ende, el peligro de que las reformas sean mal utilizadas o encaminadas al beneficio privado, estas incluyen factores como la dbil programacin y capacidad administrativa, la falta de comprensin o valoracin de disciplinas y tecnologas no tradicionales, la excesiva confianza en redes de relaciones por oposicin al mrito o a la pericia en la seleccin del personal, y un enfoque formalista o de principio en lugar de un enfoque instrumentalista o basado en resultados para la fijacin de objetivos. 4. Estas restricciones resultan especialmente decisivas en lo referente al problema de quin debe dirigir las reformas. Incluso cuando se establecen unidades especiales para este efecto, es probable que ellas y sus integrantes se vean obstaculizados por estas mismas limitaciones y, si esto no ocurre, con frecuencia desaparecen al poco tiempo. Las oficinas de implementacin de proyectos son conocidas por emplear como funcionarios a amigos y parientes poco calificados de quienes los seleccionan, y por estar ms preocupadas por agradar a quienes las patrocinan que por maximizar el progreso de las reformas. 5. No todas las diferencias tienen soluciones tcnicas, e incluso aquellas que las tienen, estn vinculadas por lo general a preferencias subjetivas. Una mejor comprensin acerca de cmo capacitar a los jueces, o incluso acerca de cmo relacionar la capacitacin con cambios de comportamiento especficos no puede, por s misma, resolver algunos interrogantes fundamentales relativos a cul debera ser este comportamiento. Conocemos maneras de incrementar la autonoma judicial, pero an nos falta llegar a definir qu tan independiente debe ser esta rama. Podemos calcular el costo de diferentes niveles de servicio judicial, pero el nivel ideal es una opcin valorativa. Por estas razones, las comparaciones del porcentaje del presupuesto que se asigna a la justicia en diferentes pases son ilustrativas, pero en modo alguno definitivas. 6. La reforma judicial es poltica, no en el sentido de tener preferencias partidistas, sino porque, al igual que la poltica, trata de la asignacin legtima de valores o acerca de quin obtiene qu, cundo y cmo. Cualquiera que sea su impacto a largo plazo, a corto plazo habr ganadores y perdedores - magistrados o ministros que pierden los beneficios asociados con controlar los nombramientos, personas cuya capacidad de comprar o vender juicios se ve restringida, o personas que se ven afectadas de otras maneras por el cambio de las reglas del juego. CONCLUSIN Resumen de las Crticas hechas al nuevo instrumento legal: En primer lugar, La mencionada ley es meta jurdica, es decir que va mas all de la CRBV al colocarse al servicio del "proceso revolucionario", inexistente en la Constitucin de 1999. Le quita de una vez la autonoma al Poder Judicial, ahondando la crisis que vena padeciendo por la interferencia gubernamental y, en forma vergonzosa, lo coloca bajo el imperio de la Asamblea y del Poder ciudadano abiertamente oficialista. La nueva Ley del TSJ es inconstitucional e ilegal, fue aprobada de manera ilegal y

propuesta en un momento inoportuno, sin oportunidad de participacin de los ciudadanos afectados y del mismo TSJ, principal rgano afectado por ella. Por tal razn, se propone someter esta Ley a Referndum Abrogatorio para impedir su implementacin. La Ley en cuestin fue redactada y formulada sin participacin del TSJ, ni de la sociedad civil, violando los principios constitucionales de la democracia participativa contenidos en los Art. 267 y 204 numeral 4 de la CRBV. El proyecto no se concibe por razones, estudios jurdicos, en virtud del perfeccionamiento del ejercicio democrtico en la administracin de justicia por el ms alto Tribunal de la Repblica, sino en la imposicin de un proyecto poltico, el llamado "proceso". Pone en peligro el Estado de Derecho, la imparcialidad de gestin del Estado, llevando al pas a la autocracia totalitaria. La tcnica jurdica empleada en su elaboracin, basada en la acumulacin de materia en un solo artculo, la hacen de imposible aplicacin ya que permanecera en la Corte a solicitud de los interesados y juristas ejerciendo recursos de interpretacin, artculo por artculo para su interpretacin y aplicacin en la administracin de justicia, la cual se vera definitivamente paralizada por ser imposible su aplicacin desde el punto de vista tcnico jurdico, En vista a todo lo anterior, se propone a todas las instituciones jurdicas, Colegios de Abogados, Las Academias, Universidades, etc., estudiar el referido instrumento para proponer un referndum abrogatorio y as recuperar el Estado de Derecho, la dignidad y la democracia