Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Oct. 2009
L E P ETIT J U R I S T E
FAIT PAR LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS
ProCedure PenaLe
P.6
droit ConstitutionneL
P.10
Retrouvez les innovations du rapport Lger portant rforme de la procdure pnale et issu de la commission de rflexion sur la justice pnale.
HadoPi 2
Au cours du mois de septembre, le Parlement a adopt le projet de Loi Hadopi II qui mettra peut tre fin un dbat de deux ans.
droit fisCaL
P.20
Dans un contexte de crise, le droit des affaires a fait l'objet d'une rforme ayant pour vocation l'encadrement de la rmunration des dirigeants.
www.lepetitjuriste.fr
soMMaire
aCtuaLite du LPJ
P.4
droit de La sant
P.14
droit PenaL
P.7
Le g20
Cet article sur les enjeux juridiques d'une nouvelle conomie plantaire revient sur le G20 de Pittsburgh, la question des rmunrations mais aussi la lgitimit de ces runions informelles de chefs d'Etats.
La rforme pnitentiaire
Aprs les multiples condamnations par la CEDH, la loi pour la rforme des conditions carcrales franaises a t adopte le 22 septembre dernier.
droit ConstitutionneL
P.9
engLisH LaW
P.22
droit CoMMunautaire
P.12
droit de L'environneMent
P.23
La directive bolkestein
Le dlai de transposition de la directive services, instaurant un cadre gnral favorisant la libert d'tablissement des prestataires de services, arrive son terme le 28 dcembre 2009.
La page environnement
Retrouvez plusieurs sujets d'actualit verte tels que la confrence de Copenhague ou encore la taxe carbone.
droit adMinistratif
P.24
Le permis point
La dcision du Conseil d'Etat du 13 mars 2009 a fait couler beaucoup d'encre en raison de l'interprtation de certains auteurs qui y voyaient un retour du permis blanc .
Le 8 septembre 2009, la CJCE s'est prononce sur les monopoles consentis pour les jeux de hasard et la libre prestation des services de l'article 49 du trait CE.
P.25
droit de La faMiLLe
L'accouchement sous x
Le 8 juillet 2009, la Cour de cassation s'est prononce sur l'opposition des grands-parents une adoption plnire suite un accouchement sous X.
edito
Etudiantes, Etudiants,
parcourir votre chemin de juriste en devenir. Vous pourrez alors constater que le droit est une matire constamment Vous tes aujourdhui de plus en plus nombreux lire Le Petit volutive et fortement prsente dans notre quotidien. Jespre Juriste. Et pour cause, notre jounal est maintenant diffus que les Petits Juristes que nous sommes contribueront dans 11 universits franaises ! Lquipe de la rdaction et faire de vous des grands juristes ! lassociation sont fires de pouvoir aujourdhui vous offrir un journal unique en son genre et dont la mise en page a En attendant bonne lecture, t totalement refondue. Le droit est une science quil faut travailler chaque jour pour adrien CHaLtieL russir l'apprhender. Nous essayons de vous aider Prsident de l'association "Le Petit Juriste"
ACTUALITES LPJ
Aprs un t studieux, toute lquipe du Petit Juriste est heureuse de vous retrouver et de voir le journal nouveau entre vos mains ! Vous lavez sans doute remarqu, votre LPJ a totalement chang sa mise en page. Nous souhaitons ainsi vous offrir un support de qualit et encore plus agrable lire.
propositions ne manquent pas et tous les jours, de nombreux tudiants sassocient au projet pour crire un article, travailler sur la communication du journal, rechercher un partenariat, organiser une confrence ou une runion dans un cabinet davocats Nous vous invitons prendre contact avec les diffrents membres de l'association pour toutes les questions relatives : aux partenariats, la publication du journal, lorganisation de lassociation : Adrien CHALTIEL. > president@lepetitjuriste.fr la rdaction darticle, lquipe rdactionnelle, le contenu du journal et les runions : Alexis VAUDOYER, rdacteur en chef. > alexis@lepetitjuriste.fr au site internet : Antoine FAYE, responsable internet. > antoine@lepetitjuriste.fr Si vous voulez que Le Petit Juriste soit distribu dans votre universit : Contactez Paul MAILLARD, Secrtaire Gnral. > paul@lepetitjuriste.fr
utre sa nouvelle mise en page, le journal est aujourdhui distribu dans une dizaine dUniversits : Paris I Sorbonne, Paris II Assas, Paris V Malakoff, Paris IX Dauphine, Lille II, Bordeaux I, Lyon III, Reims, Dijon et Tours. Tir 12 000 exemplaires, le numro 5 du journal stend de manire significative dans le milieu universitaire. Ainsi, de plus en plus dtudiants peuvent dcouvrir ce support qui nous l'esprons vous satisfait, tant par son contenu que par son apparence. Le Petit Juriste est un journal gratuit dactualit juridique fait par les tudiants pour les tudiants. Avec la collaboration de professionnels du droit pour la rdaction de certains articles et lorganisation de runions dans des cabinets davocats, lquipe de lassociation essaye de crer un lien entre le milieu estudiantin et le milieu professionnel. Les runions, nouveaux vnements de l'anne, seront organises rgulirement par l'association afin que vous puissiez accder des formations sur des thmes d'actualit juridique choisis conjointement avec les cabinets d'avocats. L'ambition de notre association est de vous permettre d'avoir une vision pratique des enseignements thoriques de l'universit. Comme vous pouvez le constater, Le Petit Juriste , association but non lucratif, est sans cesse la recherche de nouvelles ides. Les
Le Petit Juriste vous prsente son rseau de distribution : LUNEDESEP , la fdration des associations tudiantes en sciences sociales
Cre en 1961 sous limpulsion dassociations tudiantes corporatives apolitiques, asyndicales et aconfesssionnelles, lUNEDESEP, Union Nationale des Etudiants en Droit, Gestion, AES, Sciences Economiques, Politiques et Sociales - a pour but de reprsenter les tudiants de ses filires devant les institutions (ministre de la justice, de lenseignement suprieur, CNOUS, CNESER, ). Fdrant une trentaine dassociations tudiantes locales, lUNEDESEP est lunique association tudiante nationale reprsenter les quelques 300 000 tudiants en sciences sociales. Page 4 - Octobre 2009 Outre le volet reprsentation, lUNEDESEP uvre au quotidien pour aider les associations tudiantes se dvelopper dans les meilleures conditions. A ce titre, plusieurs fois l'an, lUNEDESEP organise des week-ends de formation et de dbats pour les responsables associatifs et les lus tudiants qui sont loccasion dchanges et de mutualisations. Le Petit Juriste, cr par des tudiants de Paris II et distribu lchelle nationale depuis peu via le rseau dassociations de lUNEDESEP, est lexemple parfait des changes qui peuvent exister entre nos associations, qui sentraident pour amliorer chaque jour un peu plus le quotidien des tudiants en droit ! Alexis Deborde Prsident de l'UNEDESEP
es derniers mois ont t trs studieux pour lquipe du Petit Juriste. Outre la refonte du journal, nous avons toff le site internet : www.lepetitjuriste.fr. Cette plateforme a donc gagn en clart, en accessibilit et en contenu. Vous pouvez y retrouver toutes les publications du Petit Juriste version papier : interviews, articles, sources Le journal est mme disponible en tlchargement (PDF), en lecture directe (flash, voir ci-dessous) ou consultable article par article. Vous pouvez galement y retrouver du contenu additionnel : articles supplmentaires, brves,
Laffaire Gasquet : quand le sport fait la loi Et si un pas tait franchi vers linterdiction du cumul des mandats lectoraux ? La CEDH va-t-elle rformer notre procdure pnale ? (larrt Medvedyef) Les participants lle de la tentation titulaires dun contrat de travail
Lanne dernire dj, le Petit Juriste vous faisait part de sa volont dorganiser des runions entre des cabinets davocats et des tudiants. Cest chose faite !
