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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o Banco Central do Brasil Direito Administrativo - Prof.
Fabiano Pereira
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AULA DEMONSTRATIVA Ol! Seja bem-vindo ao nosso curso completo de Direito Administrativo, que tem por objetivo prepar-lo para o concurso do Banco Central do Brasil, uma das mais slidas e respeitadas instituies do pas. Se voc tem o objetivo de ingressar nos quadros do Banco Central, provavelmente est acompanhando as informaes divulgadas na imprensa especializada e que noticiam o interesse da autarquia em realizar um novo concurso para os cargos de Tcnico (de nvel mdio, com remunerao inicial de R$5.221,28) e Analista (com nvel superior e remunerao de R$13.264,77). A previso de que o novo edital seja publicado ainda no segundo semestre, ou, na pior das hipteses, no incio de 2012. O chefe do Departamento de Gesto de Pessoas (Depes) da instituio, Jos Clvis Batista Dattoli, afirmou em entrevista Folha Dirigida que existe a expectativa de perda de 2.064 servidores ou 43% do seu quadro atual (de 4.800 trabalhadores), at 2014. De acordo com Dattoli, o banco j conta com proposta relativa programao de novos concursos em anlise no Planejamento. "A situao do Banco Central peculiar. Temos um grande volume de perdas e o Banco Central no pode paralisar as atividades pelo que representa para a sociedade. Ocorrem muitas aposentadorias," ressaltou ele. As vagas oferecidas no prximo concurso sero distribudas entre as seguintes cidades (que possuem representao da autarquia): Braslia (DF), Rio de Janeiro (RJ), So Paulo (SP), Belo Horizonte (MG), Curitiba (PR), Porto Alegre (RS), Salvador (BA), Recife (PE), Fortaleza (CE) e Belm (PA). Perceba que oportunidades no faltaro, mas, quando chegarem, voc tem que estar preparado! O simples fato de voc ter iniciado a leitura desta aula j um bom sinal, pois indica que decidiu comear a sua preparao com antecedncia, o que aumentar sobremaneira as suas chances de aprovao.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o Banco Central do Brasil Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira
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Lembre-se sempre de que quanto mais cedo voc iniciar a sua preparao para o concurso do Banco Central, maior ser a sua chance de aprovao. Se j existe a certeza de que brevemente ser divulgado um novo edital, por que ficar aguardando a sua publicao para iniciar os estudos? Pense nisso! A propsito, esqueci de me apresentar. Meu nome Fabiano Pereira, sou Analista do Tribunal Regional Eleitoral do Estado de So Paulo, professor universitrio e de vrios cursos preparatrios presenciais no Estado de So Paulo e de Minas Gerais. Aqui no Ponto dos Concursos, ministrei vrios cursos tericos e de exerccios, todos na rea do Direito Administrativo. Nesses ltimos anos, tive a oportunidade de sentir na pele a deliciosa sensao de ser nomeado em vrios concursos pblicos, a exemplo da Caixa Econmica Federal, Banco do Nordeste, Tribunal Regional Eleitoral da Bahia, Tribunal Regional Eleitoral do Estado de So Paulo, dentre outros. Todavia, apesar dessas nomeaes, sou obrigado a confessar que a minha realizao profissional somente se concretizou na docncia, o que me faz investir o restante do meu tempo disponvel na preparao de candidatos de todo o pas. claro que ainda estou tentando reservar um tempinho para a minha outra grande paixo: escrever. At o momento tenho conseguido. Tanto verdade que, no ano passado, consegui lanar o livro Direito Administrativo Questes comentadas do CESPE, pela Editora Mtodo (atualmente na 2 edio). At fevereiro, tambm estaro nas livrarias os livros Direito Administrativo Questes comentadas da FCC e Direito Administrativo Questes comentadas da ESAF. Pode ter certeza de que esses livros so poderosas ferramentas de fixao do contedo, j que as questes esto separadas por tema, o que facilita bastante o seu estudo. Se voc ainda no teve o privilgio de ser nomeado para um cargo ou emprego pblico, mantenha-se firme nesse propsito, pois, certamente, a sua aprovao vir. Trata-se apenas de uma questo de tempo e perseverana. Quantos anos de braadas foram necessrios para que Cesar Cielo chegasse ao ouro olmpico? Ser que o ouro foi obtido no primeiro mergulho na piscina? Tenho certeza que no!
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Lembre-se sempre de que a sua aprovao depender de algumas privaes, muita vontade de vencer e, principalmente, muito estudo! E no qualquer estudo. Tem que ser um estudo direcionado, objetivo e programado, focado sempre na meta que foi anteriormente traada: aprovao no cargo X do Banco Central. Bem, como voc no tem tempo a perder, passemos ento aos detalhes do curso. Primeiramente, lembre-se de que o nosso curso ser de teoria e exerccios, isto , um curso completo. Sero apresentadas vrias questes de concursos anteriores para facilitar a fixao do contedo, algumas comentadas, outras apenas com os gabaritos. Alm disso, ao final de cada aula ser apresentado o famoso R.V.P. Reviso de vspera de prova, que nada mais do que um resumo das principais informaes que devem ser assimiladas para fins de prova. Como o edital ainda no foi divulgado, iremos basear o nosso curso no ltimo programa do cargo de Analista do Banco Central, que, por sinal, est bem completo. Apesar de o ltimo concurso ter sido realizado pela CESGRANRIO, no existe certeza de que essa banca ser responsvel pelo prximo certame. Sendo assim, durante o nosso curso tambm sero apresentadas questes das principais bancas examinadoras do pas, principalmente CESPE e Fundao Carlos Chagas. Essa uma excelente estratgia de estudo, j que a Fundao Carlos Chagas tem o hbito de elaborar questes que exigem do candidato apenas o conhecimento literal da legislao, enquanto o CESPE privilegia o conhecimento doutrinrio e jurisprudencial. Para que voc possa programar os seus estudos, apresento a seguir o contedo que ser ministrado, bem como o respectivo cronograma de divulgao das aulas:
AULA DEMONSTRATIVA Poderes administrativos. Espcies de poder: vinculado, discricionrio, hierrquico, disciplinar, regulamentar e de polcia. Uso e abuso do poder. AULA 01 (18/02/11) Princpios do Direito Administrativo. AULA 02 (04/03/11) Organizao administrativa da Unio: administrao direta e indireta.
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AULA 03 (11/03/11) Atos administrativos AULA 04 (18/03/11) Servios Pblicos AULA 05 (25/03/11) Controle da Administrao Pblica AULA 06 (01/04/11) - Agentes Pblicos: Lei 8.112/90 AULA 07 (08/04/11) Responsabilidade Civil do Estado AULA 08 (15/04/11) Licitao e Contratos Administrativos AULA 09 (27/04/11) Bens Pblicos AULA 10 (03/05/11) - Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal (Decreto n 1.171/94). 13. Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal.
Use e abuse do nosso frum de dvidas, enviando-nos todos os questionamentos que surgirem durante os seus estudos. Lembre-se de que o objetivo deste curso tentar garantir que voc gabarite a prova, isto , acerte todas as questes de Direito Administrativo. Desse modo, se voc possui alguma dificuldade nessa disciplina, eis a grande oportunidade de super-la de uma vez por todas, facilitando, assim, a sua gratificante jornada rumo ao cargo desejado no Banco Central ou qualquer outro rgo da Administrao Pblica brasileira. Lembre-se sempre de que o curso est sendo desenvolvido para atender s suas necessidades, portanto, as crticas e as sugestes sero prontamente acatadas, caso sirvam para aumentar a produtividade das aulas que esto sendo ministradas. Caso voc ainda tenha alguma dvida sobre a organizao ou funcionamento do curso, fique vontade para esclarec-las atravs do e-mail fabianopereira@pontodosconcursos.com.br. At a prxima aula! Fabiano Pereira
A l u n o
--------------------------------------------------------------------------------------------------PODERES ADMINISTRATIVOS 1. Consideraes iniciais ............................................................. 1.1. Abuso de poder ............................................................. 1.1.1. Excesso de poder ....................................................... 1.1.2. Desvio de poder ou finalidade .................................... 1.1.3. Abuso de poder por omisso ...................................... 2. Poder vinculado ........................................................................ 3. Poder discricionrio .................................................................. 4. Poder hierrquico ..................................................................... 4.1. Prerrogativas decorrentes da hierarquia ....................... 4.1.1. Poder de ordenar ........................................................ 4.1.2. Poder de fiscalizao .................................................. 4.1.3. Poder de delegar e avocar competncias ................... 4.1.4. Poder de dirimir controvrsias de competncia ......... 5. Poder disciplinar ...................................................................... 6. Poder regulamentar ou normativo ............................................ 7. Poder de polcia ........................................................................ 05 06 06 07 08 09 11 15 16 16 17 17 18 19 22 27
7.1. Polcia Administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica ................................................................................. 27 7.2. Conceito ........................................................................ 7.3. Caractersticas e limites ................................................ 7.4. Competncia e possibilidade de delegao .................... 7.5. Atributos ....................................................................... 8. Reviso de vspera de prova RVP......................................... 9. Questes para a fixao do contedo ........................................ 29 30 32 34 37 40 5
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1. Consideraes iniciais A expresso poderes pode ser utilizada em vrios sentidos diferentes no Direito, sendo mais comum a sua utilizao para designar as funes estatais bsicas, ou seja, o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judicirio. Entretanto, o vocbulo poderes tambm utilizado para designar as prerrogativas asseguradas aos agentes pblicos com o objetivo de se garantir a satisfao dos interesses coletivos, fim ltimo do Estado. O Professor Jos dos Santos Carvalho Filho conceitua os poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de Direito Pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. Essas prerrogativas decorrem do denominado regime jurdico-administrativo e asseguram aos agentes pblicos uma posio de superioridade nas relaes jurdicas com os particulares, condio necessria para que possam ser superados os obstculos encontrados no exerccio das atividades finalsticas exercidas pela Administrao. Os poderes assegurados aos agentes pblicos no podem ser considerados privilgios, mas, sim, deveres. No devem ser encarados como mera faculdade, mas, sim, como uma obrigao legal de atuao sempre que o interesse coletivo exigir. O interesse pblico indisponvel e, caso seja necessrio que o administrador se valha de tais poderes para cumprir a sua funo, dever exerc-los, haja vista que os poderes administrativos constituem verdadeiros poderes-deveres (fique atento para esta expresso, pois muito comum em provas). Pergunta: Professor, o que acontece quando o agente pblico, mesmo sendo obrigado a agir, no exerce os poderes que lhe foram outorgados por lei? Bem, nesse caso, o agente pblico estaria praticando um abuso de poder por omisso.
