REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

FUNDADA EM 1991

COMISSO EDITORIAL Eduardo Varandas Araruna Juliana Vignoli Cordeiro Ludmila Reis Brito Lopes Rogrio Rodriguez Fernandez Filho

Secretria: Cludia Fernandes de Oliveira

MINISTRIO PBLICO DA UNIO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

EDITADA PELA LTr EDITORA, EM CONVNIO COM A PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO E COM A ASSOCIAO NACIONAL DOS PROCURADORES DO TRABALHO

OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES

REV. MPT BRASLIA, ANO XVIII N. 36 SETEMBRO 2008

Redao Procuradoria-Geral do Trabalho

SBS Quadra 2, Bloco S, Salas 1103/1105 11 andar Empire Center CEP 70070-904 Braslia DF Telefone: (61) 3325-7570 FAX (61) 3224-3275 e-mail: anpt@anpt.org.br

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho / Procuradoria-Geral do Trabalho Ano 1, n. 1 (mar., 1991) Braslia: ProcuradoriaGeral do Trabalho, 1991 v. Semestral.

1. Direito do trabalho. 2. Justia do Trabalho. I. ProcuradoriaGeral do Trabalho (Brasil). ISSN 1983-3229

CDD 341.6

E D I T O R A L T D A.
Rua Apa, 165 CEP 01201-904 Fone (11) 3826-2788 Fax (11) 3826-9180 So Paulo, SP Brasil www.ltr.com.br

LTr 3745.5

Setembr o, 2008 Setembro,

SUMRIO
APRESENTAO ........................................................................................... 9 ESTUDOS PROTEO CONSTITUCIONAL AO TRABALHO DA PROSTITUTA Manoel Jorge e Silva Neto .................................................................. 13 A APRENDIZAGEM NA ADMINISTRAO PBLICA Alpiniano do Prado Lopes, Audaliphal Hildebrando da Silva, Mariane Josviak e Rafael Dias Marques ............................................... 35 A PROVA DA DISCRIMINAO POR MEIO DA ESTATSTICA Maurcio Correia de Mello ................................................................... 55 A AFIRMAO DA DIGNIDADE DO SER HUMANO NO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS APONTAMENTOS SOBRE O ACESSO DOS INDIVDUOS AOS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS E A INFLUNCIA DA JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL NA JURISDIO CONSTITUCIONAL Luciano Arlindo Carlesso ..................................................................... 69 INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA DO DEPSITO DA MULTA APLICADA POR INFRAO LEI TRABALHISTA? Tereza Aparecida Asta Gemignani ...................................................... 89 INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS TRABALHISTAS: O ADVENTO DA DIMENSO OBJETIVA E SUBJETIVA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Enoque Ribeiro dos Santos ............................................................... 109 COTAS DE PROFESSORES NAS INSTITUIES DE ENSINO SUPERIOR: NECESSIDADE DE ATUAO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO PARA A CONTRATAO E MANUTENO COMPULSRIA DE MESTRES E DOUTORES E EM REGIME INTEGRAL Francisco Grson Marques de Lima .................................................... 128

O ASSDIO SEXUAL NO DIREITO DOS ESTADOS UNIDOS DA AMRICA DO NORTE Augustus Bonner Cochran ................................................................ 143 INQURIT OS, TERMOS DE COMPROMISSO DE AJUST AMENT O INQURITOS, AJUSTAMENT AMENTO DE CONDUT A, AES E DEMAIS A TIVIDADES CONDUTA, ATIVIDADES Ao cautelar preparatria de ao civil pblica com pedido liminar de interdio judicial Combate s irregularidades trabalhistas ......... 163 Acrdo correspondente da TRT 19 Regio ............................................. 181 Ao Civil Pblica Afastamento dos administradores Nomeao de Interveno ................................................................................... 190 Sentena correspondente da 2 Vara do Trabalho de Gramado ............... 229 Ao Civil Pblica Obrigao de abster-se de fornecimento de mode-obra ............................................................................................... 266 Sentena correspondente da Vara do Trabalho de Resende .................... 289 Parecer Nulidade do Processo em que se discutem interesses de Pessoa Portadora de Deficincia sem interveno da promotoria do trabalho ......................................................................................... 311 Acrdo correspondente da 1 Turma (1 Cmara) do TRT da 15 Regio .. 330 JURISPRUDNCIA Reclamao. ADI n. 3.395-MC. Ao Civil Pblica Proposta na Justia do Trabalho, para Impor ao Poder Pblico a Observncia das Normas de Sade, Higiene e Segurana no Trabalho (STF Rcl. 3303/PI PIAU) .............................................................................. 335 Competncia. Indenizao Por Danos Morais Decorrentes de Acidente do Trabalho. Ao Ajuizada por Dependentes do Trabalhador Falecido (Ag. Reg. no RE 503.043-1/So Paulo) ................................. 347 Terceirizao. Isonomia Salarial (TST-E-RR-1.403/2006-057-03-00.4) .... 351 Sentena Normativa. Durao no Tempo. Possibilidades e Limites (TST RODC 1439/2004-000-04-00) .................................................. 357 ACP. Cargos em Comisso e Contrataes a Prazo Determinado. Nulidade (TST-7 Turma AIRR865/2000-106-15-40) ......................... 363

Recurso de Revista do Ministrio Pblico. Tempestividade interposio antes da publicao do acrdo. Ausncia de intimao pessoal. Nulidade absoluta (TST-E-A-RR-800858/2001.4) ............................ 404 RESENHA Ministrio Pblico do Trabalho e a Judicializao da Poltica Cssio Casagrande, resenhado por Marcelo Baumann Burgos ...... 427

Membros do Ministrio Pblico do T rabalho ............................................ 435 Trabalho

APRESENT AO PRESENTAO
O reconhecimento pelo parquet trabalhista do trabalho da prostituta exige, alm de uma viso despida de preconceito, o conhecimento e o manejo hbil dos Tratados Internacionais, dos princpios constitucionais fundamentais e, ainda, da jurisprudncia criminal, como indicado no desafiador ensaio que aborda a proteo constitucional ao trabalho das meretrizes e abre o nmero 36 da Revista do Ministrio Pblico do Trabalho. Os excelentes resultados da experincia do Estado do Paran no desenvolvimento do programa de aprendizagem na Administrao Pblica Direta e Indireta so um estmulo para aqueles que querem fazer tremular, com maior vigor, a bandeira que sugere ter como insgnia: Salvemos os menores. Havendo uma relao no intuitiva no resultado do jogo de cara e coroa, no ser razovel que o Judicirio Trabalhista possa desprezar a utilizao da probabilidade como meio de comprovar a discriminao indireta, como convincentemente sustentado pelo autor que defende a estatstica como meio de prova. O indivduo como integrante da famlia humana e sujeito de direito internacional, a partir de dois processos fundamentais e contemporneos para a implementao de um sistema baseado no princpio da mxima proteo ao ser humano, que so o direito de acesso aos tribunais internacionais e o impacto dessas decises nos ordenamentos internos, o tema do quinto artigo oferecido pelo Sumrio. Os que consideram indevido o depsito da multa para a admissibilidade do recurso administrativo previsto no art. 635 da Consolidao das Leis do Trabalho, por pretensa violao de direito constitucional, parecem esquecer no s da possibilidade do exerccio do direito de petio e defesa previsto no 3, art. 629, do mesmo diploma, como tambm de que a multa no tem natureza 9

tributria, pois decorre da constatao de uma atividade ilcita, como lembrado no estudo ora publicado sobre a matria. Para alcanar a correta compreenso do tratamento constitucional da dignidade da pessoa humana e sua projeo no Direito Coletivo do Trabalho, o autor que trata do tema assume o desafio de fixar a diferena entre o conceito de direitos humanos e o de direitos fundamentais. com surpresa, pelo menos para alguns certamente, que remanesam campos de atuao ainda inexplorados pelo parquet trabalhista, como exemplo a utilizao de ao civil pblica para o cumprimento de cotas de professores nas Instituies de Ensino Superior, em que pese o avano de atuao do Ministrio Pblico do Trabalho em tantas outras fronteiras. O que no surpreender o leitor, se acostumado a consultar a Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, a qualidade do texto que aborda o assdio sexual no direito dos Estados Unidos da Amrica do Norte, assim como a peculiar forma de articular o pensamento jurdico prprio do common law, expressada no ltimo artigo que encerra este rico exemplar. A Comisso Editorial

10

ESTUDOS

PROTEO CONSTITUCIONAL AO TRABALHO DA PROSTITUT A ROSTITUTA

Manoel Jorge e Silva Neto(*)

H apenas uma verdadeira tragdia na vida de uma mulher: o fato de que seu amante est sempre no passado e, no futuro, invariavelmente um marido. Oscar Wilde

1. PROPOST A DO AR TIGO PROPOSTA ARTIGO

Por mais que parea devidamente consolidado o sistema de proteo aos direitos fundamentais das pessoas, por mais que se afirme que o grande problema dos direitos humanos, hoje, no tanto o de justific-los, mas sim o de proteg-los (BOBBIO, 1992), os dados da experincia tm insistentemente demonstrado que h, sim, conjunto de direitos fundamentais ainda em estado de justificao. Se no for assim, como entender o conhecido problema enfrentado pelos constitucionalistas e relativo ambigidade da proteo conferida liberdade religiosa aqui no Brasil e no direito estrangeiro?
(*) Professor de Direito Constitucional nos Cursos de Graduao e Ps-graduao (Mestrado e Doutorado) da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia. Professor-Convidado (Visiting- Scholar) da Universidade da Flrida Levin College of Law. Doutor e Mestre em Direito Constitucional pela PUC/SP. Procurador do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia e Coordenador do Ncleo de Combate Discriminao nas Relaes de Trabalho no Estado da Bahia. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho, do Instituto Brasileiro de Direito Social Cesarino Jnior, da Academia de Letras Jurdicas da Bahia, do Instituto dos Advogados da Bahia, do Instituto Baiano de Direito do Trabalho e do Instituto Goiano de Direito do Trabalho. Ex-Presidente da Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho (ANPT).

13

Se no for assim, como compreender a pfia tutela conferida aos direitos humanos em sistemas jurdicos que, por exemplo, extirpam o clitris de meninas recm-nascidas em nome de tradies e crenas religiosas? Se no for assim, como admitir a recusa sistemtica quanto proteo ao trabalho da prostituta? Portanto, quando nos pusemos em marcha para escrever este artigo, a maior perplexidade foi notar que os aplicadores do direito no Brasil nada mais realizam do que reproduzir ad nauseam critrios de interpretao das normas que, em rigor, em rigor mesmo, bem poderiam ser extrados da Escola da Exegese. precisamente o que se sucede com a forma como so aplicadas as normas jurdicas em se tratando da atividade das prostitutas. Com evidncia, quando no o caso de o assunto ser envolvido em penumbra misteriosa, ns esses seres especiais chamados de juristas o eludimos por completo. Mas preciso realizar uma interpretao da atividade da prostituta que no esteja apegada totalmente ao direito penal; absolutamente indeclinvel comear a entender o assunto luz dos princpios constitucionais, tudo de sorte a conferir efetiva proteo ao direito fundamental. Esse o ncleo sobre o qual gravita o tema-ttulo deste artigo, ou seja, de que forma ou como podem comparecer os princpios constitucionais para desencobrir a verdadeira mstica para no dizer hipocrisia e preconceito mesmo subjacente a tudo quanto se relaciona atividade da prostituta. Por isso que iniciaremos a investigao mediante a tentativa de aproximar os princpios constitucionais fundamentais ao trabalho da prostituta, assunto para o qual ser dedicado o item 2. Tambm se impe o exame dos direitos individuais, de modo especfico daquele que guarda maior conexidade com o tema, que o princpio da liberdade de ao profissional (art. 5, XIII/CF). No particular, examinaremos o mbito eficacial da norma e dedicaremos tambm o espao necessrio para delimitar os conceitos 14

inerentes a trabalho, ofcio e profisso, com o que, aps, localizaremos a atividade da prostituta dentro de uma dessas realidades. Sendo certo que de nada adiantar a tutela formalmente descrita no Texto Constitucional sem a indispensvel proteo judicial do direito fundamental, defenderemos, no item 4, a competncia da Justia do Trabalho para exame de temas relacionados ao trabalho da prostituta. Outrossim, observe-se que, nos dias atuais, ningum, no regular uso de suas faculdades mentais, poder recusar os efeitos das normas internacionais no direito interno, razo por que dedicaremos o item 5 para o exame da prostituio em face das normas internacionais. Como os tribunais brasileiros vem a prostituio? o que se tentar responder por meio do item 6. J no ltimo item, 7, ser examinado o PL n. 98/03, de autoria do deputado Fernando Gabeira (PV/RJ), e as conseqncias de sua aprovao no tocante ao trabalho das prostitutas, reservando-se, por fim, para o item 8 a referncia s concluses do trabalho.

2. OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS FUNDAMENT AIS E O FUNDAMENTAIS TRABALHO DA PROSTITUT PROSTITUTA A

J dissemos outras vezes e, sinceramente sem originalidade alguma , vamos dizer outra vez: os princpios fundamentais so a porta de entrada da interpretao constitucional. Significa registrar que ningum pode se valer de interpretao constitucional cientificamente adequada se no recorrer, de forma obrigatria, aos princpios fundamentais. E qual a razo de os princpios fundamentais em particular e os princpios constitucionais genericamente considerados terem sido alados a patamar de tanta importncia aps anos e anos de ostracismo e esquecimento? A resposta est naquilo que Karl Engisch chama de entropia negativa, ou seja, a necessidade que tem todo sistema de manter-se vivo, seja ele qual for (ENGISCH, 1983). 15

Explique-se: se as juras e promessas de concretizao da norma constitucional se traduziram em compromissos inconfessadamente dilatrios, que seriam cumpridos em circunstncias sempre timas, ou seja, nunca seriam cumpridos, das duas uma: ou a Constituio seria interpretada de forma a torn-la um pouco mais liberta do legislador ou, de forma alternativa, a sua incapacidade de atender demanda por justia substancial a reconduziria para o perigoso domnio da ilegitimidade, de onde seguramente partiriam propostas de novas realidades constitucionais ou, at mesmo (como tem acontecido na nossa desassossegada Amrica do Sul), de realidades que s formalmente comportariam a existncia de uma constituio. Da por que tem clara razo de ser a exigncia que se firma nos dias atuais em torno prevalncia dos princpios constitucionais quando da consumao do procedimento interpretativo: libertar o aplicador do direito do jugo omisso e inconstitucional do legislador, tornando-o sujeito e agente da realizao do que Hesse denomina de vontade de Constituio. E por qu? Simplesmente porque se a constituio, que apresenta variadas formas de soluo institucionalizada de conflitos, no soluciona conflitos, a sada da autodefesa cresce em legitimidade na razo inversa do decrscimo de solues oferecidas pelos aplicadores da constituio. Logo, quando a mdia e setores reputados progressistas da sociedade (universidades, sindicatos, igreja) comeam a se pronunciar exigindo mais sintonia da atividade judicial s aspiraes da coletividade, por mais mal-estar que possam causar ou paream causar tais presses, o que esto verdadeiramente fazendo um grande bem para a manuteno do status quo, pois a necessidade de preservao da vida do sistema levar idntica necessidade de sua institucional atualizao, fazendo com que algum poder do Estado assuma, por alguma razo, a tarefa de legitimar o prprio Estado. Explica-se, assim, a prolfica exigncia dos princpios constitucionais em programas de direito constitucional nos concursos para magistratura e Ministrio Pblico: a entropia negativa... 16

Mas, digresses filosficas parte, o que nos move referncia aos princpios fundamentais coisa completamente diversa; trata-se de esforo de buscar na teleologia maior do sistema da Constituio de 1988 daquelas normas que protegem o trabalho humano, a in-cludo o trabalho da prostituta. E, com isso, j acenamos para a tendncia desta investigao: reconhecer que a atividade da prostituta, no plano constitucional, deve ser jurdico-constitucionalmente considerada como trabalho. Com efeito, observe-se que um dos fundamentos do Estado brasileiro, a cidadania (art. 1, II), reconduz idia de que todos os indivduos, de modo indistinto, devem ser destinatrios de direitos inerentes participao na vida poltica do Estado (cidadania em sentido estrito), e tambm de prestaes de cunho social, como decorre da idia de cidadania em sentido amplo. Logo, o trabalho da prostituta, por no se constituir em ilcito penal, ou, mais ainda, em ilcito de qualquer espcie, ingressa nos domnios do que se pode denominar amplamente como atividade, ocupao ou trabalho. E, nesse passo, sendo trabalho, impem-se os desdobramentos resultantes de atividade humana lcita, ou seja, a proteo a ser conferida pelo Estado como natural decorrncia do respeito clusula da cidadania em sentido amplo. Por outro lado, no se deve esquecer o princpio fundamental descrito no art. 1, III, que a dignidade da pessoa humana. Dignidade da pessoa humana, diferentemente do que se pode supor, no conceito, topoi. Ningum poder conceituar o que ; todavia, ningum poder se furtar a dizer se, na hiptese concreta, houve ou no violao ao valor-fonte do sistema normativo brasileiro, como quer Miguel Reale (REALE, 1998). Por conseqncia, a norma constitucional tem fora suficiente para impor, no caso concreto, o respeito ao tratamento digno incondicionadamente a ser conferido a todo ser humano. Mas a dignidade da pessoa humana no muleta jurdica; no serve para auxiliar a deficincia de quem no conhece o sistema e se vale do princpio fundamental para embromar, engabelar... 17

Por sua vez, assinala o art. 1, IV/CF, que fundamento do Estado brasileiro a valorizao social do trabalho. O que significa conferir valor social ao trabalho? Importa considerar o trabalho no apenas como fator produtivo, mas, sobretudo, como fonte de realizao material, moral e at espiritual do trabalhador. Isso compreender o trabalho dentro de perspectiva na qual se lhe destina um valor social. No campo dos objetivos fundamentais (art. 3 e incisos da Constituio), igualmente se mostra importante examinar o trabalho da prostituta de acordo com tais prescries constitucionais. O art. 3, I, salienta que so objetivos fundamentais do Estado brasileiro a construo de uma sociedade livre, justa e solidria. Justa a sociedade que busca a efetivao da justia substancial. Assim, o objetivo termina por coincidir com o fundamento pertinente cidadania em sentido amplo. Solidria, no entanto, a sociedade que no inimiza os seus indivduos, buscando solues tendentes a compatibilizar os interesses em antagonismo. Logo, ao se cogitar de proteo constitucional ao trabalho da prostituta, no se pode esquecer que o art. 3, I, parte final, da Constituio, consolida a idia de atuao legislativa, administrativa e judicial a partir e com fundamento nesse princpio constitucional fundamental. E o que dizer da clusula constitucional que determina a persecuo do desenvolvimento nacional. (art. 3, III) Frise-se, de plano, que desenvolvimento no se confunde com crescimento econmico, porque o primeiro expressa grandeza qualitativa, ao passo que o segundo grandeza meramente quantitativa. O signo crescimento econmico revela to-s a elevao do produto interno bruto em determinada economia, enquanto o desenvolvimento econmico, de forma diversa, se prende elevao da qualidade de vida das pessoas. O desenvolvimento econmico est associado ao ndice de desenvolvimento humano. 18

Reconhecer o trabalho da prostituta e proteger a sua atividade viabilizar a elevao de qualidade de vida das pessoas que executam essa espcie de trabalho, tornando concretamente respeitado o objetivo fundamental referente garantia do desenvolvimento nacional. Doutra sorte, o art. 3, IV/CF, registra como objetivo fundamental do Estado brasileiro promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Alis, uma sociedade pluralista, tal como esclarece o art. 1, V, da Constituio, s se admite dentro de contexto no qual se abomine qualquer espcie de preconceito. Todavia, o que se v em nosso Pas e a cada dia, infelizmente, de forma mais numerosa o predomnio de decises calcadas em insidioso preconceito que se dirige contra as prostitutas. Aspectos morais e religiosos terminam conformando de modo to intenso a convico do aplicador que se desencobre o confessado preconceito em decises judiciais, como ocorreu na seguinte hiptese:
DANARINA DE CASA DE PROSTITUIO. POSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO Restando provado que a autora laborava no estabelecimento patronal como danarina, sendo revelados os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, em tal funo, no se tem possvel afastar os efeitos jurdicos de tal contratao empregatcia, conforme pretende o reclamado, em decorrncia de ter a reclamante tambm exercido a prostituio, atividade esta que de forma alguma se confunde com aquela, e, pelo que restou provado, era exercida em momentos distintos. Entendimento diverso implicaria favorecimento ao enriquecimento ilcito do reclamado, alm de afronta ao princpio consubstanciado no aforismo utile per inutile vitiari non debet (TRT 3 R. RO 1.125/00 5 T. Rel Juza Rosemary de Oliveira Pires DJMG 18.11.2000) (ST 141/63)

Na hiptese, o reconhecimento do vnculo de emprego se operou restritamente em razo de a trabalhadora ter executado atividades inerentes a bailarina, muito embora tambm tenha prestado servios atinentes atividade de prostituta, o que constitui equvoco manifesto na medida em que no se tratando de atividade ilcita, no caberia Justia do Trabalho ordinariamente vocacionada defesa de todo e qualquer trabalho humano lhe recusar tutela especfica para o reconhecimento do vnculo de emprego. 19

2.1. Os T ratados Internacionais, o 3 do art. 5/CF e o T rabalho Tratados Trabalho das Prostitutas
E, por fim, o art. 4, II/CF, determina que o Brasil obedecer, no plano internacional, dentre outros princpios, prevalncia dos direitos humanos. Com isso, a Constituio de 1988 oferece mais um balizamento objetivo para determinar a subscrio de normas internacionais destinadas proteo dos direitos humanos, dentre os quais podem ser destacados os direitos das prostitutas. Diante desse quadro, todas as normas dirigidas proteo do trabalho da prostituta devem ser objeto de subscrio pelo Estado brasileiro e aprovao imediata pelo Congresso Nacional, desde que se ponha como certa a incondicionada vinculao dos atos de governo aos princpios constitucionais fundamentais, inclusive aqueles responsveis pelo comportamento do Brasil no concerto internacional. E mais: as determinaes da Constituio de 1988 vo alm; no se prestam simplesmente a obrigar o nosso Pas mera e simples subscrio de normas internacionais protetoras dos direitos humanos das prostitutas. No s subscrever, mas principalmente implementar o compromisso firmado em sede internacional. E ainda: se a Constituio menciona que os direitos humanos devem prevalecer, evidente que todos os tratados que versem sobre direitos humanos devem merecer tramitao de acordo com o procedimento descrito no 3 do art. 5, da Constituio. Explique-se. A idia fixada no art. 4, II/CF a de que o Brasil precisa se conduzir nas relaes internacionais de tal modo que os direitos humanos prevaleam diante dos demais. Se assim, subscrita a norma internacional a respeito de direitos humanos, logicamente da decorre que o processo legislativo a ser adotado em tema de eficcia interna da disposio internacional simplesmente no poder ser outro seno aquele inerente s emendas constitucionais. 20

E por qu? Porque se no for essa a concluso, ser enorme paradoxo defender pomposamente a prevalncia dos direitos humanos quando esses direitos, no plano interno, no prevalecem, j que, aprovados mediante o procedimento ordinrio da i) subscrio do tratado; ii) ratificao pelo Congresso; e, iii) expedio do decreto de promulgao pelo Poder Executivo, tero paridade normativa idntica s leis ordinrias e complementares, ao menos se for levada em conta a questo da ponncia formal de tais normas no sistema do direito positivo interno. Nesse passo, o devido processo legislativo, cuja objetivao dever ser sempre encontrada nas normas constitucionais, aponta para a incondicional reverncia s determinaes que promanam do art. 5, 3, da Constituio de 1988, tornando simplesmente obrigatria a adoo do rito preconizado no preceptivo, sem que isso se converta em atentado liberdade do legislador, pois certo que a clusula do devido processo legal atinge todos os domnios da vida do Estado, mxime para fazer com que a sua produo legislativa se d estritamente em conformidade com as prescries constitucionais. E, se o art. 4, II/CF impe a prevalncia dos direitos humanos e se, de outro tanto, tal prevalncia, em sede de processo legislativo, objetivamente s ocorrer a partir da tramitao do tratado por meio do procedimento inerente s emendas, resulta lgico que a iniciativa quanto internalizao de tratados sobre direitos humanos se dar exclusivamente por meio do procedimento fixado no art. 5, 3/CF. Isso porque a liberdade do legislador no absoluta, como, de resto, nada h de absoluto no sistema do direito positivo e nem o direito vida o ... Logo, a nica forma de solucionar o impasse ponderando da seguinte forma: se a liberdade do legislador no absoluta, deve ela ser limitada por algo. 21

E reforce-se a idia: nos sistemas democrticos a liberdade de conformao legislativa necessariamente restringida pela Constituio, em cujo seio repousam normas de estrutura ou de organizao (normas que disciplinam como so elaboradas outras normas), dentre as quais aquelas que referem o modo do procedimento e as pessoas que devem iniciar o processo legislativo. Portanto, se existe norma internacional que protege os direitos humanos das prostitutas, torna-se indeclinvel reconhecer que a tramitao do processo legislativo deve obedecer o regramento do art. 5, 3, da Constituio, fazendo com que os co-legitimados referidos pelo art. 60, I/III, da Constituio adotem, sem espao para emisso de juzo de valor poltico, a iniciativa para inserir no sistema interno a disposio internacional com paridade hierrquica s emendas constitucionais. Mas isso no significa que a previso deva ser aprovada como emenda constitucional, porque, j, a, parece-nos fora de dvida a indevida intromisso em assuntos legislativos, em temas a respeito dos quais somente o Poder Legislativo possuiria legitimidade poltica para decidir. Contudo, no condicionar o incio da tramitao ao processo legislativo especial (o inerente s emendas) desconhecer a aptido conformadora das normas constitucionais, notadamente daquelas pertinentes ao processo de elaborao de outras normas, descambando o desconhecimento para a mera e simples inconstitucionalidade formal. Em sntese: padecer de inconstitucionalidade formal toda e qualquer tramitao inerente insero de tratado sobre direitos humanos cuja iniciativa no se d em conformidade com o procedimento descrito no art. 5, 3, da Constituio. Segundo pensamos, a nica forma de respeitar-se, na hiptese, o devido processo legislativo, cuja disciplina no encontrada exclusivamente nos arts. 59/69, da Constituio, mas tambm no mbito dos princpios fundamentais ou, para ser mais especfico, nos domnios das normas constitucionais de regncia do comportamento do Estado brasileiro nas relaes internacionais. 22

Contudo, no seria o caso de defender, aqui, a sobrevivncia da fundamentalidade material externa, ou seja, insero imediata dos tratados internacionais sobre direitos humanos no plano interno, desde que o 3 do art. 5 da Constituio declara a existncia de procedimento solene e com quorum mais qualificado para a ponncia interna das normas internacionais que protegem direitos humanos. Logo, a EC n. 45/04 correspondeu a grave retrocesso em termos de proteo dos direitos do homem.

3. TRABALHO, OFCIO E PROFISSO DELIMIT AO DELIMITAO CONCEITUAL. O PRINCPIO DA LIBERDADE DE AO PROFISSIONAL (AR T. 5, XIII/CF) E O TRABALHO DA (ART PROSTITUT A PROSTITUTA
Prescreve o art. 5, XIII/CF que livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. O direito individual liberdade de ao profissional comporta trs espcies de atividades realizadas pelo ser humano: trabalho, ofcio e profisso. Logo, trabalho no o mesmo que ofcio, que, por sua vez, no guarda afinidade ao termo profisso. O que vem a ser enfim trabalho? Trabalho toda atividade humana lcita, remunerada ou no, que se dirige obteno de um resultado. Qual o sentido de registrar que o trabalho pode ser remunerado ou no? que no integra apenas o conceito de trabalho a contraprestao em dinheiro pela atividade empreendida, desde que se tome por certa a existncia de situaes em que, no obstante a prestao da atividade, no h remunerao, como no caso do trabalho voluntrio. E ofcio? Qual significado pode ser extrado da locuo? 23

Ofcio toda atividade humana lcita, remunerada e especializada, cujo aprendizado se transmite entre geraes ou por meio de oficinas ou liceus.
E, finalmente, qual o contedo semntico da palavra profisso? Profisso toda atividade humana lcita, remunerada, especializada e regulamentada por lei em sentido material e formal.

Onde se encaixaria a atividade das prostitutas?

Seguramente profisso no , visto que somente em caso de aprovao pelo Parlamento da disciplina quanto ao exerccio de determinada atividade especializada que se poder cogitar de existncia de profisso regulamentada. Ofcio tambm no . Por excluso, a atividade das prostitutas s pode ser trabalho. Alis, dentre todos, o termo trabalho, referido no art. 5, XIII/ CF, o que encerra maior espectro e amplitude, razo por que tudo o que no ofcio ou profisso e atividade humana lcita se insere obrigatoriamente no conceito de trabalho. Portanto, as prostitutas executam trabalho, ao qual deve ser conferida valorizao social (art. 1, IV/CF). Demais disso, se presta trabalho, a relao mantida entre a prostituta e o cliente s pode ser relao de trabalho, fazendo com que se deflua da a irrefragvel competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes relativas ao trabalho prestado pelas prostitutas (art. 114, I/CF), assunto a ser investigado no subitem a seguir. O Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE), por sua vez, incluiu a atividade das prostitutas no Catlogo Brasileiro de Ocupaes, definindo-a conseqentemente como ocupao, sob o Cdigo 5198-05, e promovendo a seguinte descrio sumria da atividade: batalham por programas sexuais em locais privados, vias pblicas e garimpos; atendem e acompanham clientes homens e 24

mulheres, de orientaes sexuais diversas; administram oramentos individuais e familiares; promovem a organizao da categoria; realizam aes educativas no campo da sexualidade; propagandeiam os servios prestados. As atividades so exercidas seguindo normas e procedimentos que minimizam as vulnerabilidades da profisso. Assim, nota-se que, de fato, o Poder Pblico reconhece a atividade das prostitutas, sob o signo de ocupao; no h, todavia, na Constituio de 1988, atividade humana lcita que possa ser reconduzida idia de ocupao, pois o termo no conceito constitucionalmente elaborado. Portanto, ao reconhecer a atividade da prostituta como ocupao, o que fez o Ministrio do Trabalho foi, em verdade, reconhec-la como trabalho, ao qual devem ser atribudos todos os efeitos jurdicos.

4. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO E O TRABALHO DA PROSTITUT PROSTITUTA A

Duas fases podem ser destacadas no que concerne competncia material da Justia do Trabalho no Brasil: antes e depois da Emenda Constitucional n. 45, de 31 de dezembro de 2004. O art. 114, da Constituio foi alterado para determinar a incluso de nove incisos e de um pargrafo. No que toca propriamente competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar aes relativas ao trabalho das prostitutas, destaca-se o art. 114, I/CF, segundo o qual
Compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

Se o dispositivo constitucional promove expressa referncia relao de trabalho, torna-se evidente que a competncia da Justia do Trabalho doravante comporta o processamento e julgamento de aes oriundas da relao de trabalho e, obviamente, da relao de emprego. 25

E, como vimos, a atividade da prostituta trabalho. Sendo trabalho e ausentes os elementos identificadores da relao de emprego, estaremos diante de relao de trabalho, atraindo a competncia dos rgos jurisdicionais trabalhistas para processar e julgar as aes.

5. A PROSTITUIO E AS NORMAS INTERNACIONAIS

De incio, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, consagra o princpio segundo o qual toda pessoa tem o direito ao trabalho. E sendo certo que a atividade da prostituta outra coisa no seno trabalho, impe-se a proteo a ser efetivada pelo Estado como indefectvel decorrncia da previso da Declarao de 1948. Deve ser registrado ainda o fato de que todos os Estados integrantes da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) devem elevar no plano mximo possvel a concretizao dos direitos fundamentais dos trabalhadores, tenham ou no subscrito normas em tal sentido. obrigao que resulta simplesmente da Declarao sobre Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho, de 2000. Por conseqncia, direitos fundamentais relativos sade e segurana devem ser respeitados no mbito das relaes trabalhistas, inclusive no que concerne ao trabalho prestado por prostitutas, dada a sua especificidade. No Procedimento Preparatrio de Inqurito Civil Pblico tombado sob n. 1/2008, em curso na Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio, um dos depoimentos mais marcantes foi o da Coordenadora-Geral da Associao das Prostitutas da Bahia, Ftima Medeiros, que, dentre outros fatos extremamente graves e referentes s pssimas condies de trabalho das prostitutas, afirmou o seguinte: que a violncia e a explorao so os principais problemas vivenciados pelas prostitutas no Estado da Bahia; (...) que o empresrio sexual d uma ordem prostituta a fim de que tran26

se sem camisinha, porque, se se recusar, a prostituta no continuar na casa de prostituio. V-se, ento, que a incidncia de normas internacionais mostrase como procedimento absolutamente indeclinvel para o fim de proteger a prestao de trabalho da prostituta, notadamente com o propsito de impedir que exigncias feitas por donos de casa de prostituio ou mesmo impostas diretamente por clientes quando do acertamento do programa venham a atentar contra a sade e a segurana das trabalhadoras. Tambm importante referir ao Programa Especial de Ao de Combate a Trabalho Forado, Documento de Trabalho da Declarao n. 31, elaborado em Genebra, no ano de 2004, a partir do qual possvel buscar instrumentos de ao para o combate ao trabalho escravo e ao trabalho forado, especialmente aquele imposto s mulheres imigrantes. Com efeito, as correntes migratrias, de modo especfico aquelas havidas no sul e sudeste da sia, tm sido responsveis por grande nmero de mulheres e crianas submetidas a trabalho forado, fazendo com que a OIT se esforce por banir o trfico internacional de mulheres e a prostituio forada, tal como est expressamente previsto no Projeto Sul-Asitico contra Trabalho em Regime de Servido por Dvida, de fevereiro de 2004. Mas preciso atentar que a OITjamais, a qualquer tempo, concebeu redao de norma internacional para o fim de proscrever a prostituio quando decorre de atividade deliberadamente escolhida pelo indivduo; no h, portanto, uma norma internacional sequer que reprima a atividade da prostituta como tal. O que faz a Organizao combater as piores formas de trabalho humano, dentre as quais o trabalho escravo e o trabalho forado, nos quais no h liberdade na prestao do trabalho. Por ltimo, refira-se a relevante Conveno n. 111, da Organizao Internacional do Trabalho. Trata-se de norma internacional que visa abolio das prticas discriminatrias ilegtimas nos domnios das relaes de traba27

lho, impedindo-se que critrios relacionados origem, sexo, cor, idade, e qualquer outra forma de discriminao sejam eleitos pelo empregador ou por empresas de colocao de trabalhadores no mercado de trabalho. Se a atividade da prostituta trabalho, posta-se indiscrepante que deve ser destinatria de especial proteo do Estado, mais ainda quando, reconhecidamente, se lhe dirige, no raro, elevadssima carga de preconceito e discriminao ilegtima. No se admitir, de modo algum, por exemplo, com base na Conveno n. 111, que se imponham barreiras circulao da mode-obra relativa atividade das prostitutas, mxime porque, alm disso, o Brasil subscritor do Tratado de Assuno, criador do Mercosul, mediante o qual se garante a livre circulao de mercadorias, bens e servios (art. 1). Igualmente no podero ser aceitas medidas administrativas ou legislativas que signifiquem a segregao das prostitutas da coletividade, tal como ocorreu com o Municpio de Camaari, na Bahia, em que a Cmara de Vereadores local iniciou a tramitao de projeto de lei destinado criao de rea fora do permetro urbano para o exerccio da atividade das prostitutas. E, por fim, cumpre destacar que a Conveno n. 111 est apta tambm para impedir que atos de violncia resultantes da discriminao possam obstar o exerccio da atividade pelas prostitutas, cumprindo precipuamente Justia do Trabalho a emisso de provimento judicial que lhes destine segurana para o exerccio do trabalho.

