SOLICITA NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO. INTERPONE RECURSO DE APELACION ADMINISTRATIVA (ART. 77 DE LA LEY 11.683 T.O. 1998).

Seor Jefe de la Divisin Jurdica Direccin Regional Norte A.F.I.P. - D.G.I S/D Ref: Sumario S-800-306-2003 C.U.I.T. n20-21449832-5 EDGAR ANGEL OTERO, en nombre y representacin de Fernando Edgar Otero, con el patrocinio letrado del doctor Daniel Ral Fernndez, abogado (C.P.A.C.F. t 48, f 634, C.U.I.T. n 20-12780880-6, I.V.A. responsable inscripto), ambos constituyendo domicilio procesal en Bartolom Mitre 1540, piso 3, depto. F, Ciudad, al seor Jefe digo: I.- PERSONERIA: Tal como la acredito con el duplicado del formulario F. 3283 que acompao, estoy autorizado a representar en estas actuaciones a Fernando Edgar Otero, C.U.I.T. n20-21449832-5, con domicilio en Cspedes 2385, Capital Federal. II.- OBJETO: En el carcter invocado vengo en tiempo y forma a solicitar la nulidad del sumario referido y a interponer el recurso de apelacin administrativa previsto en el art. 77 de la ley n 11.683 (t.o. 1998), contra la resolucin del seor Jefe dictada en el sumario S-800-306-2003, del 28 de noviembre de 2003, notificada a mi representado el 19 de marzo de 2004, en la que se le impone sancin de multa de pesos trescientos ($ 300.-) y clausura por el trmino de tres das, de acuerdo a las argumentaciones que se exponen a continuacin. III.- SOLICITA NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO: Los motivos que fundamentan la nulidad impetrada son los siguientes. Niego el carcter de instrumento pblico del acta de comprobacin, conforme al art. 979 del Cdigo Civil. Los inspectores son empleados pblicos y no funcionarios pblicos. Solicito que en la resolucin se haga constar el cargo dentro de la A.F.I.P. - D.G.I. de los seores Joaqun Blanco y Patricia Lazo.

La pretensin esgrimida en la resolucin recurrida, de que el acta labrada por los inspectores es instrumento pblico donde se deja constancia de la existencia material de hechos cumplidos por ellos o que han ocurrido en su presencia, carece de sustento jurdico. La plena fe del acta labrada por el inspector fiscal, se refiere a la instrumentalidad del acto jurdico y no a los hechos que pueden haber servido de base al mismo. No debe confundirse el aspecto probatorio de la autenticidad del acto, cualidad sta que confiere el hecho de ser instrumento pblico ni debe pensarse tampoco que el carcter de instrumento pblico implica la verdad y legitimidad del contenido del acto (causa Chab, Romina - 5080 - 2712/98). El Cd. Procesal Penal (art. 138) exige que las actas sean labradas con la presencia de dos testigos que no pueden pertenecer a la reparticin cuando se traten de actos irreproducibles tales como inspeccin ocular o recepcin de manifestaciones verbales. Los inspectores no lo hicieron ni dejaron constancia de que lo hubieran requerido y los testigos se hubiesen negado. De esta forma, el acta de comprobacin base de la resolucin apelada no es vlida jurdicamente, ni para iniciar el proceso tendiente a aplicar las sanciones de multa y clausura, ni a los efectos de la comprobacin que exige la ley, viciando de nulidad la resolucin recurrida. Solicito a esa Jefatura que as lo declare. Dado el carcter eminentemente penal de la sancin de clausura, los inspectores actuantes debieron advertir a quien los atiende de que su accionar podra derivarse en consecuencias penales serias, como la clausura del negocio, para dar lugar al derecho de abstenerse de declarar en su contra. Tambin debieron haber dado lectura en alta voz de los derechos y garantas consagrados en los arts. 104 (derecho a la defensa por letrado), 197 (eleccin de defensor), 295 (asistencia a la declaracin del imputado de su defensor), 296 (abstencin de declarar, imposibilidad de exigir confesin) y 298 (previa identificacin, informacin del hecho atribuido, pruebas en contra y garantas) del Cd. Procesal Penal. Habiendo emitido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin su pronunciamiento respecto de la naturaleza penal de la clausura (caso Lapiduz), resulta incomprensible que la A.F.I.P. - D.G.I. pretenda fundar sus pretensiones en doctrinas administrativistas.