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1.1. Abuso de poder Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, o abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para agir, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas. O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente pblico em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob trs formas diferentes: 1) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); 2) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade); 3) pela omisso. Sendo assim, deve ficar bem claro que a expresso abuso de poder corresponde a um gnero do qual se extraem duas espcies bsicas: excesso de poder ou desvio de finalidade (ou desvio de poder). 1.1.1. Excesso de poder No excesso de poder, o agente pblico atua alm dos limites legais de sua competncia, ou, o que mais grave, atua sem sequer possuir competncia legal. O ato praticado com excesso de poder eivado de grave ilegalidade, pois contm vcio em um de seus requisitos essenciais: a competncia. Exemplo: imagine que a lei x considere competente o agente pblico para, no exerccio do poder de polcia, aplicar multa ao particular entre o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 100.000,00 (cem mil reais), proporcionalmente gravidade da infrao administrativa cometida. Todavia, imagine agora que o agente pblico tenha aplicado uma multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular,
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pois entendeu que a infrao cometida era gravssima, sem precedentes. Pergunta: o agente pblico agiu dentro dos limites da lei ao aplicar uma multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular infrator? claro que no! Est evidente que o agente pblico somente poderia ter aplicado multa no valor de at R$ 100.000,00 e, sendo assim, extrapolou os limites da lei ao aplicar multa de valor superior, praticando uma das espcies de abuso de poder: o excesso de poder. 1.1.2. Desvio de poder ou finalidade Nos termos da alnea e, pargrafo nico, do artigo 2, da Lei n 4.717/65 (Lei de Ao Popular), o desvio de poder ou finalidade ocorre quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. No desvio de poder ou finalidade, a autoridade atua dentro dos limites da sua competncia, mas o ato no alcana o interesse pblico inicialmente desejado pela lei. Trata-se de ato manifestamente contrrio lei, mas que tem a aparncia de ato legal, pois geralmente o vcio no notrio, no evidente. O desvio de poder ocorre tanto em relao finalidade em sentido amplo, presente em qualquer ato administrativo e caracterizada pela satisfao do interesse coletivo, como em relao finalidade em sentido estrito, que impe um fim especfico para a edio do ato. No primeiro caso, em vez de o ato ser editado para satisfazer o interesse coletivo, restringe-se a satisfazer o interesse particular do agente pblico ou, o que pior, o interesse de terceiros. Exemplo: imaginemos que, aps regular processo administrativo, uma autoridade pblica tenha aplicado a um subordinado a penalidade de suspenso por 20 (vinte) dias em virtude da suposta prtica de infrao funcional.
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Nesse caso, se a penalidade foi aplicada com o objetivo de se garantir a eficincia e a disciplina administrativas, significa que o interesse coletivo foi alcanado. Entretanto, se a penalidade foi aplicada ao servidor em razo de vingana, por ser um desafeto do chefe, ocorreu ento um desvio de finalidade, pois o ato foi editado para satisfazer o sentimento particular de vingana do chefe e, por isso, deve ser anulado. Alm de ser editado para satisfazer interesses particulares, o que o torna manifestamente ilegal, o ato ainda pode ser editado indevidamente com objetivo de satisfazer fim diverso do previsto na lei, tambm caracterizando desvio de finalidade. Exemplo: Imagine que uma determinada autoridade administrativa, no mais satisfeita com a desdia, ineficincia e falta de produtividade do servidor X, decida remov-lo ex officio (no interesse da Administrao) da cidade de Montes Claros/MG (terra boa ...) para a cidade de Rio Branco/AC com o objetivo de punilo. Bem, apesar de toda a desdia, ineficincia e falta de produtividade do servidor, este no poderia ter sido punido com a remoo ex officio para o Estado do Acre. A remoo no uma espcie de penalidade que pode ser aplicada a servidor faltoso, mas, sim, um meio de que dispe a Administrao para suprir a carncia de servidores em determinadas localidades. Como a remoo foi utilizada com fim diverso (punio) daquele para a qual foi criada (suprir a carncia de servidores), dever ser anulada pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio, por caracterizar desvio de finalidade. No excesso de poder ocorre a violao do requisito competncia do ato administrativo, enquanto no desvio de finalidade a violao restringe-se ao elemento finalidade. 1.1.3. Abuso de poder por omisso A omisso de agentes pblicos tambm pode caracterizar o abuso de poder. Entretanto, necessrio distinguir a omisso genrica da omisso especfica do agente pblico.
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No primeiro caso, no possvel configurar abuso de poder, porque a omisso est relacionada ao momento mais oportuno para a implementao das polticas pblicas, que no possuem prazo determinado. Por outro lado, na omisso especfica, a Administrao Pblica tem o dever de agir em razo de um caso em concreto, podendo a lei prever, ou no, o prazo para a prtica do ato, que deve ser razovel. A omisso especfica caracteriza abuso de poder porque a Administrao Pblica estaria legalmente obrigada a agir diante de um caso em concreto, porm, omite-se. No se trata da prtica de um ato administrativo, mas, sim, da ausncia de manifestao de vontade do agente pblico que est obrigado a agir. Analisadas as espcies de abuso de poder, passemos ento a estudar os diferentes poderes administrativos que podero ser encontrados em provas de concurso: o poder vinculado, o poder discricionrio, o poder hierrquico, o poder disciplinar, o poder hierrquico e o poder de polcia. 2. Poder vinculado Poder vinculado (tambm denominado de poder regrado) aquele conferido aos agentes pblicos para a edio de atos administrativos em estrita conformidade com o texto legal, sendo mnima ou inexistente a sua liberdade de atuao ou escolha. Para que um ato administrativo seja editado validamente, em conformidade com a lei, necessrio que atenda a cinco requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Quando os cinco requisitos forem apresentados e detalhados na prpria lei, ter-se- um ato vinculado, pois o agente pblico restringir-se- ao preenchimento do ato nos termos que foram definidos legalmente. Entretanto, se a lei detalhar apenas os trs primeiros requisitos (que sempre sero vinculados) e deixar os outros dois (motivo e objeto) ao encargo do agente pblico, para que decida em conformidade com a melhor convenincia e oportunidade para o interesse pblico, ento o ato ser discricionrio.
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No poder vinculado, o agente pblico no se utiliza dos critrios de convenincia e oportunidade, que lhes so reservados no poder discricionrio, pois a prpria lei estabelece de que forma o ato deve ser editado, especificando a autoridade responsvel pela edio do ato (competncia), a forma, a finalidade, o motivo que ensejou a edio e o objeto sobre o qual recai o ato. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello declara que os atos vinculados so aqueles em que, por existir prvia e objetiva tipificao legal do nico comportamento da Administrao, em face de situao igualmente prevista em termos de objetividade absoluta, a Administrao, ao expedi-los, no interfere com apreciao subjetiva alguma. Pergunta: se um servidor pblico, que acabou de completar 70 anos de idade, comparece ao departamento de recursos humanos do rgo ou entidade para pleitear a sua aposentadoria compulsria (obrigatria) poder a Administrao posterg-la ou recusar a sua concesso? claro que no! A concesso da aposentadoria est inserida no poder vinculado da autoridade competente, ou seja, caso tenham sido cumpridos todos os requisitos previstos na lei, a autoridade competente deve limitar-se edio do ato, sem emitir juzo de convenincia ou valor (a autoridade competente no pode, por exemplo, fazer um pedido emocionado para que o servidor continue trabalhando, pois ainda muito produtivo, etc.). Nesse caso, o agente pblico dever limitar-se a verificar se os requisitos previstos na lei foram preenchidos e, caso positivo, estar obrigado a editar o ato de aposentadoria compulsria. O agente pblico competente no possui outra escolha que no seja aquela definida expressamente na lei, isto , conceder a aposentadoria. Ateno: a doutrina majoritria tem afirmado que o poder vinculado no seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente pela lei. Isso porque no se outorga ao agente pblico qualquer prerrogativa, mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida.
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O professor Jos dos Santos Carvalho Filho, por exemplo, afirma no se tratar propriamente de um poder outorgado ao administrador; na verdade, atravs dele no se lhe confere qualquer prerrogativa de direito pblico. Ao contrrio, a atuao vinculada reflete uma imposio ao administrador, obrigando-o a conduzir-se rigorosamente em conformidade com os parmetros legais. Por conseguinte, esse tipo de atuao mais se caracteriza como restrio e seu sentido est bem distante do que sinaliza o verdadeiro poder administrativo. Como no poderia ser diferente, as bancas examinadoras j esto exigindo tal entendimento em prova, inclusive o CESPE, conforme possvel constatar na assertiva abaixo, que foi considerada correta.
(Assessor / Prefeitura de Natal 2008 / CESPE - adaptada) Com relao aos poderes da administrao pblica, julgue os itens a seguir: [...] II. O poder vinculado no existe como poder autnomo; em realidade, ele configura atributo de outros poderes ou competncias da administrao pblica.
3. Poder discricionrio Nas sbias palavras do professor Hely Lopes Meirelles, discricionariedade a liberdade de ao administrativa dentro dos limites permitidos em lei. aquele no qual a lei reserva ao agente pblico certa margem de liberdade ou escolha dentre vrias solues possveis, sempre visando satisfao do interesse pblico. Trata-se de poder que a prpria lei concede ao agente pblico, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, autorizando-lhe a escolher, entre vrias alternativas possveis, aquela que melhor atende ao interesse coletivo. No ato discricionrio, da mesma forma que no ato vinculado, necessrio que o agente pblico, para editar validamente o ato, respeite os requisitos da competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Entretanto, necessrio que fiquemos atentos a uma diferena importante que distingue o ato vinculado do discricionrio.
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No ato vinculado, os cinco requisitos ou elementos do ato administrativo estaro previstos expressamente na lei, que apresentar ao agente pblico todas as informaes necessrias para a sua edio. No ato discricionrio, a lei somente se limitar a detalhar a competncia, a forma e a finalidade, deixando a critrio do agente pblico, que dever decidir com base na convenincia e oportunidade da Administrao, os requisitos denominados motivo e objeto. Desse modo, possvel afirmar que a discricionariedade parcial e relativa, pois, ao editar um ato administrativo, o agente pblico nunca possuir liberdade total. A lei sempre apresentar em seu texto a competncia para a prtica do ato, a forma legal de edit-lo e a finalidade, que sempre ser a satisfao do interesse pblico. Para fins de concurso pblico, lembre-se sempre de que no ato discricionrio o agente pblico possui vrias possibilidades ou alternativas, sendo-lhe assegurado optar entre a ou b, entre o sim e o no, etc. No ato vinculado essas opes simplesmente no existem, pois o agente pblico deve cumprir fielmente o texto da lei, no possuindo margem para tomar uma deciso que ele pensa ser melhor para a Administrao, pois a lei j decidiu sobre isso. Exemplo: imagine que o servidor x, depois de 05 (cinco) anos de efetivo exerccio no cargo de Escrivo da Polcia Federal, decida pleitear, junto ao rgo pblico, uma licena para tratar de interesses particulares (artigo 91 da Lei 8.112/90), pelo prazo de 06 (seis) meses, com o objetivo de estudar para o concurso de Delegado da Polcia Federal ( claro que o servidor no revelou que era esse o motivo, pois queria evitar o olho gordo e a inveja dos demais colegas, o que poderia dificultar o deferimento do pedido). Pergunta: ao analisar o pedido de licena apresentado pelo servidor, a Administrao estar obrigada a conced-la? No, pois discricionria a concesso da licena para tratar de assuntos particulares. Nesse caso, a Administrao ir analisar vrios fatores (atual quantidade de servidores em efetivo exerccio, demanda de servio, conseqncias da ausncia do servidor, etc.)
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antes de decidir se conveniente e oportuno deferir o pedido do servidor. No exemplo citado, ficou claro que a Administrao poderia dizer sim ou no ao pedido formulado pelo servidor, ou seja, possua alternativas, mais de uma opo diante do caso em concreto, o que confirma a discricionariedade na anlise do pedido. A convenincia estar presente sempre que o ato interessar, satisfazer ou atender ao interesse pblico. Por outro lado, a oportunidade ocorrer quando o momento da ao for o mais adequado produo do resultado desejado. A deciso proferida pela Administrao estar diretamente relacionada ao mrito administrativo, que composto de dois requisitos inerentes ao ato administrativo: o motivo (oportunidade), que o pressuposto de fato ou de direito, que possibilita ou determina o ato administrativo; e o objeto (convenincia), que a alterao jurdica que se pretende introduzir nas situaes e relaes sujeita atividade administrativa do Estado. Deve ficar claro que o mrito administrativo corresponde rea de atuao reservada ao administrador pblico, que, em virtude das funes que lhe so confiadas, o mais apto e capacitado para tomar as decises que satisfaam o interesse da coletividade. Ateno: cuidado para no confundir discricionariedade e arbitrariedade. Nas palavras do professor Maral Justen Filho, a discricionariedade consiste numa autonomia de escolha exercitada sob a gide da Lei e nos limites do Direito. Isso significa que a discricionariedade no pode traduzir um exerccio prepotente de competncias e, portanto, no autoriza escolhas ao bel-prazer, por liberalidade ou para satisfao de interesses secundrios ou reprovveis, pois isso caracterizaria arbitrariedade. A arbitrariedade ocorrer quando o ato praticado atentar contra a lei, inclusive nos casos em que o agente pblico extrapolar os limites da discricionariedade que lhe foi legalmente outorgada.