6. A PROSTITUIO NA VISO DOS TRIBUNAIS BRASILEIROS

Variadas so as decises dos tribunais brasileiros em torno atividade das prostitutas, chegando-se at ao afastamento do tipo descrito no art. 229, do Cdigo Penal. Com efeito, observe-se a seguinte deciso:
CASA DE PROSTITUIO ESTABELECIMENTO SITUADO EM ZONA DE BAIXO MERETRCIO ERRO DE PROIBIO AUSNCIA DE CRIME ABSOLVIO PROCEDNCIA O funciona-

28

mento de casa de prostituio localizada em zona de baixo meretrcio, devidamente autorizado pelos rgos competentes e normalmente fiscalizado, sem oposio de restries, descaracteriza a existncia de crime, em face de erro de proibio, impondo-se a absolvio do agente. Precedentes desta corte. (TJRO ACr 02.009390-0 C.Crim. Rel Des Ivanira Feitosa Borges J. 12.6.2003)

No mesmo sentido temos a seguinte deciso, que, inclusive, faz aluso tolerncia da comunidade no tocante ao exerccio da atividade:
CASA DE PROSTITUIO ABSOLVIO NECESSIDADE Conduta praticada h mais de doze anos em zona de meretrcio, tolerada pela comunidade local. Contraveno penal. Perturbao do sossego alheio. Caracterizao. Recurso parcialmente provido. A jurisprudncia dos tribunais tem se manifestado no sentido de que a explorao de casa de prostituio em zona de meretrcio no configura o delito previsto no art. 229 do CP. (TJMG ACr 000.287.629-0/00 2 C.Crim. Rel. Des. Herculano Rodrigues J. 17.10.2002)

E mais:
PENAL APELAO CRIMINAL MANTER CASA DE PROSTITUIO EXPLORAO EM ZONA DE MERETRCIO INEXISTNCIA DE CRIME ABSOLVIO VENDA DE BEBIDA ALCOLICA A MENOR DE 18 ANOS PROVA INEQUVOCA DA MATERIALIDADE E AUTORIA CONDENAO MANTIDA RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO I. A explorao de casa de prostituio em zona de meretrcio, com pleno conhecimento das autoridades, no configura o delito previsto no art. 229, do CP. II. Evidenciado pela prova dos autos a prtica da contraveno capitulada no art. 63, I, do Decreto-Lei n. 3.688/41, mantm-se a condenao. III. Recurso parcialmente provido para absolver a apelante do crime de manter casa de prostituio, mantendo-se os demais termos da deciso monocrtica. Unanimidade (TJMA ACr 008635/2002 (41.480/2002) 1 C.Crim. Rel. Des. Benedito de Jesus Guimares Belo J. 8.10.2002)

Logo, a ilao decorrente do exame de tais decises de que o carter subsidirio do direito penal deve preponderar para impedir sejam apenados os indivduos que, malgrado possuam casas de prostituio, exeram atividade permitida ou mesmo estimulada pela coletividade. 29

No razovel autorizar tacitamente o funcionamento de casa de prostituio e, logo depois, reconhecer como delito atividade consentida por anos a fio. Assim, a prpria existncia do vnculo de emprego entre a prostituta e a casa de massagem ou a casa de prostituio imperativo determinado pelo prprio reconhecimento do sistema penal de que ali onde todos achavam que existia crime, crime algum verdadeiramente h... H decises, no entanto, que pugnam pela incidncia do tipo, ainda que seja a hiptese de casa de prostituio em local destinado a tal fim:
CASA DE PROSTITUIO ART. 229 DO CDIGO PENAL PROSTBULO LOCALIZADO NA ZONA DO MERETRCIO SEU FUNCIONAMENTO AUTORIZADO E FISCALIZADO PELA AUTORIDADE COMPETENTE FACE ATUAL POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, A MANUTENO DE PROSTBULO CARACTERIZA O DELITO DO ART. 229 DO CDIGO PENAL RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO A atual exegese do Excelso Extremo e do Superior Tribunal de Justia sustenta que a Casa de Tolerncia, localizada na zona do meretrcio, mesmo fiscalizada e com o devido licenciamento por parte da Autoridade Administrativa, no descaracteriza a tipicidade do delito definido no art. 229 do Cdigo Pena. (TAPR ACr 144293500 (6108) 3 C.Crim. Rel. Juiz Hirose Zeni DJPR 19.5.2000)

H, todavia, deciso contrria a tal tendncia, conforme se v a seguir:

CRIME CONTRA OS COSTUMES MANUTENO DE CASA DE PROSTITUIO EM LOCAL CONHECIDO PELAS AUTORIDADES POLICIAIS COMO ZONA DE MERETRCIO ERRO SOBRE A ILICITUDE DO FATO EXCLUDENTE DE PUNIBILIDADE RECONHECIDA ABSOLVIO QUE SE IMPE (ART. 386, V, DO CPP) RECURSO DEFENSIVO PROVIDO Quando a casa de prostituio mantida em rea onde existem vrias outras do gnero, e com o conhecimento e fiscalizao pelas autoridades policiais, no h como se proferir um decreto condenatrio pelo crime definido no art. 229 do Cdigo Penal, haja vista haver a agente incorrido em flagrante erro de proibio (art. 21 do CP. (TJSC ACr 00.017108-5 2 C.Crim. Rel. Des. Jorge Mussi J. 19.12.2000)

30

No obstante, ntida a tendncia jurisprudencial quanto ao no-reconhecimento do tipo descrito no art. 229, do Cdigo Penal (favorecimento da prostituio), toda vez que houver tolerncia da coletividade no que atina ao exerccio da atividade por tais estabelecimentos. Qual relao pode existir entre as decises da Justia Criminal e a proteo constitucional ao trabalho da prostituta? A relao indiscutvel. Se a Justia Criminal no conclui pela existncia de delito em tais hipteses, abre-se a possibilidade de reconhecimento do vnculo de emprego entre a prostituta e o estabelecimento que organiza a atividade. Parece lgico que, se no considerado crime aquilo que a norma penal, de forma abstrata, assim considerara, no se pode recusar efeito jurdico ao trabalho prestado pela prostituta por algumas razes realmente significativas. Em primeiro lugar, importante registrar que os Tribunais Regionais do Trabalho tm acentuadamente reconhecido a existncia de vnculo de emprego entre o bicheiro e o arrecadador das apostas. Ora, se isso acontece relativamente prestao de trabalho na qual os dois plos da relao se encontram em estado de ilicitude (porque tanto o dono da banca como o apontador tm conduta adequada a tipo previsto na Lei das Contravenes Penais), por maior razo ainda deve ser reconhecido o vnculo de emprego entre a prostituta e a casa de prostituio, quer porque, como vimos, a jurisprudncia criminal tem se afastado do reconhecimento do tipo, quer porque no caso do relacionamento entre a prostituta e a casa de prostituio apenas um dos envolvidos na relao estaria, em tese, praticando conduta considerada delito pelo sistema penal, no caso aquele (a) que explora a prostituio. Em segundo lugar, se, conforme a jurisprudncia criminal, no crime a manuteno de casa de prostituio em local notoriamente reservado para o exerccio da atividade, segue-se que se converteria em insidiosa injustia praticada contra as prostitutas no admitir qualquer efeito jurdico como natural decorrncia do trabalho prestado. 31

7. O PROJET O DE LEI N. 98/03 E O TRABALHO DA PROSTITUT A PROJETO PROSTITUTA

No Congresso Nacional segue a tramitao do Projeto de Lei n. 98/2003, que dispe sobre a exigibilidade de pagamento por servio de natureza sexual e suprime os arts. 228, 229 e 231 do Cdigo Penal. O 1 do art. 1 prescreve que o pagamento pela prestao de servios de natureza sexual ser devido igualmente pelo tempo em que a pessoa permanecer disponvel para tais servios, quer tenha sido solicitada a prest-los ou no. Com isso, nota-se que o Projeto, de modo acertado, reconhece como tempo de servio aquele em que o prestador do trabalho fica disposio de quem se utiliza dos servios, ainda que no venham a ser efetivamente utilizados. J o 2 do art. 1 esclarece que o referido pagamento somente poder ser exigido pela pessoa que prestou o servio ou que tiver permanecido disponvel para prest-lo, visando claramente, com isso, a afastar a figura do agenciador, do intermediador, que tantos males causou e causa atividade das prostitutas. Na justificao a Projeto de Lei, o deputado Fernado Gabeira, conclui que Fazemos profisso de f que o Legislativo brasileiro possui maturidade suficiente para debater a matria de forma isenta, livre de falsos moralismos que, alis, so grandemente responsveis pela degradao da vida das pessoas que se dedicam profissionalmente satisfao das necessidades sexuais alheias. A concluso auto-explicativa quanto ingente e absoluta necessidade de o Congresso Nacional examinar e provar o PL n. 98/ 2003, fato que conduzir a maior proteo s pessoas envolvidas com a atividade da prostituio.

8. CONCLUSO
Diante do que se exps, podemos apresentar as seguintes concluses: 32

8.1. Os princpios constitucionais fundamentais so enunciados normativos que protegem o trabalho da prostituta; 8.2. A atividade da prostituta deve ser considerada como trabalho em virtude da dico do art. 5, XIII/CF, que assegura a liberdade de ao profissional; 8.3. Se, conforme a jurisprudncia criminal, no crime a manuteno de casa de prostituio em local notoriamente reservado para o exerccio da atividade, segue-se que se converteria em insidiosa injustia praticada contra as prostitutas no admitir qualquer efeito jurdico como natural decorrncia do trabalho prestado; 8.4. Sendo trabalho e ausentes os elementos identificadores da relao de emprego, estaremos diante de relao de trabalho, atraindo a competncia dos rgos jurisdicionais trabalhistas para processar e julgar as aes, consoante explcita previso no art. 114, I/CF; 8.5. Diversas normas internacionais devem ser aplicadas para o fim de proteo ao trabalho das prostitutas, como a Conveno n. 111, que, dentre outras conseqncias de relevo, devem ser destacadas a proibio quanto segregao das prostitutas da coletividade e o impedimento quanto a atos de violncia resultantes da discriminao que possam obstar o exerccio da atividade pelas prostitutas; 8.6. A concluso do deputado Fernando Gabeira na justificativa apresentada ao Projeto de Lei auto-explicativa quanto ingente e absoluta necessidade de aprovao do PL n. 98/2003. Salvador, abril de 2008.

BIBLIOGRAFIA
SILVA, Natlia Alves da. Prostituio: a legalizao da profisso e a possibilidade do reconhecimento do contrato de trabalho. In: Educao pblica. Rio de Janeiro: CECIERJ, 2005.

33

SILVA NETO, Manoel Jorge e. Curso de direito constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. WILDE, Oscar. A esfinge e seus segredos Mximas e citaes de Oscar Wilde. Rio de Janeiro/So Paulo: Record, 2000.

34

A APRENDIZAGEM

NA

ADMINISTRAO PBLICA(*)
Rafael Dias Marques

1. INTRODUO
O presente estudo foi elaborado quando da constituio de comisso no mbito da Procuradoria do Trabalho, comisso esta mista e constituda por membros da Coordenadoria Nacional na Administrao Pblica (CONAP) e Coordenadoria da Infncia e Adolescncia (CORDINFNCIA), com o objetivo de abordar a questo da possibilidade, ou no, de os entes pblicos contratarem adolescentes e jovens at 24 anos, vinculados a um programa de aprendizagem, segundo normas preconizadas no art. 429 da Consolidao das Leis do Trabalho e, a partir da, lanar juzo sobre a obrigatoriedade, ou no, da contratao, tudo isto com supedneo nos princpios constitucionais da legalidade, moralidade e prioridade absoluta da criana e do adolescente, bem como na normatizao da aprendizagem profissional. Objetiva-se por meio deste estudo responder indagao jurdica centrada na possibilidade ou impossibilidade de se utilizar a prtica do instituto celetista da Aprendizagem, prevista nos arts. 428 a 433 da Consolidao das Leis do Trabalho, no mbito da Administrao Pblica Direta e Indireta e, a partir da, na anlise de sua obrigatoriedade, ou no, frente aos princpios constitucionais da legalidade e moralidade administrativas (art. 37) e ao direito fundamental do adolescente profissionalizao.
(*) Representantes da CONAP, procuradores do Trabalho Alpiniano do Prado Lopes (PRT 18) e Audaliphal Hildebrando da Silva (PRT 11), e da COORDINFNCIA, representada pelos Procuradores do Trabalho Mariane Josviak (PRT9) e Rafael Dias Marques (PRT 8).

35

2. A APRENDIZAGEM PROFISSIONAL
O instituto da aprendizagem profissional passou por uma ampla reformulao com a edio das Leis ns. 10.097/00 e 11.180/05, que alteraram os artigos da Consolidao das Leis do Trabalho sobre o assunto. Com efeito, a matriz obrigacional da contratao de aprendizes repousa no art. 429 da CLT, a seguir descrito:
Art. 429. Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por cento, no mnimo e, quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional.

Assim, a aprendizagem se materializa como um contrato de trabalho especial, a prazo determinado, firmado entre o empregador e o aprendiz, que se torna, ento, um empregado especial, com direitos e deveres especficos. O art. 428 da CLT assim estabelece:
Art. 428. Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor de 24 (vinte e quatro) anos inscrito em programa de aprendizagem formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a essa formao. 1 A validade do contrato de aprendizagem pressupe anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, matrcula e freqncia do aprendiz escola, caso no haja concludo o ensino fundamental, e inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob a orientao de entidade qualificada em formao tcnico-profissional metdica. (AC) (Pargrafo acrescentado pela Lei n. 10.097, de 19.12.2000, DOU 20.12.2000)

Regulamentando referidos artigos da CLT, foi editado o Decreto n. 5.598/05 que, ao regular a contratao de aprendizes, assim dispe em seus arts. 9 e 10, in verbis. 36

Da Obrigatoriedade da Contratao de Aprendizes

Art. 9 Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por cento, no mnimo, e quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. 1 No clculo da percentagem de que trata o caput deste artigo, as fraes de unidade daro lugar admisso de um aprendiz. 2 Entende-se por estabelecimento todo complexo de bens organizado para o exerccio de atividade econmica ou social do empregador, que se submeta ao regime da CLT. Art. 10. Para a definio das funes que demandem formao profissional, dever ser considerada a Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO), elaborada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego.

A doutrina disciplina duas formas de contratao de aprendizes, conforme o registro na CTPS do aprendiz seja realizado pelo tomador de seus servios ou pela prpria entidade ministrante do programa de aprendizagem: A) Contratao direta: aqui, o empregador que figura na CTPS do aprendiz o prprio tomador de servios, de maneira que a entidade do Sistema S, ou quem lhe fizer as vezes, apenas comparece ministrando o programa de aprendizagem; B) Contratao Indireta: aqui, a entidade do Sistema S, ou quem lhe fizer as vezes, no apenas comparece ministrando o programa de aprendizagem, mas tambm funciona como o prprio empregador do aprendiz. Assim, uma vez visualizada, ainda que rapidamente, a disciplina jurdica do instituto da aprendizagem, cumpre agora perquirir sobre a possibilidade de aprendizagem no mbito da Administrao Pblica e, se o fizer, dever faz-lo de forma direta ou indireta? Tal contratao obrigatria ou facultativa? A mesma forma de proceder se aplica Administrao Pblica Direta e Indireta? 37

De antemo, para facilitar a anlise a ser empreendida a seguir, preciso dividir a Administrao Pblica segundo a natureza jurdica das pessoas que a integram. Fala-se em pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado como integrantes. Desse modo, salvo algum dissenso doutrinrio, considera-se como pessoa jurdica de direito pblico, integrantes da Administrao Pblica, as entidades federadas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) as autarquias e as fundaes pblicas. Por outro lado, as sociedades de economia mista e as empresas pblicas apresentam natureza de pessoa jurdica de direito privado. Nesse sentido, em relao a estas pessoas jurdicas de direito privado que integram a Administrao Pblica, a contratao de aprendizes, na forma estipulada pela Consolidao das Leis do Trabalho, obrigatria, segundo as cotas l estipuladas. Isto porque o regime jurdico a elas aplicado , predominantemente, celetista, com algumas derrogaes de direito pblico, segundo preconiza a letra do art. 173 da Constituio Federal, da que perfeitamente aplicvel o art. 429 da CLT, sobre a obrigatoriedade de contratao, desde que seja realizado processo seletivo, como exigncia do princpio da moralidade e da impessoalidade. (art. 37, cabea da CF 88) Alis, o prprio decreto regulamentador da aprendizagem (Decreto n. 5.580/05), traz norma nesse sentido:
Art. 16. A contratao de aprendizes por empresas pblicas e sociedades de economia mista dar-se- de forma direta, nos termos do 1 do art. 15, hiptese em que ser realizado processo seletivo mediante edital, ou nos termos do 2 daquele artigo.

Assim, no h falar-se em ofensa ao princpio da legalidade, pois a prpria Constituio quem determina a aplicao da norma cogente da CLT e muito menos regra do concurso pblico, pois a aprendizagem no pode ser concebida como forma de acesso a cargo, emprego ou funo pblica (art. 37, II). Ademais, a impessoalidade estaria resguardada diante da exigncia do processo seletivo. Se assim no o fosse, mutatis mutandis, a contratao de estagirios tambm seria inconstitucional, pois no se respeitaria a regra constitucional do concurso pblico. 38

Some-se a isso, ainda, a plena incidncia da norma do art. 429, pois a categoria jurdica estabelecimento compatvel com o regime jurdico que informa aquelas entidades. Ademais, o Tribunal de Contas da Unio, analisando a questo da aprendizagem na Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, assim se pronunciou, no Acrdo 1386/03 Primeira Cmara: Na linha da Constituio, editou-se o Estatuto da Criana e do Adolescente, cujo art. 62 definiu aprendizagem como formao tcnico-profissional ministrada segundo as diretrizes e bases da legislao de educao em vigor (arts. 60 a 69 da Lei n. 8.069 de 1990). Portanto, na qualidade de aprendiz, no est o adolescente, sujeito s disposies constitucionais que envolvem a exigncia de concurso pblico para a admisso nos cargos, funes ou empregos pblicos, a que se refere o art. 37 da Constituio Federal, salvo se pretender a entidade torn-lo servidor efetivo. Superada esta anlise quanto s pessoas jurdicas de direito privado, integrantes da Administrao Pblica, caminhe-se para a inquirio acerca da possibilidade de contratao de aprendizes no bojo das pessoas jurdicas de direito pblico. De incio, cite-se a posio do Ministrio do Trabalho e Emprego, por Enoque Ribeiro Santos, em seu artigo Da Obrigato-riedade de Contratao de Aprendizes pela Administrao Pblica, sob uma Hermenutica Constitucional:
A propsito, o prprio Ministrio do Trabalho e Emprego(1) divulgou em 4 de abril de 2008, em seu site, o artigo: Lei do Aprendiz: uma oportunidade de entrada no mercado de trabalho, no qual de forma expressa deduz que: Cadastro Nacional de Aprendizagem, criado no final de 2007, j est disponvel na pgina do MTE na internet. Assim, o Ministrio poder acompanhar os cursos oferecidos aos jovens e ampliar a insero e permanncia deles no mercado Braslia. (...) Contrato Os aprendizes tm direito ao salrio mnimo/hora, salvo condio mais favorvel
(1) Site na internet do Ministrio do Trabalho e Emprego.

39

fixada no contrato de aprendizagem ou prevista em conveno coletiva ou acordo coletivo de trabalho (art. 428, 23, da CLT), devendo ser computadas tambm as horas destinadas s aulas tericas. O aprendiz receber vale-transporte para o deslocamento residncia/atividades tericas e prticas e sua jornada de trabalho ser de seis horas dirias, incluindo as destinadas ao curso. Os aprendizes que j tenham concludo o Ensino Fundamental trabalham 8 horas dirias, no mximo, incluindo as horas de aprendizado. Nos dois casos, a compensao e a prorrogao da jornada so proibidas. Quem pode contratar Os estabelecimentos de mdio e pequeno portes so obrigados a contratar aprendizes, inclusive os rgos da administrao direta, autrquica e fundacional. s micro e pequenas empresas e as entidades sem fins lucrativos que tenham por objetivo a educao profissional facultativa a contratao. As empresas optantes do Simples tambm no se enquadram na obrigatoriedade. As cotas de aprendizes so fixadas entre 5%, no mnimo, e 15%, no mximo, do total de empregados cujas funes demandem formao profissional. As empresas que possuem ambiente e/ou funes consideradas perigosas, insalubres ou penosas devem priorizar a admisso de jovens dos 18 aos 24 anos incompletos. (grifo nosso)

No entanto, consideramos que se afigura como inexistente a obrigatoriedade de contratao de aprendizes, por pessoas jurdicas de direito pblico, embora lhes seja facultado. Adota-se tal assertiva a partir do apoio nas seguintes argumentaes jurdicas. Em primeiro lugar, o lastro constitucional que autorizava a imputao de obrigatoriedade na contratao de aprendizes pelas pessoas de direito privado, integrantes da Administrao (art. 173 CF 88), no apresenta campo de aplicao para aquela segunda espcie de entes que integram a Administrao Pblica. E, por via de corolrio, o dever de contratar, constante do art. 429 da CLT, no lhes pode ser exigido. No fosse isso, a CLT apresenta norma expressa, que afasta a aplicao de suas normas aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios (art. 7, c). Finalmente, diga-se que a categoria jurdica estabelecimento, dico normativa utilizada pelo art. 429 da CLT, o qual prev o dever de contratao de aprendizes, no se agasalha no regime jurdico eminentemente publicista que se aplica s pessoas jurdicas de direito pblico. Realmente, pede-se licena para citar Bernardo Leoncio 40

Moura Coelho, que em seu artigo A Contratao de Aprendizes pelos Entes Pblicos: uma aplicao dos princpios constitucionais de legalidade e moralidade, assim se manifesta:
O ente pblico, ou qualquer de seus rgos, no se confunde com o estabelecimento, que definido pelo Novo Cdigo Civil Brasileiro, que adotou novo conceito empresarial, em seu art. 1.142, verbis:
Art. Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.

Como bem salientado na Mensagem n. 160, de 10.6.1975, quando foi encaminhado ao Congresso Nacional o projeto do novo Cdigo Civil Brasileiro, este tinha como uma de suas diretrizes fundamentais a compreenso do Cdigo Civil como lei bsica, mas no global, do Direito Privado (grifos acrescidos ao original). Esta definio coerente com o pensamento de famosos comercialistas, que estamparam as seguintes definies: Estabelecimento comercial o complexo de meios materiais e imateriais, pelos quais o comerciante explora determinada espcie de comrcio (J. X. Carvalho de Mendona) Estabelecimento comercial o complexo de bens, materiais e imateriais, que constituem o instrumento utilizado pelo comerciante para explorao de determinada atividade mercantil (Oscar Barreto Filho) Insista-se, tambm, que, ao conceito de estabelecimento mercantil corresponde o de azienda dos italianos, caracterizada pelo complexo orgnico dos meios materiais de produo capitais, atividades em instrumento de trabalho e dos meios imateriais crdito, aviamento, reputao com particular destinao produo e circulao de riqueza. 41

A partir destas definies ficam claros os elementos de um estabelecimento, conforme mencionado acima, que sero: complexo ou conjunto de bens; integrado por bens materiais (corpreos) e imateriais (incorpreos); reunidos, criados e organizados por iniciativa e risco do empresrio; necessrios ao exerccio da atividade empresarial; com a finalidade de gerar lucros para a remunerao do capital investido. Atualmente o conceito de estabelecimento comercial mais amplo: a empresa que produz bens e servios para o mercado. Assim, o clssico conceito de mercancia, centrado nos critrios subjetivos (figura do comerciante) e objetivos (prtica de atos de comrcio), deu lugar doutrina, finalmente consagrada no art. 966 do Novo Cdigo Civil, que classifica a sociedade como empresria pelo modo de explorao de seu objeto social. Lembra Coelho que: Por critrio de identificao da sociedade empresria elegeu, pois, o direito o modo de explorao do objeto social. (...) Assentadas essas premissas, a sociedade empresria pode ser conceituada como a pessoa jurdica de direito privado no-estatal, que explora empresarialmente seu objeto social ou a forma de sociedade por aes. (COELHO, F. U., 2003, p. 111) (grifos acrescidos ao original). Nesse contexto, Pacheco nos fornece o conceito de estabelecimento comercial ou industrial, que o complexo de meios idneos, pelos quais o comerciante explora determinada espcie de comrcio; o organismo econmico para o exerccio do comrcio (PACHECO, 1997, p. 499). 42

Ainda, segundo os termos da Mensagem n. 160, empresa a unidade econmica de produo, ou a atividade econmica unitariamente estruturada para a produo ou a circulao de bens ou servios. Verifica-se, portanto, que a legislao que determina a obrigao de contratar aprendizes dirige-se, apenas, s empresas, no se constituindo em norma aplicvel aos entes pblicos. O conceito de empresa como ente que visa ao lucro no abarca, e nem pode abarcar ou dirigir, as atividades do ente pblico que as realiza por outorga constitucional, indelegveis, em sua maioria, ou indeclinveis, prevalecendo-se de regras especficas de interpretao em sua atuao. Da que, sob este ltimo aspecto, tambm no se pode extrair concluso tendente a imputar s pessoas jurdicas de direito pblico a obrigatoriedade na contratao de aprendizes, vez que inexiste lei que comine tal dever quela parte da Administrao Pblica. Todavia, tal concluso no impossibilita a realizao da aprendizagem no mbito da Administrao Pblica direta, autrquica ou fundacional, desde que haja, no caso de contratao direta de aprendizes, lei especfica autorizando o gestor pblico a atuar naquele sentido (lembre-se do princpio da legalidade, segundo o qual, no mbito do servio pblico, somente se pode fazer algo se isto estiver autorizado por lei); ou, no caso de contratao indireta, desde que exista lei oramentria prevendo tal despesa pblica. Isto porque, nos termos do art. 227 da CF, a profissionalizao direito fundamental do adolescente, direito este que equivale, por via de contrapartida, a um dever do Estado em prov-lo, com absoluta prioridade. Alis e neste passar, lembre-se a dimenso objetiva dos direitos fundamentais, que esto no cerne do Estado Democrtico de Direito, operando como limite do poder e como diretriz para sua ao. Vale dizer, a dimenso objetiva dos direitos fundamentais opera no sentido de influir sobre todo o ordenamento jurdico, servindo de norte para a ao de todos os poderes constitudos do Estado na sua consecuo. Assim que, neste flanco aberto e de preenchimento demandado pelo texto constitucional, nada impede que a Administrao Pbli43

ca direta, autrquica e fundacional, bem curando o dever constitucional da profissionalizao de jovens, possa, seja por meio de autorizao legislativa especfica (para contratao direta), ou genrica oramentria (para contratao indireta), instituir programa de aprendizagem nos moldes celetistas. Aqui, ento, o programa de aprendizagem no assumiria forma de acesso a cargo, emprego ou funo pblicos, para suprir necessidade permanente de pessoal da Administrao, pois, neste caso, configurar-se-ia como burla regra constitucional do concurso pblico e, por conta de conseqncia, ofensa aos princpios constitucionais da impessoalidade e da moralidade. Em verdade, o programa de aprendizagem se compadeceria, na sua essncia teleolgica, do formato de programa social, instrumento de uma poltica pblica de profissionalizao, extrada do dever constitucional, absolutamente prioritrio, de profissionalizao de adolescentes, da porque no se conspurcariam aquelas normas constitucionais referidas no pargrafo anterior. A inexistncia de ofensa quelas disposies fica ainda mais clara quando se pontuam as seguintes consideraes: a) trata-se de contratao a prazo determinado, com a utilizao do art. 37, IX da Constituio Federal, ou seja, seria uma contratao temporria e de excepcional interesse pblico, com o prazo mximo de dois (2) anos, para atender adolescentes aprendizes; b) aplicao das Leis ns. 10.097/00 e 11.180/05; c) necessidade de teste seletivo; d) por se tratar de disciplinamento da questo dos adolescentes, voltada execuo de poltica pblica de profissionalizao de jovens, entende-se que a competncia legislativa no se definir em razo do Direito do Trabalho (art. 22, I, CF), mas, sim, em razo da peculiar condio do adolescente, cabendo Unio, Estados e Municpios legislar concorrentemente (art. 23, inciso da Constituio Federal). Por fim, cumpre citar ainda que o art. 16 do Decreto n. 5.598/05 (Regulamento da Aprendizagem) prev expressamente:
Art. 16. A contratao de aprendizes por empresas pblicas e sociedades de economia mista dar-se- de forma direta, nos termos do 1 do art. 15, hiptese em que ser realizado processo seletivo mediante edital, ou nos termos do 2 daquele artigo.

44

Pargrafo nico. A contratao de aprendizes por rgos e entidades da administrao direta, autrquica e fundacional observar regulamento especfico, no se aplicando o disposto neste Decreto.

Acerca da contratao de aprendizes pela Administrao Pblica, Mariane Josviak, em seu artigo intitulado Polticas pblicas para a profissionalizao do adolescente em risco social ou econmico ou que cumpre medida socioeducativa: A Aprendizagem da Lei n. 10.097/ 00, vem a corroborar as idias aqui expostas, ao defender as seguintes balizas tericas: a) profissionalizao como direito fundamental e prioritrio; b) facultatividade da aprendizagem na Administrao Pblica direta, como uma das expresses daquele dever de profissionalizar; c) necessidade de teste seletivo para a contratao de aprendizes pela Administrao Pblica; d) contratao de aprendizes a prazo determinado; e) possibilidade de a contratao se dar por meio de instituies sem fins lucrativos, nos casos de contratao indireta; f) necessidade de lei especfica que faa a respectiva previso, nos casos de contratao direta; g) necessidade de previso oramentria para a profissionalizao na modalidade aprendizagem, em ambos os casos de contratao. E, ainda com apoio no trabalho desenvolvido por Mariane Josviak, no seu artigo Polticas pblicas para a profissionalizao de adolescente em risco social ou econmico ou que cumpre medidas socioeducativas: a aprendizagem da Lei n. 10.097/00, conclui-se que: O Poder Pblico, ao adotar polticas pblicas direcionadas ao adolescente para a garantia do direito fundamental profissionalizao, atende a um clamor silencioso de muitos adolescentes no sentido de que aqueles que detenham o poder adotem uma atitude dialgica e trabalhem na mudana de sua realidade. Assim, entende-se que h a necessidade de se observar o paradigma emergente da cincia do direito, amparada na realidade da alteridade dos jovens excludos, tudo para que se lhes possibilite o acesso profissionalizao na modalidade aprendizagem da Lei n. 10.097/00, o que implica em se introduzir atravs de Lei a possibilidade de referidos adolescentes terem acesso 45

 contratao pela Administrao Pblica, que deve estar atenta vulnerabilidade social destes adolescentes. E, ainda Enoque Ribeiro Santos, em seu artigo Da Obrigatoriedade de Contratao de Aprendizes pela Administrao Pblica, sob uma Hermenutica Constitucional, assim se manifesta: Muito embora o art. 16, pargrafo nico do Decreto n. 5.598/ 05 disponha que a contratao de aprendizes por rgos da administrao direta, autrquica e fundacional observar regulamento especfico, no nosso sentir, esta possibilidade dever ser analisada, de forma sistemtica e teleolgica, cotejando os arts. 205, 214 e 227 da Constituio Federal de 1988, que dispem:
Art. Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 214. A lei estabelecer o plano nacional de educao, de durao plurianual, visando articulao e ao desenvolvimento do ensino em seus diversos nveis e integrao das aes do Poder Pblico que conduzam : IV formao para o trabalho; Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

O inciso II do art. 227 retro-transcrito ainda estabelece:

II criao de programas de preveno e atendimento especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial ou men-

46

tal, bem como de integrao social do adolescente portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos arquitetnicos.

