Direito Internacional Privado 10 perodo O Brasil adota a escola francesa em relao ao Direito Internacional Privado.

. Foco da disciplina: elementos de conexo (conflito de leis). -2 Provas -1 trabalho Mtodo da disciplina: argio. Relaes privadas. Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. A LIC coloca como vlida a lei do local onde foi concluda a obrigao. art.10 LIC sucesso vale a lei do ltimo domiclio do de cujus. A lei que rege o regime de bens o da domiclio conjugal (no Brasil, vale qualquer dos domiclios dos nubentes- a escolha se d de acordo com a vontade dos cnjuges). Movimento do direito uniformizador: tentativa de aproximar as legislaes dos Estados. Isso uma tendncia. -A lei de arbitragem brasileira sofreu influncia da Conveno de Nova York sobre decises arbitragem. -Conveno interamericana sobre seqestro de pessoas menores de idade influenciou o ECA.

-Qualificao do fato sob a tica da norma jurdica brasileira: Teorias: Lex fori e Lex causae. Conceito de DIP: -relao entre sujeitos privados. ex.: casamento, obrigaes, constituio da pessoa jurdica, constituio da pessoa jurdica. Critrio adotado pela LIC: sede relativizada art.11 lei do Estado em que se constiturem. H diferena entre registro e autorizao para funcionamento. Segundo Ferrer Correa: o ramo da cincia jurdica onde se definem os princpios, se formulam os critrios, se estabelecem as normas a que se deve obedecer a pesquisa de solues adequadas para os problemas emergentes de carter internacional. So relaes de natureza privada que entram em

contato atravs de seus elementos com diferentes sistemas de Direito, no pertencem a um s domnio ou espao legislativo. So relaes plurilocalizadas. H uma tendncia em considerar o DIP como interno em relao a sua fonte e internacional em relao ao seu objeto. Conceito de Strenger: complexo de normas e princpios aplicada a relao que tenha natureza interlocal (conexo com vrios sistemas jurdicos diferentes). Caractersticas do DIP 1) Extraneidade: a situao far remisso a outra norma jurdica diferente daquela a que est submetido. Elemento estranho a ordem interna. Extempornea. H aplicao de limites lei estrangeira: ordem pblica, reenvio, fraude a lei. O Brasil pode no admitir a aplicao de uma lei que cause anomalia (instabilidade) no sistema, que esteja em dissonncia com os preceitos da ordem interna (poligamia, diferenciao entre filhos). Ex.: Algum casa em um pas que aceita a poligamia, tal casamento no poderia ser reconhecido no Brasil. Nem sempre o sistema vai aceitar a aplicao de um corpo (norma) estranha. 2) Conflito de leis: aparente. Depois de analisar segundo o DIP, chegar a apenas uma lei aplicvel. 3) Jurisdio competente: a determinao da lei aplicvel no significa a determinao da jurisdio brasileira. A lei aplicvel pode ser brasileira, mas o judicirio pode no ter competncia para conhecer da causa. Poder que o Estado exerce sobre seu territrio: soberania. Tambm no aspecto da competncia dos rgos. Aula 26/09/2012 iirsa.org Pressuposto de existncia do DIP: reconhecimento da norma estrangeira pelo Estado onde se dar a aplicao da norma. No implica renncia da soberania, pois o Estado que reconhece a admissibilidade da aplicao da norma estrangeira. Alm disso, a prpria norma interna (LIC) que remete norma estrangeira. Esse reconhecimento pode ser relativo: o Estado pode decidir como, onde e quando a lei estrangeira ser aplicada. A possibilidade de no reconhecimento deve ser a exceo, pois, do contrrio, o Estado pode incorrer no desrespeito de sua prpria norma interna que remeteu a norma estrangeira. Assim, a deciso de aplicar ou no a norma estrangeira no pode se basear em aspectos subjetivos.