26 Novembre 2009 ATTENTION, INSCRIPTION OBLIGATOIRE SUR LE SITE DU LPJ 18h - 19h30
Octobre 2009 -
Page 5
procedure penale
Cependant, certaines voix dnoncent les dfauts du fait que ce nouveau juge de lenqute et des liberts se verrait finalement attribuer, tout comme lactuel juge dinstruction, un cumul de pouvoirs juridictionnels et de pouvoirs denqute. Dautres considrent que les avances sont relles et que le juge de lenqute sera un rel contrepoids au pouvoir du parquet.
n 2008, 115 dtenus franais se suicidaient en prison. En juillet de la mme anne tait adopt en Conseil des Ministres un projet de texte de loi ayant pour objectif de doter les dtenus de nouveaux droits et damliorer leurs conditions dincarcration. Parmi les mesures initialement contenues dans le texte soumis au vote du Snat en mars dernier, outre des mesures pratiques relatives au quotidien des dtenus, lextension des amnagements de peine et des rgimes diffrencis figuraient parmi les plus marquantes. Au stade de lexamen du projet de loi au sein des deux chambres, la reconnaissance du droit un encellulement individuel constituait dj un sujet controverse. Le texte adopt a maintenu ce droit pour les personnes dj condamnes, mais prvoit de laisser un choix aux dtenus en attente de jugement entre cellule individuelle ou collective, dans la limite des places disponibles. Cette mesure pragmatique est inapplicable pour linstant, vu le taux doccupation actuel des prisons (116%), et il faudra attendre laboutissement du programme 13 200 (pour le nombre de places de prison en construction) en 2012 pour juger de sa faisabilit. Snateurs et dputs ont galement vot le principe dune gnralisation des amnagements de peines (bracelets lectroniques,) pour les personnes condamnes des peines de moins de deux ans de prison (moins dun an auparavant), ce encore pour lutter contre la surpopulation carcrale ; cependant, cette nouvelle mesure ne concernera pas les rcidivistes (qui restent soumis lancien rgime), ni les dlinquants sexuels (soumis un examen psychiatrique). Le principal sujet controverse de
cette nouvelle loi concerne la gnralisation du parcours dexcution des peines. Ce systme, qui conoit un meilleur suivi individuel des dtenus pour une meilleure rinsertion (propositions dactivits, de formations) semble parfois contradictoire : les snateurs ont introduit un amendement rendant obligatoire la participation une activit pour les dtenus, alors que le texte prvoit en mme temps la gnralisation du rgime diffrenci. Sous cette notion se cache le pouvoir, pour ladministration pnitentiaire, de tenir compte de la personnalit des dtenus pour ajuster pour chacun deux un rgime de dtention plus ou moins souple (comme la possibilit justement de participer aux activits). Les opposants au texte ont exprim leur crainte que ces variables dajustement du rgime de peine ne soient floues, si ce nest arbitraires. Les principales critiques ce projet tiennent au fait que sous couvert de mesurettes touchant au quotidien des dtenus (accs facilit au tlphone, domiciliation ladresse de la prison), ladministration pnitentiaire sera en mesure de maintenir le statu quo sur lgal accs au droit des personnes incarcres, en agissant de manire discrtionnaire sur lorganisation interne des maisons darrt. Majorit et opposition sopposent dj quant aux bnfices rels de cette loi. Quoi quil en soit, le projet de loi va maintenant tre tudi par une commission mixte paritaire en vue de dgager un texte commun aux deux Assembles avant dtre soumis un nouveau vote pour adoption dfinitive. Jean-Christophe Grognet
Octobre 2009 -
Page 7
DROIT CONSTITUTIONNEL
Faisant suite la rvision constitutionnelle du 23 juillet 2008, lAssemble Nationale a adopt le projet de loi organique mettant en uvre le nouvel article 61-1 de la Constitution, instituant un contrle de constitutionnalit a posteriori. Les justiciables devraient pouvoir recourir la question prioritaire de constitutionnalit dbut 2010.
institution dun contrle de constitutionnalit a posteriori devait corriger une bizarrerie du droit constitutionnel franais : aprs sa promulgation, une loi inconstitutionnelle tait insusceptible dtre contrle et abroge. Le nouveau mcanisme devait donc permettre aux justiciables prtendant quune loi porte atteinte aux droits et liberts que la Constitution leur garantit, de demander la saisine du Conseil constitutionnel en cours dinstance. Ladoption et la promulgation dune loi organique taient ncessaires pour mettre en uvre et rendre effectif ce mcanisme. Cette loi ntait pas sans importance au regard du peu de dtails contenus dans le nouvel article 61-1 de la Constitution et surtout, en raison de lhistoricit de lintroduction en droit franais dun contrle de constitutionnalit a posteriori. La loi organique prcise donc les modalits du nouveau mcanisme.
constitutionnel qui doit statuer dans un dlai de trois mois sur la question sur la constitutionnalit de la disposition lgislative conteste.
La question prioritaire de constitutionnalit ne pourra tre souleve quau cours dune instance, comme Conserver les quilibres juridictionnels moyen de dfense dirig contre lapplication dune loi dont le requrant soutient quelle porte atteinte Face aux craintes de dstabilisation de aux droits et liberts que la Constitution lui garantit. lorganisation juridictionnelle, les rdacteurs de la En matire pnale, elle devra tre souleve au cours loi organique ont cherch respecter la sphre de de linstruction. comptence de chaque juridiction. Les juridictions Pour viter lengorgement du Conseil dterminent si une question de constitutionnalit constitutionnel, la loi organique prvoit un se pose et vrifient les conditions de recevabilit. double filtrage : le premier est effectu par la Le Conseil constitutionnel opre quant lui un juridiction saisie de laffaire, qui doit vrifier trois contrle abstrait portant seulement sur la question points : linfluence de la question sur lissue du de constitutionnalit. litige, labsence de validation antrieure par le Conseil constitutionnel et le caractre srieux de Reste observer dans quelle mesure les nombreuses la question. Si ces conditions sont remplies, la prcautions prises visant limiter les abus et question peut tre soumise aux mnager les sensibilits ne Cours suprmes qui doivent se neutraliseront pas un dispositif prononcer sur le renvoi de la regard par Jean-Louis question au Conseil dans un Nadal, procureur gnral prs dlai de trois mois. Les Cours la Cour de cassation, comme suprmes doivent examiner une tape majeure pour la si la question est nouvelle protection des liberts et la ou prsente un caractre dmocratie . srieux. La question peut Jean-Baptiste Chevalier alors tre envoye au Conseil Le Conseil des Sages
Octobre 2009 -
Page 9
Impose ta chance, serre ton bonheur et va vers ton risque. te regarder, ils shabitueront1 .
evise de lancien PDG de Vivendi Universal, Jean-Marie Messier, ce clbre mot a pu prter polmique lors du dpart du groupe de ce dernier avec un montant dindemnits avoisinant les 21 millions deuros. Encore et particulirement lheure actuelle, o pour beaucoup finance rime avec abus, la question de la rmunration des dirigeants dentreprises et oprateurs du monde financier demeure tnue et lon sinterroge sur la possibilit de limiter celleci. Cest dans ce contexte quest intervenu, sous la direction de llu UMP Philippe Houillon, en collaboration avec les dputs socialistes, un rapport dinformation sur la rmunration des dirigeants dentreprises. Ce rapport rendu lAssemble Nationale le 7 juillet 2009 envisage un grand nombre de mesures visant mieux rglementer lattribution des diffrentes formes de rmunration, ainsi qu poser un cadre juridique plus strict la gouvernance dentreprise.