No nosso entendimento, os arts. 205, 214 e 227 e incisos da Carta Magna constituem normas de eficcia plena, e no programticas, que independem de norma infraconstitucional para sua plena e ampla aplicao no mundo do direito (...). Alis, sobre polticas pblicas, direcionadas ao jovem, assim se posiciona Oris de Oliveira (2004, p. 196): Sem polticas pblicas, contando com a colaborao da sociedade em geral, de grupos organizados (ONGs, Sindicatos), impossvel superar os bices que dificultam a formao tcnico-profissional do jovem e sua insero no mercado do trabalho [...] Qualquer poltica de emprego direcionada ao jovem e tendente a privilegiar a sua educao e profissionalizao no pode olvidar a sua famlia e a sociedade na qual este jovem est inserido. Realmente, tais polticas pblicas, dentre as quais a aprendizagem, vm ao encontro dos fundamentos que embasam o Direito Constitucional Brasileiro, isto , a cidadania e a dignidade da pessoa humana (art. 1, incisos II e III). Com efeito, a questo da criana e do adolescente, definidos como prioridade absoluta pela Constituio Federal, em seu art. 227, encerra, em ltima anlise, seus prprios direitos fundamentais, conjugados com os objetivos da Repblica Federativa do Brasil. Correlacionando a dignidade da pessoa humana aos princpios constitucionais que instituem direitos fundamentais ou direitos humanos, faz-se necessrio esclarecer que no esto apenas localizados no Ttulo II da Carta Maior, mas sim em toda a Constituio Federal e ainda em Tratados de Direitos Internacionais. 47

Quanto s crianas e adolescentes, a Carta Constitucional de 1988 adota a Teoria da Proteo Integral, o que representou uma ruptura do paradigma anterior estabelecido no Cdigo de Menores e originou a promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente. Assim que, nos arts. 226 a 228 da Constituio Federal, vse a proteo especial destinada a crianas e adolescentes. Ademais, estes artigos consagram um direito fundamental de uma pessoa humana em condio especial. A esse respeito Martha de Toledo Machado dispe que: e, se topologicamente, no esto includos no Ttulo II da CF, tal circunstncia no os desnatura, porque no se pode transformar, por via da interpretao o amarelo no azul (TOLEDO, 2003, p. 107). Por bvio, eventuais desvirtuamentos poderiam exsurgir na materializao deste programa, a ser utilizado, eventualmente, como substituto de mo-de-obra permanente. Todavia, o defeito constitucional na execuo de um programa no pode funcionar como barreira apriorstica a sua no realizao, pois seus bens (formao profissional, resgate de auto-estima de jovens excludos, qualificao de mo-de-obra, resgate de cidadania, etc.) superam os males e estes, se por vicejantes, devero ser combatidos pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Realmente, os benefcios do programa de aprendizagem na Administrao Pblica so muitos e bem-vindos. de Enoque Ribeiro Santos, em seu artigo Da Obrigatoriedade de Contratao de Aprendizes pela Administrao Pblica, sob uma Hermenutica Constitu-cional, a seguinte considerao:

Amauri Mascaro Nascimento assevera que a proteo aos menores, segundo Mario de La Cueva, o ato inicial do direito do trabalho, pois foi o Moral and Health Act, expedido por Robert Peel, em 1802, a primeira disposio concreta que corresponde idia contempornea do direito do trabalho. Ao manifesto de Peel , traduzido no protesto Salvemos os menores, lema de campanha pela proteo legal, culminou a reduo da jornada diria de trabalho do menor para 12 horas.
48

Devemos, pois, voltar no tempo e utilizar a mesma bandeira de Peel, vale dizer, salvemos os menores da possibilidade de recorrer droga, prostituio infantil, ao roubo, ao trfico, marginalidade como nica forma de sobrevivncia e de ganho nesse difcil mundo do trabalho, em que o desemprego de insero em nosso pas situa-se em torno dos 30%. Devemos, pois, tirar os jovens de 14 a 24 anos da rua e dar-lhes a primeira oportunidade de emprego digno, de contato com o mundo do trabalho, do relacionamento na hierarquia funcional no emprego, das relaes da empresa com seus colaboradores, prestadores de servios, comunidade, fornecedores, sistema bancrio, clientela, comrcio internacional e com os rgos do Estado. A ilustrar tal possibilidade, entende-se por oportuno demarcar uma situao prtica ocorrida, qual seja, a da aprendizagem na Administrao Pblica no Paran que, atualmente, por fora da Lei Estadual n. 15.200, de 10.07.2006, desenvolve programas de aprendizagem, cujo pblico alvo so adolescentes em conflito com a lei. Importante frisar que, quando da implantao do Programa do Governo do Estado do Paran, sugeriu-se que, para a ocorrncia de tal espcie de contratao, deveria haver a ciso da subordinao em pedaggica e jurdica, e a contratao dar-se-ia por meio das instituies sem fins lucrativos, preferencialmente. Outra possibilidade aventada seria a contratao pelo Poder Pblico de forma direta, o que, de fato, acabou por ocorrer. Nesse sentido, o Governo do Estado optou por editar a Lei n. 15.200/05 e em possibilitar a contratao pela Administrao Pblica direta e indireta, com a anotao da CTPS pelo prprio Estado do Paran, autarquias e fundaes ou pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista. Os resultados do programa foram excelentes. Veja-se: a) O nmero de adolescentes que reincidiram em atos infracionais, aps o ingresso no Programa, de 7%, o que indica o seu carter preventivo e inclusivo(2);
(2) Dados referentes Curitiba e Regio Metropolitana, obtidos em fevereiro de 2006.

49

b) O ndice de permanncia dos adolescentes no Programa de 70%, o que significa uma taxa de substituio relativamente baixa, se considerarmos o perfil dos adolescentes; c) 52% dos adolescentes indicaram que o desempenho escolar melhorou depois do incio do Programa; d) 78% dos familiares apontaram a melhoria do relacionamento do adolescente em casa, aps o ingresso no Programa, conforme demonstram: ... o menino s apresentou melhoras. Faz bom uso do salrio e no anda na rua. Ns fazemos votos para que o contrato prorrogue. ... mudou seus hbitos, est mais atenciosa com a famlia, mudou seu comportamento e responsabilidade. Os orientadores tambm apontam positivamente para a participao dos mesmos no Programa, conforme observam: ... a adolescente apresenta-se bastante disponvel para auxiliar em outras tarefas, apesar das suas dificuldades. Demonstrou interesse em continuar na empresa como estagiria de ensino mdio. ... evoluiu bastante. atencioso e responsvel. Mostra bons resultados nas atividades que est executando. Realmente, houve a criao de 700 (setecentas) vagas, preenchidas aps teste seletivo, sendo que a aprendizagem se desenvolveria por um perodo mximo de 2 (dois) anos, observada a aplicao da Lei n. 10.097/00. Em anexo, segue cpia da Lei em referncia. Diga-se, tambm, que, neste esteira da prtica, alguns municpios do Estado do Paran j passaram a desenvolver programas semelhantes no mbito de suas atribuies. Assim, entende-se que h a necessidade de se observar o paradigma emergente da cincia do direito, amparada na realidade da alteridade dos jovens excludos, tudo para que se lhes possibilite o 50

acesso profissionalizao na modalidade aprendizagem da Lei n. 10.097/00. Isto implica introduzir-se, por meio de Lei, a possibilidade de referidos adolescentes terem acesso contratao pela Administrao Pblica, que deve estar atenta vulnerabilidade social destes adolescentes. Portanto, a questo da aprendizagem na Administrao Pblica Direta, Autrquica e Fundacional perfeitamente possvel, no obrigatria e, diante dos benefcios aos adolescentes, at desejvel, como expresso do dever constitucional de provimento da profissionalizao de adolescentes, desde que prevista em lei especfica, no caso de contratao direta, ou lei oramentria geral, em caso de contratao indireta.

3. CONSIDERAES FINAIS
Em sntese, estas so as consideraes finais: a) No mbito da Administrao Pblica Indireta, composta pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista, a contratao de aprendizes obrigatria, por fora do contido no art. 173 do CF/88 e no art. 429 e ss. da CLT, cumulado com o art. 16 do Decreto n. 5.580/05; b) No mbito da Administrao Pblica Direta, composta pelas pessoas jurdicas de direito pblico, a contratao de aprendizes facultativa e deve ser entendida como uma das formas de que se podem valer os entes pblicos para se cumprir o dever constitucional de profissionalizao de adolescentes, previsto no art. 227 da Constituio, como prioridade absoluta; c) Em caso de opo de realizao de aprendizagem na Administrao Direta, necessria a observncia dos seguintes pressupostos de validade constitucional do programa: c.1) possibilidade de contratao direta, pela prpria Administrao Pblica, ou indireta, mediante contratao de instituies credenciadas; 51

c.2) previso oramentria correspectiva, seja para a contratao direta, seja para a indireta; c.3) previso, em lei autorizativa especfica, da possibilidade de contratar aprendizes, em se tratando de contratao direta; c.4) realizao de teste seletivo, para o resguardo do princpio da impessoalidade e da moralidade; d) contratao a prazo determinado. Ao final, observe-se que as consideraes acima foram centradas na verificao de que os princpios da moralidade e legalidade na Administrao Pblica esto sendo preservados e, ainda que o princpio constitucional da prioridade absoluta da criana e do adolescente est tambm sendo atendido. Por meio de aes afirmativas e efetivas no plano social, dirigidas aos adolescentes em situao de vulnerabilidade social e econmica, com a oportunidade da aprendizagem da Lei n. 10.097/00, na Administrao Pblica, tem-se: o direito cumprindo o seu dever social; e, a garantia a milhares de adolescentes do direito profissionalizao, escolarizao obrigatria, gerao de trabalho, renda e tambm esperana.

4. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BLEY, R, JOSVIAK,M. Programa de aprendizagem para o adolescente em conflito com a lei: polticas pblicas e incluso social. In: ARAJO, A. R.; MOURO, T. Fontenelle. Trabalho de mulher: mitos, riscos e transformaes. So Paulo: LTr, 2007. COELHO, Bernardo Lencio Moura. A contratao de aprendizes pelos entes pblicos: uma aplicao dos princpios constitucionais da legalidade e da moralidade. Revista do Senado n. 169, Braslia, jan./mar. 2006. JOSVIAK, Mariane. Polticas pblicas para a profissionalizao do adolescente em risco social ou econmico ou que cumpre medida socioeducativa: a aprendizagem da Lei n. 10.097/00. Revista MPT, Braslia, ano XVII, n. 33, mar. 2007.

52

OLIVEIRA, ORIS de. Trabalho e profissionalizao do jovem. So Paulo: LTr, 2004. ______ . O trabalho infanto-juvenil no direito brasileiro. Organizao Internacional do Trabalho. Braslia: Positiva, 1993. SANTOS, Enoque Ribeiro. Da obrigatoriedade de contratao de aprendizes pela administrao pblica, sob uma hermenutica constitucional. TOLEDO, Martha. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos. Barueri: Manole, 2003.

5. ANEXOS
Lei n. 15.200 10.7.06 Publicado no Dirio Oficial n. 7.264, de 10.7.2006 Smula: Institui o Programa Estadual de Aprendizagem para o Adolescente em Conflito com a Lei, conforme especifica e adota outras providncias. A Assemblia Legislativa do Estado do Paran decretou e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1 Fica institudo o Programa Estadual de Aprendizagem para o Adolescente em Conflito com a Lei. Art. 2 O Programa ser dirigido ao atendimento a adolescentes de ambos os sexos, com idade entre 14 (quatorze) e 18 (dezoito) anos, submetidos a medidas socioeducativas, assim como os que tenham sido beneficiados com remisso. Art. 3 O Programa contar com a participao de instituies formadoras, rgos da Administrao Pblica Direta e da Indireta, alm das entidades executoras de medidas socioeducativas. Art. 4 O Programa Estadual de Aprendizagem para o Adolescente em Conflito com a Lei, tem por objetivo: i. Garantir continuidade ao processo de formao do adolescente iniciado com o cumprimento das medidas socioeducativas, atravs da articulao da rede de programas de socioeducao, que tm a misso de apoiar os adolescentes na consolidao de um novo projeto de vida; ii. Fomentar polticas pblicas de integrao dos servios governamentais e no-governamentais para a promoo educativa do adolescente em conflito com a lei;

53

iii. Criar oportunidade de ingresso do adolescente no mercado de trabalho, atravs do desenvolvimento do conhecimento, das habilidades e das atitudes, desenvolvendo o senso de responsabilidade e iniciativa atravs da conscincia de seus direitos e deveres enquanto cidado, bem como de valores ticos; iv. propiciar aos adolescentes as condies para exercer uma iniciao profissional na rea da administrao; v. estimular a insero ou re-insero do adolescente no sistema educacional e, quando necessrio, proporcionar o reforo escolar a fim de garantir e melhorar o processo de escolarizao. Art. 5 Ficam criadas 700 vagas de auxiliar administrativo-aprendiz, no mbito da Administrao Pblica Estadual. Art. 6 Para atendimento ao Programa nos termos do art. 1 e art. 5, ser adotado no mbito da Administrao Pblica Direta, Autrquica e Fundacional e Empresas Pblicas, o regime de aprendizagem previsto nos arts. 424 e seguintes da Consolidao das Leis do Trabalho (Lei n. 10.097/00) e Decreto Federal n. 5.598/05, exclusivamente para insero social de Adolescentes em Conflito com a Lei, nos termos do art. 227, caput, 3 da Constituio Federal. Art. 7 A seleo para contratao dos adolescentes visando o preenchimento das vagas, conforme disposto no art. 5, ser realizada atravs de processo seletivo, mediante o atendimento aos critrios estabelecidos na regulamentao desta Lei, conforme o art. 37 da Constituio Federal. Art. 8 As despesas referentes contratao dos adolescentes no padro de salrio mnimo hora por 20 horas semanais correro conta da dotao oramentria de pessoal em cada Instituio Pblica. Art. 9 A presente Lei ser regulamentada mediante decreto. Art. 10. Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao. Palcio do Governo em Curitiba, em 10 de julho de 2006.

Roberto Requio
Governador do Estado

Emerson Jos Nerone

Secretrio de Estado do Trabalho, Emprego e Promoo Social

Rafael Iatauro
Chefe da Casa Civil

54

A PROV A DA DISCRIMINAO ROVA POR MEIO DA EST ATSTICA STA

Maurcio Correia de Mello(*)

1. A DIFCIL, MAS NO IMPOSSVEL, PROV A DA PROVA DISCRIMINAO

Consolidados, no plano formal, os princpios da igualdade de tratamento e da proibio da discriminao, preciso torn-los efetivos. Com esta finalidade, muitas aes, propostas tanto individualmente quanto pelo Ministrio Pblico, foram apresentadas ao Judicirio. Entretanto, ficou logo evidente a dificuldade de produo da prova da discriminao. Este problema agravou-se com a prtica da discriminao indireta, assim definida pela Comunidade Europia: Considera-se que existe discriminao indirecta sempre que uma disposio, critrio ou prtica aparentemente neutra coloque pessoas de uma dada origem racial ou tnica numa situao de desvantagem comparativamente com outras pessoas, a no ser que essa disposio, critrio ou prtica seja objectivamente justificada por um objectivo legtimo e que os meios utilizados para o alcanar sejam adequados e necessrios.(1) evidente que o empregador tem o direito de selecionar seus empregados, mas sem critrios discriminatrios. Basta, contudo, o empregador no declarar a sua inteno discriminatria, adotando
(*) Procurador Regional do Trabalho. (1) Directiva n. 2000/43/EC.

55

critrios ou prticas aparentemente neutros para tornar a prova mais difcil. Todavia, a dificuldade da prova no o mesmo que a sua impossibilidade. Sero necessrios meios no usuais para esta prova, dentro, evidentemente, do campo da licitude. Assim, para a situao de discriminao indireta, devero ser utilizados meios indiretos de prova. Um destes meios, em especial para empresas com grande nmero de empregados, verificar se a composio do quadro de pessoal compatvel com a diversidade tnica ou de gnero da populao da localidade onde a empresa est instalada. Para se conhecer a realidade desta diversidade, o melhor instrumento disponvel so as informaes estatsticas. Mas a estatstica uma cincia confivel ou a incerteza que lhe inerente torna-a incompatvel com o processo judicial?

2. A ORIGEM DA CINCIA DA EST ATSTICA ESTA

Deus no joga dados!(2) Esta a expresso atribuda a Albert Einstein ao tomar conhecimento das implicaes da nova teoria que ele mesmo ajudara a construir, a fsica quntica. Depois disso, Einstein elaborou inmeros experimentos mentais, tentando desmontar os alicerces que fundamentavam a fsica quntica. Jamais conseguiu. Mas, afinal, ao que reagia Albert Einstein? Reagia a um modo de pensar, uma tradio que atingiu seu auge durante a poca do outro maior fsico da histria, Isaac Newton. Este modo de pensar buscava um controle preciso do futuro, ou pelo menos de como este futuro aconteceria. O sucesso das idias de Newton e outras teorias cientficas levaram idia do determinismo cientfico, expressa pela primeira vez no incio do sculo XIX pelo cientista francs marqus de Laplace. Laplace afirmou que, se conhecssemos as posies e velocidades de todas as partculas do universo em determinado momento, as leis da fsica deveriam permitir que prevssemos o estado do universo em qualquer outro momento do passado ou do futuro.(3)
(2) MOURO, Ronaldo Rogrio de Freitas. Explicando a teoria da relatividade. So Paulo: Ediouro, 2005. p. 253. (3) HAWKING, Stephen. O universo numa casca de noz. So Paulo: Mandarim, 2002. p. 104.

56

 claro que as coisas no so to fceis como supunha Laplace. Mesmo as teorias de Newton tornam-se extremamente complexas quando se trata da interseo entre mais que dois corpos no espao. Isto o que ocorre no sistema solar, em que a rbita da Lua influencia a da Terra que influencia a de Vnus, e assim sucessivamente, fazendo com que sequer as elipses descritas nas rbitas sejam perfeitas. Com razovel esforo computacional possvel prever, grosseiramente, os movimentos dos cerca de 50 corpos celestes que compem o sistema solar.(4) Mas a complexidade que resulta da interao entre trs ou mais corpos dificulta astronomicamente o clculo de seus movimentos. Diante disso Ian Steawart comenta: Ocorre que um miligrama de gs contm cerca de cem trilhes de partculas. S para escrever as equaes de movimento correspondentes seria preciso um papel do tamanho comparvel ao da rea compreendida pela rbita da Lua. Pensar seriamente em resolv-la ridculo. Somente isso j seria suficiente para desanimar Laplace. Mas ainda surge outro complicador. Werner Heisemberg formulou, nos anos 20, o princpio da incerteza segundo o qual impossvel determinar simultaneamente a posio exata e o momento de uma partcula. No se pretende aqui avanar nos conhecimentos de fsica quntica, um contra-intuitivo e rido ramo da cincia. O que importa saber que em virtude desses princpios, o universo obedece a modelos matemticos precisos e rigorosos que s podem ser determinados por probabilidade de ocorrncia em um futuro possvel. Este futuro no , portanto, forosamente aquele que vai ocorrer.(5) Essa realidade filosfica que perturbava Einstein, pois neste modelo no h certeza absoluta, mas probabilidade. Como iramos sequer comear a fazer previses se o princpio da incerteza nos impede de conhecer as posies e velocidades ao mesmo tempo? Por melhor que seja nosso computador, ele no chegar a lugar nenhum se os dados que o alimentarem forem ruins.
(4) STEWART, Ian. A nova matemtica do caos. So Paulo: Jorge Zahar, 1991. p. 52. (5) MOURO, Ronaldo Rogrio de Freitas. Op. cit., p. 249.

57

Mas a incerteza inerente fsica quntica no foi obstculo para o seu desenvolvimento. Essa teoria constitui a infra-estrutura do atual desenvolvimento da qumica moderna, da biologia molecular e da eletrnica e a base de quase todas as tecnologias que transformaram o mundo na segunda metade do sculo XX. Um computador ou um telefone celular no existiriam sem a fsica quntica e, ainda que indiretamente, sem um dos elementos principais da estatstica, a probabilidade em substituio certeza. No somente a fsica quntica baseada na probabilidade. Mesmo o movimento das partculas que compem os gases, no exemplo desanimador acima citado, pode ter uma abordagem cientfica mais razovel do que aquela mencionada. o prprio Ian Steawart quem observa: Ainda que as mincias da complexidade de grande nmero de partculas fossem inimaginveis, era possvel avanar tendo em mira metas mais realistas. Os experimentos sugerem que, a despeito da complexidade, os gases se comportam de uma maneira bastante regular. Se impossvel conhecer em detalhes o comportamento de grandes sistemas, no poderamos descobrir regularidade no comportamento comum, mdio? A resposta sim, e a matemtica para isso a teoria da probabilidade e a sua prima aplicada, a estatstica. Segundo Steawart (6) a teoria da probabilidade originou-se num terreno eminentemente prtico: o jogo. Isso talvez explique a que Einstein estava se referindo quando afirmou que Deus no joga dados. A probabilidade estava inexoravelmente ligada aos jogos de azar. Embora nem todas as tcnicas utilizadas pelos jogadores sejam cientficas, todos os jogadores profissionais sabem que o jogo obedece a padres regulares. Sorteios absolutamente independentes parecem, assim, estar ligados. No esto, de fato, mas parecem estar. Um exemplo simples o jogo da cara e coroa. Se jogarmos mil vezes uma moeda para cima, ela exibir em torno de 50% (ou, em nmeros absolutos, quinhentas vezes) cada face. Assim, embora no se pos(6) STEWART, Ian. Op. cit., p. 52.

58

sa saber qual ser a prxima face exibida em cada jogada, sabe-se que jamais ser exibida desproporcionalmente mais uma face que a outra. E quanto mais vezes a moeda for jogada, menor o erro percentual. Ocorre que no precisamos jogar a moeda mil vezes para conhecer o resultado de 50%. Basta verificarmos que existem dois resultados possveis, ou seja, dos resultados possveis so para cara, para coroa. Em resumo, possvel fazer uma previso do resultado, sem jogar a moeda para cima sequer uma nica vez. Embora bsicos, estes so princpios reais, que tm utilidade prtica. interessante lembrar que hoje parece intuitivo saber de antemo que o resultado ser de 50% para cada face da moeda. Mas sem o desenvolvimento da cincia da Estatstica, e sua divulgao e assimilao, seria intuitivo pensar que a cada jogada da moeda, cara ou coroa, seriam igualmente possveis e uma jogada no influenciaria a outra (e no influencia mesmo, a iluso criada pela igual probabilidade de ambos os resultados), de maneira que o resultado final poderia ser 50%, 60% ou 70% de resultado coroa, por exemplo. A falta de coerncia no resultado seria mais intuitivo do que imaginar que h uma relao entre as moedas jogadas em seqncia e que as moedas no so livres para cair em cara ou em coroa, devendo respeitar, numa seqncia de jogadas, a proporcionalidade de 50% para cada face. Porm, muitos outros princpios da teoria da probabilidade, por serem menos conhecidos, ainda so contra-intuitivos. Em 1657 foi publicado o primeiro livro inteiramente dedicado teoria da probabilidade: Sobre o raciocnio em jogos de azar, de Christian Huygens. Curiosamente, no outro seno o j mencionado Laplace quem publica em 1812 o livro Teoria Analtica das Probabilidades. Mas o lado prtico da teoria da probabilidade, como j disse Steawart, a estatstica: O trao mais notvel no desenvolvimento desta ltima rea que tanto as cincias exatas quanto as sociais desempenharam papis decisivos nele, intercambiando muitas vezes importantes idias e mtodos. (...) Grande parte da estatstica gira em torno da chamada distribuio normal (fig. 1). 59

Esta uma curva em forma de sino que reproduz com muita preciso as propores de uma populao que tem determinada caracterstica. Por exemplo, se tomarmos aleatoriamente mil homens da populao da Monglia Exterior, e traarmos um grfico que indique quantos deles tm determinada altura em centmetros, este se assemelhar muito curva em forma de sino na distribuio normal. A mesma coisa acontecer se tomarmos a envergadura das asas de uma populao de patos, a capacidade de escavar de uma populao de toupeiras, os tamanhos dos dentes do tubaro, ou o nmero de pintas dos leopardos. A distribuio normal, que foi de incio chamada a lei do erro, surgiu do trabalho de astrnomos e matemticos do sculo XVII que, ao tentar calcular as rbitas de corpos celestes, eram obrigados a considerar o efeito do erro de observao. A lei do erro mostra como valores observados se agrupam em torno de sua mdia, e fornece estimativas para as probabilidades de um erro de determinada monta.

Steawart informa que o conceito de distribuio normal foi importado para as cincias sociais por Adolphe Qhetelet, que aplicou o
60

mtodo em tudo que pde pensar: medidas do corpo humano, casamento, crime, suicdio. Embora Qhetelet tenha sido excessivo nas suas concluses, chegando a publicar um livro intitulado Mecnica Social em paralelo com a Mecnica Celeste de Laplace, o uso da estatstica nas cincias sociais consagrou-se com o passar dos anos. Concluses decorrentes da estatstica foram extradas j no sculo XIX. Uma das idias, intrigante, a de regresso, comprovada por experimentos. Segundo esta idia, filhos de pais altos so, em mdia, mais baixos; os filhos de pais baixos so, em mdia, mais altos. Isto no impede que os filhos de pais altos sejam mais altos que os filhos dos mais baixos a altura da prole apenas ligeiramente descolada em relao mdia. Desta constatao surgiu o mtodo da anlise regressiva, capaz de deduzir tendncias subjacentes a partir de dados aleatrios.

3. A IMPOR TNCIA DA EST ATSTICA IMPORTNCIA ESTA

A estatstica, portanto, no substituiu os postulados da cincia clssica, da tradio de Newton. Como afirma Steawart (7), as leis estatsticas e os postulados clssicos da matemtica e da fsica trazem duas maneiras de ver o mundo. Duas ideologias matemticas, cada uma se aplicando apenas prpria esfera de influncia. Determinismo para sistemas simples, com poucos graus de liberdade; estatstica para sistemas complexos, com muitos graus de liberdade. Para ilustrar a convivncia pacfica entre estas duas vises de mundo, podemos mencionar a viagem do homem lua. Esta no teria acontecido sem as Leis e equaes de Newton para calcular a trajetria da nave Apolo. Mas a viagem tambm no teria acontecido sem as leis estatsticas que permitiram calcular o comportamento dos gases escaldantes que sairiam dos motores do foguete. O professor Raul Yukihiro Matsushita (8), da Universidade de Braslia, assim resume e define a estatstica:
(7) STEWART, Ian. Op. cit., p. 63. (8) Disponvel em: <htpp://www.unb.br/ie/est/complementar/estatistica.htm> Acesso em: 17.1.2007.

61

Ao longo do sculo XX, os mtodos estatsticos foram desenvolvidos como uma mistura de cincia, tecnologia e lgica para a soluo e investigao de problemas em vrias reas do conhecimento humano (STIGLER, 1986). Ela foi reconhecida como um campo da cincia neste perodo, mas sua histria tem incio bem anterior a 1900. A estatstica moderna uma tecnologia quantitativa para a cincia experimental e observacional que permite avaliar e estudar as incertezas e os seus efeitos no planejamento e interpretao de experincias e de observaes de fenmenos da natureza e da sociedade. A estatstica no uma caixa-preta, nem bola de cristal, nem mgica. Tampouco um conjunto de tcnicas teis para algumas reas isoladas ou restritas da cincia. Por exemplo, ao contrrio do que alguns imaginam, a estatstica no um ramo da matemtica em que se investigam os processos de obteno, organizao e anlise de dados sobre uma determinada populao. A estatstica tambm no se limita a um conjunto de elementos numricos relativos a um fato social, nem a nmeros, tabelas e grficos usados para o resumo, a organizao e apresentao dos dados de uma pesquisa, embora este seja um aspecto da estatstica que pode ser facilmente percebido no cotidiano (basta abrir os jornais e revistas para ver o bombardeio de estatsticas). Ela uma cincia multidisciplinar: um mesmo programa de computador que permite a anlise estatstica de dados de um fsico poderia tambm ser usado por um economista, agrnomo, qumico, gelogo, matemtico, bilogo, socilogo, psiclogo e cientista poltico. Mesmo que as interpretaes destas anlises sejam diferentes por causa das diferenas entre as reas de conhecimento, os conceitos empregados, as limitaes tcnicas e as conseqncias dessas interpretaes so essencialmente as mesmas. Segundo Rao (1999), a estatstica uma cincia que estuda a pesquisa sobre: o levantamento de dados com a mxima quantidade de informao possvel para um dado custo; o processa62

mento de dados para a quantificao da quantidade de incerteza existente na resposta para um determinado problema; a tomada de decises sob condies de incerteza, sob o menor risco possvel. Finalmente, a estatstica tem sido utilizada na pesquisa cientfica para a otimizao de recursos econmicos, para o aumento de qualidade e produtividade, na otimizao em anlise de decises, em questes judiciais, previses e em muitas outras reas. A medicina uma rea que se beneficiou especialmente da estatstica. Conforme conferncia da professora ngela Tavares Paes, do Instituto Dante Pazzanese de Cardiologia, em So Paulo, estimulada pelos desafios das cincias da sade, a estatstica respondeu to vigorosamente que uma nova disciplina, a bioestatstica, emergiu em seu meio, organizando um referencial terico prprio e gerando uma grande variedade de conceitos, mtodos e tcnicas de anlise(9). A bioestatstica til para concluses como qual o procedimento cirrgico que tem o menor tempo mdio de recuperao, qual a relao entre doenas cardiovasculares e a hipertenso, entre tantas outras situaes a ser avaliadas pelos mdicos com auxlio dos estatsticos. A bioestatstica tambm usada largamente pelas agncias de sade nacionais e internacionais para liberao de medicamentos ou avaliao dos seus riscos. Ou seja, a estatstica fundamenta decises que envolvem sade ou doena, vida ou morte.

4. A E ST ATSTICA COMO MEIO DE PROV A DA DISCRIMINA O: EST STA PROVA DISCRIMINAO: A NECESSIDADE DE DECISO E A INEVIT VEL INEVITVEL INCER TEZA INCERTEZA
O Juiz do Trabalho, Brasilino Santos Ramos, em sua declarao de voto, lanada durante o julgamento de uma das Aes Civis Pblicas propostas pelo Ministrio Pblico do Trabalho contra estabelecimentos bancrios que praticariam, ainda que indiretamente, discriminao contra negros e mulheres(10), levanta a possibilidade
(9) Disponvel em: <http://www.scielo.br> Acesso em: 15.1.2007. (10) Proc. TRT n. 00943-2005-015-10-00-0 RO, ocorrido em 13.2.2008 e publicado em 14.3.2008, rel. Juiz Alexandre Nery de Oliveira, 2 Turma.

63

de que haja algum tipo de preconceito contra a prpria cincia da estatstica: Ademais, no poderia deixar de registrar a inquietante reflexo no sentido de que a estatstica boa cincia para a fsica, para as cincias sociais, para a medicina, para as viagens espaciais, para o desenvolvimento da informtica e outras maravilhas da tecnologia. Mas ser ela boa o suficiente para a rea jurdica? O que tornaria a rea jurdica to especial para estar excluda dos benefcios da estatstica? Porque pode fundamentar decises de vida ou morte, mas no poderia fundamentar decises sobre discriminao no ambiente de trabalho, por exemplo? Haveria, se a resposta for no sentido de a estatstica no servir de prova na rea jurdica, algum preconceito contra a prpria cincia da estatstica? Tal preconceito, se existente, totalmente injustificado. Apenas para demonstrar que em outros pases a estatstica reconhecida como um dos mais eficazes meios de demonstrar a ocorrncia de discriminao, em especial a discriminao indireta, menciono a norma da Comunidade Europia sobre promoo da igualdade (Directiva n. 2000/43/CE, de 29 de junho de 2000, que aplica o princpio da igualdade de tratamento entre as pessoas, sem distino de origem racial ou tnica): A apreciao dos factos dos quais se pode deduzir que houve discriminao directa ou indirecta da competncia dos rgos judiciais, ou outros rgos competentes, a nvel nacional, de acordo com as normas ou a prtica do direito nacional. Essas normas podem prever, em especial, que a determinao da discriminao indirecta se possa fazer por quaisquer meios de prova, incluindo os estatsticos. O fato de no existir em nosso Pas nenhuma orientao expressa neste sentido no impede que a estatstica tambm seja usada aqui como meio de prova pois, evidentemente, as estatsticas produzidas pelos rgos oficiais so idneas e no h ilicitude na sua utilizao. O Cdigo de Processo Civil menciona alguns meios de provas, mas no esgota a lista de possibilidades. No demais dizer que no nosso sistema jurdico o juiz tem bastante liberdade para 64

apreciao das provas, atribuindo a cada uma delas o valor que entender devido, subjetivamente. A aplicao da prpria experincia pessoal do juiz expressamente autorizada, conforme disposto no Cdigo de Processo Civil:
Art. Art. 335. Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial.

A autorizao legal para que a estatstica seja utilizada como meio de prova defendida com brilhantismo na declarao de voto acima referida: Sem embargo, especificamente quanto ao uso da estatstica como instrumento de prova, vale dizer que, em direito, regra geral, so admitidos todos os tipos legais e moralmente legtimos de prova, ainda que no especificados na lei (art. 332 do CPC). No h, por conseguinte, bice para a utilizao da estatstica cincia multidisciplinar amplamente reconhecida, inclusive no Direito, sobretudo no processo coletivo, que, em muitos aspectos, se contrape teoria geral do Direito Processual histrica e tradicionalmente enfocada sob uma tica eminentemente individualista. Mais ainda no processo coletivo na qual se discute discriminao nas relaes do trabalho, quando a prova cabal e direta muito difcil e na maioria das vezes impossvel. Mais adiante, Brasilino Santos Ramos defende que a estatstica deve ser considerada, no mnimo, como prova indiciria: Nos autos, as estatsticas apontadas devem ser minimamente consideradas como prova indiciria (que mais que um simples indcio), a partir da qual se pode chegar a um juzo de convencimento, por presuno judicial, que vem das regras de experincia. Que regras de experincia seriam essas? Que negros, mulheres e pessoas com mais idade so freqentemente discriminadas no mercado de trabalho brasileiro, como demonstram todas as evidncias do nosso cotidiano, inclusive por meio de reiteradas pesquisas dos nossos rgos oficiais e organizaes internacionais, como a OIT e o PNUD (Programa das Naes 65

Unidas para o Desenvolvimento), por exemplo, o que inclusive j levou o Estado brasileiro a admitir, perante a OIT, a existncia de discriminao nas relaes de trabalho no Brasil. Um argumento tcnico contrrio utilizao da estatstica com a finalidade de prova judicial no sentido de que, para que o quadro de funcionrios de uma grande empresa refletisse a estrutura populacional do pas ou da localidade onde funciona a empresa, sua formao deveria se dar de maneira aleatria, ou caoticamente, de modo complexo, na linguagem tcnica. Como jogar a moeda para cima. Mas a formao do quadro de pessoal segue um processo seletivo e, portanto, no aleatrio. Ainda segundo o exemplo do jogo de cara ou coroa, aqui o jogador escolheria quando seria cara ou quando seria coroa e o resultado no seria, necessariamente, de 50% para cada face. Portanto, o processo de seleo faria com que o quadro de pessoal no refletisse a composio populacional. Em outras palavras, ainda segundo este raciocnio, o quadro de pessoal de uma empresa no poderia ser considerado uma amostra da populao, assim considerado um subconjunto representativo de uma dada populao(11). Mas este exatamente o ponto. Tomemos, desta vez, um jogo de dados como exemplo. So seis faces, numeradas de um a seis. So, portanto, seis probabilidades de resultado. Se o dado for lanado muitas vezes, espera-se um resultado de 1/6 ou 16,66% para cada face. Se houver um processo seletivo, em que apenas os nmeros pares sero, a critrio pessoal do jogador, considerados, o resultado no ser, necessariamente, de 1/6 para cada face. Mas se quatro faces (de um a quatro) forem pintadas de azul e duas (cinco e seis) de vermelho, a cor de cada face no deveria influenciar o resultado quanto ao nmero selecionado, a no ser que a cor fosse considerada para a seleo. Por outro lado, saberemos que a probabilidade de ser selecionada involuntariamente uma face de cor azul ser duas vezes maior do que a de cor vermelha. Ou a cor azul ter 66,66% de probabilidade de ser selecionada e a cor vermelha ter 33,33% de probabilidade. Observe-se que tanto os nmeros pares quanto os mpares ocorrem nas duas cores. Se o resultado for diferente do esperado conclui-se que est
(11) DORIA FILHO, Ulysses. Introduo bioestatstica. So Paulo: Negcio, 1999. p. 17.