Art.9 - Algum contrai dvidas no exterior decorrentes de jogos de azar: apesar de a ordem interna no reconhecer dvidas provenientes de jogos de azar, a lei a ser aplicada, segundo o art.9, deve-se aplicar a lei do pas onde foi contrada a obrigao. At 2001, os tribunais no aceitavam a cobrana de tais dvidas, pois entendia que o reconhecimento da lei estrangeira (que permitia a cobrana de dvidas provenientes de jogos de azar) afrontava a ordem jurdica interna. Aps 2001, ministro Marco Aurlio proferiu voto no sentido de possibilitar a aplicao da lei estrangeira nesse caso, pois a LIC manda aplicar a lei do lugar onde a obrigao foi contrada. Alm disso, como o fato no foi praticado no territrio nacional, no h de se cogitar acerca de sua ilicitude, j que foi praticado em territrio onde tal cobrana lcita. Finalidade do DIP: Para Ndia: estudo das relaes privadas e qual seria a melhor soluo (a norma a ser aplicada). Para Doligner esse seria o objeto. Para doutrina majoritria: a finalidade do DIP resolver o conflito no espao (inter-espacial entre os espaos legislativos que tenham conexo com a relao). Por exemplo, o intrprete quer analisar a capacidade de uma das partes para contrair obrigao como se trata de capacidade, vale a lei do domiclio- se as partes tiverem domiclio diferentes aplicar-se- as duas normas. Observe que a soluo do caso se d a partir da anlise sob a tica da ordem interna. Se vc quiser saber acerca do contedo da obrigao, ser aplicada a lei do local onde foi contrada a obrigao. A LIC no aceita reenvio ex.: ou seja, se a lei estrangeira remeter a outra lei de outro pas, ser desconsiderada essa remisso art.16 LIC. Art.88 do CPC jurisdio quando o judicirio brasileiro pode se declarar incompetente? -No caso de imvel situado fora do Brasil, a jurisprudncia tm entendido que o judicirio brasileiro no teria competncia para decidir. A competncia jurisdicional brasileira determinada pela Constituio com base no sistema federalista. Objeto do DIP: Strenger: o estudo da sistematizao das regras de conflito atravs dos mtodos adotados pela disciplina com foco nas relaes privadas. objeto material: relaes privadas. objeto formal: depende da Escola, porque cada escola determinar o que ser analisado pelo DIP. Escola Alem: refere-se somente ao conflito de leis.

Escola francesa: o objeto no deve ser somente o conflito de leis, pois deve englobar tambm a nacionalidade e a condio jurdica do estrangeiro influenciou os pases latino- americanos e tambm o Brasil por um tempo (incorporaram a nacionalidade como elemento de conexo). No Brasil, ainda a mais utilizada, mas no s. Escola do sistema common Law ou norte Americano: o estudo do conflito de jurisdio (juzo competente). Nos EUA o conflito de jurisdio internacional pode ocorrer dentro do prprio pas, considerando a alto autonomia dos Estados. O objeto, portanto, variado. Funes do DIP: 1) Funo harmonizadora, uniformizadora: criao de normas convergentes, que evitem o conflito. Ex.: uma Conveno, na qual seja estabelecida uma norma/critrio comum sobre questes como nacionalidade. Aula 03/10/12 2) Funo histrica/evolutiva: acompanhar as relaes humanas. O reconhecimento de que as relaes humanas so realizadas no apenas no territrio de um Estado. Vai estabelecer os pontos necessrios para que as relaes humanas sobre as quais incidem mais de uma ordem jurdica no fiquem desamparadas. Acompanha a intensificao das relaes humanas plurilocalizadas (mobilidade humana- derivada da globalizaoflexibilizao das fronteiras). Teorias Savigny Teoria da sede (centro de gravidade) do fato: na anlise do caso concreto, deve-se separar qual o fator mais importante da relao. O contrato pode ser examinada de forma integral ou por partes. Pode-se ter uma lei regulando uma parte e outra regulando outra parte. (ex.: a lei do domiclio rege a capacidade; a lei do lugar onde foi celebrado rege a obrigao e a forma). Antes, entendia-se que s havia a possibilidade de aplicar uma s lei. Teoria dos vnculos mais estreitos: criada nos EUA a partir de um caso concreto (casal americano sofre acidente no Canad o juiz norteamericano entende que apesar de os fatos terem ocorrido no Canad, a lei aplicvel ser a das EUA, porque o casal era americano, o carro tambm, o seguro tambm.) Busca-se a lei que tem mais ponto de contato com os fatos. O Brasil adota essa teoria no projeto de lei.