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Pergunta: professor Fabiano, possvel que o Poder Judicirio exera controle sobre os atos discricionrios editados pela Administrao? Eis uma pergunta que deve ser respondida com bastante cautela, pois tem sido objeto de vrias questes de concursos. Durante muito tempo, a doutrina defendeu o posicionamento de que o Poder Judicirio no poderia adentrar na anlise do mrito administrativo (convenincia e oportunidade). Esse posicionamento era defendido, inclusive, pelo professor Hely Lopes Meirelles, que afirmava que, se essa possibilidade fosse assegurada ao Poder Judicirio, este estaria emitindo pronunciamento de administrao e no de jurisdio judicial. Sendo assim, o exame do ato discricionrio pelo Poder Judicirio estava restrito somente aos aspectos de legalidade (verificar se todos os requisitos do ato haviam sido respeitados), no podendo alcanar a anlise da convenincia e oportunidade. Entretanto, a doutrina majoritria atualmente tem defendido a atuao do Poder Judicirio inclusive em relao ao mrito do ato administrativo, desde que para verificar se a convenincia e a oportunidade, declaradas pelo administrador, esto em conformidade com os princpios da proporcionalidade, razoabilidade e moralidade. importante destacar que o princpio da razoabilidade impe Administrao Pblica a obrigatoriedade de atuar de modo racional, amparada no bom senso. Deve tomar decises equilibradas, refletidas e com avaliao adequada da relao custobenefcio. Ademais, os atos e as medidas administrativas devem ser ainda proporcionais aos fins que se objetiva alcanar, sob pena de anulao pelo Poder Judicirio. Eis aqui um ponto importante: o Poder Judicirio jamais poder revogar um ato editado pela Administrao, mas somente anul-lo, quando for ilegal ou contrariar princpios gerais do Direito. Somente a prpria Administrao pode revogar os seus atos, pois essa possibilidade est relacionada diretamente convenincia e oportunidade.
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No julgamento do Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio 365368-7/SC, o Supremo Tribunal Federal, atravs de voto proferido pelo Ministro Ricardo Lewandowski (relator do processo), afirmou que embora no caiba ao Poder Judicirio apreciar o mrito dos atos administrativos, o exame de sua discricionariedade possvel para a verificao de sua regularidade em relao s causas, aos motivos e finalidade que os ensejam, evitando-se, assim, eventuais leses ao princpio da proporcionalidade e da razoabilidade. Para finalizar, lembre-se sempre de que o Poder Judicirio poder analisar o mrito do ato administrativo para verificar se est em conformidade com os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, mas jamais poder analis-lo, exclusivamente, em relao convenincia e oportunidade. 4. Poder hierrquico Na organizao da Administrao Pblica brasileira, os rgos e agentes pblicos so escalonados em estruturas hierrquicas, com poder de comando exercido por aqueles que se situam em posio de superioridade, originando, assim, o denominado poder hierrquico. Segundo Hely Lopes Meirelles, poder hierrquico o de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada verticalmente. possvel afirmar que no interior da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas fruto da desconcentrao. Da mesma forma, o poder hierrquico tambm se manifesta no mbito interno das entidades integrantes da Administrao Indireta (que tambm podem estruturar-se atravs da criao de rgos pblicos) e, ainda, do Poder Legislativo, Judicirio, Ministrio Pblico e Tribunais de Contas.
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Ateno: apesar de os agentes polticos (juzes, membros do Ministrio Pblico, dos Tribunais de Contas e parlamentares) gozarem de independncia funcional nos exerccios de suas funes tpicas, esto submetidos hierarquia funcional no exerccio das atividades administrativas. No momento de decidir sobre a propositura de uma ao penal pblica, por exemplo, o Procurador da Repblica no est obrigado a seguir as determinaes do Procurador-Regional ou Procurador-Geral da Repblica, pois goza de independncia funcional no exerccio de suas funes tpicas. Todavia, no mbito administrativo interno prevalece a relao de subordinao entre ambos. Desse modo, se um pedido de afastamento para participar de Congresso Jurdico a ser realizado no exterior for negado pelo Procurador-Geral da Repblica, por exemplo, o Procurador da Repblica simplesmente dever acatar tal deciso, pois se trata de uma deciso administrativa (funo atpica) e no relacionada diretamente ao exerccio de suas funes institucionais. O vnculo de hierarquia essencial a fim de que se possa garantir um efetivo controle necessrio ao cumprimento do princpio da eficincia, mandamento obrigatrio assegurado expressamente no texto constitucional. 4.1. Prerrogativas decorrentes da hierarquia 4.1.1. Poder de ordenar A prerrogativa de dar ordens concretas ou abstratas aos seus subordinados materializa-se atravs da expedio de atos normativos (portarias, instrues, resolues, etc.) editados nos termos da lei. Os servidores pblicos possuem o dever de acatar e cumprir as ordens emitidas pelos seus superiores hierrquicos, salvo quando manifestamente ilegais, fato que criar para o servidor a obrigao de representar contra essa ilegalidade (conforme mandamentos dos incisos IV e XII da Lei 8.112/90).
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4.1.2. Poder de fiscalizao o poder exercido pelo superior, em face de seus subordinados, com o objetivo de garantir a efetividade das ordens emitidas e ainda a prevalncia do regime jurdico-administrativo. Ao exercer o poder de fiscalizao estabelecido legalmente, o superior hierrquico pode deparar-se com a necessidade de rever atos praticados pelos seus subordinados. A reviso consiste na prerrogativa que o superior possui de alterar os atos praticados pelo subordinado sempre que eivados de vcios de legalidade, contrrios s diretrizes normativas gerais do rgo ou, ainda, mostrar-se inconveniente ou inoportuno. 4.1.3. Poder de delegar e avocar competncias A delegao ocorre quando o superior hierrquico transfere ao subordinado atribuies que, inicialmente, estavam sob a sua responsabilidade. Por outro lado, a avocao ocorre quando o superior chama para si uma responsabilidade, no-exclusiva, inicialmente atribuda a um subordinado, devendo ocorrer somente em situaes de carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados. Um aspecto interessante e que tem sido bastante cobrado em provas de concursos o que consta no texto da Lei 9.784/99, mais precisamente em seu artigo 12, ao afirmar que um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente quando for conveniente, em razo de subordinados, circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Nesse caso, a lei deixou claro que a delegao pode ser realizada entre rgos ou agentes pblicos que estejam no mesmo nvel hierrquico, quando for conveniente para o interesse pblico, mas no pode alcanar qualquer tipo de ato. O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo ainda conter ressalva de exerccio, pelo delegante, da atribuio delegada.
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necessrio ficar bastante atento, pois o artigo 13 da Lei 9.784/99 apresenta um rol de atos insuscetveis de delegao: 1) a edio de atos de carter normativo; 2) a deciso de recursos administrativos; 3) as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. 4.1.4. Poder de dirimir controvrsias de competncia reconhecida ao superior hierrquico a possibilidade de solucionar os conflitos positivos e negativos de competncia detectados no interior da Administrao. Os conflitos positivos se manifestam quando mais de um rgo ou agente declaram-se competentes para a prtica de determinado ato. Por outro lado, nos conflitos negativos os rgos ou agentes pblicos declaram-se incompetentes para decidir ou praticar o ato. Ateno: a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, como prerrogativa decorrente da hierarquia, existe a possibilidade de aplicao de sanes a servidores pblicos faltosos. Fique muito atento s questes sobre esse item, pois a aplicao de penalidades a servidores est amparada no poder disciplinar, mas conseqncia das relaes de subordinao existentes no mbito da Administrao, isto , do poder hierrquico. Ser que existe a possibilidade de o CESPE cobrar esse comentrio em uma questo de prova? Voc tem alguma dvida??
(Seleo Interna/MPOG 2009/CESPE) Com base nos princpios bsicos da administrao pblica e nas modalidades de poderes administrativos, julgue os itens subsequentes. I. O poder hierrquico da administrao pblica pode ser corretamente exemplificado na hiptese em que o ministro de Estado de Planejamento, Oramento e Gesto, no mbito de suas competncias constitucionais e legais, aplica punio a servidor pblico federal com relao a conduta administrativa especfica, previamente estipulada pela legislao de regncia da disciplina funcional dessa categoria.
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Para que voc no corra o risco de errar uma questo to simples, tenha sempre em mente que o poder disciplinar conseqncia do poder hierrquico. Isso porque a autoridade superior somente est autorizada a aplicar uma penalidade a seu subordinado em razo da relao de hierarquia existente entre ambos. Entretanto, a aplicao de punio a servidor pblico federal em razo da prtica de infrao administrativa especfica fundamenta-se no exerccio do poder disciplinar e no do poder hierrquico, apesar daquele ser conseqncia deste. Assertiva incorreta. Alm de tudo o que j foi dito, necessrio esclarecer tambm que no existe hierarquia entre a Administrao Direta e Indireta, mas somente vinculao. Sendo assim, o Presidente da Repblica no pode emitir ordens destinadas ao Presidente de uma autarquia federal, por exemplo. Da mesma forma, no existe relao de hierarquia entre os entes federativos (Unio, Estados, Municpios e DF) no exerccio das funes tpicas estatais. 5. Poder disciplinar O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores disciplina pblicos e demais pessoas submetidas administrativa, bem como aplicar penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e necessrio. Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, trata-se de uma supremacia especial que o Estado exerce sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer natureza, subordinando-se s normas de funcionamento do servio ou do estabelecimento que passam a integrar definitiva ou transitoriamente. Em razo da hierarquia administrativa existente no interior da Administrao, assegurado aos agentes superiores no somente o poder de comandar e fiscalizar os seus subordinados, mas tambm a prerrogativa de aplicar penalidades queles que no respeitarem a legislao e as normas administrativas vigentes.