Des jetons de prsence attribus loccasion de runions du conseil dadministration, aux salaires verss aux mandataires sociaux galement salaris, en passant par lattribution dactions gratuites, stockoptions et autres rmunrations exceptionnelles pour missions particulires, les sources de rmunrations des dirigeants ne cessent de se dmultiplier et de saccumuler au gr des fantaisies du lgislateur et de lingnierie des praticiens du droit et de la finance. Mais pour mieux cerner le problme, il faut envisager ces diffrents moluments perus par
1 2
Mot emprunt Ren Char. Les stock-options furent introduites en droit franais par une loi du 30 dcembre 1970 en tant que forme
hybride dintressement et de participation au capital. Mcanisme dattribution des stock-options prvu larticle L225-177 du Code de commerce.
proposition de loi en date du 2 septembre 2009 demande la limitation des stock-options aux seuls salaris des socits cres au cours des cinq annes prcdentes. La proposition de loi tend linterdiction toute personne y compris salarie, pour les socits ayant bnfici dune aide publique4. Au surplus, la refonte du droit de la rmunration des dirigeants semble sorienter vers une pleine transformation des principes de la corporate governance. Longtemps droit des forts fait par les forts, le droit des socits commerciales sest construit pour grande partie sur le principe dautorgulation. Prne par les rapports Vienot et Bouton, la corporate governance sur fond dautorgulation est aujourdhui dcrie par lensemble de la gente politique et ce, malgr une dfense acharne par le MEDEF de son Code de bonne conduite des dirigeants en 2008. Suivant les constats dun chec relatif des recommandations faites par le MEDEF et dune libert contractuelle aux rsultats parfois outranciers, le lgislateur est invit repenser le contrle dune dtermination abusive des rmunrations. Car, l o la libert contractuelle a failli, cest linstitution quil incombe de prendre la relve. Dans le cadre de cette rfaction, est demande la suppression de la possibilit de cumul dun mandat social et dun contrat de travail, empchant le mandataire social dtre rmunr comme salari. Sil faut saluer la volont de sparation des fonctions au sein de la socit, il nen demeure pas moins que cette possibilit, ouverte par le Code de commerce en son article L. 225-225, avait pour mrite de ne pas alourdir et de faciliter la cration de petites entreprises. Outre la clarification des fonctions de dirigeants, le rapport Houillon insiste galement sur le problme de la transparence dans la fixation de la rmunration de ceux-ci. lment clef de la corporate governance la franaise, les comits de rmunration avaient t largement salus lors de leur cration, bien quil ft regrett que ceux-ci naient pas un rle plus dcisif dans la dtermination des moluments attribus aux dirigeants, celle-ci restant un processus guid par la logique contractuelle. Sil faut convenir que la question du rle attribuer aux comits de rmunration est un point majeur dans le dbat despce, les propositions en la
Les articles 6 et 7 de la proposition de loi du 2/09/2009 visent les stock-options et attributions gratuites dactions. 5 Voir les trois conditions du cumul poses par larticle L225-22.
4
matire demeurent hsitantes. Est tout de mme propose une forme de comit rnov et indpendant , constitu, au sein du conseil dadministration, de six membres et dun commissaire aux comptes. Au titre de ses attributions, il devrait notamment dfinir, dans un rapport annuel lassemble gnrale, les rgles de fixation de toute rmunration des mandataires sociaux, y compris variable, pour le prsent ainsi que la politique de rmunration venir. Il nous restera en bouche ce got incestueux dadministrateurs dterminant indirectement leurs propres rmunrations. Enfin, les projets de rforme voquent la possibilit dinscrire dans divers articles du Code de commerce, une mention selon laquelle la rmunration des dirigeants ne saurait contrevenir lintrt gnral de lentreprise. Si lon peut convenir quune rfrence proche existe dj en droit positif6, il nen demeure pas moins quune telle rdaction pourrait prter dbat. Quest ce que lintrt gnral de lentreprise ? Le juge judiciaire doit-il se voir reconnatre la facult de lapprcier ? Il serait tentant de rapprocher ce concept de celui dintrt de lentreprise dvelopp par lcole de Rennes. Serait ainsi inclus, en plus de lintrt des actionnaires, celui des cranciers, tels les salaris. Au fond, on ne pourrait que regretter lintroduction de cette notion floue permettant au juge de simmiscer toujours plus arbitrairement dans la politique de la socit. Outre le sentiment dinjustice auquel il renvoie en cette priode tourmente, il apparait que le thme des rmunrations excessives est devenu un problme social devant lequel le lgislateur est invit se prononcer. Il semblerait que lantienne ait menti, et qu te regarder, ils ne se soient pas habitus. Alexandre Balat
Voir la notion de consquence dommageable (article L225-41) ainsi que d intrt social sur la dductibilit dune indemnit attribue un ancien dirigeant (CE ; 9 avril 1999).
6
Octobre 2009 -
Page 11
DROIT COMMUNAUTAIRE
DIRECTIVE SERVICES :
e dispositif est complt par le droit driv dcoulant des dispositions de la directive 2006/123/CE du Parlement europen et du Conseil, du 12 dcembre 2006, relative aux services dans le march intrieur. M par la volont de donner un nouvel lan aux politiques communautaires, un Conseil Europen extraordinaire sest runi Lisbonne les 23 et 24 mars 2000, et est lorigine dun ensemble de mesures conomiques de long terme regroupes sous la dnomination de Stratgie de Lisbonne . La Commission a rpondu l'invitation du Conseil europen en adoptant, ds le 13 janvier 2004 une proposition de directive relative aux services dans le march intrieur galement connue comme directive services . Prsent initialement par lancien commissaire europen au March intrieur Frits Bolkestein et adopt dans le cadre de la procdure de codcision, le texte final est le rsultat de multiples amendements vidant le projet de directive initial de la majorit de sa substance, notamment au regard du principe controvers dit du pays dorigine , qui soumettait la prsence ponctuelle du prestataire de services dans le pays daccueil la seule rglementation du pays dorigine.
base de la position commune du Conseil adopte le 24 juillet 2006. Le Parlement s'est prononc le 15 novembre 2006, sans modification substantielle de la position commune, et le Conseil a dfinitivement adopt la directive le 12 dcembre 2006. Selon les termes mmes de la directive, le texte vise tablir un cadre juridique gnral favorisant l'exercice de la libert d'tablissement des prestataires de services ainsi que la libre circulation des services, tout en garantissant un niveau de qualit lev pour les services . Tout en excluant de son champ dapplication les services non conomiques dintrt gnral et en oprant un processus de simplification administrative travers la gnralisation du principe du guichet unique, la directive vise promouvoir la qualit des services, tout en tablissant une coopration administrative effective entre les tats membres. Enfin, en encourageant llaboration de codes de conduite europens (article 37 de la directive), le texte prcise le droit des consommateurs en tant quutilisateurs de services, ce qui passe par la disparition de toute discrimination fonde sur la nationalit du prestataire ou du destinataire du service (article 20 de la directive). Il est noter que le processus de transposition prendra fin en principe le 28 dcembre 2009, date prvue par le texte lui-mme, et que le choix fait par le Gouvernement franais a t celui de mesures sectorielles de transposition et non dune mesure gnrale, chaque ministre tant responsable de la transposition des mesures qui le concernent personnellement, avec lappui de la Cellule Interministrielle de Transposition, mise la disposition des Etats membres afin de les accompagner dans le processus de transposition. Astrid PETIOT
Le Parlement Europen Vote une premire fois par le Parlement Europen, la proposition initiale a rencontr l'opposition de la gauche et de syndicats de plusieurs pays, ainsi que de plusieurs gouvernements, qui cristallisent le dbat autour du mythe du plombier polonais et du nivellement des services en Europe par le bas. Le compromis atteint par le Parlement a t repris par la Commission dans sa proposition modifie de directive, en date du 4 avril 2006, formant la Page 12 - Octobre 2009
Dans un contexte favorable la remise en cause des monopoles consentis pour les jeux de hasard, larrt rendu titre prjudiciel par la Cour de justice des Communauts europennes le 8 septembre 2009 mrite dtre soulign.