En consecuencia solicito se declare la nulidad de la resolucin recurrida. Supletoriamente, y con las restricciones sealadas en los prrafos anteriores, vengo a plantear el recurso de apelacin administrativa previsto en el art. 77 de la ley n 11.683 (t.o. 1998). IV.- INTERPONE RECURSO DE APELACION ADMINISTRATIVA : No obstante lo expresado en la audiencia de descargo del 26/11/03, la A.F.I.P. - D.G.I. dicta resolucin en la que se me aplica una multa de pesos un trescientos ($ 300.-) y 3 das de clausura. A efectos de ser ms claro reitero los hechos expuestos en oportunidad de efectuar el descargo. El da 5 de noviembre de 2003, aproximadamente a las 11:10 horas, los funcionarios de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos Joaqun Blanco y Patricia Lazo, se constituyeron en el local comercial perteneciente al seor Fernando Edgar Otero, ubicado en Cspedes 2385, de esta Capital, procediendo a labrar un acta en los trminos del art. 41 de la ley n 11.683 (t.o. 1998) en la que dejan constancia que se haban emitido las facturas tipo A n 0001-00001233 de fecha 09/10/03 por un importe de $ 103,50; tipo A n 0001-00001234 de fecha 10/10/03 por un importe de $ 500; tipo A n 0001-00001235 de fecha 15/10/03 por un importe de $ 75; y tipo A n 0001-00001236 de fecha 23/10/03 por un importe de $ 11,50; todas ellas, sin haberse emitido el respectivo comprobante conforme a las disposiciones que establece el art. 25 de la R.G. 100 (A.F.I.P.) complementaria de la R.G. 1415 (A.F.I.P.) y modificatorias. El da 26 de noviembre de 2003 concurr a la audiencia de descargo, en donde aport escrito que hace a mi defensa y manifiesto que problemas econmicos impidieron al encartado imprimir nuevas facturas con Cdigo de Autorizacin de Impresin (C.A.I.) vencido, y se adjuntaron nuevas facturas tipo A y B, con C.A.I. vigente. IV.- 1.- Ausencia de conducta tpica, excluyente de la punibilidad : La conducta reprochada no se encuentra tipificada en ninguno de los suuestos del art. 40 de la ley n 11.683 (t.o. 1998). Recordemos que dicha norma legal es una norma penal en blanco. En sentido amplio la infraccin tributaria constituye un acto ilcito que como tal, es castigado con una pena.

El artculo en cuestin pertenece, indudablemente, a la categora de las disposiciones penales que presenta un precepto incompleto y variable en cuanto a su contenido y una sancin determinada, invariable. Esta clase de normas presenta la particularidad de que su precepto sea, de ordinario, completado por otra disposicin legal a la cual aquellas quedan remitidas. Sin embargo esta caracterizacin presenta en el caso la siguiente nota distintiva: las conductas tipificadas en cada uno de los incisos tienen un grado de definicin que impide que por medio de otras normas se integren a las conductas extraas al tipo bsico. En efecto, respecto del primero de los incisos -que se enrostra al imputado- la norma integradora deber estar referida a las formas, requisitos y condiciones en que debern entregarse o emitirse facturas o comprobantes equivalentes por una o ms operaciones.... Sguese de las premisas formuladas precedentemente que cualquier norma que se pretenda integrar al art. 40, inc. a) de la ley n 11.683 (t.o. 1998) deber, inexorablemente estar referida a los tipos all diseados no pudiendo definir una conducta extraa ellos. La emisin de facturas tipo A con Cdigo de Autorizacin de Impresin vencido constituye, el incumplimiento de un deber formal, pero no el tipificado en el art. 40, inc. a) de la ley de rito. Ello as, puesto que dicho artculo se refiere a las formas que debe revestir el instrumento que formaliza el acto de comercio y no se refiere a la antigedad del mismo, como si lo refiere el artculo 25 de la R.G. 100 (A.F.I.P.). De manera tal, el hecho de haber empleado comprobantes en transgresin de disposiciones reglametarias referidas a la antigedad de la impresin de los respectivos formularios consituye una violacin a los deberes formales genricos que puede conducir a la aplicacin de la multa prevista en el art. 39 de la ley 11.683, pero no configura una transgresin del arculo 40 de la misma norma. Por tanto, la conducta reprochada al suscripto no es la tipificada en el art. 40, inc. a) de la ley 11.683, y as solicito se declare , aplicando la doctrina que emana de los fallos dictados por la sala A de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Economco in re SWIETARSKY JUAN CARLOS S/INFRANCCION LEY