Teorias de Mancini: vai analisar a extraterritorialidade. A lei tem que ter como ponto de partida o sujeito. Antes utilizava-se a nacionalidade (relacionada com o Estado) para determinar a capacidade, hoje o domiclio (maior liberdade para o sujeito). O foco a vontade do sujeito, onde ele quiser se instalar. Tambm reconhece a natureza mvel da relao jurdica. Teoria de Pillet: discusso da extraterritorialidade (reconhecimento da aplicabilidade de normas estrangeiras em territrio nacional) para a proteo dos direitos fundamentais. A lei aplicvel tem levar em conta a finalidade (fim social) da norma. Classificao de normas do DIP: Livro: Dolinger e Maristela Bastos a) Quanto natureza: - Indiretas: aqui se encontram a maioria das normas do DIP. A norma no vai solucionar a questo, e sim determinar qual lei aplicvel que efetivamente solucionar o caso. Ex.: regime de bens deve-se recorrer lei do domiclio conjugal. A existncia massiva de normas indiretas pode provocar insegurana jurdica. So crticas a existncia de normas indiretas em grande quantidade: 1) diversidade do resultado: a norma indireta pode se remeter a normas estrangeiras de pases que adotam critrios distintos assim, uma mesma situao jurdica ser resolvida de forma distinta. Ex.: lei do lugar onde se celebrou o contrato em pases distintos o critrio dado pela lei aplicvel pode variar. 2) possibilidade de que uma deciso tomada por jurisdio estrangeira no tenha seus efeitos reconhecidos no territrio nacional gera insegurana jurdica e tambm quase direito adquirido, pois o direito foi reconhecido pela jurisdio estrangeira. 3) forum shopping: escolha/manipulao do elemento de conexo para alcanar uma lei mais benfica (exemplo mudana artificial do domiclio para conseguir a aplicao da lei de um determinado Estado). No necessariamente uma fraude a lei, pois a norma indireta permite ao sujeito margem de escolha. -Diretas: so aquelas que no tm carter conflitual. Tm uma origem convencional (vm de acordos, convenes, protocolos fruto da tentativa de uniformizao (=convergncia) do DIP). Uniformizao e no padronizao, pois esta seria inclusive prejudicial ao DIP pois no levariam

em considerao a diversidade jurdica. Ex.: adoo de um mesmo critrio: ou nacionalidade ou domiclio. Organismos comprometidos com essa uniformizao: Instituto para Unificao do DIP; Agncia da ONU para unificao das prticas comerciais. Dolligner diferencia: Direito uniforme: no se destina apenas ao Direito Internacional ex.: Lei Uniforme de Genebra a matria no internacional Direito da uniformizao se destina ao Direito internacional- ex.: Conveno de Genebra sobre Tratados.

-Qualificadoras: normas definidoras de instituto. Vai definir um instituto ex.: domiclio (residncia com animus definitivo). Por exemplo, uma Conveno poderia definir de maneira uniforme o critrio utilizado para fixao do domiclio. Qualificao: o mtodo utilizado pelo DIP. -Quanto estrutura: A estrutura das normas jurdicas em geral Antecedente -> Consequente. (Se A B deve ser C). Mas as normas de DIP tm uma estrutura dimensional: entre o antecedente e o consequente h um intermedirio. Ao dado normativo ser aplicado um elemento que chega conseqncia. -unilaterais (ou egostas): apesar de terem um contedo internacional excluem a possibilidade de aplicao de uma lei estrangeira, ou seja, o caso ser solucionado com a aplicao de lei nacional Ex.: A lei francesa ser aplicada aos nacionais franceses onde quer que eles estejam. Ex.: art.7, 1 da LIC para casamentos realizados no Brasil, aplica-se lei brasileira no que diz respeito aos impedimentos independentemente se o casal for estrangeiro. -bilaterais: permite a aplicao tanto de lei estrangeira e de lei nacional. Ex.: aplicao da lei do domiclio se no Brasil lei brasileira, se no exterior a lei do pas em que tiver o domiclio. Trabalho- apresentao: Normas bilaterais imperfeitas. Bilateral imperfeita: no primeiro momento ela manda aplicar a lei nacional, mas aps manda aplicar a lei estrangeira por ser mais benfica ou por qualquer razo. art.10,1 da LIC: no primeiro momento manda aplicar a