66

havendo uma propenso para nmeros par com determinada cor, o que no era de se esperar, j que o critrio era apenas ser nmero par, independente da cor. Da mesma forma, a etnia ou gnero do candidato ao emprego no podem ser critrio de seleo, no podem ser considerados pelo selecionador. Quanto a estas caractersticas, deveria haver, usando novamente a expresso tcnica, uma distribuio aleatria ou catica de modo complexo. Se isso no acontece porque, de alguma forma, a etnia ou o gnero esto sendo considerados. Se a discrepncia reflete um problema educacional ou social e, portanto, no decorre do processo de seleo em si, uma discusso ftica a ser travada no processo de conhecimento. Deve ser provado por quem alega. De qualquer forma, ainda que a discrepncia no seja diretamente causada por ato da empresa, a empresa pode e deve agir de forma a minor-la, cumprindo o ordenamento constitucional de promoo da igualdade de tratamento, o que responsabilidade de todos e de cada um. A preciso do dado estatstico depende da forma pela qual as informaes so coletadas. Mas sempre haver uma margem de erro, que pode e deve ser quantificada. O ideal que o processo de coleta dos dados seja tal que leve menor margem de erro. A existncia desta margem de erro, contudo, no desqualifica ou impede o uso da estatstica como prova. Pode-se, mais uma vez, usar a bioestatstica como exemplo. A administrao experimental de uma substncia qumica utilizada como medicamento deve ser acompanhada no maior nmero possvel e razovel de pessoas. Digamos que este nmero seja vinte mil pessoas. Se apenas duas pessoas apresentarem efeitos colaterais graves atribuveis substncia, pode-se afirmar que esta segura para, pelo menos, 99,999% das pessoas. Esta porcentagem pode ser extrapolada para a populao em geral, mas preciso calcular e considerar a margem de erro. Considerando-se a margem de erro, cientificamente estabelecida, chega-se, por exemplo, concluso de que o novo medicamento seguro para 98% da populao. Este ser o percentual que orientar a deciso das autoridades da rea de sade. Pode haver falhas nesta previso, pela incorreo na metodologia da pesquisa, ou por fatores desconhecidos, por exemplo, a interao da nova substncia com alguma outra substncia desconhecida pelos pesquisadores, eventualmente pre67

sente na alimentao de determinada populao. Mas a falha no est na estatstica. Da mesma maneira, as alegaes de ocorrncia de discriminao, em eventual Ao Civil Pblica, podem estar fundamentadas em informaes estatsticas que contenham margem de erro superior ao admissvel, ou podem ser baseadas em informaes errneas, ou podem conter impropriedades, mas nada disso desqualifica a estatstica como meio de prova. So matrias de defesa, a serem sustentadas por quem quer se defender, e precisam ser provadas por quem alega. preciso frisar que no so os estatsticos que do a palavra final sobre o que ser feito a partir dos dados obtidos. Com base nas estatsticas, um remdio pode ser liberado para uso, polticas pblicas podem ser adotadas pelo Estado ou uma deciso judicial poder ser tomada. Mas a responsabilidade pela deciso ser sempre da autoridade competente. Qualquer prova ser sempre insegura, at certo ponto. A tentativa no processo judicial, como em qualquer outro processo decisrio, adotar a melhor deciso possvel, com base na realidade conhecida, que deve estar o mais prximo possvel da verdade absoluta, mas no a substitui. A verdade processual ser sempre o equivalente possvel da verdade real, com maior ou menor proximidade pelas circunstncias do caso. Sejam as provas testemunhais, documentais ou cientficas (balstica, estatstica, biolgica, matemtica, antropolgica, sociolgica ou qualquer outra rea do conhecimento), sempre haver uma parcela de incerteza, o que no pode impedir a tomada de decises. Portanto, a utilizao da cincia da Estatstica e dos dados por ela obtidos como meios de prova de discriminao indireta permitida pelo nosso ordenamento jurdico. Mais que isso, recomendvel, de forma a tornar efetivo o secular princpio da igualdade. Caso contrrio, continuaremos contemplando a discriminao acontecer debaixo de nossos olhos, julgando-a um problema complexo demais para se tomar alguma medida prtica. A questo da discriminao pode ser bem mais simples do que parece, bastando para ao menos minor-la uma mudana de enfoque jurdico-cientfico.

68

A AFIRMAO DA DIGNIDADE DO SER HUMANO NO DIREIT O INTERNACIONAL DOS DIREIT OS HUMANOS IREITO IREITOS APONT AMENT OS SOBRE O ACESSO DOS INDIVDUOS PONTAMENT AMENTOS OS AOS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS DE DIREIT IREITOS HUMANOS E A INFLUNCIA DA JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL NA JURISDIO CONSTITUCIONAL
Luciano Arlindo Carlesso(*)

1. INTRODUO
Inserir-se na temtica do direito internacional dos direitos humanos implica relacionar-se com a evoluo histrica dos direitos humanos pondo de relevo sua influncia decisiva na formao e desenvolvimento do Estado de direito e nas transformaes do direito internacional. Isto porque os direitos humanos surgem em um momento de transformaes quando atuaro de forma importante na transio de um Estado regido por elementos autocrticos e estamentais para um Estado subordinado ao imprio da lei. A declarao da dignidade da pessoa humana se faz universal no se restringindo a um povo ou uma nao historicamente situada, mas ao indivduo pertencente a uma coletividade muito maior pois projeta-se desde a sua gnese a todos os integrantes da famlia humana, o que possibilitou mais tarde com a conjugao de outros eventos histricos , a sua evoluo
(*) Procurador do Trabalho em Alagoas. Mestrando em Direito Constitucional na Universidade de Sevilha e em Questes Contemporneas de Direitos Humanos na Universidade Pablo de Olavide na Espanha.

69

em direo ao direito internacional, quando se sobressai o indivduo como sujeito de direito internacional. O impacto dessa projeo o que vivemos hoje em dia e que contribui diretamente para evoluo e fortalecimento das jurisdies constitucionais de proteo do ser humano. Na verdade, os sistemas de proteo da pessoa, nacional e internacional, complementam-se em um movimento de interao contnua e progressiva. Assim, a partir do surgimento dos direitos humanos com as declaraes de direitos americana e francesa(1) podemos falar em trs momentos importantes no caminho emancipatrio do ser humano como sujeito de direitos inerentes a sua prpria existncia e como indivduo capaz de perseguir e reivindicar essas prerrogativas inatas. Primeiro, o movimento em direo transformao do Estado absoluto e estamental em um Estado no qual se concebe a lei genrica e abstrata que aspira igualdade formal e que se encontra por cima das instituies, e em cuja formulao submete o poder a divises e limitaes, tendo na vontade popular a sua origem(2): os direitos humanos vo ser inscritos na Constituio de cada nao e sero reconhecidos como direitos fundamentais (constitucionalizao dos direitos humanos). Segundo, quando se percebe que os instrumentos de controle de poder estatal so insuficientes para impedir as violaes aos direitos fundamentais dos prprios nacionais e se depara com o uso ideolgico-destrutivo do Estado em direo barbrie, surgem os direitos humanos inscritos nos instrumentos internacionais e as respectivas organizaes de promoo e proteo objetivando estabelecer um contedo mnimo de dignidade que deve prevalecer nas relaes do Estado com os seres humanos sujeitos sua jurisdio: concretiza-se aquela universalidade original dos direitos humanos das
(1)Gregorio Peces-Barba Martnez afirma que a declarao francesa se destaca por sua vocao de transcendncia oferecendo-se como modelo para toda a humanidade, diferenciando-se do modelo ingls pois produto de uma ruptura, de uma situao revolucionria e no de uma reforma das instituies. In: Lecciones de derechos fundamentales. Madrid: Dykinson, 2004. p. 94/102. (2) Os direitos polticos nesse momento no so compartilhados com todos se fazendo classistas, pois que seu exerccio somente permitido quando determinadas condies econmicas ou culturais se faam presentes.

70

declaraes em direito internacional dos direitos humanos (internacionalizao dos direitos humanos). Terceiro, um progressivo e importante desenvolvimento de instrumentos jurdicos, mecanismos e instituies internacionais voltados promoo e proteo dos direitos humanos altera completamente as bases de um direito internacional que se limitava a regular a coexistncia e coordenao de Estados, fundamentado exclusivamente na fonte da soberania absoluta. Surge, portanto, neste contexto de transformaes, um ser humano no mais objeto de regulao interestatal, mas um ser humano sujeito de direitos e obrigaes com capacidade de reivindic-los e de ser responsabilizado nessa esfera internacional. Todas estas novas possibilidades vo influir decisivamente nas Constituies contemporneas que, por meio de clusulas de abertura e outros mecanismos principiolgicos, colocam-se em posio de receber esses influxos que permitiro que os sistemas nacionais e internacionais de proteo da pessoa estejam em constante interao, condicionando e sendo condicionados, com o objetivo de implementar um sistema baseado no princpio da mxima proteo ao ser humano. Propomos-nos a falar sobre dois dos processos contemporneos que esto inseridos neste ltimo ponto especificamente sobre o direito de acesso nos tribunais internacionais(3) e o impacto das decises desses tribunais nos ordenamentos internos , alertando desde j aos leitores que passaremos longe de esgotar os assuntos tendo em vista a dimenso excepcional que esses temas esto tomando no universo jurdico, o que impossibilita abarcar todos os seus elementos importantes. Para tanto, faremos antes um breve e necessrio recorrido sobre a mudana de paradigma que o direito internacional tradicional sofreu com a influncia do princpio da dignidade da pessoa humana, elemento importante para a contextualizao e desenvolvimento de nossa exposio.
(3) O acesso direto do indivduo junto s instncias jurisdicionais mais a intangibilidade da jurisdio internacional so consideradas por Antonio A. Canado Trindade as clusulas ptreas da proteo internacional dos direitos humanos, formando a prpria essncia dessa proteo internacional, responsveis, inclusive, pelo resgate histrico da posio do ser humano como sujeito de direito internacional dos direitos humanos. In: El accesso directo del individuo a los Tribunales Internacionales de derechos humanos. Bilbao: Universidad de Deusto, 2001. p. 19/39.

71

2. O DIREIT O INTERNACIONAL TRADICIONAL E A INFLUNCIA DIREITO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

O princpio da soberania informou exclusivamente o direito internacional tradicional que regulava as relaes entre os Estados desde a Paz de Westphalia de 1648 (consolidado pelo Congresso de Viena de 1815) at a promulgao da Carta fundacional da Organizao das Naes Unidas em 1945. Essas relaes interestatais se baseavam na considerao de que o Estado era o nico sujeito de direitos, capaz de criar normas e de se sujeitar exclusivamente por meio de seu consentimento, apreciando o alcance de aplicao e se desvencilhando da incidncia dessas normas tambm pelo poder irrestrito que detinha ao exercer sua vontade de no mais integrar um determinado regramento. As caractersticas do consensualismo, voluntarismo e positivismo se faziam absolutas, retratando o direito internacional como um sistema regulador das relaes de cooperao e coexistencia(4), o que dificultou a compreenso de uma sociedade internacional, pois que reduziu-a a uma sociedade interestatal no por em cima dos Estados mas entre Estados soberanos(5). Mas a incapacidade de uma sociedade internacional formulada sobre essas bases de evitar as reiteradas violaes aos direitos humanos dentro e fora das fronteiras dos Estados soberanos, e diante das atrocidades cometidas pelos regimes totalitrios que desprezaram os valores superiores ligados intrnseca existncia da pessoa que de un modo u otro, persiguieron, destruyeron o humillaron a pueblos enteros y condujeron a la humanidad a las dos guerras ms cruentas de su historia(6) revelaram a insuficincia do direito inter(4) SALCEDO, Juan Jos Carrillo. Soberania y derechos humanos. Madrid: Tecnos, 2004. p. 11/27. (5) TRINDADE, Antonio Augusto Canado, p. 21/22. O renomado jusinternacionalista inclusive fala que essa concepo de direito internacional destoa das lies dos fundadores do direito de gentes, desde os telogos espanhis (Francisco de Vitoria e Francisco Surez) at Hugo Grotius, que formulavam a sujeio dos Estados ordem internacional, a qual inclusive criava direitos e obrigaes tanto para os Estados quanto para os indivduos, em um sistema verdadeiramente universal (p. 19/20). (6) ESCALANTE, Rodolfo Piza E. El valor del derecho y la jurisprudencia internacionales de derechos humanos en el derecho y la justicia internos El ejemplo de Costa Rica. In: FIX-ZAMUDIO, Hctor. Libe ramicorum. San Jos: Corte Interamericana de Derechos Humanos, Unin Europea, 1998. v. I, p. 174.

72

nacional tradicional, inaugurando um processo de institucionalizao, socializao e de humanizao dessa ordem jurdica(7) a fim de restituir o ser humano a sua posio central de onde havia sido deslocado(8). Uma nova ordem internacional, calcada sobre valores comuns ligados especialmente paz e prevalncia da proteo da pessoa foi inaugurada a partir da Carta que instituiu uma nova comunidade internacional (Carta das Naes Unidas) e, especialmente, a partir da declarao da dignidade intrnseca do ser humano e da inerncia de determinados valores ao simples fato de sua prpria existncia (Declarao Universal de Direitos Humanos). Deu-se incio, assim, a um intenso processo de alterao das relaes internacionais entre os Estados e, especialmente, entre os Estados e os indivduos sujeitos a sua jurisdio que agora abandonavam sua condio de objetos das regulaes interestatais e ascendiam posio de sujeitos de direito internacional. Esse processo complexo se fez com a institucionalizao de um aparato global e regional de promoo e proteo dos direitos humanos a nvel internacional, com decisiva influncia no direito interno dos pases. Junto ao Sistema Global de Direitos Humanos que tem na ONU a principal instituio, a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem(9) e a Carta da Organizao do Estados Americanos fundam o Sistema Regional Interamericano de Direitos Humanos e, de outro lado, o Conselho da Europa e o Convnio Europeu para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais fundam o Sistema Regional Europeu de Direitos Humanos. O Sistema Regional Africano tem na Organizao da Unidade Africana e na Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos a base de sua organizao, completando o rol internacional de promoo e proteo aos direitos humanos atualmente em funcionamento. Assim, um novo direito internacional surge e se desenvolve no s com a influncia do princpio da soberania de uma soberania que nas palavras de Carrillo Salcedo se torna erosionada e relativizada cujos elementos sofrem influxos importantes do direito inter(7) SALCEDO. Op. cit., p. 11/27. (8) TRINDADE. Op. cit., p. 30. (9) Que inclusive antecedeu historicamente a Declarao Universal de Direitos da ONU.

73

nacional dos direitos humanos, em um movimento que revela a tenso dialtica entre esses valores e que se resolve, segundo o professor espanhol, da seguinte forma: por ser soberanos, los estados tienen obligaciones juridicas en materia de derechos humanos respecto de la comunidad internacional en su conjunto, a soberania, pues, queda remodelada y transformada(10). nesse ambiente, em que esses valores se confrontam e aonde interagem as instituies e aonde os sistemas de proteo surgem e se desenvolvem em esquemas contraditrios que revelam, no mais das vezes, a prevalncia de um ou de outro princpio. Assim, por exemplo, alguns tratados de direitos humanos, para obter consenso e aprovao so redigidos de modo a permitir que os Estados possam manejar o modo e o tempo de implementao das obrigaes assumidas em uma linguagem que se convenciou chamar de soft law. Outro exemplo importante desse embate se concretiza na insero de clusulas facultativas de aceitao da jurisdio dos tribunais internacionais (v.g. Corte Interamericana de Direitos Humanos e at bem pouco tempo o Tribunal Europeu de Direitos Humanos) deixando prevalecer a soberania estatal intacta nesse aspecto, o que prejudica sobremaneira o acesso do indivduo a esses foros. Clusulas de interpretaes e reservas em tratados de direitos humanos que na opinio da mais abalizada doutrina no deveriam existir tornam-os muitas vezes quase que inaplicveis, tendo em vista as restries impostas pelos Estados. De outro lado, pecam muitas vezes os controles institudos pelas instituies internacionais, seja pela sua flexibilidade (p.ex. quase unanimidade os tratados de direitos humanos e os mecanismos de superviso extraconvencionais necessitam de autorizao dos Estados para os expertos realizarem visitas in loco ou pelos instrumentos sancionatrios pouco efetivos (p. ex. muitos tratados de direitos humanos impem como sano pelo descumprimento to somente a publicao dos informes com a descrio das violaes cometidas e as recomendaes do rgo de monitoramento). Devemos compreender, com efeito, que vivemos em um processo evolutivo no qual a soberania (ainda que relativizada) funda(10) SALCEDO. Op. cit., p. 16/17.

74

menta essas opes pouco eficazes, que no fundo encontram a vontade do Estado em no se submeter a controles muito rgidos. Todavia, quando se trata de analisar a prevalncia do sistema de proteo internacional sobre o princpio da soberania verificamos que os avanos so significativos. Desde a imposio de uma jurisdio de direitos humanos obrigatria com o asseguramento de acesso direto ao indivduo (no caso europeu) fazendo efetiva a sua emancipao, ou o reconhecimento por muitas Constituies contemporneas do valor constitucional (Peru e Argentina por exemplo), ou at supraconstitucional dos tratados de direitos humanos (Guatemala e Venezuela)(11), ou mesmo quando se estabelece constitucionalmente que os direitos fundamentais se submetem a um princpio de interpretao conforme esses tratados (como o caso da Constituio da Espanha), verificamos que a soberania se remodela e se transforma para acomodar e recolocar o ser humano no centro das atenes, a partir de pautas mnimas universais de dignidade em direo a um grau de proteo cada vez maior. Inserido nesse ambiente, pois, que queremos analisar o estado atual do direito de acesso do indivduo s instancias jurisdicionais regionais, Corte Interamericana de Direitos Humanos e o Tribunal Europeu de Direitos Humanos e, depois, analisar alguns casos que revelam a influncia da jurisprudncia desses Tribunais internacionais na Jurisdio constitucional.

3. O ACESSO DOS INDIVDUOS JURISDIO INTERNACIONAL DE DIREIT OS HUMANOS (DO LOCUS DIREITOS ST ANDI AO JUS ST ANDI) STANDI STANDI)

3.1. O direito de petio e a evoluo da capacidade jurdica processual no T ribunal Europeu de Direitos Humanos Tribunal
Importante dizer que a declarao dos direitos e obrigaes na esfera internacional por meio dos diversos instrumentos internacio(11) Os exemplos das Constituies extramos de Allan R. Brewer-Caras, conforme classificao de PIZA, Rodolfo E. Derecho internacional de los derechos humanos. La Convencion Americana. San Jos, 1989.

75

nais de direitos humanos no veio acompanhado pari passu com o respectivo e necessrio reconhecimento da capacidade jurdica processual do indivduo de postular junto s Cortes internacionais de direitos humanos. Por bvio que a simples declarao desses direitos e obrigaes fez surgir no cenrio internacional a personalidade jurdica de todo ser humano, mas o concerto dos interesses dos pases membros, nas diferentes esferas de promoo e proteo, global e regionais, impediram que se concretizasse imediatamente ao surgimento da personalidade jurdica a capacidade processual ou mesmo o direito de petio junto aos foros internacionais. paradigmtico dizer que, nesse ponto, o ser humano tem sua capacidade processual internacional reconhecida primeiro por meio de sua responsabilidade penal quando se trata de julgar indivduos pelos atos criminosos que violam regras internacionais , ou seja, a presena do indivduo perante os tribunais internacionais se d primeiramente pelo exerccio da capacidade passiva de suportar a acusao de delitos internacionais. No Tribunal de Nuremberg e no de Tkio de 1945 se dissocia a personalidade jurdica do indivduo da personalidade jurdica do Estado, ser abstrato que, em ltima instncia, tem por detrs indivduos concretos possuidores de deveres e obrigaes na rbita internacional que prevalecem sobre seu dever de obedincia ao Estado tomando decises que se tipificam em crimes contra a paz, crimes de guerra e crimes contra a humanidade, sobre as quais devem responder(12). Todavia, na esfera global de proteo internacional de direitos humanos ainda no se tem organizado ou mesmo perspectiva de se ter organizada uma Corte de direitos humanos. A Corte Internacional de Justia, integrada na estrutura da ONU, tem por competncia geral todo direito internacional, incluindo instrumentos de direitos humanos. Entretanto, seu estatuto veda qualquer participao da vtima
(12) Outros exemplos da capacidade processual passiva ocorreram no Tribunal Penal Internacional ad hoc para a Iugoslvia e para Ruanda, criados a partir de resolues do Conselho de Segurana da ONU em 1993 e 1994 para processar os responsveis pelos crimes de guerra. Nos dois casos as pessoas, vtimas ou no, tiveram o direito de petio reconhecido para apresentar denncias ao Ministrio Pblico que agia a partir delas, ou de ofcio. In: VILLN, Duran Carlos. Curso de derecho internacional de los derechos humanos. Madrid: Trota, 2002. p. 114/118.

76

nos processos jurisdicionais, seja para postular ou simplesmente ser ouvida porque voltado exclusivamente para as demandas interestatais , os quais, quando tratam de conflitos envolvendo direitos humanos, se resolvem na clssica proteo diplomtica estatal, aonde o que se encontra em jogo no um direito humano violado mas o direito do Estado de exigir a responsabilizao do Estado violador, insuficiente, pois, sob a perspectiva do direito internacional dos direitos humanos. Em outro estgio se encontra o direito de petio na ONU em outros rgos de promoo e proteo integrados em sua estrutura. A o indivduo e as organizaes no-governamentais (especialmente essas) exercem um relevante papel de colaborao com o desenvolvimento dos direitos humanos, em uma intensa atividade de denncia e participao nos respectivos foros e rgos(13). Mas quando se trata de falar da capacidade do indivduo em postular nas cortes internacionais de direitos humanos estaremos falando somente das Cortes Interamericana (Corte) e do Tribunal Europeu de Direitos Humanos (TEDH), nicos foros internacionais jurisdicionais que tratam da responsabilizao estatal a partir da ao do indivduo ou de outro Estado. A evoluo em ambos foi diversa, seja na origem seja no seu desenvolvimento. Em ambos os sistemas regionais, preciso dizer, a jurisdio internacional de direitos humanos nasce como uma opo para os pases membros, que poderiam aderir ou no respectiva clusula facultativa. Todavia, as semelhanas param por a. O sistema regional europeu foi concebido para, desde cedo, possibilitar as demandas interestais, por intermdio da Comisso Europia, enquanto que o conhecimento de demandas individuais permanecia em uma clusula de aceitao facultativa(14); a Comisso, depois do processamen(13) H possibilidade de realizar queixas em diversos rgos da ONU, por meio de procedimentos criados por Tratados de direitos humanos (convencionais), ou por meio de procedimentos criados pelos rgos da ONU (extraconvencionais). (14) Carrillo Salcedo diz que a evoluo do sistema foi muito distinta do que se havia previsto em 1950, porque todos os Estados acabaram aceitando tanto a competncia da Comisso para conhecer das demandas individuais como a jurisdio do Tribunal, fazendo com que este se transformasse na pea central do mecanismo de garantia. A partir da Declarao de Viena dos chefes de Estado e de Governo do Conselho da Europa, em 1993, tornou-se obrigatria a ratificao do Convnio Europeu de Direitos humanos e a partir do Protocolo 11 a jurisdio do TEDH se tornou permanente e

77

to da demanda, emitia uma opinio e levava a demanda, se fosse o caso, ao TEDH, cuja competncia, por bvio, s abrangia os pases que a tinham aceitado. Para os pases que no tinham aderido competncia jurisdicional, a Comisso levava sua opinio ao Comit de Ministros do Conselho da Europa, que detinha poderes para decidir se houve ou no violao. Do outro lado do Atlntico, a situao foi e diferente. Primeiro porque a competncia jurisdicional da Corte nasceu e ainda continua opcional. A aceitao do processamento de demandas individuais pela Comisso obrigatria desde a origem, enquanto que o processamento para as interestatais clusula de aceitao facultativa (art. 45 da Conveno). No h um rgo poltico entre a Comisso e a Corte para definir se houve ou no violao Conveno no caso de pases demandados que no tenham aceitado a jurisdio, tampouco h um rgo poltico para exigir o cumprimento das sentenas da Corte (esta prerrogativa foi assumida pela prpria Corte)(15). Na formulao original, como se pde ver, em ambos os sistemas regionais o acesso ocorre por meio das Comisses europia e interamericana de direitos humanos, as quais funcionavam (europia) ou funcionam (interamericana) como um filtro das demandas individuais para, depois de apresentada a demanda no rgo jurisdicional, representar a suposta vtima. Os problemas dessa representao comearam a surgir porque quase sempre as vtimas sentiam que a viso de sua posio no era bem retratada e defendida perante as instncias jurisdicionais.
obrigatria tanto para o processamento das demandas individuais quanto para as interestatais, tendo desaparecido a Comisso Europia e as competncias do Comit de Ministros do Conselho da Europa no procedimento se reduziram vigilncia da execuo das sentenas ditadas pelo TEDH. In: Soberania de los Estados (...), p. 127/134. (15) O sistema regional necessita ainda evoluir para tornar compulsria a incidncia da Conveno a todos os pases membros da OEA, e da prpria jurisdio da Corte. At mesmo a competncia da Comisso envereda por um tortuoso e emblemtico esquema de atuao: em linhas gerais, existem dois sistemas de monitoramento dos direitos humanos na regio, um para os pases que no aderiram Conveno, que toma por base a Declarao Americana que considerada como de observncia obrigatria para todos os membros da OEA, e outro sistema para os pases que aderiram Conveno, os quais sofrem o monitoramento a partir da Declarao e da prpria Conveno.

78

Assim, o TEDH, desde muito cedo, comeou a possibilitar uma participao das vtimas, dando-lhes oportunidade de impulsionarem a demanda depois de proposta pela Comisso (locus standi), a qual foi paulatinamente evoluindo at o reconhecimento total da capacidade de ativar e impulsionar suas demandas (jus standi). A jurisprudncia do TEDH evoluiu no s no sentido de ir permitindo a participao das vtimas lado a lado com a Comisso europia nas demandas (com escritos e com o uso da palavra por parte das vtimas), como tambm foi ampliando o conceito de vtima(16) (p.ex. vtimas diretas e indiretas da violao, vtima potencial da violao) desvinculando-o das categorias respectivas do direito interno, alm de reconhecer a autonomia do direito de petio independentemente dos direitos substantivos da Conveno. Todo esse processo evolutivo culminou na adoo e entrada em vigor do Protocolo n. 11 ao Convnio Europeu de Direitos Humanos, o qual definitivamente atribuiu ao ser humano, sujeito de direitos e obrigaes, um amplo acesso sua jurisdio (jus standi) desde o momento inicial de sua denncia, instruo e, por fim, o julgamento. O indivduo o nico responsvel pela conduo de seu processo, no mais sofrendo a interferncia da Comisso europia, que resultou extinta. Desta forma, pode-se dizer que no sistema europeu se completa a emancipao do ser humano na esfera de proteo internacional, pois se reconhece o indivduo como sujeito de direito integral, capaz de ter prerrogativas por sua prpria existncia e de manej-las processualmente de forma autnoma. A comunho dos direitos hu(16) Importante dizer que os conceitos de vtima trabalhados pelas jurisprudncias do TEDH e da Corte partem de supostos diferentes, o primeiro, restritivo, j que o prprio Convnio europeu exige a demonstrao da condio de vtima e, o segundo, mais ampliado, porque, ao contrrio no exige a Conveno americana a demonstrao daquela condio, permitindo a jurisprudncia, por exemplo, a representao da vtima por outras pessoas, inclusive dispensando, em certos casos, a prpria autorizao da vtima. Assim, a jurisprudncia da Corte Interamericana contribuiu de maneira importante para a evoluo do conceito de vtima, indo, inclusive, mais alm que o Tribunal Europeu ao deferir medidas provisionais genricas de proteo a grupos no totalmente identificados de pessoas, como no caso da Comunidade de Paz de San Jos de Apartad, determinando que o Estado (Colmbia) promovesse medidas de proteo da vida e integridade pessoal de integrantes de uma comunidade que estava sofrendo ataques de paramilitares (Resoluo de 24.11.2000).

79

manos substanciais com o reconhecimento da capacidade processual recoloca, pois, o ser humano de forma definitiva na centralidade das relaes internacionais.

3.2. A evoluo da capacidade jurdica processual na Corte Interamericana de Direitos Humanos Um processo incompleto
No mbito interamericano encontramo-nos em um estgio ainda anterior ao reconhecimento da plena capacidade processual de iniciar uma demanda e de impulsion-la. Com efeito, as denncias de violao aos direitos humanos declarados tanto na Conveno Americana como na Declarao Americana esto sujeitas ao crivo de admissibilidade da Comisso Interamericana de Direitos Humanos que detm ainda a competncia de realizar toda a instruo processual, provocando as respostas do Estado que se aponta como violador e os demais atos relativos ao contraditrio. Somente depois de finalizado esse procedimento e estimulada a possibilidade de composio entre as partes, a Comisso pode levar o caso Corte. E aqui reside uma das grandes crticas ao sistema interamericano porque a referida Comisso detm poderes de submeter ou no o conflito Corte, ainda que conclua ter se caracterizado a violao (art. 61 da Conveno n. 71, e art. 72 do Regulamento da Comisso(17)). Ademais, a crtica deste sistema se revela ainda mais aguda quando se verifica que todo o tempo consumido com os atos instrutrios na Comisso deve ser repetido perante a Corte, o que torna o processamento extremamente lento pela duplicidade de atos que retardam a soluo final pela Corte, tornando letra morta, inclusive, o prprio direito humano a uma tutela proces-sual sem dilaes indevidas (art. XVIII da Declarao Americana e art. 8, 1, da Conveno Americana).
(17) Os arts. 71 e 72 do Regulamento da Comisso encontram-se assim redigidos: Art. 71. Notificao ao Estado e ao peticionrio Quando a Comisso decidir referir um caso Corte, o Secretrio Executivo notificar esse deciso imediatamente ao Estado, ao peticionrio e presumida vtima. A Comisso transmitir ao peticionrio, juntamente com essa comunicao, todos os elementos necessrios para a preparao e apresentao do caso; Art. 72. Apresentao do caso 1. Quando a Comisso, de conformidade com o art. 61 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, decidir submeter um caso Corte, formular uma solicitao em que indicar: (...) (grifamos).

80

Todavia, a jurisprudncia arrojada da Corte Interamericana em diversos temas tem obtido o reconhecimento da doutrina especializada em diversos continentes e tem sido acolhida pelas jurisdies constitucionais de diversos pases membros, como veremos no prximo item. Mesmo considerando esse importante obstculo inicial que anula o poder do indivduo de ativar a jurisdio internacional regional (impedindo a evoluo ao jus standi), deve-se reconhecer os considerveis avanos que o trabalho da Corte e as reformas regimentais proporcionaram participao processual da vtima que tem sua demanda judicializada pela Comisso. O antigo regulamento da Corte, de 1991, apenas admitia uma pequena participao das vtimas na fase de reparaes, ou seja, depois de julgado o processo e condenado o Estado a satisfazer as obrigaes que a Corte lhe imps. Um primeiro avano ocorreu nesta fase de reparaes do caso Godinez Cruz y Velsquez Rodriguez (1989) em face do Estado de Honduras aonde a Corte admitiu que os representantes das vtimas apresentassem escritos tendo tomado nota dos mesmos. Outro importante avano, tambm nesta fase de reparaes do caso El amparo (1996) em face da Venezuela, a Corte, por intermdio do juiz brasileiro Antonio Canado Trindade, deixou de dirigir perguntas Comisso e ao Estado da Venezuela passando a dirig-las diretamente aos representantes das vtimas, em uma atitude at ento no prevista em regulamento, evoluindo para a possibilidade de apresentao dos escritos Corte pelas prprias partes, culminando com uma reforma do regulamento em 1996 quando se permitiu que nesta etapa de reparaes as partes pudessem autonomamente postular em Juzo por meio de seus prprios argumentos e provas (no mais se submetendo aos argumentos e provas da Comisso)(18). Contudo, as vtimas restavam impedidas de exercer essas mesmas prerrogativas processuais durante as outras fases da demanda. Somente com a alterao do regulamento no ano de 2000 admitiu-se a participao autnoma das vtimas em todas as etapas processuais: submetida a demanda pela Comisso, as partes formulam suas
(18) TRINDADE. Op. cit., p. 49/59.