11.683, causa n 45.959, folio n 145, del 22/05/01; y LION DOR S/INF. LEY 11.683, reg. 753/00. IV.- 2.- Inexistencia del elemento subjetivo en el accionar del imputado, excluyente de la tipicidad de la conducta : Tal como se desprende de los hechos relatados y de las constancias agregadas no hubo culpa ni dolo en las acciones de mi mandante. Sin la existencia del elemento intencional no puede existir una accin tpica, sin accin tpica no hay contravencin -menos an delito- y sin tal no puede haber sancin cualquiera sea el nombre con que pretenda denominrsela. La constatacin objetiva de una hipottica infraccin no puede ser vlido fundamento para la aplicacin de pena alguna y menos si nunca existi la infraccin imputada. En este sentido tiene reiteradamente sentado nuestro Mximo Tribunal que en materia de ilcitos tributarios rigen los principios generales contenidos en el Cdigo Penal, inspirados en un perfil liberal de esta rama del derecho pblico lo que descarta la posibilidad de infracciones objetivas. As en la causa S. 357, Libro XXI, Safrar S.A. Franco Argentina de Automotores, Comercial, Industrial y Financiera c/A.N.A. s/Nulidad , sentencia del 27 de diciembre de 1988, dej expresado slo puede ser reprimido quien sea culpable, es decir, aqul a quien la accin punible le pueda ser atribuda tanto objetiva como subjetivamente; para agregar in re C. 687, Libro XXI Cosecha Cooperativa de Seguros Ltda. c/Provincia de Buenos Aires s/Demanda Contencioso Administrativa, sentencia del 14 de febrero de 1989, que no basta la mera comprobacin objetiva ... sino que es menester la concurrencia del elemento subjetivo en relacin con el principio fundamental de que slo puede ser reprimido quien sea culpable (del considerando 5). Corrobor as la Corte Suprema de Justicia lo que haba venido sosteniendo desde antao cuando dijo: En forma coincidente, el art. 46 de la ley se refiere a la intencin de defraudar al fisco, y el art. 51 dispone que las sanciones previstas en los arts. 43, 44 y 45 no sern de aplicacin en los casos en que ocurra el fallecimiento del infractor, an cuando la resolucin respectiva haya quedado firme y pasada en autoridad de cosa juzgada; con lo que se consagra el criterio de personalidad de la pena, que en su esencia responde al principio fundamental de que slo puede ser reprimido quien sea culpable, es decir, aqul a quien la accin punible le pueda ser atribuida tanto objetiva como subjetivamente (C.S.J.N., in re, S.A. Parafina del Plata, publicado en Fallos 271:297).