norma nacional, mas se a norma estrangeira relacionada for mais favorvel se aplica esta.

Quanto s fontes: Art.38 do Estatuto da Corte Fontes do Direito Internacional Pblico: I) Convenes internacionais; II) o costume internacional; III) os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas; IV) as decises judiciais e a doutrina dos juristas mais qualificados das diferentes naes. Ao contrrio do DIPblico, o DIPrivado tem como fonte principal a Lei (entendida como a lei interna de cada pas ex.: LIC interna, pois sua fonte interna, mas internacional quanto ao objeto). Os Tratados em Direito Internacional Privado tem a funo uniformizadora estabelecer critrios uniformes para os elementos de conexo. Costumes: a fonte originria do Direito Internacional. No DI pblico, para que um Estado deixe de praticar um costume ele deve aprovar uma lei interna e comunic-la aos demais Estados que no aceitar mais aquela conduta. Efeito cristalizador dos costumes: parte-se do princpio de que os costumes pode gerar uma conduta de carter obrigatrio. Costume no DIPrivado: Lex mercatoria= costumes que eram aceitos na Fencia que regulavam as prticas comerciais. Princpios gerais de Direito: Exemplos: Pacta sunt servanda Boa-f Jurisprudncia: Corte Internacional de Justia. -ver princpio do stop. Tribunal de Washington institudo para controvrsias acerca de investimentos. Brasil signatrio. Decidiu acerca da teoria da sede e tambm sobre nacionalidade de acionistas. Cmara de Comrcio de Paris incoterms: preo fob, free on board = a responsabilidade do vendedor vai at determinada parte da operao. Doutrina: auxiliou na codificao. A criao do Direito Internacional Privado Uniformizador teve origem na doutrina.

A equidade fonte ou forma de soluo? Equidade: decidir de acordo com o melhor direito. Os autores preferem consider-la como mtodo, meio, forma. Classificao das fontes dada por Maristela Bastos (toma como base o ente produtor da fonte): Quanto produo normativa: I) Dimenso internacional propriamente dita: a produo normativa deriva da constatao de que esses princpios so aceitos por todos. A partir dessa natureza geral, os princpios tendem a se transformar em normas cogentes. II) Dimenso interestatal: baseia-se nas fontes convencionais: tratado e convenes.No tem natureza universal, mas multilateral ou bilateral. III) Dimenso Comunitria: produzidas no seio de projetos de integrao que produziro normas comuns. Ex.: Unio Europeia. IV) Dimenso domstica ou interna: se baseia na lei, nos tratados, costumes. Dimenso que se revela a partir de normas internas, cuja fonte originria o prprio Estado que pode decidir sobre bens situados em seu territrio. V) Dimenso persuasiva ou institucional: atos que nascem sem a necessidade da presena dos Estados, mas h produo de certa normatividade: ex.: contratos tpicos: so os modelos de contratos formulados pelas associaes comerciais ex.: contrato de compra de feijo formulado por uma Associao especfica esta associao ser responsvel pela fiscalizao do cumprimento do contrato- a partir do momento em que o sujeito aceita utilizar esse contrato, estar aceitando, se vinculando as conseqncias advindas desse contrato. O sujeito se submete. Ver autoregulao no DIP. P/ Casa: Estudar trs casos: caso do casal Bartolo ou viva do Malts. Caso do Testamento holgrafo do holands. Caso do casamento do grego Ortodoxo. Prova- 31 de outubro. Teoria das Qualificaes Qualificar: classificar os fatos da vida em relao s instituies criadas pela Lei ou pelo Costume (=enquadrar o fato na norma adequada), com vistas a encontrar a soluo mais adequada para os conflitos. Alm dos fatos, os