81

solicitaes, seus argumentos e apresentam suas provas, manifestando-se em observncia ao princpio do contraditrio. Como se depreende do exposto, falta evoluir para o reconhecimento integral da capacidade jurdica processual do indivduo a fim de lhe possibilitar ajuizar a demanda independentemente da Comisso Interamericana. A soluo mais adequada seria permitir o acesso direto Corte, sem a intermediao da Comisso a fim de evitar a duplicidade de procedimentos processuais, conforme j mencionado. Todavia, um passo desse porte depende de decises polticas dos Estados americanos e que implicaria, inclusive, em transformar a Corte em Corte permanente dotando-lhe de estrutura adequada. A soluo que seria possvel neste momento seria a de permitir o acesso do indivduo Corte depois de finalizados os trmites junto Comisso, oportunizando ao prprio sujeito de direito a opo de ativar a jurisdio independentemente da ao e das concluses da Comisso. Trata-se de implementar os direitos processuais do indivduo que teve seus direitos humanos violados, interpretando adequadamente as disposies da Conveno Americana, pois parece que ele que deve ter o direito de se utilizar de todos os mecanismos de proteo previstos na Conveno, inclusive a proteo jurisdicional independentemente da posio da Comisso.

4. AS DECISES DOS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS DE DIREIT OS HUMANOS E SEU IMP ACT O NAS JURISDIES DIREITOS IMPACT ACTO CONSTITUCIONAIS
Constitui uma decorrncia lgica da prpria aceitao da jurisdio internacional a submisso do Estado deciso do Tribunal internacional e a sua implementao integral em mbito interno. No obstante, essa obrigao encontra sua expresso nos arts. 46, 1 e 2, do Convnio Europeu e art. 68, 1 e 2, da Conveno Americana. Ou seja, a conjugao da previso expressa de cumprir as decises dos Tribunais com a obrigao genrica de tomar todas as medidas legislativas, administrativas e de outro carter para efetivar as obrigaes assumidas possibilitam vrias concluses e encaminhamentos. Nos termos do art. 2 da Conveno Americana: 82

Dever de Adotar disposies de direito interno Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no art. 1 ainda no estiver garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades. Assim, os Estados assumem as seguintes obrigaes a partir desse artigo segundo a doutrina: a) esto obrigados adequao de sua ordem jurdica, poltica e administrativa para efetivar os direitos humanos sobre cujas disposies encontram-se obrigados internacionalmente a respeitar, proteger e garantir (dever geral do Estado de executar fazer efetivas na ordem interna as disposies da Conveno)(19); b) esto obrigados a adotar as medidas adequadas para que os agentes administrativos e as autoridades judiciais possam aplicar as normas internacionais de direitos humanos; c) esto obrigados a implementar e efetivar as decises dos rgos internacionais de promoo e proteo dos direitos humanos.
(19) A partir desse dever geral que os Estados assumem de (a) no violar por seus atos e omisses; (b) impedir que terceiros violem os direitos humanos e (c) efetivar na ordem interna as disposies previstas na Conveno e na Declarao Americanas, ajuizamos uma srie de aes civis pblicas reivindicando a proteo dos direitos de trabalhadores no investidos em uma relao jurdica subordinada, que estavam submetidos a condies indignas de trabalho em matadouros pblicos mantidos por municpios alagoanos. Reivindicamos a proteo do direito sade e higiene no ambiente de trabalho, a partir dos direitos humanos declarados nesses tratados (uma vez que as normas correlativas a esses bens jurdicos no lhes eram diretamente aplicveis, pois concebidas para o indivduo trabalhador inserido em uma relao de emprego), postulando a extenso das mesmas regras aplicveis aos empregados (as chamadas Normas Regulamentadoras) que asseguram a estes um meio ambiente de trabalho digno. Encontrase pendente de publicao o artigo doutrinrio no qual aprofundamos essa questo, aplicando na prtica trabalhista os instrumentos de direitos humanos (O direito humano a um meio ambiente de trabalho ecologicamente equilibrado: um direito de todos os seres humanos trabalhadores).

83

Se, com efeito, no h dvidas de que o Estado tem a obrigao de aplicar as disposies da Declarao e da Conveno americanas, bem como as decises das demandas que envolvem diretamente os Estados, devemos indagar a respeito do impacto e influncia da jurisprudncia dos Tribunais de direitos humanos sobre a jurisdio constitucional. Ser que uma considerao simplista de que no existe vinculao a esses parmetros jurisprudenciais quando o Estado no participa da demanda suficiente e apropriada quando estamos tratando de uma jurisdio de direitos humanos? Entendemos que tal ilao careceria de adequao; a prtica das jurisdies constitucionais, alis, vai ao encontro de nosso posicionamento, seja na esfera americana ou europia. Entretanto, deve-se admitir que o carter e a forma como ocorrem estas conexes no esto bem resolvidos. A doutrina fala que a jurisprudncia de direitos humanos deve servir como pauta interpretativa, estndar interpretativo, pauta geral de direitos humanos ou guias de interpretao para a jurisdio nacional. Os argumentos mais importantes residem: a) na explicao da prpria existncia e na funcionalidade de um sistema supranacional de proteo de direitos humanos que se funda originariamente na vontade soberana dos Estados em se vincularem a essa Jurisdio cujo resultado no pode estar desvinculado do princpio da efetividade de suas decises, sem a qual no haveria utilidade de um sistema protetivo internacional; b) na considerao de que os instrumentos internacionais de direitos humanos revelam uma garantia mnima de dignidade, inerente a todo ser humano pelo simples fato de sua existncia, de obrigatria implementao pelos Estados que estariam proibidos de rebaix-la podendo somente estabelecer nveis maiores de proteo; c) na considerao, decorrente da anterior, de que o trabalho interpretativo das Cortes de direitos humanos intrpretes naturais em decorrncia da previso de competncia convencional revela o prprio contedo e alcance do direito estabelecido nos instrumentos normativos, a ser considerado como garantia mnima a ser observada pelos Estados; d) na considerao de que deve prevalecer o princpio do indivduo mais favorecido ou seja, assegurar o mximo de proteo ao ser humano na interpretao dos direitos humanos, que inclusive constitui regra de interpretao no Convnio 84

Europeu e na Conveno Interamericana; e) na considerao de que a Corte Americana e o Tribunal Europeu estabelecem as bases para a construo de uma ordem pblica interamericana e europia, que compartilham de concepo e respeito comuns em tema de direitos humanos; f) na considerao de ordem prtica de que o desrespeito da garantia mnima estabelecida pela jurisprudncia dos tribunais supranacionais pode ocasionar uma demanda junto a esses rgos e a conseqente declarao de responsabilidade do Estado por violao das disposies de direitos humanos. Os Tribunais nacionais de nossa regio tm absorvido, de maneira positiva, a jurisprudncia da Corte Interamericana. O Tribunal Constitucional do Peru, por exemplo, considerou-a como pauta interpretativa mandatria. A Corte de apelaes de Santiago do Chile considerou-a como a interpretao fidedigna e suprema da Conveno Americana. O Tribunal Constitucional da Costa Rica considera a Corte Interamericana o rgo natural para interpretar a Conveno Americana ressaltando que la fuerza de su decisin al interpretar la convencin y enjuiciar leyes nacionales a la luz de esta normativa ya sea en caso contencioso o en una mera consulta, tender de principio el mismo valor de la norma interpretada(20). Com efeito, nessa interao e interdependncia entre as jurisidies internacionais e nacionais h que se mencionar a posio destacada dos Tribunais que vm reconhecendo os efeitos vinculantes da jurisprudncia da Corte Interamericana donde se encontra a Corte Constitucional da Colmbia que, por reiteradas vezes vem assentando essa posio(21). Importante assinalar aqui a posio do Tribunal Constitucional da Bolvia, que ao analisar um recurso de amparo no qual se alegava violao do direito de segurana jurdica e o de no ser julgado por comisses especiais, reconheceu o direito ao princpio do juiz natural com base em um precedente de um caso peruano julgado pela Corte Interamericana, se manifestando da seguinte forma(22):
(20) ESCALANTE, Rodolfo E. Piza; GARCIA-SAYAN, Diego. Una viva interaccin: Corte Interamericana y Tribunales Internos. In: La Corte Interamericana de Derechos Humanos Un cuarto de siglo: 1979-2004. San Jos: Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2005. p. 191. (21) Cf. GARCIA-SAYAN, por meio das sentenas T-568 de 1999, C-010 de 2000 e C-2000 de 2002. p. 348. (22) Cf. GARCIA-SAYAN, p. 370.

85

 la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es vinculante para la jurisdiccin interna, en su Sentencia de 31 de enero de 2001 (Caso Tribunal Constitucional del Per, prrafo 77), ha establecido que toda persona sujeta a juicio de cualquier naturaleza ante un rgano del Estado deber contar con la garanta de que dicho rgano sea competente, independiente e imparcial. (grifamos) Na mesma linha, encontra-se a Corte Constitucional da Argentina que, aplicando a jurisprudncia da Corte Interamericana sobre leis de anistia a criminosos militares, aplicadas ao caso Barrios Altos que envolvia o Peru, declarou a inconstitucionalidade de leis nacionais a respeito(23), in verbis:

Que la traslacin de las conclusiones de la Corte Interamericana en Barrios Altos al caso argentino resulta imperativa, si es que las decisiones del Tribunal internacional mencionado han de ser interpretadas de buena fe como pautas jurisprudenciales ressaltando ainda que las leyes de punto final y de obediencia debida presentan los mismos vicios que llevaron a la Corte Interamericana a rechazar las leyes peruanas de autoamnista. Pues, en idntica medida, ambas constituyen leyes ad hoc, cuya finalidad es la de evitar la persecucin de lesiones graves a los derechos humanos. (grifamos)
No mbito europeu, devemos destacar a posio reiterada do Tribunal Constitucional Espanhol no sentido de sempre fazer referncia aos posicionamentos do TEDH em matria de direitos humanos, ao exercer sua funo jurisdicional de delimitao do alcance e sentido dos direitos fundamentais da Carta Constitucional Espanhola. Em um julgamento recentssimo (STC n. 236/2007, de 7.11.2007), este Tribunal Constitucional, julgando um recurso de inconstitucionalidade (n. 1707-2001) que impugnava a Lei Orgnica 8/2000 que regula os direitos e liberdades dos estrangeiros no Pas e sua integrao social reafirma que a norma da Constituio (art. 10.2)(24) estabelece
(23) Cf. GARCIA-SAYAN, p. 367. (24) Art. 10.2 da Constituio Espanhola: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por Espaa.

86

uma conexo entre o sistema constitucional espanhol de direitos fundamentais e os convnios e tratados internacionais sobre as mesmas matrias, norma esta que no ala as disposies internacionais a um mesmo grau constitucional, pero obliga a interpretar los correspondientes preceptos de sta de acuerdo con el contenido de dichos tratados o convenios de modo que en la practica este contenido se convierte en cierto modo en el contenido constitucionalmente declarado de los derechos y libertades que enuncia el capitulo segundo del titulo I de nuestra Constitucin. (grifamos) E, assentando o raciocnio dessa conexo com o sistema internacional, estabelece que o legislador tambm est vnculado a um, se podemos chamar assim, contedo internacionalmente declarado: Como hemos dicho, el art. 13 CE autoriza al legislador a establecer restricciones y limitaciones a los derechos de los extranjeros en Espaa, pero sin afectar al contenido delimitado para el derecho por...los tratados internacionales (STC 242/1994, de 20 de julio, FJ4), que debe observar para configurar el sentido y alcance de los derechos fundamentales. Como cualquier otro poder pblico, tambin el legislador est obligado a interpretar los correspondientes preceptos constitucionales de acuerdo con el contenido de dichos tratados o convenios, que se convierte as en el contenido constitucionalmente declarado de los derechos y libertades que enuncia el capitulo segundo del titulo I de nuestra Constitucin. (grifamos)

5. CONCLUSO
Compreender a revoluo que a cincia jurdica est sofrendo a partir do reposicionamento do ser humano como sujeito de direitos na ordem internacional e o respectivo reconhecimento do direito de acesso s instncias internacionais de direitos humanos o ponto de partida para tomar conhecimento da conexo dos sistemas de prote87

o internacional e nacional, com suas interaes, interdependncias e influncias recprocas. Na esteira do que ensina o ex-Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos, Rodolfo Piza(25), hoje o ordenamento interno no se pode desentender mais das exigncias do internacional, pois a natureza universal e indivisvel do ser humano impone definitivamente la superacion de toda pretension dualista para explicar la relacion entre el derecho interno y el derecho internacional. Porque, efectivamente, la coexistencia de dos ordenes juridicos distintos sobre un mismo objeto resulta logicamente imposible, con lo cual va perdiendo todo sentido la clasica alternativa monismo y dualismo (...) sino incluso la prevalencia de uno o otro, en caso de conflicto, por lo menos en lo que se refiere a los derechos humanos, con la consecuencia absolutamente obligada de que, o en esta materia prevalece el Derecho Internacional, o bien, como debe, a mi juicio, decirse mejor, en realidad debe prevalecer ni uno ni otro, sino, en cada caso, aqul que mejor proteja y garantice el ser humano en aplicacin, adems, del principio pro homine propio del Derecho de los Derechos Humanos. Parece ser primordial para aplicar o referido princpio, a nosso juzo, entender que a garantia mnima de dignidade quem estabelece a jurisdio internacional por meio dos Tribunais de direitos humanos, concluso inafastvel, em nosso entender, a partir da prpria existncia e funo dessa jurisdio supranacional e, especialmente, a partir das caractersticas dos tratados de direitos humanos tendentes a estabelecer um piso mnimo de dignidade a ser obrigatoriamente atendido pelos Estados. s Jurisdies nacionais cabe a importante tarefa de agregar aos direitos fundamentais uma exegese evolutiva em direo a nveis mais elevados de proteo, complementando e sendo complementada nesse processo rico de conexo que tem por objetivo unicamente a emancipao do ser humano.

(25) El valor del derecho y la jurisprudencia (...), p. 183.

88

 INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA DO DEPSIT O DA MUL TA APLICADA POR EPSITO ULT INFRAO LEI TRABALHIST A? RABALHISTA
Tereza Aparecida Asta Gemignani(*)

... a grande batalha dos operadores jurdicos brasileiros no campo do Direito constitucional foi a de produzir a defesa intransigente da plena eficcia a Constituio... Clmerson Mrlin Clve

1. INTRODUO
H alguns anos, ao realizar pesquisa para minha tese de doutorado, fiquei um perodo na sede da OIT, em Genebra. No horrio de almoo usava o restaurante, que tambm era compartilhado pelo pessoal que trabalhava na OMC e tive conhecimento de algumas questes interessantes. As delegaes americanas e europias, que trabalhavam em acordos de comrcio internacional, diziam que era muito engraado negociar com o Brasil. Achei estranho e perguntei o porqu desta definio. Explicaram que a negociao com os brasileiros geralmente comeava de forma raivosa. Todos falavam e gesticulavam muito, alguns de forma eloqente, parecendo que faziam um discurso, de modo que primeira vista demonstravam que no iam concordar com nada. A situao permanecia neste p at a
(*) Desembargadora do Tribunal Regional do Trabalho de Campinas e Doutora em Direito do Trabalho nvel de ps-graduao pela USP Universidade de So Paulo.

89

hora do almoo. Quando voltavam tarde, sem nada mais questionar, de repente aceitavam o que haviam rejeitado com veemncia. Assinavam tudo. Assim, explicaram que no podiam deixar de achar engraado, pois se era para discordar, porque acabavam capitulando com tanta facilidade e, se era para aceitar tudo, porque discutiam tanto, e de forma to inflamada no incio, provocando acirrada resistncia em sentido contrrio. Explicavam que no dava para entender a lgica. O Brasil vive um momento nico na construo de seu processo civilizatrio. Muitas de nossas instituies, moldadas sob matrizes norteamericanas e europias, esto sendo objeto de intenso questionamento, pois se apresentam cada vez mais dissonantes da realidade ftica da nao. O risco maior pautado pelo comportamento semelhante ao adotado pelas damas do Brasil-colnia, que viviam reclamando do calor e dos mosquitos, sem atentar que tal situao era agravada pelos vestidos de veludo e brocados, mais os escarpins que insistiam em usar, para copiar o estilo de vida dos pases civilizados, sem atentar, porm, que se apresentavam totalmente inapropriados para um pas de clima tropical. Na rea jurdica, a situao parecida. Quantas vezes importamos institutos para demonstrar que somos modernos e adiantados, sem atentar para o resultado que provocam, no s quanto s conseqncias jurdicas, mas tambm como balizadores de conduta social, que na verdade se constitui na razo de ser do ordenamento e da atuao jurisdicional, que s se justifica na medida em que revela estar apta a regular situaes concretas da vida. Por tal motivo, considero necessrio trazer para o debate uma questo que vem agitando as discusses em julgamentos de mandados de segurana. Trata-se da controvrsia acerca da exigibilidade do depsito, como pressuposto de admissibilidade de recurso administrativo, nos casos de cobrana de multa, aplicada em decorrncia da lavratura de um auto de infrao, pela fiscalizao do Ministrio do Trabalho. 90

2. DA NA TUREZA JURDICA DA MUL TA COBRADA PELA NATUREZA MULT FISCALIZAO DO MINISTRIO DO TRABALHO E EMPREGO
A fim de garantir o disposto no art. 7, bem como dar cumprimento ao inciso XXIV do art. 21 da Constituio Federal de 1988, a Lei n. 10.593/02 atribuiu ao Ministrio do Trabalho e Emprego o encargo institucional de fiscalizar o cumprimento do marco normativo protetor, que o Estado brasileiro conferiu ao Direito do Trabalho, assim investindo-o do poder de polcia da Unio, neste particular. Ao discorrer sobre tal conceito, explica Celso Antonio Bandeira de Mello(1) que o poder, pois, que a Administrao exerce ao desempenhar seus cargos de polcia administrativa repousa nesta assim chamada supremacia geral que, no fundo, no seno a prpria supremacia das leis em geral, concretizadas atravs de atos da Administrao. Num Estado de Direito, a reao social irregularidade de conduta no pode ser instintiva, arbitrria e irrefletida; ao contrrio, ela ponderada, regulamentada, essencialmente manifestada atravs de um processo idneo... como recurso posto disposio do Estado, para garantir a efetiva resposta sociedade, quando se verifica a prtica de um ato ilcito, como bem ressaltou Ronald A. Sharp Junior.(2) Para exigir o efetivo cumprimento das normas de proteo ao trabalho, o sistema jurdico imputou ao Ministrio do Trabalho e Emprego a atribuio de proceder necessria fiscalizao, determinando o art. 628 da CLT que: ... a toda verificao em que o auditor-fiscal do trabalho concluir pela existncia de violao de preceito legal, deve corresponder, sob pena de responsabilidade administrativa,a lavratura de auto de infrao. A lavratura de um auto de infrao decorre, portanto, da constatao de uma atividade ilcita, por ter violado preceito legal em
(1) MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, p. 515. (2) SHARP JUNIOR, Ronald. Processo Administrativo Fiscal Trabalhista. Revista TRT/ Ematra, Rio de Janeio n. 40, jul./dez. 2005.

91

vigor, de sorte que no detm natureza jurdica tributria, no estando inserida no art. 3 do CTN. O processo administrativo destinado a aferir a subsistncia do auto de infrao lavrado, bem como a conseqente cobrana de multa, est disciplinado na Lei n. 9.784/99 e no no Decreto n. 70.235/72, que rege apenas o processo administrativo de matria tributria, o que no o caso. A ao fiscal se desenvolve com observncia do critrio da dupla visita, e est direcionada para a atividade de orientao, notadamente em relao s novas empresas e s novas normas legais, antes de proceder lavratura do auto de infrao. E tanto isso verdade, que o nmero de autos de infrao lavrados pequeno se for considerado o universo das empresas fiscalizadas. Entretanto, quando constatada a ocorrncia de um ato ilcito, violador das normas trabalhistas, em cumprimento lei deve ser lavrado o auto de infrao. O autuado notificado tem o prazo de 10 dias para exercer seu direito de petio e defesa, podendo faz-lo de forma direta, sem a necessidade de efetuar nenhum depsito prvio (art. 629, 3 da CLT e art. 24 da Portaria n. 148/96), oportunidade em que a lei tambm assegura administrao pblica a possibilidade de rever o prprio ato, o que no se confunde com o duplo grau de jurisdio. Somente aps anlise da defesa apresentada pelo autuado, e proferida deciso julgando subsistente o auto de infrao, imposta a multa (art. 50, 1 da Lei n. 9.784/99). Assim sendo, esta imputao ocorre com a devida observncia do direito de petio, bem como pleno exerccio do direito de defesa, sem nus para o autuado, mediante o manejo dos meios a ele inerentes, conforme posto pelo ordenamento. Deste modo, o processo administrativo em vigor, observado h vrias dcadas, sem nunca ter sido objeto de questionamento quanto eiva de inconstitucionalidade, resguarda de forma ampla o direito de petio, o direito ao contraditrio e ampla defesa, e j assegura administrao pblica a oportunidade de rever seus prprios atos. 92

Julgado o auto subsistente e imposta a multa, o infrator notificado para efetuar o respectivo recolhimento. No prazo de 10 dias do recebimento da notificao, poder interpor recurso administrativo, em relao ao qual estabelece o 1 do art. 636 da CLT que: O recurso s ter seguimento se o interessado o instruir com a prova do depsito da multa. Tal dispositivo legal estabeleceu a exigncia de depsito prvio do valor da multa, como requisito objetivo de admissibilidade do recurso administrativo, e no como pagamento de taxa para o exerccio do direito de petio, amplamente garantido sem qualquer nus na fase em que foi analisada a subsistncia do auto de infrao, como anteriormente mencionado. Destarte, sua exigibilidade no configura qualquer ofensa ao disposto no inciso XXXIV a do art. 5 da CF/88, e esta amparada em texto legal expresso, em pleno vigor, em relao ao qual no h sequer alegao de inconstitucionalidade. importante ponderar que as decises administrativas no constituem coisa julgada e podem ser amplamente questionadas na esfera judicial. Deste modo, a exigncia de depsito tambm tem o escopo de inibir a interposio de recursos administrativos meramente protelatrios, que apenas visam postergar o pagamento da multa. Como j explicava o saudoso Hely Lopes Meirelles(3), a denominada coisa julgada administrativa, que na verdade apenas uma precluso de efeitos internos, no tem o alcance de coisa julgada judicial, porque o ato jurisdicional da administrao no deixa de ser um simples ato administrativo decisrio,sem a fora conclusiva do ato jurisdicional do Poder judicirio. No h amparo para acolher a irresignao dos que alegam ser tal exigncia violadora do exerccio do direito de defesa, notadamente porque na seara trabalhista, na prpria esfera judicial pautada pelo princpio da inafastabilidade da jurisdio, a efetivao de depsito constitui pressuposto de admissibilidade do recurso ordinrio, j estando sedimentada de h muito a jurisprudncia majoritria, no sen(3) MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 12. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 580/581.

93

tido de que tal exigncia no configura violao constitucional do direito de defesa, pois em nenhum momento a Constituio estabeleceu o acesso irrestrito a instncia recursal, nem o duplo grau. Com efeito, o inciso III do art. 102 da Lei Maior admite a possibilidade de instncia nica, enquanto o inciso LV, do art. 5, da CF/ 88 reza expressamente que : aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Tais preceitos demonstram que o duplo grau de jurisdio no constitui elemento integrador do direito de defesa, bem como que a Constituio Federal no veda a estipulao de condies para a interposio de recursos, seja na rea administrativa, seja na rea judicial, assim sinalizando que as regras procedimentais, que normatizam o processamento dos recursos, tanto em processo judicial quanto administrativo, devem ser observadas. Neste sentido, estabeleceu expressamente o 1 do art. 899 da CLT a exigncia de depsito prvio como requisito indispensvel para o processamento do recurso judicial, estando consolidada a diretriz jurisprudencial que o considera garantia do Juzo (IN n. 3/93 TST OJ n. 140 da SDI-I do C. TST). Ademais, tambm j est pacificada a constitucionalidade da exigncia constante do art. 40 da Lei n. 8.177/91, conforme deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal ao julgar as ADINs ns. 8846 e 836-6, considerando expressamente que a aplicao do referido dispositivo estava pautada pela constitucionalidade, inexistindo ofensa aos princpios da igualdade e ampla defesa. Vale transcrever parte das razes apresentadas pelo relator, Ministro Francisco Rezek, ao apreciar o pedido de liminar, ponderando que: igualmente certo que se invoca o inciso LV do art. 5, falando na garantia que tem os litigantes de ampla defesa, com todos os recursos a ela inerentes.

No me parece que a exigncia de depsito atente contra a prerrogativa que a Constituio assegura. Mesmo quando o
94

depsito que se exige dentro de determinada trilha processual no seja estritamente destinado a garantir a execuo. Ele pode no ter esse propsito, mas no h de ser entendido, pelo s fato de existir, como um obstculo fluncia normal dos recursos. Assim sendo, como sustentar que os princpios da proporcionalidade e razoabilidade deveriam ser observados no processo administrativo, mas estariam dispensados no processo judicial, em que continua a vigorar a exigibilidade do depsito recursal?

Ana Paula de Barcellos(4) ressalta que o equilbrio do sistema jurdico no depende apenas da existncia adequada de princpios e regras; preciso tambm que eles funcionem e sejam manipulados pelos operadores jurdicos dentro de suas caractersticas prprias. Isto significa, portanto, que, como padro geral, as regras no foram feitas para serem ponderadas. Com efeito, a ponderao corriqueira das regras fragilizaria a prpria estrutura do Estado de Direito. (g. n.)
Destarte, nada ampara a interpretao que atribui ao exerccio do direito de defesa, na fase administrativa, uma amplitude maior do que ao exerccio do direito de defesa na esfera judicial! Por tais razes, no h como acolher a alegao dos que consideram ser indevido o depsito da multa por violar direito constitucional. Validar tal argumentao implicaria em assim considerar tambm a exigncia do depsito recursal judicial, exegese que no tem amparo constitucional ou legal como supra-referido, nem jurisprudencial ou doutrinrio, pois o direito de defesa deve ser exercido na mesma medida, tanto na esfera administrativa, quanto na judicial. Teriam as ADINs 1976-7 e 1074-3 alterado esta situao jurdica em relao ao 1 do art. 636 da CF/88?

3. DAS ADINs ns. 1976-7 e 1074-3

A ao direta de inconstitucionalidade (ADIn n. 1976-7) foi ajuizada pela Confederao Nacional da Indstria CNI. Insurgiu-se
(4) BARCELLOS, Ana Paula de. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In: A nova interpretao constitucional ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 80.

95

contra disposio contida em uma Medida Provisria editada em 1998 (MP n. 1.699), que estabelecia a exigncia de depsito ou arrolamento prvio de bens e direitos, em valor correspondente a 30% do dbito fiscal, para que os contribuintes pudessem impetrar recurso administrativo junto ao Conselho de Contribuintes, questionando a cobrana de impostos e conseqentes multas, conforme consta do art. 32 da Lei n. 10.522/02, que dispe sobre o Cadastro Informativo dos crditos federais no quitados (CADIN). Ademais, a Lei n. 70.235/ 92, tambm mencionada nesta ao, disciplina apenas o processo administrativo referente matria tributria, dispondo sobre Conselho de Contribuintes e outras peculiaridades a ela inerentes, ou seja, matria completamente distinta da disciplinada no 1 do art. 636 da CLT, cujo procedimento administrativo regrado por outra Lei n. 9.784/99. Ao julgar esta ao procedente, em nenhum momento o STF fez meno aos artigos da CLT, ou cobrana de multas decorrentes da lavratura de auto de infrao, limitando-se apenas a declarar a inconstitucionalidade do art. 32 da MP n. 1.699-41, posteriormente convertida na Lei n. 10.522/02, que deu nova redao ao art. 33, 2 do Decreto n. 70.235/72, consignando em suas razes de decidir que no deveria ser atribudo pesado nus aos contribuintes que no podem depositar para recorrer, de sorte que s nestes termos produz efeito vinculante erga omnes, conforme estabelece o 2 do art. 102 da CF/88. O mesmo ocorre com a ADIn n. 1074-3. Tambm ajuizada pela CNI, foi julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade do art. 19 caput da Lei Federal n. 8.870/94. Esta norma legal trata de aes judiciais, inclusive cautelares, que tenham por objeto a discusso de dbitos dos contribuintes para com o INSS, matria tambm tributria, cuja natureza jurdica completamente diferente da multa decorrente da lavratura de um auto de infrao por descumprimento da legislao trabalhista. Portanto, ambas as ADINs tratam de matria tributria, nada mencionando quanto ao infrator que descumpre a lei trabalhista, sendo que na parte dispositiva, que transita em julgado com efeito erga omnes, no h sequer meno ao 1 do art. 636 da CLT, de sorte 96

que as ADIns ns. 1976-7 e 1074-3 no produziram qualquer efeito em relao ao depsito da multa decorrente de auto de infrao por descumprimento de lei trabalhista, como pressuposto de admissibilidade do recurso administrativo. Ademais, o fato gerador de cada uma das obrigaes completamente distinto, no podendo ser considerada, nem confundida, a situao jurdica do apontado infrator com a do mero contribuinte. Importante ressaltar que a exigncia constante do 1 do art. 636 da CLT est em vigor h dcadas, sem ter sido objeto de qualquer declarao de inconstitucionalidade, de modo que no h como sustentar tal concluso apenas por analogia, pois em nosso sistema jurdico o reconhecimento da inconstitucionalidade especfico em relao ao ato ou texto impugnado, conforme estabelece o 3 do art. 103 da Constituio Federal.

4. DA CONCEITUAO LEGAL DE TRIBUT O TRIBUTO

A Lei n. 5.172/66, que disciplina o Sistema Tributrio Nacional, define que:
Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. (art. 3)

Por sua prpria natureza, o tributo s ostenta esta condio quando incide sobre uma atividade lcita. Diferentemente ocorre com a multa, que aplicada justamente em virtude da constatao de um ato ilcito, violador da lei trabalhista. Destarte, no h como deixar de concluir que as decises proferidas nas ADINs ns. 1.976-7 e 1.074-3 produziram efeitos apenas em relao aos processos administrativos referentes matria tributria, sendo insustentvel a interpretao ampliativa no sentido de considerar por ela abrangidos dispositivos legais sequer mencionados, que em nenhum momento foram analisados. Como j anteriormente ressaltado, de conformidade com o ordenamento legal em vigor a declarao de constitucionalidade, ou 97

inconstitucionalidade de uma lei especfica matria debatida na respectiva ao e assim expressamente exarada, no albergando nosso sistema jurdico a possibilidade de inconstitucionalidade por analogia ante o princpio da presuno de constitucionalidade das leis. Imperioso concluir, portanto, que no h amparo constitucional para considerar inserido nas supra-referidas decises o depsito da multa decorrente de auto de infrao, lavrado por descumprimento de lei trabalhista, pois tal no constitui matria tributria. Neste sentido tem julgado o STF, quando chamado a deliberar especificamente sobre esta questo, conforme deciso exarada no Recurso Extraordinrio n. 215.979-5 Rio Grande do Sul, que teve como Relator o Ministro Maurcio Corra, consignando a respectiva ementa in verbis:
EMENTA Extraordinrio Infrao s normas trabalhistas. Processo administrativo. Contraditrio e ampla defesa. Penalidade. Notificao, Recurso perante a DRT. Exigncia do depsito prvio na multa. Pressuposto de admissibilidade e garantia recursal. Afronta ao art. 5 LV, CF Inexistncia.

5. DOS RECURSOS EXTRAORDINRIOS

Embora no ostentem efeito vinculante, erga omnes, recentes julgados proferidos pelo STF, em recursos extraordinrios, vem sendo utilizados como subsdio pelos que alegam ter ocorrido mudana na diretriz jurisprudencial deste Tribunal, que teria passado a considerar inconstitucional a exigncia deste depsito, como requisito de admissibilidade do recurso administrativo. Por isso, passo a examin-los.

5.1. Do Recurso Extraordinrio n. 389.383

A alegao que pretende conferir interpretao ampliativa tambm no encontra suporte na deciso proferida no Recurso Extraordinrio n. 389.383.1. Com efeito, neste julgado o STF, por maioria, declarou a inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art. 126 da Lei n. 98

8.213/91, dispositivo que trata das decises do INSS nos processos de interesse dos beneficirios e contribuintes da seguridade social, situao jurdica completamente diversa do infrator que viola norma trabalhista. Ademais, tal deciso s vem fortalecer o entendimento aqui sustentado, notadamente porque a contribuio previdenciria incide sobre uma atividade lcita, e os benefcios que concede tambm detm a natureza de licitude. Portanto, no se confunde com a multa administrativa imposta em auto de infrao por prtica de um ato ilcito, violador de preceito trabalhista, por advir de fato gerador completamente distinto.

5.2. Do Recurso Extraordinrio n. 388.359-3

A fundamentao do voto vencedor, que conduziu o julgamento, est calcada apenas em matria tributria, no mesmo sentido j consignado quanto a ADIn n. 1.976-7. Com efeito, consta da parte dispositiva da deciso que apreciou o Recurso Extraordinrio n. 388.359-3 que o E. STF, por maioria, deu provimento ao recurso apenas para declarar a inconstitucionalidade da 2 do art. 33 do Decreto n. 70.235/72, na redao do art. 32 da Medida Provisria n. 1.699-41/ 98, sem nada mencionar quanto ao disposto no 1 do art. 636 da CLT.

5.3. Do Recurso Extraordinrio n. 398.933

Trata da inconstitucionalidade dos 2 e 5 do art. 250 do Decreto-lei n. 5/75, com a redao dada pelas Leis ns. 3.188/99, 3.344/99 e 4.080/03, que disciplinam o crdito tributrio estadual, nada dispondo quanto a matria trabalhista. Por conseguinte, tais decises nada deliberaram quanto matria disciplinada no 1 do art. 636 da CLT, de modo que no h como concluir que teria ocorrido alterao da diretriz jurisprudencial do STF. Importante ponderar que, dispensar o cidado da efetivao do depsito recursal quando est em discusso a incidncia de um tributo, que incide sobre atividade lcita, juridicamente sustentvel. En99

tretanto, a situao completamente diferente, no se podendo dizer o mesmo quando se trata de um apontado infrator, que est sendo chamado a responder pelo pagamento de uma multa decorrente da prtica de um ato ilcito. Todo o sistema jurdico trabalhista de proteo deixa de ter sentido se o infrator puder descumprir o disposto no 1 do art. 636 da CLT, que continua em pleno vigor, no tendo sido objeto de qualquer declarao de inconstitucionalidade, de modo que no h como concluir que sua exigibilidade afrontaria ao devido processo legal.