La aplicacin de los principios garantizadores de derecho penal al procedimiento infraccional tributario encuentra sustento en la jurisprudencia cuando estableci que: Si bien puede existir en las multas un inters de tipo fiscal, esto no altera su naturaleza punitiva, de donde deriva la aplicacin a la materia de los principios en derecho penal (art. 4 del Cdigo Penal) (C.S.J.N., 6 de mayo de 1974, in re Papelera Hurlingham S.A.I. y C. , publicado en la revista Errepar Procedimiento Fiscal, t II, pgina 309.004.001, sumario 14). Que igualmente en materia de clausura iguales principios han sido receptados por el Juzgado Federal de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional de San Isidro n 1, segn sentencia del 7 de febrero de 1992, en autos Bibiloni, Ral Reynaldo s/Apelacin clausura en la que se revoc la fijada por la Direccin General Impositiva y se sent el criterio de que la comprobacin de situaciones objetivas no basta para configurar la infraccin el principio no hay pena sin culpa, debe probarse la tipicidad subjetiva, esto es el o la culpa del infractor. IV.- 3.- La inexistencia de peligro concreto en el bien jurdico protegido por la norma: De un adecuado anlisis de la normativa vigente se puede extraer que el comportamiento del suscripto no gener peligro alguno para las rentas pblicas, ni impidi el ejercicio de verificacin y fiscalizacin por parte de los funcionarios de la Administracin Federal de Ingresos Pblcos. Establece el artculo 33 de la ley n 11.683 (t.o. 1998) al determinar las facultades de la D.G.I. que: Con el fin de asegurar la verificacin oportuna de la situacin impositiva de los contribuyentes y dems responsables, podr la Direccin General exigir que stos, y an los terceros cuando fuere realmente necesario, lleven libros o registros especiales de las negociaciones y operaciones propias y de terceros que se vinculen con la materia imponible , siempre que no se trate de comerciantes matriculados que lleven libros rubricados en forma correcta, que a juicio de la Direccin General haga fcil su fiscalizacin y registren todas las operaciones que intente verificar (el subrayado nos pertenece). Y ante incumplimiento de dicha reglamentacin legal aparecen las sanciones contempladas en los artculos 39 y 40 de la mentada ley. Como correlato necesario de esta facultad surge el dictado de la Resolucin 3419/91 que en su artculo 1 dice: A los fines de la verificacin y control de las obligaciones fiscales emergentes de los tributos cuya aplicacin, percepcin y fiscalizacin se encuentran a cargo de esta Direccin General

Impositiva, los contribuyentes y responsables debern cumplimentar los requisitos, plazos y formas que se establecen por la presente resolucin general, con relacin a la emisin de comprobantes y registracin de operaciones de cosas muebles, ... (el subrayado nos pertenece). De este complejo normativo se extrae que las facultades de la A.F.I.P. insertas en la R.G. (D.G.I.) 3419/91, y 1415 (A.F.I.P.) son para facilitar la verificacin y fiscalizacin respecto de los tributos que la misma tiene a su cargo. Ahora bien, la emisin de facturas con Cdigo de Autorizacin de Impresin vencido, pero s consignados en el libro I.V.A. - VENTAS de la imputada puede obstaculizar la verificacin y fiscalizacin de los tributos a cargo de la Direccin General Impositiva? Todo indica en principio que NO, dado que la verificacin y fiscalizacin pudo cumplirse con la sola revisin de los datos consignados en las facturas donde obran todos los requisitos exigidos por las normas de facturacin y registracin contenidos en la R.G. 1145 (A.F.I.P.) y modificatoria, y respecto a la emision de factura con C.A.I. vencido, debemos manifestar sin hesitacin que, dicha omisin no obstaculiza el bien jurdico protegido por las normas involucradas en estos actuados -artculos 33 y sigtes de la ley 11683-, cual es las facultades de verificacin y fiscalizacin de la A.F.I.P.. Resulta aleccionadora una sentencia referida a un caso donde no se lesionaba el bien jurdico que la norma tenda a proteger y se pretenda la aplicacin de la sancin de clausura. En ella se dijo: ...si el bien jurdico protegido por el art. 44 de la ley 11.683, es la actividad o funcin fiscalizadora que tiene a su cargo la D.G.I., debemos plantearnos si en el caso en examen hubo un peligro en concreto para tal bien, con las presuntas irregularidades que se le habra detectado a la empresa apelante.. Agrega asimismo: Y a este interrogante entendemos que debemos contestarlo negativamente. Y finaliza diciendo: Que por lo expuesto, no encuentro configurada la infraccin prevista en el inciso primero del art. 44 de la ley 11.683, atento a la falta de afectacin del bien jurdico protegido, por lo que falta el requisito de la tipicidad. Al respecto, Zaffaroni sostiene que resulta claro que la afectacin del bien jurdico es un requisito de tipicidad penal, pero no pertenece a la tipicidad legal, sino que la limita. Si la norma tiene su razn de ser en la tutela de un bien jurdico, no