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Alm de ter o objetivo de punir o servidor pela prtica de ilcito administrativo, a penalidade aplicada com respaldo no poder disciplinar ainda tem a finalidade pedaggica de evitar que outros servidores pratiquem condutas semelhantes. Ateno: para que ocorra a aplicao de uma penalidade com fundamento no poder disciplinar necessrio que exista um vnculo jurdico entre a Administrao e aquele que est sendo punido. Isso acontece, por exemplo, na aplicao de uma suspenso a servidor pblico (vnculo estatutrio), bem como na aplicao de uma multa a concessionrio de servio pblico (vnculo contratual). Os particulares que no possuem vnculo com a Administrao no podem ser punidos com respaldo no poder disciplinar, pois no esto submetidos sua disciplina punitiva. Caso o particular tenha sido alvo de penalidade aplicada pela Administrao, sem possuir qualquer vnculo jurdico com a mesma, no estaremos diante do exerccio do poder disciplinar, mas, provavelmente, do poder de polcia. O artigo 127 da Lei 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais) estabelece, no mbito federal, as penalidades que podem ser impostas aos servidores faltosos aps a instaurao de processo administrativo: advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso ou funo comissionada. Ademais, o estatuto dos servidores federais apresenta em seu texto imposies que levam a doutrina a afirmar que o poder disciplinar possui natureza discricionria na tipificao da falta e na escolha e graduao da penalidade: Art. 128. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais. Ateno: necessrio ficar muito atento para a interpretao do Superior Tribunal de Justia em relao ao poder disciplinar. No julgamento do Mandado de Segurana 12.927/DF, de relatoria do Ministro Felix Fischer, o Superior Tribunal decidiu que no h
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discricionariedade (juzo de convenincia e oportunidade) no ato administrativo que impe sano disciplinar. O que se faz dar efetividade a comandos constitucionais e infraconstitucionais (vide o art. 128 da Lei n. 8.112/1990). Essa concluso decorre da prpria anlise do regime jurdico disciplinar, principalmente dos princpios da dignidade da pessoa humana, culpabilidade e proporcionalidade que lhe so associados. Essa inexistncia de discricionariedade tem por conseqncia a constatao de que o controle jurisdicional, nesses casos, amplo, no se restringe aos aspectos meramente formais. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a discricionariedade existe, por definio, nica e to somente para propiciar em cada caso a escolha da providncia tima, isto , daquela que realize superiormente o interesse pblico almejado pela lei aplicanda. Desse modo, levando-se em considerao o posicionamento do Superior Tribunal de Justia, conclui-se que a Administrao no possui discricionariedade na escolha da sano a ser aplicada, pois a prpria lei a estabelece expressamente. Por outro lado, a discricionariedade existe em relao valorao da infrao praticada, a exemplo do que ocorre na definio do prazo da penalidade de suspenso, que pode variar entre 01 (um) e 90 (noventa) dias. Bem, perceba que, nesse caso, a lei concedeu autoridade superior competente a prerrogativa de, discricionariamente, decidir sobre o prazo da penalidade de suspenso que ser aplicada ao servidor. Entretanto, no momento de fixar o prazo, o superior dever sempre analisar a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais do servidor faltoso. Alm disso, o ato de imposio da penalidade dever ser sempre motivado, mencionando o fundamento legal e a causa da sano disciplinar. Vislumbra-se claramente que, apesar de ser discricionria a escolha do prazo da penalidade de suspenso a ser aplicada, o agente superior dever sempre respeitar o limite da lei (mximo de 90 dias). Tambm deve respeitar o princpio da
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proporcionalidade, pois dever levar em conta a gravidade da infrao no momento de escolher o prazo da penalidade. Ateno: cuidado para no confundir as medidas punitivas decorrentes do poder disciplinar com as medidas decorrentes do poder punitivo do Estado. O poder punitivo do Estado objetiva a represso de crimes e contravenes definidas nas leis penais, sendo realizado pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o poder disciplinar visa resguardar a hierarquia e a eficincia administrativa, combatendo os ilcitos administrativos. 6. Poder regulamentar ou normativo Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder Legislativo, necessria a edio de um decreto regulamentar (tambm chamado de regulamento) pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de explicar detalhadamente o seu contedo, assegurando assim a sua fiel execuo. O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV do artigo 84 da CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo. Nesses termos, em razo do princpio da simetria, a competncia para a edio de decretos regulamentares tambm alcana os Governadores de Estado, do Distrito Federal e Prefeitos, que podero regulamentar leis estaduais, distritais e municipais, respectivamente. O professor Digenes Gasparini afirma que o poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la". Ateno: ao responder s questes do CESPE, importante ficar atento para no confundir as expresses poder normativo e poder regulamentar.
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O poder normativo bastante genrico e, portanto, no se restringe aos atos editados pelos chefes do Poder Executivo. Ao editar atos administrativos para regular o setor que est sob a sua rea de fiscalizao, por exemplo, uma agncia reguladora exerce o poder normativo, pois est normatizando determinada atividade do mercado. Por outro lado, o poder regulamentar est inserido dentro do poder normativo, sendo uma de suas espcies. Ao editar um decreto regulamentar para explicar o texto legal e garantir a sua fiel execuo, nos termos do inc. IV do art. 84 da CF/1988, o Presidente da Repblica est exercendo o poder regulamentar, que privativo dos chefes do Poder Executivo, sendo, portanto, indelegvel. Observe a seguinte assertiva, que foi considerada incorreta pelo CESPE e cobrada na prova para Juiz Estadual do Tribunal de Justia do Piau, em 2007:
(Juiz Estadual / TJ PI 2007 / CESPE - adaptada) A respeito da administrao pblica, julgue os itens seguintes. I. O poder normativo, no mbito da administrao pblica, privativo do chefe do Poder Executivo.
Lembre-se sempre de que o decreto regulamentar um ato administrativo e, portanto, encontra-se subordinado aos limites da lei. Jamais poder o decreto regulamentar inovar na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para os particulares, pois, nos termos do inciso II do artigo 5 da CF/88, essa uma prerrogativa reservada lei. Exemplo: para que fique mais claro o mbito de aplicao do decreto regulamentar, citemos um exemplo simples, de fcil entendimento. No inciso VIII do artigo 37 da CF/88, consta expressamente que a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso. Em respeito ao texto constitucional, o 2 do artigo 5 da Lei 8.112/90 estabeleceu que s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso
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pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. Entretanto, apesar de prever expressamente a reserva do percentual de at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso, a lei no informou quem pode ser considerado portador de deficincia e, portanto, concorrer s respectivas vagas. Desse modo, com o objetivo de explicar, detalhar e permitir a fiel execuo da referida lei, o Presidente da Repblica, em 20 de dezembro de 1999, editou o Decreto regulamentar n 3.298 que, dentre outros assuntos, definiu quem pode ser considerado portador de deficincia, nos seguintes termos:
Art. 4 considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas frequncias de 500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz; III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60o; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores; IV deficincia mental funcionamento intelectual significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: a) comunicao;
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b) cuidado pessoal; c) habilidades sociais; d) utilizao dos recursos da comunidade; e) sade e segurana; f) habilidades acadmicas; g) lazer; e h) trabalho; V - deficincia mltipla associao de duas ou mais deficincias
Perceba que no foi o decreto regulamentar que criou a obrigatoriedade de se reservar o percentual de at 20% (vinte por cento) das vagas em concursos pblicos para os portadores de deficincia, mas sim a Lei 8.112/90. O decreto regulamentar simplesmente explicou o texto legal, apresentando a definio de portador de deficincia. Nem todas as leis precisam de regulamentao para que sejam executadas, mas somente as leis administrativas. As leis penais, civis, trabalhistas, processuais, entre outras, so autoexecutveis, independentemente de regulamentao posterior. Ateno: conforme informei anteriormente, o decreto regulamentar um ato administrativo, ou seja, ato infralegal, j que encontra na lei o seu fundamento de validade. Todavia, alm do decreto regulamentar, o Chefe do Executivo ainda pode editar decretos autnomos, que possuem fundamento de validade no prprio texto constitucional, mais precisamente no inciso VI do artigo 84, que assim dispe:
Art. 84. Compete Repblica: privativamente ao Presidente da
[...] VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
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Para responder s questes de prova, lembre-se de que o decreto autnomo um ato normativo primrio, que tem por objetivo disciplinar matrias com fora de lei, estando apto, portanto, a inovar na ordem jurdica. Apesar de ter sido aceita pela doutrina majoritria a possibilidade de o Presidente da Repblica editar decretos autnomos, vlido esclarecer que tal posicionamento somente se solidificou aps a promulgao da emenda constitucional n 32/01, que deu nova redao ao inciso VI do artigo 84 da CF/88. Antes da promulgao da EC 32/01, os principais doutrinadores brasileiros defendiam a impossibilidade de o Presidente da Repblica editar decretos autnomos, j que o inciso VI da CF/88 possua o seguinte teor: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] VI - dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma da lei. Em razo do princpio da simetria, os Governadores de Estado, do Distrito Federal e os Prefeitos tambm podem editar decretos autnomos, desde que sejam obedecidas as hipteses taxativas previstas no inciso VI do artigo 84 da CF/88 e exista previso expressa nas respectivas Constituies Estaduais e Leis Orgnicas. Por ltimo, importante destacar que, ao contrrio do que ocorre no decreto regulamentar, o Presidente da Repblica pode delegar a edio de decretos autnomos aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes (CF/1988, art. 84, pargrafo nico). 7. Poder de polcia Dentre todos os poderes estudados at o momento, certamente o poder de polcia o mais exigido nos concursos pblicos, provavelmente pela pluralidade de questes que podem ser elaboradas pelas bancas examinadoras.
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O poder de polcia surgiu com a prpria necessidade atribuda ao Estado de ordenar, controlar, fiscalizar e limitar as atividades desenvolvidas pelos particulares, em benefcio da coletividade. J imaginou o caos que seria causado se o Estado no disciplinasse, por exemplo, a utilizao e circulao de veculos no Brasil? Bem, seria praticamente impossvel transitar com veculos se cada particular criasse as suas prprias regras de circulao. Foi justamente por isso que se instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), objetivando-se limitar as condutas dos particulares quando estiverem dirigindo, pois, somente assim, possvel se estabelecer uma harmonia social. Resumidamente falando, deve ficar bem claro que a Administrao utiliza-se do poder de polcia para interferir na esfera privada dos particulares, condicionando o exerccio de atividades e direitos, bem como o gozo de bens, impedindo assim que um particular possa prejudicar o interesse de toda uma coletividade. 7.1. Polcia Administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica Antes de aprofundarmos em nosso estudo, necessrio esclarecer que a doutrina majoritria destaca que a expresso polcia representa um gnero, do qual existem trs espcies distintas: a polcia administrativa, a polcia judiciria e a polcia de manuteno da ordem pblica. A polcia administrativa, conforme estudaremos adiante, incide sobre bens, direitos ou atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculada preveno de ilcitos administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao. Dentre as entidades que exercem o poder de polcia administrativa, podemos citar o IBAMA (exerce o poder de polcia na rea ambiental), a ANVISA (que exercer o poder de polcia na rea de vigilncia sanitria) e todas aquelas que exercem atividades de fiscalizao.
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Quando um servidor da vigilncia sanitria, por exemplo, apreende em um estabelecimento comercial mercadorias imprprias para o consumo (produtos alimentcios com prazo de validade vencido), est exercendo o poder de polcia. O Estado no pode permitir que alguns particulares comercializem produtos imprprios para o consumo em seus estabelecimentos comerciais, pois essa prtica pode causar graves prejuzos sade e vida de outros particulares (a coletividade). Assim, o servidor possui o poder de apreender esses produtos e, consequentemente, inciner-los, independentemente de autorizao judicial. Por outro lado, a polcia judiciria incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e investigao de infraes penais, sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal. Geralmente, a polcia judiciria chamada a atuar quando o ilcito penal j foi praticado, pois ser responsvel pela investigao e possvel identificao dos responsveis. Como exemplos de polcia judiciria podemos citar a Polcia Civil (com atuao em mbito estadual) e a Polcia Federal (com atuao em mbito nacional). A primeira ir atuar de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio Estadual, enquanto a segunda ir auxiliar o Poder Judicirio Federal. A polcia de manuteno da ordem pblica possui atuao tipicamente preventiva, agindo de modo a no permitir que o ilcito penal se configure, funo que fica a cargo, por exemplo, das Polcias Militares dos Estados. 7.2. Conceito O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno
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(non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses sociais consagrados no sistema normativo. O ordenamento jurdico brasileiro, atravs do artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional, apresenta um conceito legal de polcia administrativa, nos seguintes termos: Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou obteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do poder pblico, tranqilidade pblica ou o respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Para tentar cercar as questes de provas, lembre-se sempre de que o poder de polcia pode ser definido como a atividade estatal que tem por objetivo limitar e condicionar o exerccio de direitos e atividades, assim como o gozo e uso de bens particulares em prol do interesse da coletividade. Esse um conceito simples, resumido e de fcil assimilao que pode ser utilizado para responder grande parte das questes de concursos sobre o tema. importante esclarecer que a doutrina se refere expresso poder de polcia em sentido amplo e em sentido estrito. No primeiro caso, o poder de polcia alcana todos os atos editados pela Administrao e que tm por objetivo restringir ou condicionar a liberdade e a propriedade dos particulares em prol do interesse coletivo, sejam eles originrios do Poder Executivo (atos administrativos) ou do Poder Legislativo (leis). No segundo caso, a expresso poder de polcia utilizada simplesmente como polcia administrativa, restringindo-se aos atos editados pelo Poder Executivo, sejam eles gerais e abstratos (a exemplo dos regulamentos) ou concretos e especficos (a exemplo das autorizaes e licenas).