6. DOS EFEIT OS EFEITOS

Um dos efeitos mais benficos, que o Estado de Direito traz para a sociedade, consiste em tornar explcito o marco normativo que rege as relaes humanas num determinado agrupamento social. Neste contexto, todo o ordenamento jurdico voltado para amparar as aes de cumprimento deste marco normativo, e rechaar as aes ilcitas que atentam contra a sua eficcia. A pretenso de ampliar os efeitos das ADINs ns. 1.976-7 e 1.074-3 para matria trabalhista, por elas no prevista, carece de sustentabilidade porque a declarao de inconstitucionalidade deve ser expressa, no podendo ser interpretada por analogia. Ademais, tambm colide com o prprio conceito de Estado de Direito. Se o empregador, que autuado por descumprir com suas obrigaes trabalhistas, tem amplamente assegurada a oportunidade para o exerccio de seu direito de petio e de apresentar defesa sem nenhum nus e, mesmo sendo esta rechaada, com o julgamento de subsistncia do auto, ainda pode recorrer administrativamente sem nada ter que depositar, naturalmente se sentir estimulado a procrastinar a contenda e continuar a proceder de maneira ilcita por longo tempo, porque isso no lhe traz nenhuma conseqncia imediata, apesar de causar enormes prejuzos ao empregado e ao sistema jurdico trabalhista. Com efeito, ao manter trabalhando um empregado sem registro, por exemplo, o empregador lesa a previdncia social e o fundo de garantia, alm de deixar o trabalhador a descoberto de qualquer proteo legal. Isso sem falar no trabalho infantil, naquele 100

que prestado em condies anlogas a de escravo, e no descumprimento das normas de higiene e segurana, situaes que lamentavelmente tm se intensificado nos ltimos anos. Alm do decurso do tempo prejudicar de forma irreversvel a sade e a vida do trabalhador que atua em tais circunstncias, diminui suas chances de empregabilidade futura e aumenta os custos com a assistncia mdica e social, que so suportados por toda a sociedade. Alm disso, proporciona indevidas vantagens econmicas imediatas ao infrator. Aquele que descumpre a legislao trabalhista tem menos gastos e encargos, podendo produzir a um custo menor do que outro empregador que, por observar corretamente a lei, acaba despendendo mais e tendo que atribuir preo maior ao produto final. Assim sendo, o que age de forma ilcita provoca um nus institucional e econmico para todo o organismo social, ou seja, privatiza os lucros e socializa os prejuzos, que comprometem o desenvolvimento da nao. A longo prazo os efeitos so to considerveis, que acabam por provocar verdadeira concorrncia desleal, de modo que o procedimento ilcito afronta no s os direitos do trabalhador, mas tambm os interesses dos demais empregadores. Trata-se de questo de amplo conhecimento social, tanto que h vrias organizaes empresariais que tm procurado difundir a importncia de produzir bens e servios de forma responsvel. Isto melhora a sustentabilidade da teia de proteo social, a qualidade de vida do trabalhador e, tambm, a qualidade do produto, que passa a deter condies de obter nveis de certificao, necessrios para que possa ser exportado e competir no mercado internacional, o que leva otimizao no s da atividade econmica , mas do desenvolvimento do pas como um todo.

Neste sentido, o estmulo observncia do ordenamento se revela saudvel e imprescindvel para implementar a cultura do trabalho decente, que melhora no s a qualidade dos bens e servios mas, principalmente, a qualidade de vida da sociedade, estimulando a preveno e contribuindo para a diminuio das aes na Justia do Trabalho. Uma fiscalizao trabalhista eficaz, com a imputao de multa pela ao ilcita de descumprimento da norma trabalhista, esti101

mula o empregador a agir corretamente e contribui para a assegurar concorrncia empresarial sadia, fazendo valer a funo pedaggica do ordenamento, como sinalizador das condutas aceitveis e necessrias para possibilitar a obteno de melhores padres civilizatrios para a sociedade brasileira.

Norberto Bobbio(5) j pontuava, com percucincia, que a efetivao de uma maior proteo dos direitos do homem est ligada ao desenvolvimento global da civilizao humana. um problema que no pode ser isolado, sob pena, no digo de no resolv-lo, mas de sequer compreend-lo em sua real dimenso. Quem o isola j o perdeu.
O ordenamento jurdico s atinge sua maturidade quando interpretado como um sistema, de modo que a adoo de um procedimento no entre em rota de coliso, nem anule outro. Beneficiar o infrator com a possibilidade de recorrer, sem efetuar o depsito da multa administrativa, atenta contra o prprio sistema jurdico trabalhista que est em vigor, pois anula a eficcia e a razo de ser da fiscalizao e prejudica tambm a atuao do Ministrio Pblico, pois muitas vezes desenvolvem atuao conjunta, notadamente quando se trata dos casos de macro-leso, como ocorre nas aes civis pblicas e aes coletivas, casos em que freqente essa atuao compartida. A interpretao leniente com o infrator descaracteriza a assertividade desta ao e pode comprometer os seus efeitos. Neste contexto, no se pode esquecer a ponderao de Gustavo Zagrebelsky(6), ao ressaltar que o sentido e o valor que so relevantes sob o ponto de vista da aplicao judicial tem um significado objetivo, e no subjetivo. Os dados objetivos, constantes da lei em vigor, da matriz doutrinria e da diretriz jurisprudencial j referidas, no amparam a alegada constatao de inconstitucionalidade do 1 do art. 636 da CLT,
(5) BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 45. Traduo Carlos Nelson Coutinho. (6) ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil. Ley, derechos, justicia. 7. ed. Madrid: Trotta, 2007.

102

notadamente porque as questes apreciadas nos recursos extraordinrios, bem como nas ADINs ns. 1.976-7 e 1.074-3 se referem matria tributria e no trabalhista, afigurando-se insustentvel a interpretao ampliativa, quanto possibilidade de declarao de inconstitucionalidade por analogia. A aplicao da lei no pode desconsiderar a realidade ftica e objetiva que visa disciplinar. Assim, no difcil aquilatar os efeitos que esta interpretao equivocada pode provocar na realidade do mundo do trabalho, em que a falta de registro e de observncia das normas bsicas de proteo vm sendo sistematicamente descumpridas, sem falar nas reiteradas ocorrncias de trabalho prestado em condio anloga a de escravo, como concretamente explicitado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego (Portaria n. 540/04). Deixar de exigir o depsito, para processar o recurso administrativo dos que foram autuados pela prtica de ilcito trabalhista, passa a constituir um verdadeiro incentivo reiterao dos atos lesivos e, o que mais grave, sinaliza para a sociedade que a conduta infracional tolervel, menosprezando o empregador que cumpre corretamente com suas obrigaes, assim contribuindo para o descrdito das instituies e a ineficcia do ordenamento jurdico. Como bem observa Boaventura de Souza Santos(7), a sensao de impunidade devastadora porque a frustrao sistemtica das expectativas democrticas pode levar a desistncia da crena no papel do direito na construo da democracia e, em ltima instncia, desistncia da democracia. Imperioso ressaltar que a equivocada interpretao ampliativa tambm colide com a norma constitucional albergada no inciso LXXVIII do art. 5 da CF/88, que assegura a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao, como direito fundamental a ser observado tanto no mbito judicial, quanto administrativo, com o escopo de garantir a segurana jurdica, preservar a confiana no sistema e diminuir os nveis de conflitualidade da sociedade. Desobrigar o infrator de proceder ao depsito da multa aumentar de forma considervel o nmero de recursos com intuito
(7) SANTOS, Boaventura Souza. Para uma revoluo democrtica da Justia. So Paulo: Cortez, 2007.

103

protelatrio, estimulando-o a prolongar o mximo que puder a discusso administrativa, pois no ter nenhum nus. Alm disso, dificilmente deixar de ajuizar ao perante o Poder Judicirio e, assim, prolongar ainda mais a discusso, de modo que o ato permanecer sem qualquer conseqncia por muito tempo. Deste modo, diversamente do que alegam alguns, a desobrigao de depsito da multa contribuir para o aumento do demandismo, apenas com o objetivo de procrastinao. No difcil concluir, portanto, que tal interpretao significar um estmulo s praticas lesivas, quando o organismo jurisdicional deve atentar exatamente para o contrrio, ou seja, atuar como sinalizador da boa conduta, estimular o procedimento lcito, que possa propiciar o trabalho decente, imprescindvel para a edificao institucional de um pas que se d ao respeito, nacional e internacionalmente. Com elogivel acuidade, registra Lenio Streck(8) a necessidade de combater o velamento que pode (facilmente) ser detectado de vrios modos: a escandalosa inefetividade da Constituio, a crise da justia, a morosidade entre outros, e que se expressa pela absoluta falta de funo social do direito. Ou seja, do cotejo entre o texto constitucional e a realidade social, tem-se que houve um acontecer que os juristas no perceberam: o acontecer constituinte (o acontecer que Constitui-a-ao!) originrio da Constituio. Neste contexto, no se pode deixar de concordar com Canotilho(9), ao ponderar com lucidez que no se trata, como acontecera no positivismo estadual, de reduzir os direitos a simples auto-vinculaes jurdicas, mas de marcar a indissociabilidade dos direitos fundamentais e da moralidade republicana. Caminho tambm seguido por Dworkin(10), ao destacar que ... no ir se restabelecer o respeito
(8) STRECK, Lenio Luiz. A crise da hermenutica e a hermenutica da crise: a necessidade de uma nova crtica do direito. In: SAMPAIO, J. A. Leite (org.). Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p. 103 a 140 (9) CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Estudos sobre direitos fundamentais. Coimbra: Coimbra, 2004. p. 34. (10) DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo Martins Fontes, 2002. p. 314.

104

pelo direito, se no conferir lei alguma possibilidade de ser respeitada. Portanto, preciso assegurar a efetividade e fazer valer a lei e a exigncia de seu cumprimento por todos, para poder construir um pas com melhores ndices de assertividade institucional pois, como ensinam Luis Roberto Barroso e Ana Paula de Barcellos(11), a efetividade significa a realizao do direito, a atuao prtica da norma, fazendo prevalecer no mundo dos fatos os valores e interesses por ela tutelados. Analisando as relaes entre o Estado e a sociedade civil, Marco Aurlio Nogueira(12) explica a importncia de se considerar em suma, o poder estatal e a mirade dos micropoderes que nos cercam e controlam, combinando uma perspectiva renovada de Estado com novos modos de gerir organizaes compostas por pessoas concretas, de carne e osso. Ao discorrer sobre a formao da identidade nacional, Aspsia Camargo(13), chama ateno para a premncia de combater o artificialismo de nossas instituies e a necessidade de dar um corpo concreto repblica brasileira. Assim sendo, como considerar a infrao s leis trabalhistas simples questo tributria, se a Lei Maior, em seu art. 1, expressamente estabeleceu o valor social do trabalho como fundamento de criao do prprio Estado nacional? Compartilhar desta perspectiva esterilizar toda discusso atualmente suscitada acerca da necessidade de garantir a efetividade do Direito do Trabalho, como requisito indispensvel para a sade das instituies democrticas e a edificao de uma sociedade melhor. Por isso, necessrio perseverar na defesa intransigente da plena eficcia da Constituio Federal, que erigiu o valor do trabalho como um dos pilares de sustentao da Repblica Brasilei(11) BARROSO, Luis Roberto e BARCELLOS, Ana Paula de. O comeo da histria. A nova interpretao constitucional e o papel dos princpios no direito brasileiro. In: A nova interpretao constitucional- ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 364. (12) NOGUEIRA, Marco Aurlio. Um Estado para a sociedade civil. So Paulo: Cortez, 2004. p. 249. (13) CAMARGO, Aspsia. Federalismo e identidade nacional. In: Brasil um sculo de transformaes. So Paulo: Companhia das Letras, 2001. p. 306 a 347.

105

ra, assim devendo permear todas as artrias que oxigenam a vida da nao. Trata-se de evitar que o ordenamento seja reduzido a um corpo autista, inodoro e ineficaz que ningum respeita, assegurando a viabilidade do prprio sistema jurdico, atrelando-o realidade ftica que deve regular e, assim, abrir caminhos para inserir o Brasil na agenda civilizatria do sculo XXI

7. CONCLUSO
De conformidade com a legislao em vigor, as decises proferidas nas ADINs ns. 1.976-7 e 1.074-3 no abrangeram o depsito da multa, decorrente de auto lavrado pela fiscalizao do Ministrio do Trabalho, que continua a ser exigvel como pressuposto de admissibilidade para o processamento de recurso administrativo, pois constitui crdito no-tributrio, que tem como fato gerador a prtica de um ato ilcito, infracional s leis trabalhistas. Deste modo, como no viola o princpio da igualdade e o direito de defesa, nem o devido processo legal, e atende ao direito fundamental estabelecido no inciso LXXVIII do art. 5 da CF/88, deve ser mantida a exigncia do depsito de multa como pressuposto de admissibilidade do recurso administrativo, conforme estabelece o 1 do art. 636 da CLT, por no estar eivado de qualquer inconstitucionalidade. Num momento em que se discute a efetividade do Direito Trabalhista, no h espao para premiar o infrator, prolongando a impunidade e anulando os efeitos da fiscalizao trabalhista, imprescindvel para garantir a observncia do ordenamento em vigor. Pelo contrrio, para atingir tal escopo, se torna absolutamente necessria a articulao entre as aes preventivas, repressivas e cominatrias, desenvolvidas no mbito dos poderes Executivo e Judicirio, assim devendo ser fortalecida a fim de coibir a conduta lesiva ao ordenamento em vigor. Por isso, preciso evitar o excesso de discurso, que provoca indesejvel (porm muitas vezes providencial) efeito anestsico, paralisando a ao e relegando as instituies ao descrdito. 106

Com efeito, como levar a srio o que no funciona? O debate s se reveste de fertilidade quando resulta em aes concretas, que atuem como sinalizadoras de conduta para a sociedade, valorizando o marco normativo e desestimulando as prticas ilcitas.

11. BIBLIOGRAFIA
BARCELLOS, Ana Paula de. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In: A nova interpretao constitucional ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. BARROSO, Luis Roberto e BARCELLOS, Ana Paula de. O comeo da histria. A nova interpretao constitucional e o papel dos princpios no direito brasileiro. In: A nova interpretao constitucional ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. Traduo Carlos Nelson Coutinho. CAMARGO, Aspsia. Federalismo e identidade nacional. In: Brasil um sculo de transformaes. So Paulo: Companhia das Letras, 2001. CANOTILHO , Jos Joaquim Gomes. Estudos sobre direitos fundamentais. Coimbra: Coimbra, 2004. DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 12. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito Administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros. NOGUEIRA, Marco Aurlio. Um Estado para a sociedade civil. So Paulo: Cortez, 2004. SANTOS, Boaventura Souza. Para uma revoluo democrtica da Justia. So Paulo: Cortez, 2007. SHARP Junior, Ronald. Processo Administrativo Fiscal Trabalhista. Revista TRT/ Ematra, Rio de Janeiro, n. 40- jul./dez. 2005

107

STRECK, Lenio Luiz. A crise da hermenutica e a hermenutica da crise: a necessidade de uma nova crtica do direito. In: SAMPAIO, J. A. Leite (org.). Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil. Ley, derechos, justicia. 7. ed. Madrid: Trotta, 2007.

108

INTERNACIONALIZAO DOS DIREIT OS HUMANOS IREITOS TRABALHIST AS: O ADVENT O DAS DIMENSES OBJETIV A RABALHISTAS ADVENTO BJETIVA E SUBJETIV A DOS DIREIT OS FUNDAMENT AIS(*) UBJETIVA IREITOS UNDAMENTAIS
Enoque Ribeiro dos Santos(*)

I INTRODUO
Na linha evolutiva dos direitos da pessoa humana percebe-se o advento de uma clara transformao: da concepo primitiva de delimitar as reas em que a vontade individual e coletiva poderiam livremente dispor, com fulcro nos princpios da autonomia privada individual e coletiva, em que o Estado no poderia interferir, passamos para a aquisio de novos direitos no apenas pela sociedade como um todo, como tambm envolvendo algumas especificidades pela classe trabalhadora. No h dvida que os direitos do homem constituem uma classe varivel, e esto em franca mutao, suscetveis de transformao e de ampliao, dependendo do momento histrico em que se situam. O elenco desses direitos continuar a se modificar permanentemente de acordo com a prpria evoluo da sociedade, em face de novas invenes, novas tecnologias, novas formas de produo e de gesto da fora de trabalho. A partir do advento da 2 Guerra Mundial, as sociedades modernas consolidaram a tendncia de introduzir em suas Constituies as
(*) Procurador do Trabalho do Ministrio Pblico do Trabalho. Professor Doutor de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

109

dimenses de direitos humanos que norteariam a vida comunitria. Da, o surgimento da idia das dimenses objetiva e subjetiva dos direitos humanos e da eficcia vertical e horizontal desses direitos na vida das pessoas. sobre essa transio que pretendemos desenvolver nesse breve trabalho.

II. DESENVOL VIMENT O DOS DIREIT OS DO HOMEM DESENVOLVIMENT VIMENTO DIREITOS

Para Norberto Bobbio, o desenvolvimento dos direitos do homem passou por trs fases: num primeiro momento afirmaram-se os direitos de liberdade, isto , todos aqueles direitos que tendem a limitar o poder do Estado e a reservar para o indivduo, ou para os grupos particulares, uma esfera de liberdade em relao ao Estado; num segundo momento, foram propugnados os direitos polticos, os quais concebendo a liberdade no apenas negativamente, como no-impedimento, mas positivamente, como autonomia tiveram como conseqncia a participao cada vez mais ampla, generalizada e freqente dos membros de uma comunidade no poder poltico (ou liberdade no Estado); finalmente, foram proclamados os direitos so-ciais, que expressam o amadurecimento de novas exigncias podemos mesmo dizer, de novos valores como os do bem-estar e da igualdade no apenas formal, e que poderamos chamar de liberdade atravs ou por meio do Estado.(1) Modernamente, dentre os direitos econmicos e sociais destacam-se o direito ao trabalho, a fixao de um salrio mnimo, o estabelecimento de uma durao mxima para o trabalho, o amparo ao desempregado, a proteo mulher e ao menor, o auxlio em caso de doena e invalidez, a concesso de aposentadoria, a garantia de acesso educao, o direito de formar sindicatos, de liberdade sindical, o direito de greve, entre outros. A exploso demogrfica, as guerras mundiais, as agresses ao meio ambiente, a competio econmica internacional e o advento da globalizao econmica ensejaram o aparecimento de uma nova classe de direitos, mais modernos, que se convencionou rotular de direitos de solidariedade ou de fraternidade, ou seja, os direitos de terceira gerao.
(1) BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 33.

110

Com efeito, tais direitos sucedem no tempo os direitos resultantes das revolues liberais, do sculo XVIII, e os direitos decorrentes das agitaes operrias, do sculo XIX. Dentre eles destacam-se o direito paz, ao desenvolvimento, ao meio ambiente, ao patrimnio comum da humanidade, autodeterminao dos povos etc. Tais direitos, mais do que nos ordenamentos jurdicos internos dos Estados, desenvolveram-se, sobretudo, no plano do Direito Internacional.(2) Hoje j emergem os direitos de quarta gerao, que dizem respeito democracia, ao direito informao e o direito ao pluralismo. De acordo com Paulo Bonavides, a democracia positivada enquanto direito da quarta gerao h de ser, de necessidade, uma democracia direta. Materialmente possvel graas aos avanos da tecnologia de comunicao, e legitimamente sustentvel graas informao correta e s aberturas pluralistas do sistema. Desse modo, h de ser tambm uma democracia isenta j das contaminaes da mdia manipuladora, j do hermetismo de excluso, de ndole autocrtica e unitarista, familiar aos monoplios do poder.(3) De acordo com Celso D. de Albuquerque Mello, o tema direitos humanos a grande ideologia do momento, sendo que a prpria expresso Direitos Humanos recente e s penetrou no cotidiano com a Carta da Organizao das Naes Unidas (ONU), de 1945. Segundo esse autor, na dcada de 90, os Estados integrantes da Comunidade Europia passaram a exigir uma srie de condies que deviam ser atendidas pelos Estados surgidos do desmoronamento da URSS e Iugoslvia. Entre essas condies esto a garantia dos direitos das minorias e grupos tnicos e os princpios da Ata de Helsinki (1975), sendo que, nesta ltima, figura o respeito aos direitos do homem e s liberdades fundamentais; nestes includas a liberdade de pensamento, de conscincia, de religio ou de convico.(4) Mas, se os direitos humanos atualmente so reconhecidos virtualmente por todos os povos, com poucas excees, o problema torn-los efetivos. por esse fato que Norberto Bobbio pondera que
(2) TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Proteo internacional dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 247. (3) BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 516-526. (4) MELLO, Celso D. Albuquerque. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de Janeiro: Renovar, 1997. p. 2.

111

o maior problema dos direitos humanos hoje no o de fundamentlos, e sim de proteg-los.(5) A verdadeira consolidao dos direitos humanos surgiu em meados do sculo XX, como decorrncia da Segunda Guerra Mundial. Seu desenvolvimento pode ser atribudo s monstruosas violaes de direitos humanos da era Hitler e crena de que parte destas violaes poderiam ser prevenidas se um efetivo sistema de proteo internacional de direitos humanos existisse.(6) A rigor, a barbrie do advento totalitarista representou uma verdadeira ruptura dos mais elementares direitos humanos, por meio da negao do ser humano, como sujeito de direitos no mundo jurdico. Naquele momento histrico deplorvel no havia qualquer respeito dignidade da pessoa humana, que se tornou uma espcie de joguete nas mos dos detentores do poder tirnico, simples objetos descartveis e suprfluos, desprovidos de qualquer fonte de valor. Para Flvia Piovesan, em face desta ruptura, emerge a necessidade de reconstruo dos direitos humanos, como referencial e paradigma tico que aproxime o direito da moral.(7) Neste cenrio, o maior direito passa a ser, adotando a terminologia de Hannah Arendt, o direito a ter direitos, ou seja, o direito a ser sujeito de direitos.(8) Os direitos do homem so aqueles que esto consagrados nos textos internacionais e legais, no impedindo que novos direitos sejam consagrados no futuro. Uma vez conquistados e adquiridos, os direitos no podem ser retirados, j que necessrios para que o homem realize plenamente a sua personalidade em dado momento histrico. Alguns vem os direitos humanos como produto da prpria natureza humana, outros doutrinadores pregam que eles advm do desenvolvimento da vida social, posto que o homem nunca existiu isoladamente.(9)
(5) BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 25. (6) BUERTENTHAL, Thomas. Internacional human rights. Minnesota: West Publishing, 1988. p. 17. (7) PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e direito constitucional internacional. So Paulo: Max Limonad, 1996. p. 140. (8) LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Cia. das Letras, 1988. p. 26. (9) MELLO, Celso D. Albuquerque. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de Janeiro: Renovar, 1997. p. 5.

112

Essa linha de pensamento, imbuda no princpio do no retrocesso social, foi desenvolvida por J. J. Gomes Canotilho para quem a idia da proibio de retrocesso social tambm tem sido designada como proibio de contra-revoluo social ou da evoluo reacionria. Com isto quer dizer-se que os direitos sociais econmicos (ex: direitos dos trabalhadores, direito assistncia, direito educao), uma vez obtido um determinado grau de realizao, passam a constituir, simultaneamente, uma garantia institucional e um direito subjetivo.(10) Na ordem contempornea o tema de proteo dos direitos humanos se apresenta como ponto central no apenas no direito interno, como tambm e principalmente no direito internacional. A Organizao Internacional do Trabalho, o Direito Humanitrio e a Liga das Naes apresentam-se como os primeiros marcos do processo de internacionalizao dos direitos humanos. Para Flvia Piovesan, para que os direitos humanos se internacionalizassem, foi necessrio redefinir o mbito e o alcance do tradicional conceito de soberania estatal, a fim de que se permitisse o advento dos direitos humanos como questo de legtimo interesse internacional, ao mesmo tempo em que tambm foi necessrio redefinir o status do indivduo no cenrio internacional, para que se tornasse verdadeiro sujeito de direito internacional.(11)

Canado Trindade ao tratar do tema destaca que ao regular novas frmulas de relao jurdica, imbudo dos imperativos de proteo, o Direito Internacional dos Direitos Humanos vem naturalmente questionar e desafiar certos dogmas do passado, invocados at nossos dias em meio a uma falta de esprito crtico e persistncia em certos crculos, de um positivismo jurdico degenerado. Talvez um
(10) CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional. Teoria da constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1998. p. 326. Para o autor a proibio do retrocesso social nada pode fazer contra as recesses e crises econmicas (reversibilidade ftica), mas o princpio em anlise limita a reversibilidade dos direitos adquiridos (ex: segurana social, subsdio de desemprego, prestaes de sade), em clara violao do princpio da proteo da confiana e da segurana dos cidados no mbito econmico, social e cultural, e do ncleo essencial da existncia mnima inerente ao respeito pela dignidade da pessoa humana. (11) PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. So Paulo: Max Limonad, 1996. p. 132-133.

113

dos mais significativos resida no prprio tratamento das relaes entre o direito internacional e o direito interno, tradicionalmente enfocados ad nauseam luz da polmica clssica, estril e ociosa, entre dualistas e monistas, erigida sobre falsas premissas. Contra essa viso esttica insurge o Direito Internacional dos Direitos Humanos, a sustentar que o ser humano sujeito tanto de direito interno quanto de direito internacional, dotado em ambos de personalidade e capacidade jurdica prprias.(12) Ainda segundo o mesmo autor: no presente domnio de proteo, o direito internacional e o direito interno, longe de operarem de modo estanque ou compartimentalizado, se mostram em constante interao, de modo a assegurar a proteo eficaz do ser humano. Como decorre de disposies expressas dos prprios tratados de direitos humanos, e da abertura do direito constitucional, no mais cabe insistir na primazia das normas de direito interno, como na doutrina clssica, porquanto o primado sempre da norma de origem internacional ou interna que melhor proteja os direitos humanos.(13) Percebe-se, assim, que em se tratando de direitos fundamentais da pessoa humana, ocorre at mesmo uma relativizao da soberania estatal, para que aqueles direitos sejam protegidos em sua mxima eficcia, integrando-se ao ordenamento jurdico interno em posio de proeminncia como norma constitucional consoante dispe o art. 5, 2, da Carta Magna de 1988. Se o Direito Humanitrio foi a primeira expresso, no plano internacional, a impor limites liberdade e autonomia dos Estados, ainda que na hiptese de conflitos armados, a Liga das Naes, por sua vez, veio a reforar esta mesma concepo, apontando a necessidade de relativizao da soberania dos Estados. Criada aps a Primeira Guerra Mundial, a Liga das Naes tinha como finalidade promover a cooperao, paz e segurana internacional, condenando agresses externas contra a integridade territorial e independncia
(12) TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1997. v. I, p. 22. (13) Idem, ibidem, p. 22-23.

114

poltica dos seus membros. Por meio da Conveno da Liga das Naes Unidas, de 1920, dentre outras coisas, os Estados comprometiam-se a assegurar condies justas e dignas de trabalho para homens, mulheres e crianas.(14) A Organizao Internacional do Trabalho, em paralelo ao Direito Humanitrio e Liga das Naes, contribuiu efetivamente para o processo de internacionalizao dos direitos humanos. Criada em 1919, pelo Tratado de Versailles, a Organizao Internacional do Trabalho tinha por finalidade promover padres internacionais de condies de trabalho e bem-estar. Atualmente, essa Organizao j conta com mais de uma centena de Convenes Internacionais promulgadas, a maior parte delas ratificada pelos Estados membros, que se comprometem a assegurar um padro justo e digno nas relaes de trabalho. certo, dessa forma, afirmar que a criao da Organizao Internacional do Trabalho, e o advento da Liga das Naes e do Direito Humanitrio vieram reforar no apenas os direitos humanos fundamentais, como tambm diretamente o prprio Direito Coletivo do Trabalho, haja vista que tais direitos se interpenetram e so interdependentes e indivisveis. Em outras palavras, os direitos humanos fundamentais poderiam refletir uma figura concntrica, dentro da qual poderamos visualizar os direitos coletivos do trabalho, representados pelas relaes entre empresrios, trabalhadores, sindicatos e o Estado. Embora tenhamos tido algumas declaraes de direitos humanos na Frana, nos Estados Unidos da Amrica do Norte, devemos conceber que, no plano concreto, a declarao que veio promover a dignidade da pessoa humana foi a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 10 de dezembro de 1948, data em que foi aprovada, de forma unnime, por 48 Estados, com oito abstenes. A Declarao
(14) PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. So Paulo: Max Limonad, 1996. p. 134. Para a autora, tais dispositivos representavam um limite concepo de soberania estatal absoluta, na medida em que a Conveno da Liga estabelecia sanes econmicas e militares a serem impostas pela comunidade internacional contra os Estados que violassem suas obrigaes. Redefinia-se, desse modo, a noo de soberania absoluta do Estado, que passava a incorporar, em seu conceito, compromissos e obrigaes de alcance internacional, no que diz respeito aos direitos humanos.

115

consolida a afirmao de uma tica universal, ao consagrar um consenso sobre valores de cunho universal a serem seguidos pelos Estados. No prembulo encontramos uma eloqente afirmao: o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus direitos iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo.(15) A Declarao de 1948 foi a forma jurdica encontrada pela comunidade internacional de eleger os direitos essenciais para a preservao da dignidade do ser humano. Em sua real dimenso, esse documento deve ser visto como um libelo contra toda e qualquer forma de totalitarismo. Seus trinta artigos tm como meta dois pontos essenciais que se complementam mutuamente: incrustar o respeito da dignidade da pessoa humana na conscincia da comunidade universal e evitar o ressurgimento da idia e da prtica da descartabilidade do homem, da mulher e da criana.(16) No Prembulo da Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, encontramos tambm a aluso essencialidade de promover o desenvolvimento de relaes amistosas entre as naes, e que os povos das Naes Unidas reafirmaram, na Carta, sua f nos direitos humanos fundamentais, na dignidade e no valor da pessoa humana, na igualdade de direitos entre homens e mulheres, e que decidiram promover o progresso social e melhorar condies de vida em uma liberdade mais ampla. Consoante Amartya Sen, desenvolvimento o fortalecimento da liberdade de escolha do indivduo para levar o tipo de vida que lhe importante. Essas escolhas so denominadas capacidades e sua abordagem no campo dos direitos humanos relaciona as questes de desenvolvimento liberdade, que implica o alargamento das escolhas nas esferas civis, polticas, sociais, econmicas e culturais.(17)
(15) ATHAYDE, Austregsilo de e IKEDA, Daisaku. Dilogo direitos humanos no sculo XXI. Rio de Janeiro: Record, 2000. p. 89. Segundo os autores, mais da metade dos trinta artigos defendem o direito liberdade. O art. 1, que dita a igualdade e a liberdade e o art. 2, que probe a discriminao, constituem o fundamento e o ncleo dos demais artigos, tendo o papel semelhante ao alicerce de uma edificao. (16) ALMEIDA, Guilherme Assis de. A Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948: matriz do direito internacional dos direitos humanos. In: ALMEIDA, Guilherme Assis de e PERRONE-MOISS, Cludia (coords.). Direitos internacionais dos direitos humanos. So Paulo: Atlas, 2002. p. 14. (17) SEN, Amartya. Development as freedom. New York: Knopf, 1988. p. 87.

116

Neste contexto, podemos enfatizar que um dos meios mais efetivos de fortalecer a capacidade das pessoas facilitar sua participao no processo de tomada e implementao de decises que afetam o desenvolvimento. V-se, dessa forma, ntima correlao dos preceitos da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, da Organizao das Naes Unidas com o desenvolvimento dos fundamentos do Direito Coletivo do Trabalho, pois por intermdio de seus institutos basilares de negociao coletiva que o homem busca a realizao de seus anseios individuais e coletivos, ao mesmo tempo em que aprimora seu aperfeioamento.

III. AS DIMENSES SUBJETIV A E OBJETIV A DOS DIREIT OS SUBJETIVA OBJETIVA DIREITOS HUMANOS FUNDAMENT FUNDAMENTAIS AIS
Em uma poca histrica em que a sociedade, afinal, descobriu a existncia e a efetividade dos direitos humanos, resta examinar a diferena dos conceitos direitos humanos e direitos fundamentais. O conjunto de direitos e garantias da pessoa humana tem por finalidade bsica o respeito sua dignidade, segurana e bem-estar, por meio de sua proteo contra o arbtrio do poder do Estado, demais entidades representativas de poder, aqui incluindo-se os representantes da sociedade civil, bem como o estabelecimento de condies mnimas de vida para o desenvolvimento da personalidade humana, com dignidade. Essa ltima parte foi rotulada de condies mnimas ou patamar mnimo de civilidade, abaixo do qual o homem viveria semelhante a um animal do campo. Podemos inferir que os direitos humanos so aqueles direitos que toda pessoa possui pelo simples fato de ter nascido nesta condio humana, configurando-se como gnero, enquanto direitos humanos fundamentais, ou, simplesmente, direitos fundamentais seriam aqueles direitos, espcies do gnero direitos humanos, que em determinado momento histrico, poltico, cultural e social de um povo, este resolveu positiv-los no ordenamento jurdico, sobretudo em sua Carta Magna, ou seja, na Constituio Federal. Encontramos, entre ns, os direitos humanos fundamentais no Ttulo II, dos Direitos e Garantias Fundamentais, arts. 5 a 11 da Constituio Federal de 1988, muito embora outros direitos funda117

mentais encontrem-se espraiados ao longo de todo o texto constitucional e no se apresentam, topicamente, inseridos to somente no mencionado Ttulo II. A dimenso subjetiva dos direitos humanos tem como pressuposto a prvia delimitao e criao desses direitos pelo legislador ou rgo poltico, para que possam ser efetivadas no plano concreto e adquiram a mxima efetividade, postulado principiolgico da interpretao constitucional. Para Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Martires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco(18), dos quais extramos uma breve sntese, a satisfao dos direitos subjetivos deixada num regime democrtico, primacialmente, ao descortino do legislador. No cabe, em princpio ao Judicirio extrair direitos subjetivos das normas constitucionais que cogitam de direitos no originrios prestao. O direito subjetivo pressupe que as prestaes materiais j tenham sido precisadas e delimitadas tarefa prpria de rgo poltico, e no judicial. Compreende-se, assim, que, por exemplo, do direito ao trabalho (art. VI, CF 88), no se deduza um direito subjetivo do desempregado, exeqvel em juzo, a que o Estado lhe proporcione uma posio profissional. Da, a maioria dos autores concorda com que os direitos sociais identificados com os de prestao material s existem quando as leis e as polticas sociais os garantirem, ou em que os direitos sociais ficam dependentes, na sua exata configurao e dimenso, de uma interveno legislativa, concretizadora e conformadora, s ento adquirindo plena eficcia e exeqibilidade no mundo dos fatos, ou em que esses direitos requerem, de antemo, e em qualquer caso, mais do que nos direitos fundamentais tradicionais, aes do Estado tendentes a realizar o programa nele contido. Por isso, os direitos sociais fundamentais no chegam a justificar pretenses dos cidados invocveis judicialmente de forma direta. Em princpio, no podem ensejar direitos subjetivos individuais, j denominados pela doutrina como direitos na medida da lei. Portanto, a dimenso subjetiva dos direitos fundamentais corresponde caracterstica desses direitos de, em maior ou menor
(18) MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Martires e BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 251.

