Introduo

Os povos indgenas no Brasil vivem um dilema essencial no que concerne a direitos. Ao mesmo tempo em que so cidados brasileiros, detendo assim todos os direitos de cidadania garantidos constitucionalmente, no se pode deixar de consider-los como um grupo tnico particular que, por isso, detm necessidades especiais e precisam de direitos especficos. Existe assim, uma necessidade de se combinar direitos individuais e coletivos, o que no consiste em tarefa fcil. Quando h dificuldade em se conquistar direitos nasce uma tendncia ao surgimento de movimentos sociais que lutam para tal compatibilizao. No diferente para os povos indgenas. Assim, o movimento indgena surge com demandas especficas e diferentes porta-vozes. A Constituio Federal de 1988, alm do reconhecimento aos direitos territoriais, trouxe importantes inovaes no tocante ao reconhecimento dos direitos indgenas como um todo. Com os novos preceitos assegurou-se aos povos indgenas o respeito sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies. Pela primeira vez reconhece-se aos ndios no Brasil o direito diferena; isto : de serem ndios e de permanecerem como tal indefinidamente. A nova Constituio inovou em todos os sentidos, estabelecendo, sobretudo, que os direitos dos ndios sobre as terras que tradicionalmente ocupam so de natureza originria, ou seja, que so anteriores formao do prprio Estado, existindo independentemente de qualquer reconhecimento oficial. Assim reza, portanto, o caput do seu artigo 231.

"So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens." Destaque-se, que o texto em vigor eleva tambm categoria constitucional o prprio conceito de terras indgenas, que assim se define, no pargrafo 1o deste mesmo artigo: "So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindiveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fisica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies." Isto quer dizer que o reconhecimento feito pela Constituio de 1988 no sentido de afirmar que, presentes os elementos necessrios para definir uma determinada sorte de terra como indgena (elementos estes tambm definidos pelo texto constitucional), o direito ela por parte da sociedade indigena que a ocupa, existe e se legitima independentemente de qualquer ato constitutivo. A demarcao de uma terra indgena, fruto do reconhecimento feito pelo Estado, portanto, ato meramente declaratrio, cujo objetivo simplesmente precisar a real extenso da posse para assegurar a plena eficcia do dispositivo constitucional, que impe ao Estado a obrigao de proteg-la. A Constituio Federal finalmente reconhece que os povos indgenas foram os primeiros senhores de fato e de direito desta terra chamada Brasil, incorporando a seus ideais de justia a idia do "indigenato", j defendida pelo brilhante jurista, Joo Mendes Jnior, no inicio do sculo. Uma mudana na legislao bancada pelo governo permitir que a Justia puna os ndios que cometem crimes com o mesmo rigor com que so julgados os demais brasileiros. O texto do novo estatuto dos povos indgenas, que substituir a legislao de 1973, ser fechado no fim deste ms e define
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que os ndios no so inimputveis e tm plena capacidade para compreender o significado de seus atos. Para conden-los, a Justia precisar avaliar se o ato praticado est de acordo com os usos e costumes da comunidade indgena a que pertence e se o ndio tinha conscincia de que cometia uma ilegalidade. O novo texto corrige uma incongruncia da legislao brasileira. O estatuto dos povos indgenas, que vigora desde 1973, diz que o ndio inimputvel, ou seja, que no pode ser punido por seus atos porque no teria condies de saber o que certo ou errado. A Constituio de 1988, por outro lado, diz que os indgenas podem ir Justia defender seus interesses. Poderiam, portanto, ser punidos tambm por seus atos. A divergncia entre as normas criou situaes antagnicas no Judicirio. Em alguns casos, os ndios ficavam impunes; em outros, mesmo sem a perfeita noo de que haviam cometido um crime, eram julgados com o mesmo rigor que o no-ndio. Para evitar decises que se choquem, o novo texto exigir a produo de um laudo antropolgico que determinar at que ponto aquele ndio sabe que a conduta praticada criminosa e para investigar se o ato est ou no de acordo com os valores culturais de seu povo. Essas informaes sero consideradas pelo juiz na hora de dar o veredicto. Se o ato praticado for ao encontro de seus valores culturais e costumes da comunidade a que pertence, o ndio no ser punido. Caso contrrio, ser julgado como qualquer brasileiro. Alm disso, a Justia poder livrar o ndio que j tiver sido punido por sua comunidade. CIDADO O propsito central do novo estatuto superar a ideia de que o ndio pode ser tratado como "um dbil mental", como traduziu um integrante do governo, e coloc-lo no mesmo patamar que qualquer cidado. "A lei no vai mais tratar o ndio como inferior, incapaz, mas como cidado brasileiro com direitos e deveres, respeitados seus usos e costumes", disse o presidente da Fundao Nacional do ndio (Funai), Mrcio Meira. "O ndio tem a capacidade de entender o que certo ou errado, mas isso deve ser analisado de uma