puede alcanzar en su mbito de prohibicin las conductas que no afectan al bien jurdico (Manual de Derecho Penal. Parte General, p. 473, Ed. Ediar, ao 1987) (Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Penal Econmico n 6, Secretara n 11, sentencia del 22 de mayo de 19992, dictada en la causa n 9273, caratulada S.A. La Nacin s/Infraccin ley 11.683, publicada en la Revista Impuestos, t L-B, pgina 1321). En igual sentido debe tomarse en cuenta la doctrina emergente de la sentencia dictada por el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Penal Econmico de la Capital Federal n 2, el 6 de diciembre de 1991, en los autos Herz Feld, Edith Esther s/Apelacin de clausura , en los cuales el magistrado interviniente dej sentado que el bien jurdico tutelado por la norma que nos ocupa es en forma inmediata el control por parte del Estado del cumplimiento de la normativa fiscal de tinte meramente formal. Pero ese control no puede ser un fin en si mismo sino slo un medio para proteger el fin jurdico tutelado, es decir, la recaudacin fiscal. Es por ello que en la presente causa en tanto la conducta que se imputa no pone en peligro concreto el bien jurdico mediatamente tutelado no es procedente la aplicacin de pena alguna. Por otra parte, la jurisprudencia ha sostenido que ... no puede tenerse como bien jurdico tutelado por las normas pertinentes de la ley de procedimiento tributario, a la posibilidad de control de la Direccin General Impositiva en materia tributaria, en s mismo, sino slo como medio para evitar la afectacin de la renta fiscal. No puede protegerse el control por el control mismo, sino slo como un medio para salvaguardar algn valor especialmente estimado para la comunidad y reflejado por el legislador, en este caso el mantenimiento y cuidado de la recaudacin fiscal, lo cual resulta en consecuencia, el mediato y real bien jurdico protegido (Greco S.A., Juzgado Nacional en lo Penal Econmico n 2, 19/11/91, Errepar Procedimiento Fiscal, t II, pg. 328.006.001). Lo dicho demuestra que la aplicacin de una sancin a quien no tuvo intencin de cometer infraccin alguna, hara que la misma careciera de sustento fctico y devendra irrazonable y arbitraria. Es menester manifestar que la emisin de comprobantes con C.A.I. vencido atribuido all imputado, no obstaculiza las facultades de verificacin y fiscalizacin que posee el rgano fiscal. Queda claro que si bien las omisiones imputadas configuran infracciones formales, resulta aplicable a la especie el principio de insignificancia.

En cuanto a dicha regla podemos decir que resultaran atpicas las conductas que afectan de manera nimia al bien jurdico protegido en cada tipo penal (cfme. Edwards, Carlos Enrique; La Pena de Clausura Tributaria; Buenos Aires; Astrea; 1994; pg. 77); en otras palabras este principio consiste en una afectacin mnima al bien tutelado por la norma. Dicha regla encuentra sustento normativo en el artculo 49 de la ley n 11.683 (t.o. 1998), en cuanto prescribe que ...el juez administrativo podr eximir de sancin al responsable cuando la infraccin no revistiese gravedad. Por su parte la jurisprudencia ha extendido la aplicacin de aqul a las infracciones tipificadas en el artculo 40 de la ley n 11.683 (t.o. 1998), en cuanto afirma ...Que la sancin de clausura prevista en el artculo 44 de la ley 11.683 -hoy artculo 40- tiene un correlato con el precepto recientemente apuntado, -se refiere al artculo 49 de la ley 11.683- desde que se refiere a infracciones de deberes formales contenidos, en el caso, en la propia ley. Por si cupiera alguna duda, la propia norma la despeja al estatuir que: Sin perjuicio de la multa prevista en el artculo 43, se clausurarn...; de modo tal que que el legislador se ocup de sealar, mediante el reenvo, la conexidad entre los referidos artculos 43 y 44, ...cabe destacar que la interpretacin restrictiva, es decir la que limita la posibilidad del ejercicio de las facultades eximitorias a los supuestos en que cabra exclusivamente la pena de multa no atiende a que, aun con una exgesis ceida a los trminos literarios de la norma de mentas, corresponde concluir que aqullas alcanzan a los supuestos de clausura. Ello es as, a poco que se advierta que la ley no dice que se podr eximir de multas -tal como lo sugiere el concepto antagnico-, sino que se expresa en trminos ms genricos, cuanto al marco de la penalidad: ...el juez administrativo podr eximir de sancin al responsable cuando a su juicio la infraccin no revistiese gravedad... , (cfme. Corte Suprema de Justicia de la Nacin; autos Godoy, Roberto Carlos s/ley 11.683, sentencia del 8 de junio de 1993; considerandos 8) y 9), especialmente). Pues bien, tal principio jurdico es de aplicacin insoslayable a la cuestin debatida en estos autos. En efecto, el hecho objetivo de haberse emitido facturas con Cdigo de Autorizacin de Impresin vencido deviene insignificante si tomamos en cuenta que a la fecha de las supuestas infracciones el establecimiento haba confeccionado mltiples facturas sin impedir tales omisiones un acabado control fiscal; de manera que dado un tipo legal y una pena prevista, la sola adecuacin de una conducta al tipo no es de por s suficiente para establecer que la conducta sea penalmente tpica, debiendo tenerse en cuenta su significacin jurdica. Significacin que