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7.3. Caractersticas e limites O poder de polcia fundamenta-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, objetivando impedir que particulares pratiquem atos nocivos ao interesse pblico nas reas de higiene, sade, meio ambiente, segurana pblica, profisses, trnsito, entre outras. A polcia administrativa pode impor ao particular uma obrigao de fazer (submeter-se e ser aprovado em exame de habilitao para que possa conduzir veculos automotores, por exemplo), obrigao de suportar (submeter-se fiscalizao de extintores de incndio pelo Corpo de Bombeiros, por exemplo) e obrigao de no fazer (proibio de pesca durante o perodo da piracema, por exemplo). Destaca-se que em todos os exemplos citados o objetivo maior o de que o particular se abstenha de praticar aes contrrias ao interesse coletivo. Para garantir que o particular ir abster-se de aes contrrias ao interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser exercido na forma preventiva ou repressiva. Podemos entender como poder de polcia preventivo aquele exercido atravs da edio de normas condicionadoras do gozo de bens ou do exerccio de direitos e atividades individuais, a exemplo da outorga de alvars aos particulares que cumpram as condies e requisitos para o uso da propriedade e exerccio das atividades que devem ser policiadas. Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino esclarecem que o alvar pode ser de licena ou autorizao. Licena o ato administrativo vinculado e definitivo pelo qual a Administrao reconhece que o particular detentor de um direito subjetivo preenche as condies para seu gozo. Assim as licenas dizem respeito a direitos individuais, como o exerccio de uma profisso ou a construo de um edifcio em terreno do administrado, e no podem ser negadas quando o requerente satisfaa os requisitos legais para a sua obteno. A autorizao ato administrativo discricionrio em que predomina o interesse do particular. , por isso, ato precrio, no existindo direito subjetivo para o administrado relativamente
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obteno ou manuteno da autorizao, a qual pode ser simplesmente negada ou revogada, mesmo que o pretendente satisfaa as exigncias administrativas. So exemplos de atividades autorizadas o uso especial de bem pblico, o trnsito pode determinados locais etc. Na forma repressiva, o poder de polcia exercido por meio da imposio de sanes aos particulares que praticarem condutas nocivas ao interesse coletivo, constatadas atravs da atividade fiscalizatria. O professor Hely Lopes Meirelles apresenta como sanes aplicveis queles que violarem as normas administrativas a multa, a interdio de atividade, o fechamento de estabelecimento, a demolio de construo irregular, embargo administrativo de obra, inutilizao de gneros, a apreenso e destruio de objetos, dentre outros. Apesar de ser assegurado Administrao a aplicao de sanes decorrentes do exerccio do poder de polcia, importante esclarecer que tais sanes devem ser aplicadas aos particulares na exata proporo para a proteo do interesse coletivo. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 153.1507/SP, de relatoria do Ministro Marco Aurlio de Mello, decidiu que o princpio da proporcionalidade no exerccio da polcia administrativa impe que a atuao da Administrao fique restrita aos atos indispensveis eficcia da fiscalizao e do condicionamento voltado aos interesses da sociedade. Alm do respeito ao princpio da proporcionalidade, o poder de polcia tambm deve ser exercido em conformidade com o devido processo legal (CF/1988, art. 5, inc. LIV), que assegura a necessidade de observncia obrigatria aos princpios da ampla defesa e do contraditrio antes da aplicao de qualquer sano. Desse modo, quando o agente pblico competente desconsiderar o princpio da proporcionalidade e da razoabilidade no exerccio do poder de polcia, ou, o que pior, desrespeitar as garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, estar cometendo abuso de poder, sujeitando-se responsabilizao civil, administrativa, criminal e as previstas na Lei 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa).
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7.4. Competncia e possibilidade de delegao A atividade de polcia administrativa uma das atividades finalsticas do Estado, e, portanto, funda-se na supremacia do interesse pblico perante o interesse privado. Esse poder extroverso deve sempre permanecer sob a gide do direito pblico, com prestao por rgos ou por entidades pblicas da Administrao Direta e Indireta (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico). A doutrina majoritria entende que o poder de polcia no pode ser exercido por particulares (concessionrios ou permissionrios de servios pblicos) ou entidades pblicas regidas pelo direito privado, mesmo quando integrantes da Administrao indireta, a exemplo das empresas pblicas e sociedades de economia mista. No julgamento do Recurso Especial n 817.534/MG, cujo acrdo foi publicado em 10/12/2009, a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia decidiu pela inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de multa) BHTRANS (sociedade de economia mista regida pelo direito privado), em face das previses contidas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, ao entendimento de se tratar de atividade incompatvel com a finalidade de lucro almejada pelo particular. Por outro lado, o prprio Superior Tribunal de Justia j decidiu que apesar de o exerccio do poder de polcia ser restrito s entidades regidas pelo direito pblico, particulares podem auxiliar o Estado em seu exerccio. o que acontece, por exemplo, quando o Estado credencia empresas privadas para fiscalizarem o cumprimento das normas de trnsito, atravs da instalao de radares eletrnicos (os famosos pardais). Neste caso, a atuao da empresa privada est restrita manuteno e instalao de tais equipamentos (os denominados atos materiais), no ficando sob a sua responsabilidade a aplicao da multa em si (que aplicada pela Administrao).
ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. MULTA DE TRNSITO.NECESSIDADE DE IDENTIFICAO DO AGENTE. AUTO DE INFRAO.
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1. Nos termos do artigo 280, 4, do Cdigo de Trnsito, o agente da autoridade de trnsito competente para lavrar o auto de infrao poder ser servidor civil, estatutrio ou celetista ou, ainda, policial militar designado pela autoridade de trnsito com jurisdio sobre a via no mbito de sua competncia. O aresto consignou que toda e qualquer notificao lavrada por autoridade administrativa. 2. "Da no se segue, entretanto, que certos atos materiais que precedem atos jurdicos de polcia no possam ser praticados por particulares, mediante delegao, propriamente dita, ou em decorrncia de um simples contrato de prestao. Em ambos os casos (isto , com ou sem delegao), s vezes, tal figura aparecer sob o rtulo de "credenciamento". Adlson Dallari, em interessantssimo estudo, recolhe variado exemplrio de "credenciamentos". o que sucede, por exemplo, na fiscalizao do cumprimento de normas de trnsito mediante equipamentos fotossensores, pertencentes e operados por empresas privadas contratadas pelo Poder Pblico, que acusam a velocidade do veculo ao ultrapassar determinado ponto e lhe captam eletronicamente a imagem, registrando dia e momento da ocorrncia" (Celso Antnio Bandeira de Mello, in "Curso de Direito Administrativo, Malheiros, 15 edio, pg. 726): 3. descabido exigir-se a presena do agente para lavrar o auto de infrao no local e momento em que ocorreu a infrao, pois o 2 do CTB admite como meio para comprovar a ocorrncia "aparelho eletrnico ou por equipamento audiovisual (...)previamente regulamentado pelo CONTRAN." 4. No se discutiu sobre a impossibilidade da administrao valerse de clusula que estabelece exceo para notificao pessoal da infrao para instituir controle eletrnico. 5. Recurso especial improvido (RECURSO ESPECIAL 712312/DF. RECORRIDO: DEPARTAMENTO DE ESTRADAS E RODAGEM DO DISTRITO FEDERAL - DER/DF. RELATOR : MINISTRO CASTRO MEIRA)
7.5. Atributos A doutrina majoritria aponta trs atributos ou qualidades inerentes ao poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade.