forma nova pela Justia", acrescentou o secretrio de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia, Pedro Abramovay. De acordo com o texto, que precisa ser aprovado pelo Congresso, cabe somente aos juzes federais decidir sobre as disputas que envolverem direitos indgenas. E, quando forem julgar um ndio acusado de algum crime, devero obrigatoriamente pedir uma percia antropolgica para saber se o acusado tinha ou no conscincia de que o ato era ilegal - isso nem sempre feito hoje. Os ndios, por sua vez, tero direito a um intrprete, para que se defendam com mais desenvoltura em sua prpria lngua. A proposta pode tirar da Funai a incumbncia de defender os ndios perante o Judicirio. O Ministrio da Justia entende que, com o fim da tutela, no cabe a um rgo do Executivo fazer a defesa pessoal dos indgenas. Como qualquer brasileiro, os ndios seriam representados pela Defensoria Pblica e pelo Ministrio Pblico - a sada da Funai encontra resistncia entre ndios e dentro do prprio rgo e, por isso, esse ponto ainda vai passar por uma discusso mais aprofundada. H 18 ANOS Um projeto de atualizao do estatuto dos povos indgenas, de autoria do hoje senador Aloizio Mercadante (PT-SP), tramita no Congresso h 18 anos. Em 1994, um texto alternativo foi aprovado, mas um recurso apresentado pelo PSDB acabou por deix-lo parado na Mesa da Cmara desde ento. De l para c, vrios outros projetos foram apresentados para alterar pontos da legislao, como o tratamento penal dos ndios, possibilidade de explorao de recursos minerais e hdricos em terras indgenas e mudanas na forma de demarcao. Nenhum avanou. A um ano e meio das eleies de 2010, o grande desafio do governo e das organizaes indgenas garantir que o novo esforo por um estatuto atualizado no acabe tambm parado na Cmara. O presidente da Funai diz acreditar na aprovao do texto, especialmente por ser uma proposta construda em consenso entre governo, lderes indgenas e sociedade civil.
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"Ns avaliamos que estamos num momento de amadurecimento. Por muito tempo, o governo ia para um lado, o movimento indgena ia para outro e a sociedade civil ia para um terceiro lugar. Temos hoje um ambiente favorvel para recuperar a ideia de um novo estatuto, de um documento que seja de entendimento entre os povos, governo e sociedade civil", disse Meira. NOVA VIDA LEGAL CRIMES O novo estatuto - O ndio capaz de distinguir o certo do errado e deve ser responsabilizado por crimes que cometa. Os juzes devero providenciar percia antropolgica. O ndio que praticar ato em virtude de seus valores culturais ser isento de pena Estatuto de 1973 - O estatuto de 1973, que ainda est em vigor, deixa o ndio sob a tutela do Estado e determina que os indgenas so inimputveis. Isso significa, na prtica, que no podem ser punidos pelos crimes que eventualmente cometam Como hoje - Os juzes no seguem regra predefinida. Alguns pedem que um laudo antropolgico para saber se o indgena tem noo do ato que cometeu. Outros o punem como um criminoso qualquer, independentemente dos valores culturais

MINERAO O novo estatuto - permitida a minerao em terras indgenas. Empresas podero pesquisar e explorar recursos minerais, desde que tenham assentimento dos ndios. Para isso, devero pagar contrapartidas aos povos e compensar eventuais danos Estatuto de 1973 - Pelo estatuto de 1973, a explorao "das riquezas do solo" cabe somente aos ndios. A autorizao para explorao de recursos do subsolo estava condicionada ao prvio "entendimento com o rgo de assistncia ao ndio" Como hoje - A explorao de riquezas minerais em terras indgenas por empresas proibida. A Constituio permite a pesquisa e lavra nessas reas, mas condiciona a explorao aprovao de uma lei especfica. A legislao nunca foi votada CULTURA O novo estatuto - Pelo novo estatuto, o Estado dever preservar, proteger, valorizar, difundir e fazer respeitar a organizao social das comunidades indgenas brasileiras, incluindo os costumes, as lnguas, as crenas e as tradies das tribos Estatuto de 1973 - O estatuto de 1973 dizia que era dever do Estado preservar a cultura dos indgenas e "integr-los, progressiva e

harmoniosamente, comunho nacional". Os ndios considerados primitivos pelo estatuto deveriam ser civilizados Como hoje - A Constituio aprovada em 1988 reconhece aos ndios "sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies" e define que o Estado deve proteger as manifestaes culturais dos povos indgenas.

Podemos dizer, ento que todos os direitos dos ndios esto inscritos no Capitulo VIII - "Dos ndios", do Ttulo VIII - "Da Ordem Social", da Constituio Federal de 1988, fruto de imenso trabalho de ndios, antroplogos, advogados e militantes durante todo o processo da Constituinte. Para os ndios no Brasil, a Constituio Federal de 1988 assegura enfim a base legal de suas reivindicaes mais fundamentais. No entanto, h ainda um longo caminho a percorrer. A realidade brasileira demonstra que lhes resta a difcil tarefa de fazer garantir, na prtica, o respeito a esses direitos diante dos mais diversos interesses econmicos, que, poderosos e quase sempre sem escrpulos, teimam em ignorar-lhes a prpria existncia. Assegurar plena efetividade ao texto constitucional o desafio que esta posto. Cabe aos ndios, mas tambm s suas organizaes, entidades de apoio, universidades, Ministrio Pblico e outros mais. Sabe-se que se trata de um processo lento, o qual est inclusive condicionado tarefa de reeducar a prpria sociedade nacional e seus mais diversos componentes. E o xito depender necessariamente do grau de comprometimento dirio nesta direo por parte de todos os que atuam nessa questo.