118

escala, ensejarem uma pretenso que se adote um dado comportamento ou, ento, essa dimenso se expressa no poder da vontade de produzir efeitos sobre certas relaes jurdicas. Logo, segundo os autores acima nominados(19), nesta perspectiva os direitos fundamentais correspondem exigncia de uma ao negativa (em especial, de respeito ao espao de liberdade do indivduo), ou positivo de outrem, e ainda, correspondem s competncias em que no se cogita de exigir comportamento ativo ou omissivo de outrem, mas do poder de modificar-lhe as posies jurdicas. De outra parte, a dimenso objetiva resulta do significado dos direitos fundamentais como princpios bsicos da ordem constitucional. Os direitos fundamentais participam da essncia do Estado de Direito Democrtico, operando como limite do poder e como diretriz para sua ao. As Constituies democrticas assumem um sistema de valores que os direitos fundamentais revelam e positivam. Esse fenmeno faz com que os direitos fundamentais influam sobre todo o ordenamento jurdico, servindo de norte para a ao de todos os poderes constitudos. Ainda segundo os mesmos autores(20), os direitos fundamentais, assim, transcendem a perspectiva da garantia de posies individuais, para alcanar a estatura de normas que filtram os valores bsicos da sociedade poltica, expandindo-os para todo o direito positivo, formam, pois, a base do ordenamento jurdico de um Estado Democrtico. Essa dimenso objetiva dos direitos fundamentais faz com que no seja considerado exclusivamente sobre perspectiva individualista, mas, igualmente, que o bem por ele tutelado seja visto como um valor em si, a ser preservado e fomentado. A perspectiva objetiva, nesse sentido, legitima at restries aos direitos subjetivos individuais, limitando o contedo e o alcance dos direitos fundamentais em favor de seus prprios titulares ou de outros bens constitucionalmente valiosos. Entre as conseqncias da dimenso objetiva dos direitos fundamentais encontramos o dever de proteo pelo Estado dos direitos
(19) Idem, ibidem, p. 252. (20) Idem, ibidem, p. 253.

119

fundamentais contra agresses dos prprios Poderes Pblicos, provindas de particulares ou de outros Estados, ensejando os aspectos ligados eficcia horizontal e vertical dos direitos fundamentais. A eficcia vertical dos direitos humanos, portanto, relaciona-se s relaes entre o Poder Pblico e os particulares, enquanto a eficcia horizontal dos direitos humanos abrange as relaes jurdicas diretamente entre os particulares como, por exemplo, a relao entre o empregador e seus empregados. O dever de proteo oriundo da dimenso objetiva dos direitos fundamentais mostra-se associado, sobretudo, mas no exclusivamente, aos direitos vida, liberdade e integridade fsica (incluindo o direito sade). O Estado deve adotar medidas, at mesmo de ordem penal, que protejam efetivamente os direitos fundamentais. Neste campo, podemos inclusive citar as Aes Civis Pblicas ajuizadas pelos membros do Ministrio Pblico do Trabalho, tendo como objetivo a proteo vida, sade e dignidade dos trabalhadores. Sobre esse enfoque, os direitos de defesa apresentam um aspecto de direito prestao positiva, na medida em que a dimenso objetiva dos direitos fundamentais cobra a adoo de providncias, quer materiais, quer jurdicas, de resguardo dos bens protegidos. Isto corrobora a assertiva que a dimenso objetiva interfere na dimenso subjetiva dos direitos fundamentais, neste caso, atribuindo-lhe reforo de efetividade. Em suma, o aspecto objetivo dos direitos fundamentais comunica-lhes, tambm, uma eficcia irradiante, o que converte em diretrizes para a interpretao e aplicao das normas dos demais ramos do direito. A dimenso objetiva enseja, ainda, a discusso sobre a eficcia horizontal dos direitos fundamentais a eficcia desses direitos na esfera privada, no mbito das relaes entre particulares.(21)

IV . O TRA TAMENT O CONSTITUCIONAL DA DIGNIDADE DA IV. TRAT AMENTO PESSOA HUMANA E O DIREIT DIREITO O COLETIVO DO TRABALHO
Traado um cenrio geral acerca da evoluo dos direitos humanos ao longo do tempo, a fundamentao social da dignidade
(21) Idem, ibidem, p. 254.

120

humana e de suas condies materiais mnimas de eficcia, cumprenos, neste momento, um aprofundamento no estudo do ordenamento jurdico brasileiro, particularmente do texto constitucional. Deste exame poderemos observar a posio predominante ocupada pela dignidade humana no ordenamento mximo do Pas e seus reflexos nos principais institutos do Direito Coletivo do Trabalho. O sistema constitucional introduzido pela Constituio Federal de 1988 sobre a dignidade humana bastante complexo, no apenas pela disperso no tratamento da matria ao longo do texto, como tambm porque a Carta Magna parte do princpio mais fundamental exposto no art. 1, III A Repblica Federativa do Brasil (...) tem como fundamentos: (...) III a dignidade da pessoa humana, utilizando na construo desse quadro temtico vrias modalidades de normas jurdicas, ou seja, princpios, subprincpios e regras. No Captulo IV Dos Direitos Polticos o constituinte apresentou a noo de dignidade da pessoa humana por meio de vrios contedos, entre os quais os chamados direitos individuais, polticos, sociais, culturais e econmicos. Para no fugirmos do tema central de nosso trabalho, trataremos apenas dos direitos sociais, envolvendo as condies materiais da dignidade humana. Um dos principais obstculos que se afigura no desfrute dos direitos humanos pela sociedade a desinformao, o desconhecimento, a ignorncia, decorrente do baixo grau de escolaridade do povo brasileiro. Em geral, as pessoas no sabem que tm algum direito e, ainda que o saibam, desconhecem como usufru-lo, ou como fazer para torn-lo exeqvel, ou ainda como implement-lo. Da, a necessidade contingencial do Estado em fomentar a educao em todos os nveis, no apenas para a classe trabalhadora, como para toda a populao brasileira. As vrias formas de tutela coletiva de direitos emanadas da Constituio, por meio das associaes em geral (art. 5, XXI e LXX, b), dos partidos polticos com representao no Congresso Nacional (art. 5, LXX, a), dos sindicatos (art. 8, III) e do Ministrio Pblico (art. 129, III) so tentativas que tm por objetivo a superao do problema da desinformao e buscam a proteo dos direitos constitucionalmente reconhecidos. 121

A Carta Magna de 1988 no apenas demarca, no campo jurdico, o processo de democratizao de nosso Pas, ao consolidar a ruptura com o regime autoritrio militar instaurado em 1964, que caracterizou-se pela supresso de direitos, como tambm pode ser concebida como o marco da institucionalizao dos direitos humanos fundamentais no Brasil. Podemos at mesmo afirmar que a partir da Constituio de 1988 os direitos da pessoa humana ganharam notvel avano, constituindo-se em um dos documentos mais abrangentes e pormenorizados sobre os direitos humanos j implementados no Brasil. A partir de seu prembulo, a Constituio de 1988 promove a consolidao de um Estado Democrtico de Direito destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos. Para Jos Joaquim Gomes Canotilho(22) a juridicidade, a constitucionalidade e os direitos fundamentais so as trs dimenses fundamentais de um Estado de Direito. Percebe-se, assim, que o texto de 1988 agasalha completamente essas dimenses, ao estatuir, em seus primeiros artigos (arts. 1 e 3), princpios esses que corroboram os fundamentos e objetivos do Estado Democrtico de Direito. Dentre os fundamentos que afirmam o Estado Democrtico de Direito no Brasil, podemos extrair a cidadania e a dignidade da pessoa humana (art. 1, incs. II e III). Depreende-se desse fato a convergncia do princpio do Estado Democrtico de Direito e dos direitos humanos fundamentais, o que nos leva, certamente, concluso que os direitos humanos constituem elemento basilar para a consecuo do princpio democrtico, posto que desenvolvem uma funo nitidamente democrtica. Neste contexto, podemos afirmar categoricamente que o valor da dignidade da pessoa humana constitui a essncia ou o ncleo basilar e informador de nosso ordenamento jurdico, exercendo um papel axiolgico na orientao, na compreenso e na hermenutica do sistema constitucional.
(22) COTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1998. p. 357.

122

De acordo com Flvia Piovesan, considerando que toda Constituio h de ser compreendida como uma unidade e como um sistema que privilegia determinados valores sociais, pode-se declarar que a Carta de 1988 elege o valor da dignidade humana como um valor essencial que lhe doa unidade de sentido. Isto , o valor da dignidade humana informa a ordem constitucional de 1988, imprimindo-lhe uma feio particular.(23) Ainda de acordo com essa autora, a Carta de 1988 no se atm apenas em alterar a topografia constitucional tradicional e elevar a clusula ptrea(24) os direitos e garantias individuais. O texto de 1988 ainda inova, ao alargar a dimenso dos direitos e garantias, no mais se limitando a assegurar direitos individuais. Passa a Carta de 1988 a incorporar a tutela dos direitos coletivos e difusos, aqueles pertinentes a determinada classe ou categoria social e estes pertinentes a todos e a cada um, caracterizados que so pela indefinio objetiva e indivisibilidade de seu objeto.(25) A esse respeito, basta verificar a denominao atribuda ao Captulo I do Ttulo II da Constituio de 1988 Dos direitos e deveres individuais e coletivos. A tudo isso se soma o fato de que a Constituio Federal de 1988 instituiu o princpio da aplicabilidade imediata das normas definidoras de direitos e garantias fundamentais, com o objetivo de reforar a imperatividade das normas relativas aos direitos e garantias fundamentais, de acordo com o art. 5, 1. Para Luis Roberto Barroso(26), as normas definidoras de direitos investem o jurisdicionado no poder de exigir do Estado ou de outro eventual destinatrio da
(23) PIOVESAN, Flvia. A proteo dos direitos humanos no sistema constitucional brasileiro. In: Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Centro de Estudos, p. 87, jan./dez. 1999. Para a autora, o valor da dignidade da pessoa humana, bem como o valor dos direitos e garantias fundamentais vm a constituir os princpios constitucionais que incorporam as exigncias de justia e dos valores ticos, conferindo suporte axiolgico a todo sistema jurdico brasileiro. (24) O art. 60, 4 informa as clusulas ptreas da Carta Magna de 1988, que constituem o ncleo duro e intocvel da Constituio. Compem esse ncleo: 1) a forma federativa de Estado; 2) o voto direto, secreto, universal e peridico; 3) a separao de poderes e 4) os direitos e garantias individuais. Cabe ressaltar que a Constituio anterior (de 1967) no fazia qualquer meno proteo dos direitos e garantias individuais. (25) Idem, ibidem, p. 88. (26) BARROSO, Luis Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas limites e possibilidades da Constituio brasileira. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1993. p. 228.

123

regra prestaes positivas ou negativas, que proporcionem o desfrute dos bens jurdicos nelas consagrados. Esse princpio tem por escopo e fundamento o estabelecimento de uma fora vinculante na aplicao das normas dos direitos e garantias fundamentais, isto , tem em seu bojo a finalidade de tornar perfeitamente exeqveis e de aplicabilidade imediata pelos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio. Para J. J. Gomes Canotilho, o sentido fundamental dessa aplicabilidade direta est em reafirmar que os direitos, liberdades e garantias so regras e princpios jurdicos, imediatamente eficazes e atuais, por via direta da Constituio e no por meio da auctoritas interpositio do legislador. No so simples norma normarum mas norma normata, isto , no so meras normas para a produo de outras normas, mas sim normas diretamente reguladoras de relaes jurdico-materiais.(27) Os direitos individuais e coletivos agasalhados no texto constitucional correspondem aos direitos diretamente ligados ao conceito de pessoa humana e de sua prpria personalidade, como, por exemplo: vida, dignidade, honra, liberdade. J os direitos sociais caracterizamse como verdadeiras liberdades positivas, de observncia obrigatria em um Estado Social de Direito, tendo por finalidade a melhoria das condies de vida aos hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social, que configura um dos fundamentos de nosso Estado Democrtico, conforme preleciona o art. 1, IV.(28) Percebe-se que a Constituio Federal ao realar os direitos humanos, coletivos e difusos, acabou por redimensionar o prprio Direito Coletivo do Trabalho, promovendo uma acentuada valorizao da organizao sindical, da negociao coletiva de trabalho, e propiciando o amplo exerccio do direito de greve, embora com restries aceitveis em um ambiente democrtico. Se bem que j tenha evoludo significativamente, principalmente nos ltimos anos, em face crise do emprego, o sindicalismo brasileiro ainda est longe de atingir a maturidade e o desenvolvimento
(27) CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993. p. 578. (28) MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 43.

124

ideal, de forma a cumprir sua misso social, que a busca do bemestar e da satisfao das necessidades de seus associados. Ao longo da evoluo histrica do sindicalismo brasileiro, o sistema sindical permaneceu virtualmente esttico. Mesmo com as mudanas propiciadas pela Constituio de 1988, remanesceram institutos arcaicos e corporativistas, como o primado do monoplio de representao, cognominado de unicidade sindical, da contribuio sindical obrigatria, do poder normativo dos Tribunais do Trabalho e do direito de greve restrito e reprimido. A plena liberdade sindical, sob a gide da Conveno n. 87 da Organizao Internacional do Trabalho, a ampla negociao coletiva de trabalho, em todos os nveis, o direito de greve, a organizao dos trabalhadores no cho de fbrica, ou no local de trabalho, constituem os instrumentos jurdicos que devem ser implementados, e de forma derivada serem incorporados s normas aplicveis aos instrumentos coletivos, de forma a compatibilizar o Direito Coletivo do Trabalho e os fundamentos da dignidade da pessoa humana alicerados na Constituio Federal de 1988. A liberdade sindical reconhecida pela Organizao Internacional do Trabalho, bem como pela mais abalizada doutrina, como legtima expresso dos direitos fundamentais da pessoa humana.

Sala e Montesinos, discorrendo sobre a relao entre liberdade sindical e liberdades civis, declaram ser bvio que as liberdades sindicais individuais e coletivas pressupem a existncia das necessrias liberdades civis. Afirmam que o Comit de Liberdade Sindical da OIT destacou que um movimento sindical realmente livre e independente somente pode desenvolver-se dentro de um regime que garante os direitos humanos fundamentais.(29)
Afirmam ainda esses juristas, que a Resoluo referente aos direitos sindicais e suas relaes com as liberdades civis, adotada pela Conferncia Internacional do Trabalho da OIT, em 1970 d destaque especial s liberdades civis, definidas pela Declarao Universal dos Direitos do Homem, que so essenciais ao exerccio dos direitos sindicais, a saber: a) o direito liberdade e segurana da
(29) SALA FRANCO, Toms e ALBIOL MONTESINOS, Igncio. Derecho sindical. 3. ed. Valncia: Tirant lo Blanch, 1994. p. 74.

125

pessoa, bem como proteo contra as detenes e prises arbitrrias; b) a liberdade de opinio e de expresso e, em particular, o direito de no ser molestado por suas opinies e o de buscar, receber e difundir sem considerao de limites, informaes e idias de toda ndole, por qualquer que seja o meio de expresso; c) a liberdade de reunio; d) o direito a um juzo eqitativo por um Tribunal independente e imparcial; e) o direito proteo dos bens sindicais.(30)

V. CONCLUSES
Neste panorama, podemos inferir que a Carta Magna de 1988 inovou e ampliou o elenco dos direitos individuais e coletivos, na tica das dimenses objetiva e subjetiva dos direitos fundamentais. No entanto, uma das maiores expresses de atuao do Direito Coletivo do Trabalho, as centrais sindicais, s vieram a ser contempladas recentemente, por meio de Medida Provisria(31) que as reconheceu legitimamente no mundo jurdico. Embora no previstas na organizao sindical em vigor, como cedio, elas tinham absoluta aceitao e reconhecimento do Estado, exercendo importante papel poltico na defesa dos interesses dos trabalhadores, sendo chamadas a participar de decises importantes, a nvel nacional. Para que os institutos do Direito Coletivo do Trabalho sejam efetivamente desenvolvidos e instrumentalizados pelos atores sociais, mister, no momento atual, uma completa reformulao da organizao sindical brasileira, fato que caiu por terra diante do fracasso do Foro Nacional do Trabalho, cujas concluses virtualmente foram arquivadas pelos rgos competentes.
(30) Idem, ibidem, p. 74-75. (31) A Cmara aprovou, em 17 de outubro de 2007, o projeto que regulamenta as centrais sindicais e garante o repasse de recursos do imposto sindical para as entidades. Pela proposta, as centrais ficaro com 10% do bolo formado pelo chamado imposto sindical equivalente a um dia de trabalho por ano, cobrado de forma obrigatria de todo trabalhador. A estimativa de arrecadao da contribuio sindical para 2008 de R$ 1,250 bilho, ou seja, as centrais ganharo em torno de R$ 125 milhes, segundo dados de deputados. Atualmente, os recursos da contribuio sindical so distribudos da seguinte forma: 60% para os sindicatos, 15% para as federaes, 5% para as confederaes e 20% para a Conta Especial Emprego e Salrio, administrada pelo governo. Pela proposta, a conta especial perder recursos com o governo dividindo a sua parte com as centrais.

126

Somente a partir de um momento de revitalizao sindical e de respeito aos direitos humanos fundamentais dos trabalhadores, cremos que o sindicalismo brasileiro poder reverter seu declnio, em termos de representao coletiva, mitigando os efeitos da descoletivizao e caminhando no sentido de incorporar novos associados, da, se no resolvendo, pelo menos mitigando os conflitos entre capital e trabalho a partir do cho das fbricas e criando melhores e mais justas condies de trabalho para a classe trabalhadora. Jamais devemos olvidar que cabe a todos os atores sociais, inclusive ao Ministrio Pblico do Trabalho e Poder Judicirio, por meio de uma efetiva ao de seus membros, atuando em uma democracia pluralista, em permanente conexo com outros corpos intermedirios (sindicatos, partidos polticos, seitas religiosas, ONGs, associaes civis, entidades filantrpicas e de fomento), uma funo vital a desempenhar na sociedade multifacetria dos dias de hoje, com todas as suas contradies e antagonismos. Em outras palavras, prover uma contribuio decisiva para a mxima eficcia dos direitos fundamentais, justia social e na medida do possvel, servir como um instrumento de equalizao de oportunidades para os trabalhadores, mitigando as mazelas sociais encontradas no mundo do trabalho, muitas das quais inconciliveis com a evoluo dos direitos humanos em pleno sculo XXI trabalho escravo, trabalho degradante, trabalho de crianas e adolescentes em lixes, assdio sexual, discriminao de toda ordem etc. notadamente em sua dupla dimenso objetiva e subjetiva.

127

COT AS DE PROFESSORES NAS INSTITUIES DE OTAS ENSINO SUPERIOR: NECESSIDADE DE ATUAO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO PARA A CONTRA TAO E MANUTENO COMPULSRIA DE ONTRAT MESTRES E DOUT ORES E EM REGIME INTEGRAL OUTORES
Francisco Grson Marques de Lima(*)

1. INTRODUO
O Ministrio Pblico do Trabalho tem se descoberto, cada dia mais, sendo o ramo do Parquet que mais cresceu nos ltimos quinze anos. Sua atuao exemplar e os olhos alm das fronteiras jurdicas e sociais, levam-no a novos campos de atividade. Sua proximidade com os anseios do povo lhe confere alto grau de legitimidade e uma respeitabilidade singular. Foi graas atuao do MPT que se disseminou a doutrina do dano moral coletivo, a insero de trabalhadores deficientes fsicos nas empresas, o combate s fraudocooperativas, a exigncia de concurso pblico na Administrao Pblica, o combate discriminao de toda ordem e ao trabalho escravo, em condies subumanas etc. Todas so questes de elevada envergadura social, que jaziam encobertas por um manto impenetrvel, uma sujeira escondida sob o tapete verde-amarelo. O cumprimento deste mister pelo MPT foi o principal responsvel pelo aumento da competncia da Justia do
(*) Procurador Regional do Trabalho (PRT-7 Regio), Doutor, Professor da UFC (Graduao e Mestrado).

128

Trabalho, consolidada na EC n. 45/04. Foi ele quem mais contribuiu para o aumento da competncia reconhecida atualmente e abriu os horizontes das questes macro-sociais. E todos os dias novos campos de atuao so descobertos ou criados. Traz-se neste artigo uma importante participao ainda potencializada do MPT na educao brasileira, de forma a contribuir para um ensino de qualidade e a proteger a classe dos professores, sobretudo os do ensino superior. Com efeito, um setor de atuao sobre o qual o MPT ainda no se debruou, mas que pode e deve faz-lo. A legislao trabalhista, neste mbito, encontra-se aviltada.

2. COT AS DE PROFESSORES NAS INSTITUIES DE COTAS EDUCAO SUPERIOR (IES)

H, no sistema de ensino brasileiro, cotas de professores titulados (Mestres e Doutores) e com certa carga horria semanal (40h) fixadas legalmente, a serem observadas obrigatoriamente pelas IESInstituies de Educao Superior. Tais professores mantm, necessariamente, vnculo empregatcio com as respectivas IES. Estas cotas so definidas ora pela lei, ora por outras normas que compem o referido sistema, sendo, na prtica, fiscalizadas pelos rgos que compem o MEC Ministrio da Educao, quando da autorizao de Cursos ou de qualquer outro ato administrativo autorizativo. A propsito, a LDBE Lei de Diretrizes e Bases da Educao brasileira (Lei n. 9.394/96) reza, exata e literalmente:
Art. 52. As universidades so instituies pluridisciplinares de formao dos quadros profissionais de nvel superior, de pesquisa, de extenso e de domnio e cultivo do saber humano, que se caracterizam por: I omissis; II um tero do corpo docente, pelo menos, com titulao acadmica de mestrado ou doutorado; III um tero do corpo docente em regime de tempo integral.

O Decreto n. 5.786/06, que regulamenta a LDBE, no plano do ensino superior, exige que os centros universitrios tenham um quin129

to do corpo docente em regime integral (40h/a semanais) e um tero, pelo menos, com titulao acadmica de mestrado ou doutorado (art. 1, pargrafo nico). A definio de tempo integral dada, atualmente, pelo citado Decreto n. 5.773/06: O regime de trabalho docente em tempo integral compreende a prestao de quarenta horas semanais de trabalho na mesma instituio, nele reservado o tempo de, pelo menos, vinte horas semanais para estudos, pesquisa, trabalhos de extenso, planejamento e avaliao (pargrafo nico do art. 69).(1) Ou seja, no tempo integral (40h), o professor pode ficar, no mximo, 20h em sala de aula; as demais horas (no mnimo, os 50% restantes) so destinadas a outras atividades escolares: pesquisa, planejamento, correo e preparao de avaliaes, elaborao de material didtico etc. De sua vez, professor horista aquele contratado para perceber unicamente pelas horas-aulas que efetivamente ministrar, sendo que a IES no remunera as horas de planejamento, elaborao de provas, avaliao etc., embora se saiba que elas sejam laboradas de fato. Como se v, neste caso a IES remunera o professor menos do que ele efetivamente trabalha, pois a atividade mais cansativa a qualquer professor , justamente, a de corrigir provas e trabalhos escolares: alm de consumir tempo, uma atividade estressante, de profundo desgaste fsico e mental. Enquanto corrige provas e trabalhos, o professor est, na realidade, a servio da Instituio, desempenhando atividade inerente ao seu ofcio. Ento, a rigor, estas tarefas deveriam, efetivamente, ser remuneradas. O fato de o ms do professor ser contado como 4,5 semanas e, normalmente, a durao da hora-aula ser de 50min no suficiente para compensar todas estas tarefas. O professor horista para ser admitido somente em situaes anmalas, que no envolvam outras tarefas fora da sala de aula, exceto a natural preparao dos contedos que lecionar. Um exemplo em que a condio do horista se amolda bem a contratao do professor para dar aulas de reforo escolar na Instituio de Ensino,
(1) Este Decreto substituiu o Decreto n. 3.860/01, cujo art. 9 tinha redao idntica a esta.

130

de simples nivelamento dos alunos, de reposio de contedos e, em geral, de aulas que no envolvam atividade extra-classe ou quando o nmero aulas, nas Turmas, apresente-se demasiado pequeno. A doutrina e a fiscalizao educacional criaram, tambm, a jornada a tempo parcial,(2) que fica no meio-termo entre o professor com tempo integral e o horista. Considera-se a tempo parcial o professor que percebe no apenas pelas horas-aulas de fato lecionadas, mas, tambm, pelo tempo reservado a estudos, planejamento, preparao de aulas e avaliao.(3) Contudo, seu regime geral no o de 40h. O MEC tem entendido que este tempo fora de sala de aula seja de, pelo menos, 25% das horas totais prestadas pelo professor IES. Para evitar confuses terminolgicas, destaca-se que no apenas a contratao de 40h/a semanais que caracteriza o regime integral do professor. Pois, absurdamente, pode-se ter na IES docente com esta carga horria sem que, porm, esteja caracterizado o dito regime. Para a configurao do regime integral preciso, cumulativamente, que pelo menos 50% (ou 20h/a) da carga horria semanal sejam assegurados para atividades extra-classe. Alm de ser requisito para as Universidades, a quantidade de professores a tempo integral (alm do mnimo exigido) e a tempo parcial influi na avaliao peridica que os rgos do MEC fazem da IES, a includas as Faculdades e Centros Universitrios. Os manuais de avaliao, elaborados pelos rgos de fiscalizao do MEC, orientam os avaliadores a examinarem cada uma das instncias e dimenses que especificam, inclusive a observncia s cotas aqui mencionadas. Se a Conveno Coletiva ou o Acordo Coletivo de Trabalho estabelecer jornada menor para o tempo integral (ex.: 36h/semanais,
(2) Esta modalidade no tem nenhuma similitude com o trabalho a tempo parcial, sobre o qual reza a CLT: Art. 58-A. Considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele cuja durao no exceda a 25 (vinte e cinco) horas semanais. 1 O salrio a ser pago aos empregados sob o regime de tempo parcial ser proporcional sua jornada, em relao aos empregados que cumprem, nas mesmas funes, tempo integral. (3) Estas so as horas silenciosas do trabalho mental do professor, que, atualmente, ainda tem de ler e-mails dos alunos, das coordenaes, da superviso, da Direo, e respond-los freqentemente. Vale dizer: mesmo fora da escola, no que era para ser o repouso do lar, o professor ainda desempenha funes relacionadas a ela.

131

ao invs das 40h/semanais), o MEC/INEP considera, para definio de limite mximo de aula, 50% da carga horria total (no ex., 50% de 36h). Vale dizer: o professor no poder lecionar mais de 18h/semanais (ao invs das 20h/s). Existe cota de professores titulados a ser cumprida, tambm, nos cursos de Especializao (Ps-Graduao lato sensu). Tal a exigncia imposta pela Resoluo n. 1/07, da Cmara de Educao Superior, do Conselho Nacional de Educao, reiterativa de normas anteriores:
Art. 4 O corpo docente de cursos de ps-graduao lato sensu, em nvel de Especializao, dever ser constitudo por professores especialistas ou de reconhecida capacidade tcnico-profissional, sendo que 50% (cinqenta por cento) destes, pelo menos, devero apresentar titulao de mestre ou de doutor obtido em programa de ps-graduao stricto sensu reconhecido pelo Ministrio da Educao. Art. 5 Os cursos de ps-graduao lato sensu, em nvel de Especializao, tm durao mnima de 360 (trezentas e sessenta) horas, nestas no computado o tempo de estudo individual ou em grupo, sem assistncia docente, e o reservado, obrigatoriamente, para elaborao individual de monografia ou trabalho de concluso de curso.

Na prtica, alguns destes Cursos so oferecidos sem os 50% de Mestres e Doutores, e sem carga horria mnima de 360h. A exigncia, porm, fatal, no importando que os professores mantenham vnculo de emprego com a Instituio ou sejam meros prestadores de servio. Em qualquer destas hipteses preciso que haja o quorum de docentes qualificados. Especializaes em Direito esto sendo oferecidas aos alunos com durao real de 3 ou 4 meses. s vezes, so cursinhos preparatrios para o Exame da Ordem (pior: telepresencial), ao fim dos quais o aluno recebe o diploma de especialista em qualquer coisa. corriqueiro o ttulo de Especialista em Direito Pblico e, pior, o de Especialista em Direito Pblico e Privado...! Uma farsa, enfim, na operao caa nquel. Afinal, ele sai especialista em qu mesmo? Talvez em reviso da graduao... Ultimamente, tendo a legislao ptria previsto a Ps-Graduao como um dos critrios para promoo ou ascenso funcional dos 132

servidores pblicos, a corrida a estes cursos tem aumentado, mesmo sem a preocupao nem o compromisso de efetiva aprendizagem. O interesse pela qualificao profissional no passa da obteno do certificado, que ser apresentado Administrao Pblica pelo servidor qualificado, especialista, almejando uma promoo automtica. Uma embromao, agravada quando a prpria Administrao Pblica participa do custeio das mensalidades de seus servidores, sem verificar, previamente, a seriedade da Instituio que oferece o Curso, seu projeto pedaggico da Especializao (carga horria, programa das Disciplinas, ementrio, critrio de avaliao, controle de freqncia, grade de professores, local de realizao...) nem a pertinncia para com o servio pblico especfico. Professores especialistas so contratados para ministrar aulas, mesmo sem compreenderem o que seja a educao em nvel de ps-graduao, sem saberem distinguir entre Graduao, Especializao, Mestrado e Doutorado; sem ter cincia de que as avaliaes devem ser distintas e apropriadas a cada um destes nveis, levando em conta a sua verticalidade individual; professores lecionando mtodos de elaborao de trabalho cientfico sem nunca ter publicado nenhum artigo, livro ou qualquer outra produo acadmica. Sem a mnima produo acadmica, sem pesquisa nenhuma; muitas vezes, especialistas do mesmo processo educativo, que projetam o crculo vicioso. Alm da farsa educacional, tais Cursos so baratos para as Instituies que os oferecem nestes moldes, especialmente aquelas que no integram o sistema de ensino. No possuem professores empregados, o que, de cara, j reduz os custos com pessoal em quase 50%, ante a desnecessidade de recolhimento de encargos sociais e de pagamento de direitos como frias, horas extras, repousos remunerados e 13 salrio. No precisam de estrutura como acervo bibliotecrio, salas de estudo, gabinetes de professores etc. Paga-se um salrio diferenciado, verdade; mas isto no justifica a ilegalidade trabalhista, que tem cunho imperativo, obrigatrio, cogente, independentemente do quantum remuneratrio. Obviamente, h Instituies que oferecem Especializaes dignas, dentro dos padres fixados pelos rgos de Educao brasilei133

ros e do que recomenda o ensino de qualidade. Contudo, o que se alerta, aqui, que o nmero de cursos desta natureza em situao irregular assustador, carecendo de uma atuao estatal mais firme no combate a eles. A banalizao est aviltando o limite do admissvel. Este, pois, o arcabouo normativo, que, na prtica, vem sofrendo abalo, ante o seu descumprimento pelas IES e por certas empresas que oferecem cursos de Especializao. Soa, mesmo, estranho que empresas, fora do sistema educacional, valham-se do expediente de oferecer cursos de Especializao, apesar de convnios mantidos com IES. Ficam margem da fiscalizao do MEC (porque no pertencem ao sistema educacional) e dos rgos de fiscalizao do trabalho (porque no possuem professores empregados).