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7.5.1. Discricionariedade Este atributo garante Administrao uma razovel margem de autonomia no exerccio do poder de polcia, pois, nos termos da lei, tem a prerrogativa de estabelecer o objeto a ser fiscalizado, dentro de determinada rea de atividade, bem como as respectivas sanes a serem aplicadas, desde que previamente estabelecidas em lei. A discricionariedade a regra geral em relao ao poder de polcia, mas vlido esclarecer que a lei pode regular, em circunstncias especficas, todos os aspectos do exerccio do poder de polcia e, portanto, a atividade tambm poder caracterizar-se como vinculada. 7.5.2. Autoexecutoriedade A auto-executoriedade caracteriza-se pela possibilidade assegurada Administrao de utilizar os prprios meios de que dispe para colocar em prtica as suas decises, independentemente de autorizao do Poder Judicirio, podendo valer-se, inclusive, de fora policial. A auto-executoriedade no est presente em todos os atos praticados no exerccio do poder de polcia, sendo possvel citar como exemplo a aplicao de uma multa. lcito Administrao efetuar o lanamento da multa e notificar o particular para proceder ao seu pagamento. Todavia, caso o particular no efetue o pagamento devido, no poder a Administrao iniciar uma execuo na via administrativa, sendo obrigada a recorrer ao Poder Judicirio, caso tenha interesse em receber o valor correspondente. Ateno: importante destacar que tal atributo se subdivide em executoriedade e exigibilidade. A executoriedade assegura Administrao a prerrogativa de implementar diretamente as suas decises, independentemente de autorizao do Poder Judicirio. Assim, com fundamento na executoriedade, a Administrao pode determinar a demolio de um imvel que est prestes a desabar e que coloca em risco a vida de vrias pessoas. Se o particular no providenciar a demolio, a
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prpria Administrao poder execut-la. Trata-se de um meio direto de coero. Por outro lado, a exigibilidade assegura Administrao a prerrogativa de valer-se de meios indiretos de coero para obrigar o particular a cumprir uma determinada obrigao, a exemplo do que ocorre na aplicao de uma multa. Perceba que com a possibilidade de aplicao de multa pelo no cumprimento de uma obrigao o particular ir pensar duas vezes antes de descumpri-la. Por isso trata-se de um meio indireto de coero. 7.5.3. Coercibilidade O terceiro atributo do poder de polcia a coercibilidade, que garante Administrao a possibilidade de impor coativamente ao particular as suas decises, independentemente de concordncia deste. A coercibilidade faz-se imprescindvel no exerccio do poder de polcia, pois, se a Administrao fosse obrigada a obter a autorizao ou anuncia do particular antes de aplicar uma sano, ficaria praticamente invivel punir algum infrator de normas administrativas. Tal atributo indissocivel da autoexecutoriedade. O ato de polcia s autoexecutrio porque dotado de fora coercitiva. Bem, eis o teor da nossa aula demonstrativa. Espero que voc tenha conseguido assimilar as principais informaes que foram transmitidas, mas, caso contrrio, estou sua disposio no frum de dvidas! Rumo ao Banco Central! Bons estudos! Fabiano Pereira. fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
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SUPER R.V.P 1) O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente pblico em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob trs formas diferentes: a) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); b) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade); c) pela omisso; 2) Para que um ato administrativo seja editado validamente, em conformidade com a lei, necessrio que atenda a cinco requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Quando os cinco requisitos forem apresentados e detalhados na prpria lei, ter-se- um ato vinculado, pois o agente pblico restringir-se- ao prenchimento do ato nos termos que foram definidos legalmente; 3) Poder discricionrio aquele que a prpria lei concede ao agente pblico, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, autorizando-lhe a escolher, entre vrias alternativas possveis, aquela que melhor atende ao interesse coletivo; 4) Cuidado para no confundir discricionariedade e arbitrariedade. A primeira consiste numa autonomia de escolha exercitada sob a gide da Lei e nos limites do Direito. Isso significa que a discricionariedade no pode traduzir um exerccio prepotente de competncias e, portanto, no autoriza escolhas ao bel-prazer, por liberalidade ou para satisfao de interesses secundrios ou reprovveis, pois isso caracterizaria arbitrariedade. A arbitrariedade est presente nos atos que atentam contra a lei, inclusive naqueles que extrapolam os limites da discricionariedade outorgada legalmente ao agente pblico; 5) O Poder Judicirio jamais poder revogar um ato editado pela Administrao, mas somente anul-lo, quando for ilegal ou contrariar princpios gerais do Direito. Somente a prpria Administrao pode revogar os seus atos, pois essa possibilidade est relacionada diretamente convenincia e oportunidade;
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6) O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada verticalmente. Sendo assim, possvel afirmar que, no interior da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas fruto da desconcentrao; 7) No exerccio do poder hierrquico, vrias prerrogativas sero asseguradas aos rgos e agentes superiores, a exemplo dos poderes de ordenar, fiscalizar, delegar e avocar competncias e de dirimir controvrsias de competncia; 8) O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e necessrio; 9) vlido destacar que os particulares que no possuem vnculo com a Administrao no podem ser punidos com respaldo no poder disciplinar, pois no esto submetidos sua disciplina punitiva. Sendo assim, caso o particular tenha sido alvo de penalidade aplicada pela Administrao, sem possuir qualquer vnculo jurdico com a mesma, no se trata de exerccio do poder disciplinar, mas, provavelmente, do poder de polcia; 10) Cuidado para no confundir as medidas punitivas decorrentes do poder disciplinar com as medidas decorrentes do poder punitivo do Estado. O poder punitivo do Estado objetiva a represso de crimes e contravenes definidas nas leis penais, sendo realizado pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o poder disciplinar visa resguardar a hierarquia e a eficincia administrativa, combatendo os ilcitos administrativos; 11) O poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la". O poder regulamentar exercido exclusivamente pelo Chefe do Executivo, sendo indelegvel. Portanto, muito cuidado com as afirmativas de provas que informam que, em carter excepcional, esse poder pode ser delegado;
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12) O decreto regulamentar um ato administrativo e, portanto, encontra-se subordinado aos limites da lei. Jamais poder o decreto regulamentar inovar na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para os particulares, pois, nos termos do inciso II do artigo 5 da CF/88, essa uma prerrogativa reservada lei; 13) Para responder s questes de prova, lembre-se de que o decreto autnomo um ato normativo primrio, que tem por objetivo disciplinar matrias com fora de lei, estando apto, portanto, a inovar na ordem jurdica; 14) No confunda as expresses polcia administrativa e polcia judiciria. A primeira incide sobre bens, direitos ou atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculada mais precisamente preveno de ilcitos administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao (IBAMA, por exemplo). A segunda incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e preveno de infraes penais, sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal (Polcia Civil e Polcia Federal); 15) O poder de polcia fundamenta-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, objetivando impedir que particulares pratiquem atos nocivos ao interesse pblico nas reas de higiene, sade, meio ambiente, segurana pblica, profisses, trnsito, entre outras;
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RELAO DE QUESTES 01. (Tcnico Superior/IPAJM ES/2010) Segundo a doutrina, podem-se conceituar poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins.
Idem, ibidem (com adaptaes).
Com relao aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Ao poder disciplinar incumbe apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. J o poder discricionrio o que leva ao entendimento de que a administrao tem liberdade de escolha entre punir ou no o servidor faltoso. b) O poder vinculado encerra prerrogativa do poder pblico. c) No h aplicao de penalidade sem prvia apurao, assegurados o contraditrio e a ampla defesa; todavia, h excees, ou seja, algumas sanes podero ser impostas sem o devido procedimento legal, tendo em vista a discricionariedade do poder disciplinar. d) Atualmente, unnime o entendimento no sentido de que o poder discricionrio no absoluto. Nesse sentido, cresceram as possibilidades de o Poder Judicirio controlar os atos advindos desse tipo de poder. e) A liberdade de escolha dos critrios de convenincia e oportunidade corolrio do poder discricionrio, que ocorre quando o agente se conduz fora dos limites da lei. 02. (Tcnico Administrativo/ANEEL 2010/CESPE) No que se refere aos poderes administrativos e aos princpios que regem a administrao pblica, julgue o item subsequente. I. Como decorrncia da relao hierrquica presente no mbito da administrao pblica, um rgo de hierarquia superior pode avocar atribuies de um rgo subordinado, desde que estas no sejam de competncia exclusiva.
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03. (Procurador/AGU 2010/CESPE) No que se refere aos poderes da administrao pblica, julgue os itens a seguir. I. O prazo prescricional para que a administrao pblica federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, inicie ao punitiva, cujo objetivo seja apurar infrao legislao em vigor, de cinco anos, contados da data em que o ato se tornou conhecido pela administrao, salvo se se tratar de infrao dita permanente ou continuada, pois, nesse caso, o termo inicial ocorre no dia em que cessa a infrao. II. Atos administrativos decorrentes do poder de polcia gozam, em regra, do atributo da autoexecutoriedade, haja vista a administrao no depender da interveno do Poder Judicirio para torn-los efetivos. Entretanto, alguns desses atos importam exceo regra, como, por exemplo, no caso de se impor ao administrado que este construa uma calada. A exceo ocorre porque tal atributo se desdobra em dois, exigibilidade e executoriedade, e, nesse caso, falta a executoriedade. 04. (Analista Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) Acerca dos atos e dos poderes administrativos, julgue os itens a seguir. I. Quando um fiscal apreende remdios com prazo de validade vencido, expostos em prateleiras de uma farmcia, tem-se exemplo do poder disciplinar da administrao pblica. II. O poder regulamentar, regra geral, tem natureza primria e decorre diretamente da CF, sendo possvel que os atos expedidos inovem o prprio ordenamento jurdico. 05. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Assinale a opo correta no que concerne aos poderes administrativos. a) H excesso de poder quando o agente pblico decreta a remoo de um servidor no como necessidade do servio, mas como punio. b) Do poder hierrquico decorre a possibilidade de os agentes pblicos delegarem suas competncias, devendo haver sempre responsabilizao do delegante pelos atos do delegado, por agirem em seu nome.
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c) discricionrio o ato administrativo que impe sano disciplinar, razo pela qual no se submete ao controle jurisdicional. d) possvel a delegao do poder de polcia a particular mediante celebrao de contratos administrativos, em especial nos locais em que a presena do poder pblico seja deficiente. e) Decorrente diretamente do denominado poder regulamentar, uma das caractersticas inerentes s agncias reguladoras a competncia normativa que possuem para dispor sobre servios de suas competncias. 06. (Tcnico Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Quanto aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Poder regulamentar a prerrogativa conferida administrao pblica de editar atos de carter geral que visam complementar ou alterar a lei, em face de eventuais lacunas e incongruncias. b) No exerccio do poder disciplinar, cabe administrao apurar e aplicar penalidades aos servidores pblicos e s demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. c) A hierarquia atribuio exclusiva do Poder Executivo, que no existe na esfera do Poder Judicirio e do Poder Legislativo, pois as funes atribudas a esses ltimos poderes so apenas de natureza jurisdicional e legiferante. d) O poder de polcia administrativa manifesta-se por meio de atos concretos e especficos, mas no de atos normativos, pois estes no constituem meios aptos para seu adequado exerccio. e) No exerccio do poder de polcia, a administrao age sempre com autoexecutoriedade, no dependendo de outro poder para torn-lo efetivo. 07. (Seleo Interna Curso de Oficiais/PMDF 2010/CESPE) No que concerne aos princpios, aos poderes e organizao da administrao pblica, julgue os itens seguintes. I. Considere que o rgo responsvel pela fiscalizao sanitria de determinado municpio, ao inspecionar determinado restaurante, tenha constatado que o estabelecimento no atendia aos requisitos mnimos de higiene e segurana para o pblico. Considere, ainda, que o agente pblico responsvel pela fiscalizao tenha aplicado multa e interditado o estabelecimento at que as irregularidades
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fossem sanadas. Nessa situao, a administrao pblica exerceu seu poder de polcia. II. Ao apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos, a administrao pblica exerce o poder hierrquico. 08. (Seleo Interna/MPOG 2009/CESPE) Com base nos princpios bsicos da administrao pblica e nas modalidades de poderes administrativos, julgue os itens subsequentes. I. O poder hierrquico da administrao pblica pode ser corretamente exemplificado na hiptese em que o ministro de Estado de Planejamento, Oramento e Gesto, no mbito de suas competncias constitucionais e legais, aplica punio a servidor pblico federal com relao a conduta administrativa especfica, previamente estipulada pela legislao de regncia da disciplina funcional dessa categoria. 09. (Advogado/ CETURB 2010/CESPE) Julgue os itens subseqentes, a respeito dos poderes da administrao pblica. I. Embora a autoexecutoriedade seja atributo do poder de polcia, a cobrana de multa imposta pela administrao traduz exceo a tal regra, pois, considerado que tal atributo pode ser dividido nos elementos executoriedade e exigibilidade, falta sano pecuniria este ltimo elemento. II. Constitui exemplo de exerccio do poder hierrquico pela administrao pblica a imposio de penalidades a concessionrio de servio pblico em razo de falhas na sua prestao. 10. (Analista Tcnico-Administrativo/Ministrio da Sade 2010/CESPE) Com relao aos atos administrativos, aos poderes e ao controle da administrao, julgue os prximos itens. I. A sano administrativa consectrio do poder de polcia regulado por normas administrativas.
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II. A administrao pblica, no exerccio do ius imperii subsume-se ao regime de direito privado. 11. (Agente/ DPF 2009/CESPE) Julgue o item subseqente, relativos administrao pblica. I. O poder de a administrao pblica impor sanes a particulares no sujeitos sua disciplina interna tem como fundamento o poder disciplinar. 12. (Analista/MCT-FINEP 2009/CESPE - adaptada) Em relao aos poderes administrativos, julgue os itens subseqentes. I. O poder regulamentar a faculdade de que dispe o chefe do Poder Executivo de explicar a lei para a sua correta execuo, podendo restringir ou ampliar suas disposies. II. Poder de polcia a faculdade de que dispe a administrao pblica de condicionar ou restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais em benefcio do prprio Estado ou do administrador. III. O poder disciplinar a relao de subordinao entre os vrios rgos e agentes pblicos, com a distribuio de funes e gradao da autoridade de cada um, conforme as competncias legais. IV. O poder vinculado aquele conferido administrao de forma expressa e explcita, com a norma legal j trazendo nela mesma a determinao dos elementos e requisitos para a prtica dos respectivos atos. 13. (Tcnico Judicirio/TRT 17 2009/CESPE) Quanto ao poder hierrquico e ao poder disciplinar, julgue os itens a seguir. I. A remoo de servidor ocupante de cargo efetivo para localidade muito distante da que originalmente ocupava, com intuito de punilo, decorre do exerccio do poder hierrquico.
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II. A aplicao de penalidade criminal exclui administrativa pelo mesmo fato objeto de apurao.