prprios institutos jurdicos tambm exigem uma qualificao (definio) clara e definida. Ex.: necessidade de qualificar os atos e contratos para saber se estes integram a categoria de direitos reais ou direitos pessoais; necessidade de se qualificar a meao e os direitos hereditrios para que seja possvel a sua distino. Resumindo: Conceituar + Classificar = Qualificar. importante nos demais ramos do Direito, mas ainda mais importante para o DIP, pois neste busca-se ligar o fato ou o ato a um determinado sistema jurdico e para isso necessrio qualificar a hiptese submetida apreciao. Procedimento: qualifica-se o fato para descobrir se se trata de uma situao inerente ao estatuto pessoal do agente de direito, ou de uma situao de natureza contratual substancial, ou se versa sobre uma questo de forma do ato, ou se estamos diante de um problema sucessrio etc. Uma vez efetuada a qualificao em uma ou outra destas categorias, recorrer-se- regra de conexo correspondente e aplicar-se- o direito de um ou outro sistema jurdico.
Conflito de qualificaes

A qualificao pode dizer respeito a um acontecimento jurdico ato ou fato a uma regra de direito interno e at a prpria regra de conexo. Ocorre que nem sempre a qualificao dada a um destes elementos coincidir nos sistemas jurdicos eventualmente aplicveis a quaestio juris. Teremos, ento, um conflito de qualificaes. A mesma questo poder ser qualificada em uma jurisdio como relativa capacidade da pessoa, e em outra como atinente validade de um contrato; a mesma norma jurdica pode ser classificada em um sistema como visando uma questo de validade substancial e em outro sistema como se referindo a matria de forma; o domiclio, regra de conexo, pode ter vrias conceituaes. Que qualificao deve ser obedecida pelo juiz a qualificao do sistema do foro ou a qualificao do sistema jurdico aplicvel espcie conforme indicado pela regra de conexo? Exemplos:
Caso Bartholo, ou a sucesso do malts: saber se o direito da viva Bartholo

decorria do regime de bens ou do direito sucessrio era uma questo de qualificao, e desde que a lei argelina e a lei maltesa divergissem a respeito (a primeira considerando a questo como sucessria e a segunda como de regime de bens) configurado estaria o conflito de qualificao, em que a corte argelina teria primeiramente que decidir como qualificar a questo. Se

qualificasse a matria como sucessria, nada receberia a viva, na conformidade da lei argelina, mas se qualificasse como regime de bens, ela receberia o quarto da lei maltesa. Brasil: se for questo sucessria ltimo domiclio do de cujus; se for questo de regime de bens ltimo domiclio conjugal.
O testamento olgrafo (testamento particular) do holands: Aplicao do art.992

do Cdigo Holands por tribunais estrangeiros. Este dispositivo probe aos holandeses fazer testamento particular. A dvida se coloca no caso de um holands que assina um testamento olgrafo na Frana: poder a corte francesa reconhecer a validade do testamento? Tudo depender da qualificao que se atribua ao dispositivo (norma) do cdigo holands: se os tribunais franceses atriburem a regra ao estatuto pessoal, reconhecendo tratarse de uma disposio relativa capacidade, o testamento ser nulo, pois que a norma holandesa sobre incapacidade de celebrar um testamento olgrafo acompanha o holands na Frana onde testou; se, contudo, considerarem esta proibio como uma regra atinente forma dos atos jurdicos, o testamento ser vlido, eis que em matria de forma tudo depende da lei do local da realizao do ato jurdico, e a lei francesa admite o testamento olgrafo. H conflito de qualificao pois o direito francs considera a questo como de forma (aplicao da lei local) e o direito holands considera-o como matria de capacidade (aplicao da lei nacional).
O casamento do grego ortodoxo: um grego ortodoxo contrai npcias civis com