proporciona, adems de la adecuacin formal al tipo, la afectacin de un bien jurdico penalmente tutelado... cuando la afectacin del bien jurdico es insignificante... o no afecta centralmente el ncleo de lo que la ley est destinada a proteger, o es meramente tangencial al fin procurado por la norma, la conducta est excluda de su mbito de prohibicin, an cuando sea legalmente tpica (cfme. Juzgado Nacional en lo Penal Econmico n3; sentencia del 1 de diciembre de 1992; publicado en Doctrina Tributaria, t XIII, pgs. 156 y 157). Adems como ya se dijera, jams se dej de emitir factura por las prestaciones objeto de la actividad comercial del encartado, hecho verificable mediante el control del libro I.V.A.- VENTAS que contiene la totalidad de las prestaciones efectuadas por el establecimiento debidamente facturadas. Lo ocurrido en la realidad de los hechos configura un error material excusable (cfme. Garca Belsunce, Horacio; Derecho Tributario Penal; Buenos Aires; Depalma; 1985, pgs. 251 y sigtes.); sin perjuicio que, debern merituarse al resolver las siguientes causas atenuantes: 1) la falta de antecedentes sumariales de FERNANDO EDGAR OTERO, 2) la inexperiencia del contribuyente que le impidi advertir la omisin de C.A.I. vigente en las facturas cuestionadas, y 3) la falta de perjuicio fiscal alguno, que surje del simple cotejo de las facturas emitidas con el libro I.V.A-VENTAS respectivo. Algunas de estas circunstancias atenuantes han sido receptadas por la doctrina (cfme. Amors Rica, Narciso; El Papel de la Sancin en la Relacin Fisco - Contribuyente; Boletn de la D.G.I., n 241; pgs. 15 y sigtes) , as como por el mismo ente recadudador en su Instruccin 8/92 y sus modificatorias, en la que tuvo oportunidad de detallar diversas situaciones atenuantes de responsabilidad, meritundose, entre otras, la gravedad de los hechos y el grado de peligrosidad fiscal que surgieren de los mismos. Asimismo, la jurisprudencia en diversas causas, ha admitido la existencia de circunstancias atenuantes que eximen de sancin. En algunos decisorios se ha merituado la significatividad de los hechos y la peligrosidad fiscal derivada de ellos (Tribunal Fiscal de la Nacin, Compaa Sidney Ross S.A., sentencia del 12 de mayo de 1965, publicada en Errepar, Procedimiento Fiscal, t II, pgina 301.001.001); y en otros se dijo que la inexistencia de antecedentes sumariales tiene importancia para la graduacin de la pena (Tribunal Fiscal de la Nacin, Banco Di Npoli, sentencia del 21 de agosto de 1975, publicada en Errepar Procedimiento Fiscal, t II, pgina 303.002.005).