a Cour y estime en effet que linterdiction par un Etat membre des oprateurs tablis dans dautres Etats membres o ils fournissent lgalement des services analogues, de proposer des jeux de hasard en ligne sur son territoire nest pas contraire au principe de libre prestation des services pos par larticle 49 du Trait instituant la Communaut europenne. Laffaire opposait une entreprise prive de jeux en ligne lentit portugaise bnficiant du droit exclusif dorganiser et dexploiter certains jeux de hasard sur Internet. Lentreprise prive a introduit un recours pour demander lannulation des dcisions lui infligeant des amendes pour le dveloppement, lorganisation, lexploitation et la publicit de jeux de hasard en ligne couverts par le droit exclusif en question. Aprs avoir soulign, conformment sa jurisprudence antrieure, que la lgislation en cause constitue une restriction la libre prestation des services, la Cour analyse la conformit de cette restriction au droit communautaire en tudiant les conditions jurisprudentielles habituelles, notamment les principes de proportionnalit, de ncessit et de non discrimination. Ayant constat que lobjectif poursuivi par la rglementation en cause est la protection des consommateurs de jeux de hasard contre des fraudes commises par les oprateurs, la Cour admet le risque de dlits et de fraudes que comportent ces jeux en raison des sommes susceptibles dtre collectes. Le contrle troit par les pouvoirs publics de lorganisme bnficiant du droit exclusif est quant lui propre protger les consommateurs. De plus, la marge dapprciation des Etats membres comprend la possibilit de considrer le respect des conditions lgales et les contrles effectus dans le pays dorigine de loprateur comme une garantie insuffisante la protection des consommateurs. Cest donc eu gard aux particularits lies loffre de jeux de hasard par Internet , que la lgislation peut tre considre comme justifie et donc conforme au droit communautaire. La Cour a ici suivi les conclusions de son Avocat Gnral Monsieur Bot, prsentes le 14 octobre 2008, dans lesquelles celui-ci insiste sur la particularit des jeux de hasard en ligne et sur labsence dharmonisation des lgislations nationales en la matire aussi
bien au regard de la notion de jeux de hasard et dargent quau regard du champ dapplication des lgislations. Cette absence dharmonisation laisse par consquent une marge dapprciation relativement importante aux Etats membres, et cela dautant plus que pour Monsieur lAvocat Gnral, les avantages dune ouverture maximale du march intrieur ne sont pas pertinents dans le domaine des jeux de hasard sur Internet. Ces jeux sont non seulement susceptibles de compromettre les situations familiales, conomiques, voire sanitaires des joueurs, mais aussi de constituer un moyen de blanchiment de sommes dargent obtenues illgalement. Cette position de la Cour en faveur dune lgislation nationale octroyant un monopole pour les jeux de hasard en ligne semble reposer sur la possibilit pour lEtat membre de diriger et contrler de manire effective les activits de lorganisme bnficiant du monopole dexploitation sans rechercher des profits maximaux. Si la lgislation portugaise a pass les tests de proportionnalit et de ncessit avec succs, la lgislation franaise naura peut tre pas la mme chance. Julie-Anne BOFFETY
Page 13
DROIT DE LA SANTE
La loi n2009-879 du 21 juillet 2009 portant rforme de lhpital et relative aux patients, la sant et aux territoires, comprend des dispositions de sant publique visant la prvention contre lalcoolisme dont la rdaction a t amende en cours de processus dadoption de loi, suite la mobilisation des professionnels du monde vitivinicole, afin de ne pas remettre en cause les traditions franaises.
ace la constatation du caractre excessif de la consommation dalcool des jeunes (ceux-ci en consommant certes moins souvent que les personnes plus ges, mais quand ils en boivent, les quantits sont plus importantes et les conduisent plus souvent livresse), le gouvernement avait en effet pour objectif dinterdire les open bars et les happy hours proposs dans les soires dtudiants ou les bars, pubs et discothques. Ajoutant un alina 2 larticle L.3322-9 du code de la sant publique, portant interdiction de la vente crdit de boissons alcoolises sur place ou emporter, larticle 24 du projet de loi dpos par Madame Bachelot tait rdig comme suit : il est interdit doffrir gratuitement volont des boissons alcooliques dans un but promotionnel, ou de les vendre au forfait . En ltat, cette rdaction tait susceptible demporter interdiction notamment des dgustations-ventes, des foires aux vins, des stages nologiques ou encore des offres touristiques vin compris. Face lmoi de la filire vitivinicole qui sest sentie la victime collatrale dune mesure dinterdiction plus large que son objectif initial, des amendements ont t proposs et des dbats nourris ont eu lieu lors des sances des 5 et 6 mars 2009 lAssemble Nationale, afin de recentrer la disposition sur lobjectif, partag unanimement par tous les parlementaires, de la protection de la jeunesse contre des conduites dalcoolisation massive. Au final, larticle 24 du projet transmis au Snat disposait que Sauf dans le cadre de ftes et foires traditionnelles dclares, ou de celles, nouvelles, autorises par le reprsentant de lEtat dans le dpartement dans des conditions dfinies par dcret en Conseil dEtat, ou lorsquil sagit de dgustations en vue de la vente au sens de larticle 1587 du code civil, il est interdit doffrir gratuitement volont des boissons alcooliques dans un but commercial ou de les vendre titre principal contre une somme forfaitaire . Cette disposition, qui na pas t modifie par le Snat et a t adopte telle quelle par la Commission Mixte Paritaire, pose un principe gnral Page 14 - Octobre 2009
dinterdiction des open bars (dfinis comme loffre gratuite volont dalcool dans un but commercial) et des happy hours (dfinis comme la vente dalcool titre principal contre une somme forfaitaire), quel que soit lge des consommateurs, avec la mise en place dun rgime dexceptions : - une exception relative aux dgustations de vins en vue de lachat, qui sont permises sans formalit pralable, - une relative aux foires et ftes traditionnelles (celles qui se sont rptes plusieurs fois dans le pass, comme les salons, marchs hebdomadaires, foires aux vins..) qui sont soumises un rgime de dclaration pralable simple, - une relative aux autres manifestations qui ncessitent une autorisation prfectorale pralable. Un dcret en Conseil dEtat prcisera les modalits de ces rgimes de dclaration ou dautorisation. La loi prvoit galement des sanctions pnales en cas de non respect de cette disposition (7.500 d'amende). Diane Sussman & Bruno Neouze Avocats la Cour Racine
Octobre 2009 -
Page 15
DOSSIER DU MOIS
Le Petit Juriste vous prsente le dossier du mois en collaboration avec la rdaction et la direction scientifique de La Semaine Juridique (dition gnrale). Edit par LexisNexis (Jurisclasseur et Litec), ce magazine scientifique est la rfrence des professionnels de lactualit juridique depuis 1927.
dcisions prises Londres. Le problme du G20 est que chacun vient avec un ordre du jour diffrent . Cette phrase dun diplomate franais montre toutes les difficults dune telle runion informelle. Ainsi, la limitation des bonus, voulue par la France et lAllemagne ntaient pas du got des Amricains. Encore, la participation de pays mergents aux votes dans le FMI tait la priorit pour ces derniers pays, mais non pour les nations occidentales. La rforme du systme financier mondial (de la supervision financire) Ce point avait dj t trait lors du G20 de Londres. Pittsburgh, les discours des diffrents chefs dtats des nations reprsentes dmontraient la volont de poursuivre cet objectif. Juridiquement, aucune obligation ne pse sur les tats de respecter
une quelconque dcision concernant le mode de gestion financire. Mais la gravit de la crise actuelle conduit une prise de conscience du risque mondial et la force morale impose aux tats des sortes dobligations naturelles dencourager une rforme de la coopration internationale. Cette coopration a pour but premier de prvenir les comportements dangereux notamment en contrlant les banques et des activits bancaires. Le contrle juridique de la finance mondiale est aussi augment par la cration et le renforcement de normes prudentielles lencontre des tablissements bancaires et financiers. Le durcissement de ces rgles et les consquences directes des abus observs ont conduit une crise profonde. La mise en place de telles normes prudentielles vise assurer la stabilit des tablissements bancaires et financiers. Plus les risques sont prvus par les textes, moins ils sont susceptibles dapparaitre. ce titre, les normes comptables et les fonds propres des banques sont des exemples concrets dtablissement de normes rgulatrices consacrs lors de la runion du G20. Ces nouvelles rgles verront le jour en 2011 et constituent lune des solutions juridiques europennes aux maux de la crise. Ce point fut fortement discut (les tats-Unis refusaient la mise en place de telles rgles). Si, court terme, la rvision de ces normes pouvait permettre de rduire limpact de la crise aucune solution long terme na t avance. La prise de telles rgles constituent un point de dpart de travaux considrables de rationalisation des rgles de la finance mondiale. Dici 2011, les grands centres financiers devront avoir des rgles efficaces la prvention des crises. Le systme comptable partag mis en place dmontre cette volont issue du G20 (cela constituera un calcul des risques par les capitaux). Lvaluation des risques sera beaucoup plus efficace si chaque banque, n importe o dans le monde, respecte les mmes rgles prudentielles. La mise en place dautres contrles, notamment des agences de notation et des Hedge founds ont t avancs lors du G20. Ces questions seront rtudies lors dune prochaine runion. Les paradis fiscaux Cette question avait dj t traite lors du G20 de Londres (voir le numro 4 du Petit Juriste tlchargeable sur le site internet). La mdiatisation de ce dossier dmontre de la volont de trouver des solutions lvasion fiscale. Ainsi, le dernier G20 avait mis en place diverses rgles (cration de listes des territoires facilitant les vasions fiscales, possibilit de prendre des sanctions allant jusqu la suspension des relations financires).