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14. (Tcnico Judicirio/TRE MG 2009/CESPE) Considerando que h verdadeira relao de coordenao e de subordinao entre os rgos integrantes da administrao pblica, no constitui decorrncia do poder hierrquico (A) a possibilidade de dar ordens aos subordinados. (B) o controle da atividade de rgos inferiores para exame quanto legalidade de atos e ao cumprimento de obrigaes. (C) a possibilidade de avocao de atribuies no-exclusivas do rgo subordinado. (D) a delegao de atribuies no-privativas. (E) a limitao ao exerccio de direitos individuais em benefcio do interesse pblico. 15. (Agente de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) No que concerne aos poderes pblicos, julgue os itens que se seguem. I. O poder de polcia do Estado pode ser delegado a particulares. II. Suponha que Maurcio, servidor pblico federal, delegue a autoridade hierarquicamente inferior a competncia que ele tem para decidir recursos administrativos. Nessa hiptese, no h qualquer ilegalidade no ato de delegao. 16. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE - adaptada) No que se refere aos poderes dos administradores pblicos, julgue os itens a seguir: I. O poder de polcia somente pode ser exercido de maneira discricionria. II. O poder disciplinar caracteriza-se pela discricionariedade, podendo a administrao escolher entre punir e no punir a falta praticada pelo servidor. III. Uma autarquia ou uma empresa pblica estadual est ligada a um estado-membro por uma relao de subordinao decorrente da hierarquia.
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IV. No exerccio do poder regulamentar, a administrao no pode criar direitos, obrigaes, proibies, medidas punitivas, devendo limitar-se a estabelecer normas sobre a forma como a lei vai ser cumprida. 17. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) O conselho diretor de uma autarquia federal baixou resoluo disciplinando que todas as compras de material permanente acima de cinqenta mil reais s poderiam ser feitas pela prpria sede. Ainda assim, um dos superintendentes estaduais abriu licitao para compra de microcomputadores no valor de trezentos mil reais. A licitao acabou sendo feita sem incidentes, e o citado superintendente homologou o resultado e adjudicou o objeto da licitao empresa vencedora. Nessa situao, o superintendente (A) agiu com excesso de poder. (B) agiu com desvio de poder. (C) cometeu mera irregularidade administrativa, haja vista a necessidade da compra e o atendimento aos requisitos de validez expressos na Lei de Licitaes. (D) cometeu o crime de prevaricao, que consiste em praticar ato de ofcio (a licitao) contra expressa ordem de superior hierrquico (a resoluo do conselho diretor). 18. (Defensor Pblico/ DPE - PI 2009/CESPE) Em razo da impossibilidade de que as leis prevejam todas as contingncias que possam surgir na sua execuo, em especial nas diversas situaes que a administrao encontrar para cumprir as suas tarefas e optar pela melhor soluo, necessria a utilizao do poder administrativo denominado poder a) hierrquico. b) de polcia. c) vinculado. d) regulamentar. e) disciplinar. 19. (Tcnico Judicirio/TRE PR 2010/CESPE) Quanto aos poderes administrativos, julgue os itens subsequentes.
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I. Considere a seguinte situao hipottica. Eli, presidente da comisso de licitao de certa empresa pblica, classificou a pessoa jurdica JB Servios Ltda. Sem que esta atendesse aos fins objetivos da licitao, em razo de que um dos scios da referida pessoa jurdica era seu primo. Nessa situao, Eli praticou ato administrativo com abuso de poder, por desvio de finalidade. II. O poder regulamentar a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitos s normas da administrao pblica. 20. (Curso de Formao de Soldados/PMDF 2010/CESPE) O fiscal de posturas de um municpio embargou determinada obra e autuou o responsvel em razo de a construo estar em desacordo com o cdigo de obras vigente. Com relao a essa situao hipottica e aos poderes administrativos, julgue os itens seguintes. I. O fiscal de posturas praticou o ato no exerccio do poder de polcia. II. Na situao apresentada, tem-se exemplo tpico de exerccio do poder hierrquico da administrao. 21. (Tcnico Judicirio/TJ RO 2008/CESGRANRIO) No exerccio da autotutela, a Administrao Pblica tem a(o) a) faculdade de revogar seus atos por razes de convenincia e oportunidade, mas precisa ir ao Poder Judicirio para anul-los. b) faculdade de anular seus prprios atos, quando eivados de ilegalidade, mas precisa ir ao Poder Judicirio para revog-los. c) faculdade de anular seus atos por questes de legitimidade e de revog-los, quando eivados de nulidade. d) dever de anular seus prprios atos, quando eivados de ilegalidade, e pode revog-los, por razes de convenincia e oportunidade. e) dever de revogar seus atos por razes de convenincia e oportunidade, mas precisa ir ao Poder Judicirio para anul-los quando eivados de ilegalidade.
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22. (Engenheiro Civil/CAPES 2008/CESGRANRIO) O poder disciplinar pode ser definido como "a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao"
(Hely Lopes Meirelles, in Direito Administrativo Brasileiro. 25a edio. Malheiros, 2000, p. 115). Assim, tem-se como caracterstica do poder disciplinar a(o)
a) dispensa de motivao da punio disciplinar. b) aplicao de pena com a mesma natureza da punio criminal. c) distribuio e o escalonamento das funes executivas da Administrao Pblica. d) possibilidade de aplicao da punio disciplinar, sem prejuzo da punio criminal. e) princpio da pena especfica, sem margem de discricionariedade ao aplicador da pena. 23. (Analista Judicirio/TRE AC 2010/FCC) Acerca dos poderes e deveres do administrador pblico, correto afirmar que (A) o dever de prestar contas aplica-se apenas aos ocupantes de cargos eletivos e aos agentes da administrao direta que tenham sob sua guarda bens ou valores pblicos. (B) o agente pblico, mesmo quando despido da funo ou fora do exerccio do cargo, pode usar da autoridade pblica para sobreporse aos demais cidados. (C) o poder tem, para o agente pblico, o significado de dever para com a comunidade e para com os indivduos, no sentido de que, quem o detm est sempre na obrigao de exercit-lo. (D) o dever de eficincia exige que o administrador pblico, no desempenho de suas atividades, atue com tica, honestidade e boa-f. (E) o dever de probidade traduz-se na exigncia de elevado padro de qualidade na atividade administrativa. 24. (Defensor Pblico/DPE SP 2009/FCC) Em relao aos poderes administrativos, assinale a alternativa que apresenta ordem de idias verdadeira.
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(A) O regulamento autnomo, sobre temtica no prevista em lei, de autoria dos chefes do Executivo vlido e est dentro do mbito do chamado Poder Regulamentar. (B) Caracterizam-se como atributos do poder de polcia discricionrio o juzo de convenincia e oportunidade, a autoexecutoriedade e a coercibilidade, obedecidos os requisitos da competncia, objeto, forma, finalidade e motivo, bem assim os princpios da administrao pblica, consistentes na legalidade, moralidade, proporcionalidade e vinculao. (C) Normas gerais e abstratas editadas pela Administrao Pblica de forma independente ou autnoma em relao a regras gerais no so admitidas no Direito Administrativo brasileiro, ressalvadas situaes excepcionais previstas necessariamente na Constituio Federal de 1988. (D) Normas gerais e abstratas editadas pela Administrao Pblica para a explicitao de conceitos legalmente previstos no so admitidas no Direito Administrativo brasileiro, haja vista a existncia de matrias absolutamente reservadas lei pela Constituio Federal de 1988. (E) So atribuies da Administrao Pblica, decorrentes exclusivamente do poder hierrquico, delegar atribuies, impor prestao de contas, controlar e avocar atividades dos rgos subordinados, aplicar sanes disciplinares e editar atos regulamentares. 25. (Analista Judicirio/TRE PI 2010/FCC) Sobre o abuso de poder, correto afirmar que (A) o desvio de finalidade, sendo uma espcie de abuso, ocorre quando a autoridade, atuando fora dos limites da sua competncia, pratica o ato com fins diversos dos objetivados pela lei ou exigidos pelo interesse pblico. (B) tem o mesmo significado de desvio de poder, sendo expresses sinnimas. (C) pode se caracterizar tanto por conduta comissiva quanto por conduta omissiva. (D) a invalidao da conduta abusiva s pode ocorrer pela via judicial.
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(E) se caracteriza, na forma de excesso de poder, quando o agente, agindo dentro dos limites da sua competncia, pratica o ato de forma diversa da que estava autorizado. 26. (Analista Judicirio/TRE PI 2010/FCC) Sobre os poderes administrativos, considere: I. Poder que a lei confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. II. Poder que o Direito concede Administrao Pblica, de modo implcito ou explcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade de escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. III. Faculdade de que dispem os Chefes de Executivo de explicar a lei para a sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada por lei. Os conceitos acima se referem, respectivamente, poderes (A) subordinado, discricionrio e hierrquico. (B) discricionrio, arbitrrio e disciplinar. (C) vinculado, disciplinar e de polcia. (D) hierrquico, de polcia e regulamentar. (E) vinculado, discricionrio e regulamentar aos
27. (Analista Judicirio/Tribunal Regional Federal da 4 Regio/2010/FCC) Em relao aos poderes administrativos, INCORRETO afirmar: (A) O poder disciplinar da Administrao Pblica e o poder punitivo do Estado (jus puniendi) exercido pelo Poder Judicirio no tem qualquer distino no que se refere sua natureza. (B) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so apontados como relevantes e eficazes limitaes impostas ao poder discricionrio da Administrao Pblica. (C) A Administrao Pblica, como resultado do poder hierrquico, dotada da prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades de seus rgos e agentes no seu ambiente interno.
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(D) Os atos normativos do Chefe do Poder Executivo tm suporte no poder regulamentar, ao passo que os atos normativos de qualquer autoridade administrativa tm fundamento em um genrico poder normativo. (E) O poder de polcia administrativa, tendo em vista os meios de atuao, vem dividido em dois grupos: poder de polcia originrio e poder de polcia outorgado. 28. (Defensor Pblico/DPE MA 2009/FCC) Dentre os chamados Poderes da Administrao, aquele que pode ser qualificado como autnomo e originrio em determinadas situaes previstas na Constituio Federal o poder (A) hierrquico, que permite autoridade superior a possibilidade de punio disciplinar independentemente de expressa previso legal. (B) disciplinar, na medida que permite a imposio de sanes no previstas em lei. (C) regulamentar, que permite o exerccio da funo normativa do Poder Executivo com fundamento direto na Constituio Federal. (D) discricionrio, que permite Administrao Pblica atuar sem expressa vinculao lei, nos casos em que inexista disciplina normativa para o assunto. (E) de polcia, que permite Administrao Pblica a prtica de atos administrativos, preventivos e repressivos, para a disciplina de situaes no previstas pela legislao. 29. (Analista Judicirio/TRE AM 2010/FCC) Considere os conceitos abaixo, sobre os poderes administrativos. I. Poder que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia e oportunidade. II. Poder de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos e ordenar a atuao dos seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal.
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III. Faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. Os conceitos poderes acima se referem, respectivamente, aos
(A) regulamentar, vinculado e disciplinar. (B) arbitrrio, disciplinar e de polcia. (C) vinculado, subordinado e hierrquico. (D) de polcia, disciplinar e hierrquico. (E) discricionrio, hierrquico e disciplinar. 30. (Analista Judicirio/TJ AP 2009/FCC) So, respectivamente, exemplos da aplicao do poder disciplinar e do poder de polcia, no mbito da Administrao Pblica, a (A) aplicao de penalidade de demisso a servidor e a interdio de estabelecimento por razes sanitrias. (B) delegao de competncia e a priso em flagrante de servidor. (C) avocao de competncia e a aplicao de penalidade de multa a servidor. (D) aplicao de penalidade de advertncia a servidor e a anulao de ato administrativo. (E) revogao de ato administrativo e a condenao de servidor por improbidade administrativa.