uma francesa na Frana, sem considerar a lei de seu pas que exige uma celebrao religiosa (at 1982, no se admitia casamento civil na Grcia). A validade do casamento depender da qualificao que se der norma grega: se o juiz considerar a exigncia da celebrao religiosa como condio de fundo, e como na Frana se submete a validade das npcias lei nacional, a lei grega seria aplicvel. Mas se a norma grega for considerada como condio de forma, ser aplicada a lei do local da celebrao = a lei francesa. O direito grego considera a questo como condio de fundo e o francs como condio de forma. Qual sistema que deveria estabelecer a qualificao? O sistema da lei aplicvel ou o sistema do foro (onde est sendo analisado o caso)? Lex fori: o intrprete da lei deparando-se com uma questo jurdica que extravasa sua prpria jurisdio por estar ligada a outro sistema jurdico e verificando que a qualificao da matria no idntica ao seu direito no direito estrangeiro h de atentar para a qualificao de seu prprio sistema. Analisase segundo a lei onde o intrprete se encontra. A maioria dos ordenamentos jurdicos adotam a Lex fori. Se a qualificao uma etapa preliminar

(prejudicial) anterior a descoberta da lei aplicvel, no possvel qualificar de acordo com a lei estrangeira. Se preliminarmente a esta escolha da lei aplicvel se torna necessria classificar a questo jurdica, nada mais lgico do que ater-se ao seu prprio sistema. No seria lgico que enquanto a segunda etapa de um processo segue uma determinada lei, a etapa anterior que lhe anterior ou prejudicial seja solucionada por outro sistema jurdico. Excees a Lex fori: imveis e obrigaes so analisados segundo a lei onde se encontram e no segundo a lei brasileira art.8 e art.9. No caso de imveis, justifica-se a aplicao da Lex causae, pois cabe a cada Estado a regulao dos bens que se encontram em seu territrio (princpio da territorialidade). No caso das obrigaes, preserva-se a autonomia da vontade, pois se as partes podem escolher a lei aplicvel no seria correto classificar a obrigao segundo outro lei que no a escolhida.

Lex causae: para a Lex causae se deve solicitar ao direito estrangeiro que qualifique a relao jurdica objeto do conflito (a que seria eventualmente aplicvel). Art.16 LIC- vedao ao reenvio. Qual teoria o Brasil adota? Adota-se a Lex fori, pois a qualificao anterior descoberta da lei aplicvel. Projeto de Lei da LIC n.269/04: Art.16 a qualificao para se determinar a lei aplicvel ser feita de acordo com a lei brasileira adotou expressamente a Lex fori e manteve as excees.

Estrutura da norma jurdica de DIP: 1. Conceito-quadro/ objeto de conexo: o antecedente da norma. Ser um dado normativo e no um fato concreto. Ex. de um ramo comum: ter renda -> pagar imposto. No DIP diferente. O antecedente no uma situao ftica, e sim um dado normativo que foi obtido a partir da qualificao => Conceito tcnico jurdico neutro que vai determinar o elemento (recorte da categoria normativa) que ser encontrado o elemento de conexo. Ex.: art.7 LIC direitos da personalidade, nome, capacidade...

2. Elemento de conexo: art.7: domiclio. Funo de ligar o objeto de conexo conseqncia. Art.10, 1 - elemento de conexo: lei+favorvel.

3. Consequncia: indicar a lei aplicvel. uma conseqncia indireta, pois no soluciona o caso em si. Consequncia aplicar a lei + favorvel. Conceito de objeto de conexo: o conceito tcnico-jurdico atravs do qual o legislador recorta a categoria normativa que operar a conexo escolhida. Tem como funo definir o espao ou domnio normativo de que h de incumbir-se a lei indicada pelo elemento de conexo e que preencher a esfera de competncia dessa lei.