Les prsidents du Brsil et des Etats-Unis La runion de Pittsburgh a tent de prolonger cette dynamique politique. Nous vous invitons lire le dossier complet sur les paradis fiscaux, situ page 12.
17
DOSSIER DU MOIS
La rforme du FMI Le Fonds montaire international a t cr en 1944 lors de la confrence de Bretton Woods des Nations-Unies. La volont des 45 pays reprsents taient de mettre en place une institution de coopration conomique garante des risques conomiques des crises mondiales. Le fonds compos de 185 pays est prsid, depuis 2007, par Dominique Strauss-Kahn. Le rle principal du FMI est dassurer la stabilit du systme montaire et financier international. La promotion de la stabilit conomique, la prvention des crises et leur rsolution, lallgement de la pauvret et la promotion de la croissance mondiale dans tous les endroits du globe sont les objectifs du Fonds montaire international. Le FMI peroit ses ressources de ses pays membres, essentiellement par le biais du paiement de leurs quotes-parts. Le montant de ces quotes-parts dpend gnralement de la taille respective de leur conomie. Le montant total est le facteur le plus important qui dtermine la capacit de prt du FMI, un de ses moyens daction principale. Les dpenses annuelles de fonctionnement du FMI sont principalement finances par la diffrence entre les recettes d'intrts (sur l'encours des prts) et les versements d'intrts (sur les dpts de quotesparts). Une des grandes dcisions de Pittsburgh est le transfert de 5 % de ces quotes-parts aux pays mergents. Cette dcision est fondamentale pour ces pays et constitue un compromis considrable dmontrant la volont de faire participer les pays sous-reprsents la prise de dcision au niveau mondial. Ce consensus est possible par le sacrifice de lEurope qui transfrera des voix au profit des pays dAsie. Ainsi, cette dcision se prsente comme tant une victoire pour la Chine, tout comme la Turquie ou la Core. Cette rforme devrait entrer en vigueur en 2011. Avec 32 % des voix au FMI, les Europens apparaissent surreprsents, alors que leur poids dans l'conomie mondiale n'excde pas 25 %. Les tats-Unis eux, ne disposent que de 17 % des voix, mais ils disposent d'un droit de veto, un privilge contest, en vain, par la France. Dominique Strauss-Kahn, Directeur du FMI Page 18 - Octobre 2009
Le systme financier mondial boulevers Aujourd'hui, les pays dvelopps dtiennent 57 % des voix au sein du FMI, contre 43 % aux pays mergents. Ce chiffre de 5% des quotes-parts constitue une nouvelle avance dans la rforme du G20 dont les fonds avait t tripls lors du sommet de Londres (500 milliards de dollars supplmentaires ajout au 250 milliards de ressources existantes). Ainsi le FMI devrait jouer un rle crucial pour promouvoir la stabilit financire mondiale et rquilibrer la croissance (dclaration des chefs dtats du G20). Le FMI va disposer maintenant dun pouvoir de proposition pour trouver des solutions efficaces aux dsquilibres extrieurs les plus importants.
malus pour les traders, plafond du montant des bonus en fonction des revenus et des profits des banques. Mais cet avis nest pas celui de tous. Ainsi le Prsident Barack Obama a rappel quil tait impossible pour les pouvoirs publics dimposer une rmunration aux organes privs. Clairement, la City de Londres et Wall Street sinquitent de la mise en place de rgles trop strictes. Cela pourrait entraner un exil des traders vers des contres plus favorables des rmunrations leves. Au final, les pays du G20 ont conclu une application identique des rgles franaises sur la limitation des bonus (rgles tablies le 23 aot dernier : les bonus ne peuvent plus tre garantis audel d'un an. Entre 40 % et 60% des primes devront tre tales sur trois ans au moins. Au moins 50 % de la part variable du salaire doit tre verse sous forme d'actions, introduction dun malus en cas de mauvais rsultat dun trader). Cette dcision constitue certes une avance mais cela ninterdira pas en substance des banques amricaines, telles que Goldman Sachs, de distribuer des milliards deuros de bonus cette anne. La question reste donc entire tant les enjeux qui y sont attachs sont considrables (fuite des traders, dplacement des organes financiers vers des pays avec moins de contraintes). Les chefs d'tat prsents Pittsburgh de considrer les sommets mondiaux comme ayant de faibles consquences). Quoi quil en soit, les questions restent entires sur la force lgale des dcisions prises lors du G20. Dautres enjeux relvent de la coopration mondiale. Les ngociations sur le climat sont une des principales priorits au niveau plantaire. Le sommet de Copenhague se tiendra du 7 au 18 dcembre 2009. La France et lEurope manifestent une grande volont daction et de prise de dcisions lors dune telle confrence. La dcision prise Pittsburgh visant supprimer toutes les subventions aux nergies fossiles (charbon, ptrole) dans l'espoir de rduire les missions de gaz effets de serre de 10 % d'ici 2050. Sur le sujet du climat, les questions concernant les dcisions mondiales et leurs effets restent dactualit. Adrien Chaltiel
Pittsburgh et aprs ?
Toute la question est de savoir si de telles runions informelles vont sinstaller long terme. Le G20 vat-il constituer le nouveau directoire de lconomie mondiale ? Que se passera-t-il une fois la crise rsolue ? La lgitimit du G20 est accrue par rapport lancien G7 car 85 % de lconomie mondiale est reprsente. La Maison Blanche semble considrer que le G20 constitue la principale runion conomique dordre mondial (The Premier Global Economic Forum le principal Forum conomique mondial ). Mais une telle runion reste informelle et ne dispose pas dinstitutions, ni de moyens dactions prvus dans un texte international. Comment faire respecter les engagements pris par cette runion mondiale ? Qui pourrait reprsenter les membres du G20 ? Le FMI apparat comme tant le grand reprsentant des dcisions du G20 tant ses prrogatives sont tendues et ses dcisions font force de loi. Ce sont prcisment ces questions qui ont conduit la presse amricaine ne pas considrer le G20 comme tant le dbut dune nouvelle gouvernance mondiale (mme si cest une tradition amricaine
19
DROIT FISCAL
Pendant de nombreuses annes, le dveloppement des paradis fiscaux se faisait dans la discrtion et nattirait pas particulirement lattention des pouvoirs politiques et des mdias. Les principaux Etats tolraient souvent lexistence de ces pays fiscalit si douce et parfois favorisaient mme leur expansion.
insi, les Etats-Unis, avec le rgime des aides fiscales lexportation, dit Foreign Sales Corporations ou FSC permettait depuis 1985 aux socits exportatrices amricaines de rduire leur imposition effective de faon substantielle en constituant des filiales trangres dans des paradis fiscaux, les FSC, en vue dy localiser les bnfices procurs par leurs activits dexportation. Ce systme a t vivement critiqu et mme dclar illgal par lOrganisation mondial du commerce (l OMC ) avant que Washington ne se dcide lamender. De mme lUnion Europenne, afin dassurer le dveloppement conomique de lIrlande, a valid le rgime fiscal de faveur applicable certaines rgions irlandaises, alors mme quil tait proche de celui dun paradis fiscal. Les temps ont bien chang : les paradis fiscaux sont dsormais vivement critiqus, tant par les Etats membres de lOCDE que par les mdias. La lutte contre lopacit financire des paradis fiscaux, illustre par la lutte sans relche engage contre le secret bancaire est devenue un enjeu majeur. frauduleux. Dans ce contexte, les difficults budgtaires des Etats, fortement dgrades par la crise conomique et financire mondiale, ont accentu la volont de ces derniers de rduire le patrimoine et les revenus des personnes qui se soustraient limpt grce lutilisation de paradis fiscaux. Rien quen France, ladministration fiscale estime 20 milliards deuros par an le manque gagner caus par lvasion fiscale.