Ver el seor Jefe de Divisin que en este caso se intenta aplicar sancin de multa y clausura por una eventual infraccin que, atento las circunstancias fcticas que enmarcaron el hecho, no puede merecer sancin alguna.IV.- 4.La irrazonabilidad de la medida: Adems, las sanciones

aplicadas son a todas luces irrazonables si se tiene en cuenta que la infraccin no ocasion perjuicio al Fisco. Al respecto la jurisprudencia de los tribunales dijeron en un caso donde se haban cometido y constatado infracciones por la D.G.I. que: ... si bien podra considerarse formalmente acreditada la materialidad de la infraccin, mantener la clausura sera tanto como si nos abrazramos a un formalismo exagerado, sumndolo a la cantidad y variedad de resoluciones de todos los tipos que son dictadas por los distintos rganos estatales, que muchas veces se contradicen y son de difcil comprensin -incluso para los tcnicos en la materia-, seguramente llegaramos a la consecuencia de encontrar infracciones por todos lados, las que seran severamente penadas, cuando en realidad no todas ellas implicaran un perjuicio concreto o el peligro de producirlo. Las formas se establecen en procura de un fin determinado y cuando ese fin se cumple el incumplimiento de dichas formas no debe traer aparejada sancin alguna, y esto es lo que sucede en el caso de autos. Ms an, debe tenerse en cuenta el dao concreto que provocara la La cuanta del dao clausura -por meras infracciones formales intrascendentes- al apelante, dadas las circunstancias y caractersticas particulares de este caso. patrimonial que se provocara al recurrente -teniendo en cuenta la situacin del mismo- es de una relevancia tal que resulta una desproporcin entre el incumplimiento que se le imputa y el perjuicio que debera soportar el mismo. De todo lo expuesto cabe concluir que cuando la afectacin del bien jurdico es insignificante, como en el caso de autos, o no afecta centralmente el ncleo de lo que la ley est destinada a proteger, o es meramente tangencial al fin procurado por la norma, la conducta est excluda de su mbito de prohibicin an cuando sea legalmente tpica (Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Penal Econmico n 3, Secretara n 5, en autos Podest Hnos. Soc. Col., sentencia del 29 de mayo de 1992, publicado en la revista Impuestos, t L-B, pgina 2096). A tal punto la conducta de mi mandante no ocasion perjuicio al Fisco ni impidi la fiscalizacin de las normas tributarias que nada observaron en los talonarios de facturas ni verificaron el pago de los tributos recaudados por la D.G.I.

V.- FORMULA RESERVA DE DERECHOS: Toda vez que la clausura dispuesta, si se efectivizase ocasionara daos al infraccionado, formulo reserva de derechos para reclamar a la autoridad correspondiente, la indemnizacin por los daos y perjuicios efectivamente causados, como as tambin los relativos al lucro cesante y el dao moral que se ocasionasen. VI.- FORMULA RESERVA DE CASO FEDERAL : Para el hipottico caso de no hacer lugar a la nulidad impetrada y al recurso de apelacin administrativa interpuesto, introduzco todas las articulaciones manifestadas como cuestiones federales, a fin de dejar habilitada la instancia extraordinaria a que hace referencia el artculo 14 de la ley n 48. La reserva del caso federal se formula, por entender que una sancin como la pretendida vulnerara los derechos de propiedad, de comerciar, de ejercer una industria lcita, el derecho de defensa y la garanta del debido proceso, y la garanta innominada de la razonabilidad con que deben contar todos los actos pblicos consagrados en los artculos 14, 17, 18, 28 y 33 de la Constitucin Nacional. VII.- PETITORIO: Por todo lo expuesto al seor Jefe de Regin solicito: 1. Se tenga por interpuesto en tiempo y forma el presente recurso de apelacin administrativa. 2. Tenga presente la reserva de derechos y del caso federal planteadas. 3. Oportunamente, se decrete la nulidad absoluta e insanable del acta -como as tambin de todo el procedimiento-, o subsidiariamente se haga lugar al recurso de apelacin, dictando el sobreseimiento y ordene el posterior archivo de estas actuaciones. Sin otro particular, saludo al seor Jefe de Regin atentamente.

DANIEL RAUL FERNANDEZ

Abogado C.P.A.C.F. t 48 f 634