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QUESTES COMENTADAS 01. (Juiz Estadual / TJ PI 2007 / CESPE - adaptada) A respeito da administrao pblica, assinale a opo correta. I. O poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica. A expresso Administrao Pblica no possui um sentido nico, pois pode ser estudada sob vrios sentidos diferentes, em diversas perspectivas. ou orgnico, a Em sentido subjetivo, formal Administrao Pblica pode ser conceituada como o conjunto de rgos, entidades e agentes pblicos destinados consecuo das diretrizes e objetivos estabelecidos pelo Governo. Lembre-se de que, nesse caso, estudaremos a organizao da Administrao, ou seja, a sua composio e estruturao. No nos interessam aqui as atividades administrativas executadas pela Administrao Pblica, mas sim saber o que um rgo pblico ou uma autarquia, quais so as suas caractersticas, como funciona, etc. Por outro lado, em sentido objetivo, material ou funcional, a expresso administrao pblica (que deve ser grafada com as iniciais minsculas), consiste na prpria funo administrativa em si, exercida pelos rgos, entidades e agentes que integram a Administrao Pblica em sentido subjetivo. Neste caso, o nosso enfoque ser o estudo da atividade administrativa. Desse modo, deve ficar bem claro que o poder regulador est inserido no sentido material, funcional e objetivo de Administrao. Isso porque no sentido formal estudaremos a composio e organizao da Administrao, isto , os seus rgos e entidades, e no as atividades administrativas que so desempenhadas, a exemplo do poder regulador. Assertiva incorreta. II. O poder normativo, no mbito da administrao pblica, privativo do chefe do Poder Executivo.
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Fique atento para no confundir normativo e poder regulamentar.
as
expresses
poder
O poder normativo bastante genrico e, portanto, no se restringe aos atos editados pelos chefes do Poder Executivo. Ao editar atos administrativos para regular o setor que est sob a sua rea de fiscalizao, por exemplo, uma agncia reguladora exerce o poder normativo, pois est normatizando determinada atividade do mercado. Por outro lado, o poder regulamentar est inserido dentro do poder normativo, sendo uma de suas espcies. Ao editar um decreto regulamentar para explicar o texto legal e garantir a sua fiel execuo, nos termos do inc. IV do art. 84 da CF/1988, o Presidente da Repblica est exercendo o poder regulamentar, que privativo dos chefes do Poder Executivo. Sendo assim, est incorreto o texto da assertiva, pois somente o poder regulamentar privativo dos chefes do Poder Executivo, o que no ocorre em relao ao poder normativo. III. Conforme entendimento do STF, o poder de polcia pode ser exercido pela iniciativa privada. Por se tratar de atividade tipicamente estatal, o poder de polcia somente pode ser exercido pelas entidades regidas pelo direito pblico, bem como pelos seus respectivos rgos administrativos. Desse modo, o entendimento do Supremo Tribunal Federal no sentido de que as empresas pblicas e sociedades de economia mista, bem como as permissionrias e concessionrias de servios pblicos esto proibidas de exerc-lo (ADI 1.717/DF). Assertiva incorreta. 02. (Agente de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) No que concerne aos poderes pblicos, julgue os itens que se seguem. I. O poder de polcia do Estado pode ser delegado a particulares. O entendimento da doutrina majoritria no sentido de que o poder de polcia no pode ser delegado a particulares ou entidades
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regidas pelo direito privado, a exemplo das empresas pblicas e sociedades de economia mista. Somente as entidades regidas pelo direito pblico estariam legitimadas a exerc-lo, como os entes polticos (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal), autarquias e fundaes pblicas de direito pblico, o que torna a assertiva incorreta. Em julgamento recente, o Superior Tribunal de Justia decidiu pela inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de multa) BHTRANS (sociedade de economia mista instituda pelo municpio de Belo Horizonte/MG) por ser regida pelo direito privado (Recurso Especial n. 817.534/MG). II. Suponha que Maurcio, servidor pblico federal, delegue a autoridade hierarquicamente inferior a competncia que ele tem para decidir recursos administrativos. Nessa hiptese, no h qualquer ilegalidade no ato de delegao. A delegao pode ser definida como a transferncia temporria de determinadas competncias de um rgo administrativo e seu titular para outros rgos ou titulares. O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delegada. Entretanto, importante esclarecer que nem todas as competncias de um rgo administrativo e seu titular podem ser delegadas. O art. 13 da Lei 9.784/99, por exemplo, prev que no podem ser objeto de delegao a edio de atos de carter normativo, a deciso de recursos administrativos e as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Desse modo, constata-se que Maurcio no poderia ter delegado autoridade hierarquicamente inferior a sua competncia para decidir recursos administrativos. Assertiva incorreta. 03. (Oficial de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) Quanto aos poderes pblicos, julgue os prximos itens.
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I. O ato normativo do Poder Executivo que contenha uma parte que exorbite o exerccio de poder regulamentar poder ser anulado na sua integralidade pelo Congresso Nacional. Os atos normativos editados pelo Poder Executivo, com fundamento no poder regulamentar (tambm chamado de poder normativo), realmente esto sujeitos ao controle realizado pelo Poder Legislativo. O inc. V do art. 49 da CF/1988, por exemplo, estabelece como competncia exclusiva do Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa. Perceba que o texto da assertiva afirma que o Congresso Nacional poder anular o ato normativo que exorbite o poder regulamentar, o que contraria o texto constitucional, que se refere apenas sustao. Assertiva incorreta. II. Decorre do poder disciplinar do Estado a multa aplicada pelo poder concedente a uma concessionria do servio pblico que tenha descumprido normas reguladoras impostas pelo poder concedente. Eis aqui uma assertiva que tem sido muito cobrada em provas elaboradas pelo CESPE para testar os conhecimentos do candidato em relao aos poderes de polcia e disciplinar. Para que uma penalidade seja aplicada ao particular com fundamento no poder disciplinar, imprescindvel que exista um vnculo jurdico entre o particular e a Administrao. Por outro lado, caso no exista um vnculo jurdico, a aplicao de uma penalidade ao particular encontrar fundamento no exerccio do poder de polcia. Quando a Administrao aplica uma multa ao proprietrio de uma farmcia que est comercializando medicamentos com prazo de validade vencido, por exemplo, exerce o poder de polcia, pois no existe um vnculo jurdico entre as partes. Todavia, quando a Administrao aplica uma multa a uma concessionria de servios pblicos pelo descumprimento de uma clusula contratual, exerce o poder disciplinar.
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Perceba que, no segundo exemplo, existe um vnculo jurdico entre a Administrao Pblica (poder concedente) e o particular (concessionria do servio pblico), que o contrato administrativo de concesso. Sendo assim, correto afirmar que a multa foi exercida com fundamento no poder disciplinar. 04. (Analista Judicirio/STJ 2008/CESPE) Quanto poderes administrativos, julgue os itens a seguir. aos
I. O poder regulamentar do presidente da Repblica, que visa proporcionar o fiel cumprimento das leis, no se confunde com o chamado poder regulador, conferido ao CNJ, inclusive para disciplinar as atividades judiciais dos demais membros do Poder Judicirio, visando celeridade processual e obedincia aos princpios constitucionais da moralidade, eficincia, publicidade, razoabilidade e proporcionalidade. O artigo 103-B da CF/88 prev que compete ao CNJ o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias. Analisando-se o disposto no texto constitucional, constata-se que o CNJ possui a prerrogativa de editar atos regulamentares que, no mbito de sua incidncia, tero fora de ato normativo primrio (lei). Todavia, importante esclarecer que o CNJ no possui poderes para disciplinar as atividades judiciais dos demais membros do Poder Judicirio, conforme afirmado na assertiva. Por ser um rgo administrativo integrante da estrutura do Poder Judicirio, a atuao do CNJ restringe-se s questes administrativas, de natureza interna, no alcanando as atividades judiciais, que devem ser disciplinadas por lei, em sentido formal. Assertiva incorreta.
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05. (Analista Administrativo/TRT 9 2007/CESPE) Com relao aos princpios bsicos da administrao pblica e dos poderes administrativos, julgue o seguinte item. I. Pelo atributo da coercibilidade, o poder de polcia tem execuo imediata, sem dependncia de ordem judicial. A coercibilidade permite que os atos praticados com fundamento no poder de polcia sejam impostos obrigatoriamente aos particulares, independentemente de concordncia ou aquiescncia. Por outro lado, o atributo da autoexecutoriedade que assegura ao poder de polcia a sua execuo imediata e no a coercibilidade. Assertiva incorreta. 06. (Exame da Ordem/OAB RJ 2007/CESPE - adaptada) Em relao ao poder de polcia, julgue as assertivas seguintes: I. Consiste sempre em uma atividade discricionria. Conforme destacado em questo anterior, incorreto afirmar que o poder de polcia sempre consiste em uma atividade discricionria. Na verdade, o correto afirmar que o poder de polcia ser predominantemente discricionrio, j que, em algumas situaes, ser exercido de forma vinculada. II. Pode ser exercido por particulares, mesmo quanto a atos de imprio. O exerccio do poder de polcia restringe-se s entidades regidas pelo direito pblico, a exemplo da Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico, o que torna a assertiva incorreta. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a restrio atribuio de atos de polcia a particulares funda-se no corretssimo entendimento de que no se lhes pode, ao menos em princpio, cometer o encargo de praticar atos que envolvem o exerccio de misteres tipicamente pblicos, quando em causa de liberdade e propriedade, porque ofenderiam o equilbrio entre os particulares em geral, ensejando que uns oficialmente exercessem supremacia sobre outros. Da no se segue, entretanto, que certos atos materiais que precedem atos jurdicos de polcia no
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possam ser praticados por particulares, mediante delegao, propriamente dita, ou em decorrncia de um simples contrato de prestao. Em ambos os casos (isto , com ou sem delegao), s vezes, tal figura aparecer sob o rtulo de 'credenciamento'". Aos particulares, somente ser assegurado o exerccio de atos materiais no mbito do poder de polcia, ou seja, atos que tenham por objetivo preparar ou facilitar a atuao da Administrao Pblica. Isso ocorre, por exemplo, quando a Administrao Municipal contrata uma empresa privada especializada em demolio para destruir imveis que se encontram em rea de risco e ameaam desabar. A deciso sobre a demolio dos imveis partiu do Municpio, mas os atos materiais de demolio foram realizados por um particular. III. Pode envolver atos de fiscalizao e sano. O poder de polcia administrativa realmente pode se expressar atravs de atos de fiscalizao e de sano, o que torna a assertiva verdadeira. No primeiro caso, a Administrao tem por objetivo evitar eventuais prejuzos coletividade, como acontece, por exemplo, quando realiza a vistoria de veculos automotores para garantir a segurana no trnsito. No segundo caso, a Administrao tem por objetivo punir queles que praticaram atos em desconformidade com a lei, a exemplo do que ocorre quando um estabelecimento interditado em virtude de comercializar produtos imprprios para o consumo. IV. No restringe a liberdade ou a propriedade. O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional (Lei 5.172/1969) define o poder de polcia como a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
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Desse modo, fica bem claro que o texto da assertiva est incorreto, pois afirma que o poder de polcia no restringe a liberdade ou a propriedade.
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GABARITO
01.D 09.F F 17.A 25.C 02.C 10.C F 18.D 26.E 03.F C 11.F 19.C F 27.A 04.F F 12.F F FC 20.C F 28.C 05.E 13.F F 21.D 29.E 06.B 14.E 22.D 30.A 07.C F 15.F F 23.C 08.F 16.F F FC 24.C
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