Un paradis fiscal, ou aussi pays fiscalit privilgie, est un territoire dont la fiscalit est symbolique par rapport celle des pays dvelopps. Afin dattirer les capitaux trangers et de garantir lanonymat des investisseurs, les paradis fiscaux associent pour la plupart cette fiscalit trs basse, le secret bancaire (caractristique des paradis bancaires) et labsence de
Paralllement ces actions, le Parlement europen a rclam que tous les pays de lUnion europenne mettent fin au secret bancaire sur les revenus de lpargne au plus tard en 2014. Ce mouvement sassocie une volont de rendre la directive europenne sur lpargne plus pnalisante.
Etats victimes de lvasion fiscale sont prts mettre en uvre les moyens ncessaires la prsentation des demandes auprs des paradis fiscaux, ces derniers disposent rarement des quipes et des infrastructures susceptibles de pouvoir rpondre dans un dlai raisonnable auxdites requtes. Ainsi, lorsque le G20 dclare dans un communiqu que lre du secret bancaire est rvolue , ou que le ministre du Budget, Monsieur Eric Woerth annonce que la lutte contre les paradis fiscaux avance vitesse grand V , certains sont plus rservs, comme le juge Renaud Van Ruymbeke qui doute fort que les paradis fiscaux dEurope continentale aient capituls et pense qu ils font le dos rond pour ne pas tre montrs du doigt . Il en est de mme pour lancienne magistrate Eva Joly qui estime que le G20 a t un grand moment de mascarade mdiatique et quil aurait fallu prendre des mesures radicales , comme la mise en place dun rseau dinformation mondial aliment de faon automatique. Par ailleurs, les experts financiers ont vraisemblablement dj lesprit la cration de produits bancaires sophistiqus qui pourraient tre associs certains instruments juridiques encore difficiles apprhender par les autorits fiscales, savoir les trusts et autres structures opaques garantissant lanonymat de leurs bnficiaires conomiques. Malgr ces quelques ombres au tableau, lavance ralise doit tre salue car 75 conventions bilatrales ont t signes depuis le dbut de lanne 2008 et, les personnes qui avaient ou ont recours aux paradis fiscaux ont des raisons de sinquiter alors que la scurit et la discrtion constituent, en plus davantages fiscaux, une des raisons dinvestir dans ces Etats si particuliers. Lhomme de droit doit nanmoins esprer que ce combat en faveur de la transparence et de la moralisation ne se fasse pas au dtriment des droits de la dfense et du droit au respect de la vie prive. Alexis Degagny Avocat la Cour Hogan & Hartson
Les consquences de la remise en cause dun modle conomique bas sur lanonymat
Certains voient dans ce mouvement vers plus de transparence et de rgulation la fin dun systme, dautres rappellent que les accords rcemment signs ne prvoient des changes dinformations que si lEtat requrant prsente une demande fonde dans laquelle il dsigne ou dcrit de faon suffisamment prcise le contribuable et la banque concerns et, que ni la consultation automatique des comptes par les autorits fiscales, ni les recherches indtermines de preuves ne seront autorises. De plus, la mise en pratique effective des accords dchanges dinformations reste incertaine car, si les
Octobre 2009 -
Page 21
ENGLISH LAW
What is private life? Where does it end and the public domain begin? This article will compare how French and English law protect the right to privacy, looking particularly at the impact of the European Convention on Human Rights (the ECHR).
rance has a long history of upholding privacy. In the early 20th century, courts developed the right to ones image as an aspect of general civil liability. Since 1970, both the Civil and Criminal Codes have contained specific protection. The right to privacy even enjoys constitutional status following a decision of the Conseil Constitutionnel in 1995. These provisions constitute a very strong defence for a persons private life. There also seems to be little distinction between public figures and ordinary citizens. For example, after Franois Mitterands death in 1996, his family was able to prevent the publication of a book by his doctor detailing his ill health whilst President. It may be argued that, in this respect, French law does not take sufficient account of the right to freedom of expression under Art. 10 of the ECHR. There has always been a right for the public to receive information through the press, but this is not quite the same thing; and it can be defeated by the need to protect human dignity. Certainly, France found itself on the wrong side of the Strasbourg Court in the case of Mitterand, where it was ruled that the permanent injunction violated Art. 10 because there was no pressing social need for it. However, there are signs that the traditional hardline approach to privacy is changing. When Nicolas Sarkozy attempted to prevent the details of the breakdown of his marriage from being publicised, the court adopted the balancing exercise of the European Court, ruling that there was a sufficient public interest in allowing its publication. In contrast, the impact of the ECHR on English law has been dramatic. Until very recently, there was no action for breach of privacy. The only protection available was the tort of breach of confidence, where a person receives information that he should know is confidential and then misuses it. However, since the Human Rights Act 1998 made the ECHR part of domestic law in England and Wales, it has been rapidly widened to include many other aspects of privacy. Although individuals cannot sue each other under the Human Rights Act, courts are required to act in a way that is compatible with ECHR rights. In Campbell v Mirror Group Newspapers (2004), the model Naomi Campbell Page 22 - Octobre 2009
successfully sued the Daily Mirror for publishing details of her treatment for drug addiction. The House of Lords said that this was based not on the duty of confidence, but on the protection of human autonomy and dignity and Art. 8 of the ECHR. If a person has a reasonable expectation of privacy, this will be protected unless the defendants Art. 10 right is more important in the circumstances. Subsequent cases have considered the importance of the public interest in publishing information, but they have also followed the European Courts judgment in Von Hannover v Germany (2004), where it was held that public figures have a right to privacy in their daily lives. French and English law began from very different positions. While privacy is a constitutional right in France, and protected by civil and criminal law, it did not even exist in England for a very long time. Part of the difference is cultural the French were traditionally far less interested in the private lives of their politicians than the English, who are regularly outraged by public sex scandals. With the gradual change in the way France approaches the rights to privacy and free speech, the two countries legal systems have been brought closer together by the ECHR. Stefan Liberadzki University of Cambridge
droit de L'environneMent
La confrence de Copenhague qui doit se tenir en fin danne a pour but de rviser le protocole de Kyoto. Depuis plusieurs mois, les sommets de prparation se succdent, toujours avec des bilans plus que mitigs. Les pays pauvres ou en voie de dveloppement, qui dans le cadre de leur marche en avant conomique ont tendance mettre une pollution importante refusent dtre les plus lss par le nouvel accord. Ils estiment que cest avant tout aux pays riches douvrir la voie, et de leur offrir des compensations substantielles. Un signe qui dailleurs ne trompe pas : quelques semaines de lchance, le sommet du G20 runi Pittsburg le 25 septembre na pas souffl mot des problmes climatiques, confirmant la tension qui entoure le dbat. Dautres cueils surgissent lencontre de laprs Kyoto, dont lun des plus aigus est celui de la dforestation. Le 23 septembre 2009, le secrtaire gnral des Nations unies, Monsieur Ban-Ki-Moon, a rappel limportance chronique dun accord international sur la dforestation dici dcembre. En effet, la question des forts, depuis la confrence de Bali en 2007, nen finit plus de diviser les Etats concerns. La lutte contre la dforestation est pourtant cruciale : responsable dun cinquime des missions de gaz effet de serre, ce phnomne sil tait endigu ncessiterait un investissement extrmement rduit de 4 euros par tonne de CO2. A linverse, des millions de personnes sont lses par lexploitation intensive des aires boises. Les chefs dEtat des pays les plus touchs prviennent mme quil ny aura aucun accord global Copenhague sans remise plat pralable des dispositions en matire de dforestation.
Le Premier ministre a prsent le 25 aot 2009 un projet de loi organique relatif au Conseil Economique, Social et Environnemental. Pour petit rappel, la rvision constitutionnelle du 23 juillet 2008 avait dj amorc une modernisation de cette instance en lui donnant une vocation environnementale. Le but est ici daffirmer encore limportance des proccupations environnementales par la reprsentation au sein des conseillers de fondations, dassociations, de jeunes et dtudiants Est galement vis le rajeunissement du Conseil, dont lge minimum passe de 25 18 ans. Lautre avance majeure est la nouvelle possibilit offerte aux citoyens de saisir le Conseil, conformment la rvision constitutionnelle de 2008. Le Conseil peut ainsi tre saisi par 500 000 signataires de nationalit franaise ou rsidant rgulirement en France. Tout ceci a pour but de rhausser cette instance mconnue de notre Rpublique malgr sa fonction primordiale qui est de donner une voix constitutionnelle aux acteurs de la socit civile. Reste encore savoir si ces volutions seront utiles et bnfiques, ce Conseil restant essentiellement consultatif et ayant peu de visibilit sur la scne politique et sociale.
La taxe carbone annonce cet t vient sajouter aux dispositifs dj crs ces dernires annes pour respecter le protocole de kyoto. La controverse ne autour de ce dispositif est telle que le Prsident de la Rpublique a d la dvaloriser, de 32 17 euros, contredisant ainsi la commission prside par Monsieur Rocard. Le dbat lui nest pas prt de sachever. Le prochain numro du Petit Juriste consacrera de plus longs dveloppements cette question.
DROIT ADMINISTRATIF
Le domaine de la circulation routire a vu natre, ces dernires annes, de nombreux contentieux, en particulier s'agissant du contentieux administratif du permis points. L'arrt du Conseil d'Etat en date du 13 mars 2009 a beaucoup fait parler de lui dernirement, tant les interprtations pour la plupart errones allaient bon train.
ace ce contentieux particulirement technique, Le Petit Juriste va tenter de vous offrir quelques cls de comprhension ... En l'espce, un chauffeur de taxi commet 11 infractions la suite desquelles il perd la totalit de ses 12 points. Effectivement, conformment l'article L223-1 du Code de la Route, "le permis de conduire est affect d'un nombre de points (ndlr : capital de dpart fix par dfaut 12 points, et 6 points pour les jeunes conducteurs). Celui-ci est rduit de plein droit si le titulaire du permis a commis une infraction pour laquelle cette rduction est prvue. Lorsque le nombre de points est nul, le permis perd sa validit". Et c'est le ministre de l'intrieur qui l'en informe. Les circonstances de l'espce ont permis d'engager une procdure de rfr et conformment l'article L. 521-1 du code de justice administrative, " quand une dcision administrative, mme de rejet, fait l'objet d'une requte en annulation ou en rformation (c'est le cas), le juge des rfrs, saisi d'une demande en ce sens, peut ordonner la suspension de l'excution de cette dcision, ou de certains de ses effets, lorsque()" : "L'urgence le justifie" Le requrant tant chauffeur de taxi, le retrait de son permis de conduire (qui est donc son outil de travail) avait ds lors des consquences graves et immdiates sur sa situation professionnelle et sa situation financire. Ainsi la seconde condition taitelle donc remplie : il y avait bien urgence suspendre l'excution de la dite dcision. (Ce qui justifiait de mme la demande en rfr). De plus, le juge des rfrs prenant systmatiquement en compte dans son apprciation l'exigence de scurit routire, le Conseil d'Etat a tenu prciser qu'en l'espce, cette suspension n'tait pas inconciliable avec l'exigence de scurit routire compte tenu de la nature des infractions commises qui tait de faible gravit. Et "qu'il est fait tat d'un moyen propre crer, en l'tat de l'instruction, un doute srieux quant la lgalit de la dcision". En l'espce, le ministre de l'intrieur n'ayant pas apport la preuve qu'il avait satisfait l'obligation d'information - alors que la charge de preuve pesait bien sur lui - son annulation ultrieure par les juges du fond paraissait prvisible. Page 24 - Octobre 2009
Par consquent, le juge administratif des rfrs peut dcider de suspendre (provisoirement par dfinition), l'excution de la dcision par laquelle le ministre de l'intrieur a inform le requrant de la perte de la validit de son permis, si et seulement si ces deux conditions cumulatives sont remplies : le chauffeur de taxi pourra alors conduire avec un permis de conduire dont le solde de points est nul ; mais seulement en l'attente du jugement dfinitif (au fond). C'est ce point qui a prcisment donn lieu des interprtations errones de cet arrt du 13 mars 2009 : en effet, les associations d'automobilistes se rjouissaient d'un rtablissement du "permis blanc" cr en 1992 pour les professionnels de la route : il leur permettait de conduire malgr un solde de points nul sur leur permis de conduire, mais uniquement dans le cadre de leur profession. Il a t supprim en 2004 et depuis les dcisions, tant des tribunaux administratifs que du Conseil d'Etat, s'inscrivent dans une jurisprudence classique en ce sens. Loubna Zrari
DROIT DE LA FAMILLE
Dans laffaire tranche par la premire Chambre civile de la Cour de cassation le 8 juillet 20091, une femme donna naissance un enfant en demandant que soit prserv le secret de son identit. Lenfant, plac en famille daccueil, fit lobjet dune requte en adoption plnire. Les grands-parents maternels de lenfant intervinrent volontairement linstance pour sy opposer.
juges pouvaient admettre lintervention. Ensuite, quoique le placement ft obstacle la restitution, la demande des grands-parents et peut-tre pu prosprer sur le fondement de lintrt de lenfant : aux termes de larticle 353 du Code civil, ladoption plnire nest prononce que si elle y est conforme. Il est permis de penser que la possibilit pour un enfant dtablir un lien juridique (partant, affectif) avec ses grands-parents ressort de son intrt Sur ce fondement, les juges pouvaient refuser ladoption. Il est ainsi possible de critiquer le mauvais usage de la rgle juridique. Reste se consoler avec deux enseignements touchant aux sources du droit. Dune part, concernant les rles respectifs de la loi et de la jurisprudence. En lespce, cette dernire refuse dagrandir la brche rcemment ouverte par la loi dans le mur de laccouchement sous X. Elle fait une application (trop) rigoureuse des rgles, rappelant quil nappartient pas au juge de crer, mais dappliquer. On a connu plus audacieux. Dautre part, relativement aux rapports entre droit et quit. Les grands-parents, qui souhaitaient lever leur petit-fils, sont privs de cette possibilit, et se voient refuser lenfant. Manifestement, la justice de Salomon na pas inspir les Hauts magistrats. La seule dcision potestative de la mre daccoucher sous X paralyse le droit des membres de sa famille tablir des relations avec lenfant. La morale de cette affaire pourrait tre celle dun conte du 21e sicle : droit et quit vcurent spars et heureux. Mais quen est-il des grands-parents et de lenfant ?
Nicolas BALAT
arrt dappel dclare leur intervention irrecevable, et prononce ladoption plnire. Les poux forment un pourvoi, rejet par la Cour de cassation aux motifs que lintervention principale suppose la runion dun intrt et dune qualit pour agir, et que cette dernire fait ici dfaut, faute de lien de filiation tabli.
Depuis la loi du 16 janvier 2009, qui a modifi larticle 326 du Code civil, laccouchement sous X nest plus une fin de non-recevoir laction en recherche de maternit. Toutefois, pour que lenfant soit rattach la famille de sa mre, encore faut-il que soit exerce utilement une action en recherche de maternit. Cest ensuite seulement que des grands-parents maternels peuvent se prvaloir dun lien juridique avec lenfant. Voici le syllogisme employ : la qualit pour agir des grands-parents suppose lexistence dun lien de filiation les rattachant la mme famille que lenfant ; en lespce, un tel lien fait dfaut ; les grands-parents nont donc pas qualit pour agir et leur demande est irrecevable. Deux critiques peuvent tre opposes. Dabord et linstar du pourvoi, il pourrait tre soutenu que lintervention volontaire nest pas une action attitre, et ne supposait donc que la preuve de lintrt pour agir des grandsparents. Cest ce que pourrait donner penser la lettre combine des articles 31 et 329 du Code de procdure civile. Sur ce fondement, les
1
Page 25
EN BREF
Retrouvez dans cette rubrique lessentiel de lactualit juridique pas toujours mdiatise, mais bien rsume !
Droit Communautaire
envisages visent galement mettre en place un Observatoire europen de la contrefaon et du piratage charg de collecter et analyser les donnes relatives ces deux problmes.
du refus de sa demande. Il sagissait dune soudanaise ayant formul une demande dasile le 10 aot, et qui navait obtenu quune convocation pour le 7 septembre, sans autorisation provisoire de sjour ou moyen de subsistance.
est jug illgal. En effet, une telle interdiction doit tre proportionne aux dangers prsents par le produit vis. Or en lespce, les substances contenues dans les poppers ont certes donn lieu des accidents, mais elles ont une toxicit faible si elles ne sont pas associes certains mdicaments. De plus, peu daccidents ont t recenss, et correspondent des usages anormaux desdits produits. Le premier ministre a donc adopt une mesure excessive et disproportionne.
larticle 61-1 issu de la rvision constitutionnelle du 23 juillet 2008 mettant en uvre un nouveau recours ouvert aux citoyens devant le Conseil constitutionnel a t trs largement adopt par la Commission des lois du Snat. Deux modifications notables sont relever. Dabord, lobligation faite aux premiers juges saisis de linconstitutionnalit de statuer dans les deux mois sous peine de voir le justiciable saisir directement la Cour de cassation ou le Conseil dEtat a t supprime. A t considr comme indispensable la motivation des dcisions des juges du fond transfrant la question aux Cours Suprmes, ainsi que le renvoi de ces dernires vers le Conseil constitutionnel.
la Chambre des dputs italienne a vot le 2 octobre un dcret anti-crise mettant en uvre une amnistie fiscale. Par 270 voix pour (250 contre), les dputs ont accept que les contribuables puissent rapatrier anonymement leurs biens cachs ltranger, et donc de la fiscalit italienne, moyennant une amende de 5% de leur valeur. Ils peuvent galement les laisser sur place, mais les rgulariser si le pays daccueil garantit lchange dinformations avec lItalie. Cest la deuxime mouture dune disposition dj en vigueur depuis le 15 septembre. Plusieurs nouvelles dispositions ont fait scandale, comme par exemple lamnistie accorde plusieurs contrevenants (prsentation de faux bilans, non alerte des autorits en cas de soupon de blanchiment dargent..).
Droit de la communication
Page 27
EN BREF
Retrouvez dans cette rubrique lessentiel de lactualit juridique pas toujours mdiatise, mais bien rsume !
Droit europen
des droits de l'homme doit restreindre son suivi aux affaires relatives aux atteintes les plus graves. La France figure dans la liste, notamment pour linexcution darrts tels que les arrts Saoud et Gebremedhin. consiste tendre le revenu de solidarit active (RSA) pour les jeunes de moins de 25 ans ayant travaill temps plein pendant deux ans (ou deux tiers de temps pendant trois ans) et qui se retrouveront au chmage ou rduiront leur activit. Il ne sagit pas de la cration dun RSA pour les jeunes, mais simplement de lextension du RSA aux jeunes actifs. (+ dinfos sur http://www.rsa. gouv.fr/). Dautres mesures en faveur de lemploi des jeunes ont t mises en place, notamment en ce qui concerne la formation. La rforme du lyce est la prochaine tape du gouvernement. Le ministre de lducation Luc Chatel prsentera alors le rapport de Richard Descoings, actuel prsident de Sciences Po paris.
Droit social Consquences du refus d'un poste incompatible avec l'avis du mdecin du travail
La chambre sociale de la Cour de cassation a renforc le rle dvolu au mdecin du travail, dans deux arrts du 23 septembre 2009. Si le salari refuse un poste de reclassement qu'il estime incompatible avec l'avis du mdecin du travail, l'employeur doit suivre les recommandations du mdecin et le solliciter nouveau lorsqu'un salari refuse le poste qu'il juge incompatible avec l'avis d'inaptitude. La Cour a, en lespce, affirm que le refus du salari de reprendre son travail sur un poste de reclassement jug incompatible ne constituait pas une faute. En effet, la qualification du licenciement ne peut jamais basculer sur le terrain disciplinaire lorsque le salari inapte refuse les mesures de reclassement qui lui sont proposes .
La Cour de cassation admet la recevabilit du pourvoi immdiat en matire prlectorale Invoquant la loi du 20 aot 2008 relative aux ngociations prlectorales, un syndicat a saisi le tribunal d'instance d'une demande d'annulation du protocole prlectoral. La Cour de cassation a retenu que "les conditions de ngociation du protocole prlectoral mettant en jeu l'intrt collectif de la profession, tout syndicat non signataire du protocole, invit ou non participer cette ngociation", avait intrt agir pour en contester le droulement. Revenant sur sa jurisprudence, larrt de la chambre sociale du 23 septembre 2009 estime qu'il faut permettre le pourvoi immdiat en matire prlectorale pour s'assurer, dans les meilleurs dlais, de la rgularit du processus lectoral . La Cour reproche aux juges du fond de ne pas avoir vrifi quels syndicats n'avaient pas t invits la ngociation alors qu'ils auraient d l'tre. Droit des affaires
qui a ouvert une procdure principale ne peuvent tre privs de la possibilit effective de contester la comptence assume par cette juridiction . Cest en fait la suite logique dun arrt de la CJCE du 2 mai 2006, Eurofood . Les cranciers critiquant donc rgulirement la mise sous sauvegarde peuvent en fin de compte prendre le contrle de lentreprise. Finances publiques
pandmie de grippe A H1N1 : diffuser les pratiques de prvention, disposer dune quantit de vaccins suffisante pour tous les Franais ; fournir tous les malades les antiviraux et les masques antiprojections ncessaires ; anticiper lafflux de patients dans les services de ranimation... Une cellule interministrielle est mise en place, afin de raliser des amnagements structurels tels que lintgration de la mdecine librale dans la prise en charge des malades, lorganisation de la campagne de vaccination, la gestion de lapparition de cas groups de grippe, la gestion des grands rassemblements, la prise en compte des spcificits de loutremer, lorganisation oprationnelle des services administratifs en situation de pandmie Le site http://www.pandemie-grippale. gouv.fr/ a t cr.
Vers la cration d'une banque prive de conservation des cellules souches issues du sang de cordon ombilical
Une proposition de loi relative au prlvement et la conservation des cellules souches issues du sang de cordon ombilical tend s'inscrire dans la rvision des lois biothiques prvue pour 2010. Actuellement existent des banques publiques de sang placentaire, mais aucune structure n'est autorise procder la conservation de ces cellules en vue d'une utilisation ultrieure. Une taxe additionnelle sur le tabac compenserait les charges rsultant de l'application de la proposition de loi. Serait aussi envisag un partenariat entre les banques publiques et prives. Le stockage serait fait titre payant, mais les greffons inscrits sur la liste nationale seraient susceptibles d'tre mobiliss pour soigner un tiers. Dans ce cas, la banque prive rembourserait le propritaire du greffon.
Octobre 2009 -
Page 29
DIVERTISSEMENTS
LE PETIT J URISTE
Publication Edition A Rdaction FAIT P R LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS
Avec la participation de Julie-Anne BOFFETY, Antoine FAYE, Loubna ZRARI, Nelly JEAN-MARIE, Astrid PETIOT. Remerciements particuliers Nicolas Marsaud, Laurent Navs, Amlie de Baudry d'Asson, Eugnie Nau, James Vaudoyer.
92 rue dAssas 75006 Paris Directeur de la publication: Adrien CHALTIEL Rdacteur en chef: Alexis VAUDOYER Directeur de la communication : Paul MAILLARD Maquettiste : Paul MAILLARD Dpt lgal : Novembre 2008
Le Petit Juriste Universit Panthon-Assas Paris II Association culturelle loi 1901 cre le 19 septembre 2008
EN SAVOIR PLUS :
Octobre 2009 -
Page 31