3. A FISCALIZAO PELOS RGOS DE INSPEO DO MEC

Ficou esclarecida a imposio de cotas de professores no ensino superior, tanto na graduao quanto na ps-graduao. So dois tipos de cotas: uma, referente ao nmero de doutores e mestres, nas universidades e nos centros universitrios; e a outra, pertinente ao regime de trabalho semanal (tempo integral, 40h/a). Qualquer ato autorizativo no nosso sistema educacional (credenciamento e recredenciamento de IES, bem como autorizao, reconhecimento e renovao de reconhecimento de cursos superiores) provisrio, sujeitando-se vigilncia e inspees peridicas pelos rgos do MEC (art. 10, Decreto n. 5.773/06). A concesso administrativa por estes atos, pelo MEC, depende de visita local (inspeo pelos avaliadores) e do atendimento a uma srie de requisitos, exigidos pela legislao educacional brasileira. Como os atos autorizativos precisam de constante renovao, as visitas dos avaliadores tambm so peridicas. Quem desempenha este papel, dirigindo-se a cada IES do Pas, nos momentos prprios, so as Comisses de avaliao, cuja composio voltil e variada, mas em nmero que varia entre 2 ou 3 avaliadores e, excep134

cionalmente, mais, dependendo do curso, da necessidade e da natureza da inspeo. O Manual de Avaliao Externa de Instituies de Educao Superior Diretrizes e Instrumentos (fev. 2006), elaborado pela Comisso Nacional de Avaliao da Educao Superior e pelo Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais Ansio Teixeira INEP, regulamenta e orienta como a visita ou inspeo deve ocorrer, indicando os pontos a ser avaliados e a respectiva dimenso de cada item (quadro de professores, estrutura fsica, cota de mestres e doutores, professores com tempo integral, acervo bibliogrfico, projeto acadmico etc.). As avaliaes externas so aquelas feitas por rgos que no pertencem prpria IES, as realizadas, portanto, pelo MEC. As internas compem o modelo de auto-avaliao, o que no objeto deste estudo, posto impertinente. Mais restritamente, o Manual de Avaliao do Curso de Direito, lanado pela Diretoria de Estatsticas e Avaliao da Educao Superior (DAES), rgo pertencente do Sistema Nacional de Avaliao da Educao Superior (SINAES), no ano de 2002, documento de orientao dos rgos de fiscalizao e das Instituies de Ensino Superior, quando da visita in loco da comisso competente, e do preenchimento dos formulrios eletrnicos. Como o prprio nome diz, as orientaes so especficas para a avaliao dos cursos de Direito. Enquanto este ltimo manual dita regras para avaliao do Curso de Direito (h manuais semelhantes para outros Cursos), o primeiro cuida de normas para avaliao externa da Instituio de Educao Superior. Na essncia, so similares, at porque as discrepncias no poderiam ser admitidas, dentro do mesmo sistema educacional. Mas admissvel que os manuais especficos apresentem detalhamentos prprios para a peculiaridade dos Cursos. Nesta linha foi que as Portarias ns. 1.015 e 1.016, ambas de 30.10.2007, do Ministro da Educao, aprovaram as diretrizes e os instrumentos traados pelo INEP (Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais Ansio Teixeira) para avaliao de credenciamento de novas IES. De l, destacam-se os seguintes pesos na Avaliao: 135

Categorias de Avaliao 1. Organizao institucional 2. Corpo social 3. Instalaes fsicas Total

Pesos 30 30 40 100

Na organizao institucional (dimenso 1) destaca-se a anlise da representao docente e discente na IES; e no corpo social (dimenso 2), aflui o plano de carreira dos professores, adotado pela IES, e a produo cientfica. No Brasil, os planos de carreira so facultativos para as empresas em geral, que podem muito bem no t-los. Contudo, para as IES o plano de carreira obrigatrio, tenham elas um ou mais Cursos, venham ou no a criar outros novos (v. Decreto n. 5.773/06, art. 15, V e VI). E no se pode conceber plano de carreira setorizado, isto , apenas para alguns Cursos, pois isto poderia gerar situaes atentatrias isonomia salarial e igualdade de tratamento. O plano de carreira rege o quadro funcional de todos os Cursos da Instituio, igualmente, e se consubstancia no quadro de carreira, com projees de cargos e salrios. Estes quadros foram invocados para mostrar ao leitor a dupla importncia do professor: na Avaliao da IES e na do Curso. Existe uma preocupao estatal na organizao do corpo docente das Instituies de Ensino, fato a ser averiguado pelas comisses de avaliao. As comisses de avaliao so organismos executivos do INEP, rgo encarregado de elaborar os instrumentos de avaliao e, por meio daquelas, de realizar visitas in loco (art. 7, Decreto n. 5.773/ 06), elaborando relatrios e pareceres. Contudo, as visitas das comisses do MEC no conseguem ser efetivas, pois vrias IES no cumprem a exigncia de cotas de professores qualificados e com tempo integral. Por regra, a inspeo rpida (02 ou 03 dias) e s realizada de cinco em cinco anos. Alm disso, os avaliadores no conhecem a realidade local, as IES, seus mantenedores nem o conceito que elas possuem na regio. Deste modo, no 136

conseguem fazer com que as IES cumpram a legislao integralmente. E a parte referente aos professores de fcil ludibriao. Em primeiro lugar, boa parte das IES mantm a cota legal e regulamentar s durante a visita dos rgos de inspeo. Quando a comisso conclui seu servio, apresentando o relatrio satisfativo, as IES voltam a despedir os professores titulados (portanto mais onerosos) e retornam ao estado de ilegalidade. Repetindo o ciclo, quando s vsperas de nova visita do MEC, um lustro depois, voltam a contratar professores mestres/doutores e a definir os com tempo integral. Na prtica, alguns professores so sondados e solicitados a afirmarem aos avaliadores que possuem tempo integral, sem, de fato, s-lo. E a comisso ludibriada. H inmeras circunstncias que se tornam impossveis de serem constatadas em dois ou trs dias de inspeo. E, quando algumas so constatadas, perdem-se no contexto da pontuao geral, ante o somatrio e sopesamento das vrias instncias e dimenses.(4) Por exemplo: vcios na contratao de docentes (alguns sem CTPS assinada), professores com sobrejornada ilegal (alm de 4h consecutivas ou de 6h intercaladas art. 318, CLT), pagamento salarial em atraso, algumas vezes com cheques de terceiros (de alunos, ao pagarem suas mensalidades) etc. Exatamente aqui se verifica a falha de comunicao dos rgos do Ministrio da Educao (MEC) com as Delegacias Regionais do Trabalho (rectius, Superintendncias Regionais do Trabalho e Emprego SRTE) e o Ministrio Pblico do Trabalho. Pois as irregularidades trabalhistas devem ser informadas a estes rgos. Se a comisso de avaliao, ou melhor, de inspeo, detectar algum caso de professor contratado sem CTPS assinada, docentes trabalhando alm do limite de 4h/aulas consecutivas ou 6h/aulas alternadas, atrasos salariais, plano de carreira irregular, falta de isonomia salarial(5)
(4) De todo modo, as mencionadas cotas (professores titulados e com tempo integral) so obrigatrias para as universidades e centros universitrios. (5) Tornou-se praxe que as IES remunerem os professores do Direito, da Medicina e de outros Cursos rentveis diferentemente dos professores de Cursos atualmente sem muita demanda, como Pedagogia, Sistema de Informaes, Cincias da Computao, Cincias Contbeis etc. A discriminao salarial vedada pelo Direito do Trabalho, no havendo nenhum apoio na CLT nem na legislao trabalhista que uns professores tenham o valor da hora/aula mais elevado do que o de outros Cursos. A empresa uma s; e, no seu mbito, deve haver isonomia salarial.

137

etc., deve comunicar SRTE (sucessora da DRT) local e Procuradoria Regional do Trabalho da Regio, municiando-os com documentos e indcios da ilegalidade. Todo servidor pblico (no sentido lato, para alcanar inclusive os que apenas provisoriamente exercem mnus pblico) tem o dever de informar aos rgos competentes as irregularidades de que tome conhecimento no mbito do servio pblico. As irregularidades cometidas pelas IES aos professores e demais trabalhadores no so de interesse apenas do MEC. Seus reflexos se estendem muito alm do sistema educacional. Alis, elas dizem respeito muito mais s instncias trabalhistas do que ao MEC em si. E a atuao das SRTEs e do MPT bastante valiosa para que tais vcios sejam sanados e haja uma defesa mais robusta do regime de moralidade, para escoimar as prticas danosas e imorais. As Superintendncias Regionais do Trabalho e Emprego (SRTEs, que substituram nominalmente as DRTs) tm, nestes casos, poderes de fiscalizao muito mais efetivos do que os rgos do MEC, at mesmo porque podem inspecionar as empresas (inclusive as de educao), in loco, a qualquer momento, e no de 05 em 05 anos. Embora possam faz-lo de ofcio, sabe-se que no da sua cultura inspecionar freqentemente as Instituies de Ensino, especialmente do ensino superior. A intricada rede de ensino, o sistema educacional como um todo (sua legislao, seu funcionamento e sua organizao), bastante complexa. S quem a vivencia que a conhece. Portanto, trata-se de uma realidade pouco estudada e fiscalizada pela inspeo do trabalho. Ento, a contribuio dos rgos do MEC relevantssima para a formalizao de denncias e noticiar as irregularidades ou indcios s SRTEs. E, de seu turno, normalmente os rgos de inspeo do MEC no conhecem o mtier trabalhista. Da, essencial que haja um entrosamento entre a fiscalizao do trabalho, o MEC e o MPT.

4. A A TUAO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO ATUAO

A legislao educacional possui dispositivos que alcanam o mundo do trabalho. Embora no fosse sua pretenso inicial atingir as 138

relaes de trabalho, indiscutvel que estas receberam da legislao do ensino tratamento conseqencial. O Direito do Trabalho no tem por fonte apenas a CLT nem sua legislao complementar especfica. Muitas outras normas influenciam o Direito Laboral, valendo citar a Lei Maria da Penha (que trata de garantia de emprego mulher que sofra violncia domstica) e a Lei Previdenciria (que estabelece o regime de contratao compulsria de deficientes fsicos, nos percentuais que indica). Compreende-se, assim, que certas normas se destinam a tratar de determinado tema e, no entanto, vejam-se na contingncia de conferir abordagem trabalhista. Elas tm o mesmo valor normativo e a mesma importncia social. Logo, o regime de cotas adotado pela LDBE e por outros instrumentos normativos do MEC, observados os requisitos de constitucionalidade, h de lograr fiscalizao pelos rgos trabalhistas. O tema possui duas perspectivas: uma, de ndole educacional, a ser averiguada, inspecionada e tratada pelos rgos do MEC; outra, de cunho trabalhista, a ser cuidada pelos rgos de fiscalizao do trabalho, a includo o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT). E, ao inspecionarem as IES, cabe a cada um destes rgos denunciar ao outro, o competente, as ilicitudes de que tome conhecimento (Lei n. 8.112/90, art. 116, VI). Destes fatos, conclui-se que o MPT tem poderes para compelir as Universidades e os centros universitrios a contratarem o mnimo de professores titulados e o mnimo de docentes em regime integral. Isto porque a LDBE (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Lei n.9.394/96), no seu art. 52, obriga que as Universidades (pblicas ou privadas)(6) tenham um tero do corpo docente, pelo menos, com titulao acadmica de mestrado ou doutorado (inc. II) e um tero do corpo docente em regime integral (inc. III). O Decreto n. 5.786/06, ao regulamentar a LDBE, exige que os centros universitrios tenham um quinto do corpo docente em regime integral (40h/a semanais) e um tero, pelo menos, com titulao acadmica de mestrado ou
(6) Lei n. 9.394/96: Art. 16. O sistema federal de ensino compreende: I as instituies de ensino mantidas pela Unio; II as instituies de educao superior criadas e mantidas pela iniciativa privada; III os rgos federais de educao.

139

doutorado (art. 1, pargrafo nico). E a Resoluo n. 1/07, da Cmara de Educao Superior, do Conselho Nacional de Educao, exige que, nos cursos de Especializao, independentemente da natureza da Instituio que os oferea, o corpo docente deve ser constitudo de, pelo menos, 50% de mestres e doutores. Eis o sistema de cotas no ensino superior, com normas estabelecendo percentuais de contratao obrigatria de professores mestres e doutores, alm de regimes de trabalho de 40h/semanais, das quais at 20h podem ser em sala de aula (o chamado tempo integral). A cota de mestres e doutores pode ser preenchida por ambas estas categorias ou por uma s delas, a critrio da Instituio de Ensino. Qualquer pessoa pode provocar o MPT, bem como este pode atuar ex officio, inclusive se valendo de requisio SRTE local para proceder fiscalizao na Instituio de Ensino envolvida na suposta irregularidade. Claro que o MPT dever apurar, caso a caso, o descumprimento da legislao, em procedimento prprio, no qual poder ser tomado Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) pela Instituio de Educao Superior (IES) em situao irregular. Poder o MPT, ainda, expedir Recomendao para que as IES se adaptem ao comando legal dentro de certo prazo, que fixar. Em sendo assinado o TAC ou cumprida a Recomendao, o MPT acompanhar os termos do seu fiel cumprimento. Se a IES se recusar a cumprir a recomendao do MPT ou no se rendendo a subscrever o TAC, poder responder a ao, na Justia do Trabalho, para contratao no patamar legal, sem prejuzo do encaminhamento administrativo ao MEC, pelo qual o Ministrio Pblico informe e requeira providncias, no que seja de sua alada. A situao semelhante de insero de deficientes fsicos na empresa, em que o MPT tem encampado o cumprimento da lei (art. 93, Lei n. 8.213/91), compelindo-as a contratarem pessoas nestas condies, dentro dos limites legais. No entanto, a exigncia para que os Cursos de Especializao tenham 50% dos professores com titulao de mestrado ou doutorado no implica que eles sejam empregados. Podem, assim, ser meros prestadores de servios, atendidos os demais requisitos de 140

razoabilidade e observando-se a interpretao restritiva s terceirizaes para as atividades-fins da empresa. Mais uma incumbncia do MPT: (a) verificar a regularidade da terceirizao ou se a contratao envolve, de fato, verdadeira relao empregatcia, e no trabalho autnomo; e (b) verificar e exigir a contratao, pela empresa responsvel, de 50% de professores com mestrado ou doutorado, seja na qualidade de empregados, seja na condio de meros prestadores de servios, nos casos e condies permitidos pela legislao. Lembre-se o leitor de que, com a EC n. 45/04, a Justia do Trabalho e, portanto, a incumbncia do MPT no se restringem mais apenas s relaes de emprego, seno s relaes de trabalho em que o servio seja prestado por pessoa fsica a outrem. No magistrio, a pessoalidade evidente, bem como o dever de cumprir horrios, o que confunde o emprego com o trabalho autnomo. Quando h contratao de trabalhador no regime da informalidade, sem registro algum, de nenhuma maneira, tem-se descumprimento a diversas leis, tanto trabalhistas quanto previdencirias, seno tambm tributrias (o fisco lesado, p. ex., no IR Imposto de Renda e no ISS Imposto Sobre Servios). Esta forma irregular de trabalho pode ser fiscalizada pelo MPT, em benefcio do interesse pblico. Sendo o interesse metaindividual (difuso, coletivo ou individual homogneo), o instrumento prprio para satisfaz-lo a ao civil pblica. Nos casos aqui citados, o interesse do tipo individual homogneo, na maioria das vezes. A ao civil pblica, portanto, ser cabvel para compelir a IES a contratar e manter, compulsoriamente, nmero mnimo de professores qualificados (mestrado e doutorado) e nmero de professores sob regime integral, tudo nos limites explicitados pelas normas prprias, conforme aqui exposto. Atuando neste campo, o MPT estar, ainda, contribuindo enormemente para a qualidade do ensino superior, que demanda um corpo docente qualificado e comprometido com o ensino e a Instituio, nela se fixando.

5. CONCLUSES
Ao lume de todo o exposto, considerando a cota mnima de professores mestres e doutores a serem contratados pelas IES (Uni141

versidades e Centros Universitrios), fixada por lei e demais normas regulamentadoras do MEC, pode (rectius, deve) o MPT agir no sentido de fiscalizar e obrigar as empresas de ensino superior a efetivarem compulsoriamente a contratao. O alvo do MPT ser o complexo de direitos e deveres trabalhistas, embora envolvido o sistema de ensino brasileiro. Mas no se pode deixar de reconhecer que esta atuao ministerial beneficiar a educao superior, quer sob a perspectiva de sua moralizao, quer sob o ponto de vista de sua qualidade. Afinal, a LDBE e as normas expedidas no mbito da educao brasileira so bastante salutares para um ensino superior adequado, apesar de merecerem aperfeioamento, o que passa pelo tratamento digno do professor e por seus direitos constitucionais, sobretudo trabalhistas. preciso, ainda, um maior entrosamento entre as SRTEs e o MPT, de um lado, e, de outro, os rgos de fiscalizao do MEC no sentido de trocarem informaes: aqueles informando a estes as irregularidades que constatarem; e estes transmitindo aos primeiros suas informaes, denncias e representaes. Isto sem prejuzo de qualquer deles exercerem o papel fiscalizatrio ex officio. Tem-se, assim, a demonstrao de mais uma relevante incumbncia do MPT, no zelo pelo cumprimento da legislao sobre relao de trabalho, at aqui ainda no desempenhada como merece. No entanto, considerando a natureza combativa desta Instituio, por certo novas atuaes ministeriais se faro sentir, agora pertinentes s empresas que exploram o ramo da educao brasileira.

142

O ASSDIO SEXUAL NO DIREIT O DOS IREITO EST ADOS UNIDOS DA AMRICA DO NOR TE STADOS ORTE
Augustus Bonner Cochran, III(*)

I. INTRODUO
Para o cientista social, as normas contra o assdio sexual so bem significativas porque representam um caso interessante de reforma social mediante a interveno do direito. Surge a questo de saber se as normas conseguem reformar a sociedade, ou se a lei, na realidade, apenas reflete os valores e a estrutura do poder na sociedade. Para o jurista ou operador do direito, a questo do assdio sexual tem interesse porque revela muito do sistema do direito do trabalho nos Estados Unidos. Ao mesmo tempo, as normas em questo representam um caso clssico de common law, j que no existe estatuto (lei como direito positivado) vedando assdio sexual nos Estados Unidos.

Enquadramento do direito do trabalho nos Estados Unidos

Vou comear com um exemplo que acho que os brasileiros consideraro bem estranho. Na ltima eleio presidencial, uma empregada foi demitida porque colou um adesivo do candidato John Kerry no pra-choque do carro dela. Seu patro, que preferia Bush, a demi(*) Titular da Cadeira de Cincia Poltica na Agnes Scott College (Faculdade Agnes Scott) em Atlanta, no Estado da Gergia, nos Estados Unidos da Amrica do Norte. Possui grau de doutor em Cincia Poltica, pela Universidade da Carolina do Norte, e em Direito, pela Universidade Estadual de Gergia. autor de Sexual Harassment and the Law: The Mechelle Vinson Case (2004), que trata do primeiro caso de assdio sexual levado Suprema Corte dos Estados Unidos.

143

tiu, mesmo estando o carro apenas no estacionamento, ela nunca ter dito nada dentro do escritrio, e tendo at mesmo oferecido retirar o adesivo se o patro a permitisse seguir trabalhando na empresa. luz do direito do trabalho dos Estados Unidos, ela no pode reclamar na justia do trabalho. Por que no? Uma histria breve pode ajudar a entender este enigma. At a metade do sculo dezenove, o emprego era considerado por lei como um estado civil (status), regulamentado pela lei de master and servant (senhor e servidor). Foi um estado civil permanente, com benefcios e deveres para as duas partes, o empregador e os empregados. Durante o sculo dezenove, porm, os tribunais mudaram o conceito legal do emprego, de estado civil a contrato. bvio que o contrato tem por pressuposto a liberdade, permite flexibilidade e limitado no tempo. Qual a vigncia de um contrato de emprego se o contrato no especifica o prazo de vigncia? Antes do sculo dezenove, seria um ano ajustar a rotao das estaes agrcolas. Mas na dcada de oitenta do sculo dezenove, os juzes comearam a decidir que, se o contrato do emprego no especifica o prazo, o direito o considera hiptese de contrato de livre emprego ou seja, sem regulamentao. Ns a chamamos de a doutrina do at will. Foi afirmado, em acrdo judicial muito famoso, que, se o contrato at will, o empregador pode demitir o empregado for good reason, bad reason, or no reason whatsoever, ou seja, por justa causa, por injusta causa, ou por causa nenhuma. Claro que o empregado pode ir embora sob os mesmos termos, mas se for demitido, ele no poder reclamar na justia do trabalho porque o direito do trabalho no d proteo contra dispensa por injusta causa ou imotivada. A nica soluo est no mercado do trabalho ele pode conseguir outro emprego. claro que esta doutrina d grande poder ao empregador. Ele pode mudar qualquer termo do contrato, por exemplo, o salrio, a jornada, etc., e se os empregados no aceitarem, o empregador simplesmente pode declarar o fim do contrato e oferecer novo contrato com novos termos, menos favorveis. Ento, livre emprego d muito poder e arbtrio aos empregadores, limitado apenas por eventual contrato de emprego, contrato privado, que o empregado puder conseguir. Essa situao era obviamente injusta, pois deixava os trabalhadores sem proteo. Ento, em 1935, na metade da Grande Depres144

so, o New Deal do Presidente Franklin Roosevelt fez promulgar a Lei Nacional das Relaes de Trabalho (National Labor Relations Act), que criou direitos para os trabalhadores formarem sindicatos e barganharem coletivamente. Trs anos depois, foi tambm promulgada a Lei sobre Normas Justas de Trabalho (Fair Labor Standards Act) que fixou o salrio mnimo e a jornada mxima. Mas alm deste quadro, os empregadores e os trabalhadores, como indivduos, ou coletivamente, podem negociar os termos e condies do emprego, sem a interveno do Estado. Na dcada de sessenta do sculo XX, durante o pice do movimento pelos direitos civis, o Congresso Nacional promulgou a Lei pelos Direitos Civis, que incluiu o Captulo VII (Civil Rights Act of 1964, Title VII) que vedou a discriminao pelos empregadores, em razo de raa, cor, religio, ou origem nacional. Durante o debate na Cmara, um dos deputados da oposio ofereceu uma emenda acrescentando sexo, quer dizer gnero, lista das bases de discriminao vedadas. Era para ser uma piada, para mostrar quo ridcula ele achava a lei seria absurdo se no se pudesse distinguir as mulheres dos homens! e alguns deputados riram. Mas os deputados mais da esquerda e as poucas deputadas femininas conseguiram fazer passar a emenda e ento ficou ilegal discriminar no emprego por causa do sexo. Na dcada de setenta do sculo passado foram promulgadas outras leis regulamentando o local de trabalho, como, por exemplo, o OSHA (Occupational Health and Safety Act) protegendo a sade e segurana dos trabalhadores. Tambm, nos anos oitenta e noventa do sculo passado, alguns tribunais tomaram decises restringindo a doutrina do livre emprego. Entretanto, o vasto grau de arbtrio nas relaes do emprego permanece com os empregadores.

III. ASSDIO SEXUAL

Assdio sexual no fenmeno recente, mas o conceito bem recente. No existia o termo sexual harassment em ingls at 1975 quando algumas mulheres num grupo de conscientizao (consciousness raising group) na Universidade de Cornell comearam a usar o termo ao descobrirem que quase todas no grupo tinham vivenciado 145

este problema. Elas quiseram definir estratgias contra assdio sexual, mas como seria possvel usar o direito para proibir se no havia norma que, especificamente, vedasse o assdio? Sobretudo, se no direito do trabalho, o emprego era at will? A advogada e ativista famosa, Catharine MacKinnon, props uma teoria jurdica usar o Captulo Sete do Civil Rights Act of 1964 que probe a discriminao no emprego, para vedar assdio sexual. Nos primeiros processos, na dcada de setenta do sculo passado, porm, os tribunais declararam-se contra as reclamantes. Por que? Alguns juzes disseram que as reclamantes no eram demitidas em razo de sexo, mas, ao invs disso, eram demitidas por se recusarem a fazer sexo. O Captulo Sete usara a palavra sexo como um substantivo, como uma categoria, querendo dizer gnero, e no como um verbo, querendo dizer relaes sexuais. Disseram tambm que o Captulo Sete vedou discriminao pelos empregadores, pela empresa, mas o assdio sexual naqueles processos no decorrera de uma poltica da empresa ou comportamento do empregador; fora assdio por parte de outros empregados, normalmente sub-gerentes, supervisores, etc. Estes agiram movidos pelos prprios interesses, no pela empresa. Foram eles que agiram mal, no a empresa, e o Captulo Sete veda discriminao por empregadores, no por outros empregados. Em 1986, Meritor Bank v. Vinson (1) foi o primeiro processo de assdio sexual a alcanar a Suprema Corte. Os fatos do processo foram os seguintes: a reclamante, Mechelle Vinson, caixa no Banco Meritor, declarou que o seu supervisor, Sidney Taylor, pressionou-a a fazer sexo e ela teria consentido pelo medo de perder o emprego. De acordo com ela, durante dois anos, ele continuou a pression-la para sexo, a apalpou na frente de outras pessoas, a humilhou, e at mesmo a estuprou, at que, afinal, ela pediu demisso. verdade? A verdade que ningum sabe mesmo nenhum tribunal jamais estabeleceu os fatos com definitividade. Eu li o processo e acho difcil saber com certeza, sem falar com as partes, e decidir em quem acreditar (s falei brevemente com Mechelle Vinson ela quis guardar sua privacidade, claro).
(1) 477 US 57, 1986.

146

O ru, Sidney Taylor, defendeu-se, dizendo que nunca tivera intimidades com a sra. Vinson. O banco foi tambm ru: negou que o seu gerente Sidney Taylor tivesse tido sexo com Mechelle Vinson, mas acrescentou que, se isso tivesse sido verdade, qualquer relao entre eles teria acontecido com o consentimento de Vinson. Depois duma audincia que durou onze dias, o juiz declarou que Se a reclamante e Taylor tiveram uma relao de intimidade ou sexo . . ., aquela relao foi voluntria do ponto de vista da reclamante, no tendo nada a ver com seu emprego ou aumento salarial ou promoo. Foi uma declarao um pouco estranha foi baseada em se, isto , uma hiptese, e no em um fato. Quais foram os temas jurdicos do processo?

1) Proibio
O assdio sexual ilegal? No existe estatuto (lei, isto , direito positivado) que o vede. Mas, se o assdio realmente uma forma de discriminao em razo de sexo, ele vedado pelo Captulo Sete. Na verdade, este no foi um tema importante, porque vrias Cortes de primeira e segunda instncias j tinham assim se manifestado, e os rus reconheceram o ponto. No entanto, no caso Vinson a Suprema Corte declarou, pela primeira vez, que o Captulo Sete efetivamente veda o assdio sexual.

2) Dano material (tangible loss)

No obstante, os rus argumentaram que, no caso, no teria ocorrido nenhuma discriminao, ainda que Mechelle Vinson tivesse sido constrangida a ter sexo com Sidney Taylor, porque ela no sofrera nenhum dano material (tangible loss). Talvez ela pudesse ter uma pretenso reparao luz do direito civil (torts), mas o Captulo Sete lida com discriminao no emprego, e ela tinha recebido vantagens, aumentos de salrio e at mesmo uma promoo a vice-gerente. A Suprema Corte, entretanto, declarou que o dano material (tangible loss) no elemento essencial para uma reclamao com base em assdio sexual. suficiente estabelecer que existiu um ambiente hostil. Qual foi o fundamento deste ponto? A Corte interpretou a von147

tade do Congresso de proteger os termos e condies de trabalho em sentido amplo, no restrito, incluindo o meio ambiente de trabalho. Do mesmo modo, as diretrizes do EEOC(2) (Agncia de Oportunidades Iguais de Emprego) estabeleceram que o ambiente hostil era um tipo de assdio vedado pelo Captulo Sete.(3)

3) Ambiente hostil (hostile environment)

Assim, a Corte adotou a definio de ambiente hostil (hostile environment) j concebida pelo EEOC; o ambiente hostil quando o comportamento tem o propsito ou o efeito de impedir, desarrazoadamente, o desempenho da empregada ou de criar um ambiente intimidador, hostil, ou ofensivo.

4) Comportamento bastante severo ou difuso (sufficiently severe or pervasive)

Claro que nem todo comportamento sexual no local de trabalho configura assdio ilegal ou cria ambiente hostil. A Corte declarou que, para ser ilegal, o comportamento deve ser bastante severo ou difuso (sufficiently severe or pervasive) suficiente a alterar as condies do emprego e criar um ambiente abusivo, ou seja, por sua difuso, impregnar o ambiente de trabalho.

5) No desejado (unwelcome)
Os rus argumentaram, e o juiz declarou, que, se a relao existiu, foi voluntria. Mas a Suprema Corte declarou que este aspecto no tem importncia; a questo que importa a de saber se a conduta sexual foi desejada pela vtima. A diferena um pouco obscura! De qualquer modo, ato involuntrio implica o uso de fora
(2) A EEOC (Equal Employment Opportunities Commission) uma agncia administrativa criada pela Lei pelos Direitos Civis de 1964 para fazer cumprir a lei. Embora as diretrizes de agncias administrativas no tenham fora da lei, as Cortes outorgam peso considervel s mesmas. (3) Com efeito, a Suprema Corte aceitou o raciocnio da EEOC de que existem dois tipos de assdio sexual: o primeiro, quid pro quo , ou assdio por chantagem, necessariamente envolve abuso de poder hierrquico e comportamento de gerentes, supervisores, etc., enquanto o segundo, o assdio por intimidao, tambm exige ambiente hostil, mas no requer abuso de poder hierrquico, podendo ser configurado por ato de colegas da vtima.

148

fsica, ao passo que no desejado lida com constrangimento no fsico.

6) Prova (evidence)
Quais tipos de prova devem ser capazes de comprovar o assdio, em especial, se a conduta sexual foi querida ou no? A reclamante queria excluir o testemunho, permitido pelo juiz na audincia original, sobre sua indumentria e tambm sobre suas fantasias sexuais (teria contado a uma colega que sonhara sobre sexo com o prprio av). Ela argumentou que isso no tinha nada a ver com o fato de ter querido ou no sexo com Sidney Taylor. Mas a Corte declarou que iria permitir aos juzes de primeira instncia decidirem admitir ou no esse testemunho.

7) Responsabilidade da empresa (employer liability)

A questo mais significativa, entretanto, era a de saber se a empresa teve responsabilidade pelo assdio praticado por seu supervisor. A reclamante argumentou que, j que os supervisores recebem sua autoridade da empresa, a empresa deve ser responsvel pelo seu mau uso. Ou seja, responsabilidade objetiva. Os rus argumentaram que as empresas no deveriam ser responsabilizadas a menos que tivessem sabido do assdio e falhado em impedi-lo. Ou seja, responsabilidade apenas por negligncia. E, neste caso concreto, o banco tinha polticas e procedimentos contra discriminao que a reclamante deixou de usar. Nesse ponto, a Corte no foi clara fez ziguezague!!! A Corte declarou que as instncias inferiores deveriam usar os princpios que regem o mandato (the law of agency) ao fixar responsabilidade. Ou seja, se o supervisor agiu como agente da empresa, usando autoridade da empresa, esta seria responsvel. Mas se o supervisor agiu fora da autoridade da empresa, agiu somente em causa prpria, ento a empresa no deveria ser responsabilizada. No foi muito claro, mas a Corte estava dividida entre a reclamante e os rus a responsabilidade da empresa no seria objetiva, mas tampouco o fato desta ter polticas e procedimentos contra o assdio seria suficiente para isent-la sobretudo neste caso concreto, em que o procedi149

mento implicaria em a vtima reclamar perante seu supervisor, ou seja, Sidney Taylor, o mesmo homem que praticara o assdio!

Avaliao da deciso
A Suprema Corte mandou de novo (remanded) para a vara para reconsiderar os fatos luz da sua deciso. Ento, neste primeiro processo de assdio sexual a alcanar a Suprema Corte, quem ganhou? A maioria achou que a reclamante, Vinson, ganhou, mas o voto vencedor, ou seja, o acrdo, foi redigido pelo Justice Rehnquist(4) um juiz bem conservador e foi revelador dos elementos conservadores da deciso.

Aspectos progressistas:
1) o assdio sexual vedado pelo Captulo Sete; 2) ambiente hostil constitui um tipo de assdio sexual ilegal; 3) para ser ilegal, o assdio no tem que ser involuntrio, mas meramente no desejado; e 4) a empresa pode ser responsabilizada pelo assdio praticado por seus supervisores.

Aspectos de retrocesso:
1) para ser ilegal, o assdio deve ser severo e difuso; 2) testemunho sobre indumentria e fantasias sexuais pode constituir prova; e
(4) Os juzes da Suprema Corte dos Estados Unidos se chamam Justices. Nomeado Corte pelo Presidente Richard Nixon em 1972, William Rehnquist tornou-se Chief Justice (lder da Suprema Corte) em 1986, por nomeao do Presidente Ronald Reagan, tendo tomado posse, aps aprovao pelo Senado, somente pouco depois da publicao da deciso no processo Vinson , e assim permanecendo at seu falecimento em 2006.

150

3) a empresa pode no ser responsabilizada pelo assdio praticado por seus supervisores. A responsabilidade da empresa foi o tema mais importante. Como escreveu o Justice Thurgood Marshall em seu voto convergente (concurring opinion), somente a empresa tem o poder de impedir o assdio dos seus empregados e tambm o poder de solucionar o problema, proporcionando alvio para as vtimas. O acrdo da Corte foi unnime. Entretanto, no que concerne responsabilidade da empresa, quatro Justices concordaram com Marshall que as empresas devem ter responsabilidade objetiva pelo assdio praticado por seus supervisores, enquanto a maioria, cinco, no concordaram, preferindo deixar para as Cortes de primeira instncia a deciso sobre as hipteses em que as empresas so responsveis. Na prtica, no obstante ter Mechelle Vinson vencido na maioria dos temas jurdicos, o processo ficou mais cinco anos na vara. No total, o processo ficou em juzo por treze anos, e s em 1991, dezessete anos desde que o assdio ocorrera, foi celebrado um acordo extrajudicial entre as partes, por bem pouco dinheiro para a reclamante. Durante este tempo, a reclamante, e a sua advogada, declararam insolvncia.

IV . CRIAO DO DIREIT O PELA JURISPRUDNCIA IV. DIREITO

O acrdo da Suprema Corte no caso Vinson gerou tantas questes quantas resolveu.

1) Bastante severo ou difuso (severe or pervasive)

Se o assdio, para ser considerado ilegal, deve ser severo ou difuso, como avaliar quantitativa e qualitativamente o comportamento sexual para nele reconhecer a ocorrncia de ilicitude? Ou seja, o que significa severo ou difuso? claro que uma piada sexual, de duplo sentido, no suficiente. Alguns tribunais declararam que comportamento bastante grosseiro no se iguala ao assdio vedado, ao passo que outros tribunais so mais rigorosos. Finalmente, em 1993, a Suprema Corte anunciou critrios que proporcionaram alguma direo. O ru no caso Harris v. Forklift 151

Systems(5) argumentou que, no tendo a vtima sofrido feridas psicolgicas, o assdio no era muito severo. A Corte declarou que feridas psicolgicas, embora testemunho claro de assdio severo, no so necessrias. A Corte ditou que os tribunais devem considerar todas as circunstncias (totality of circumstances), mas proporcionou algumas dicas, critrios para determinar se o assdio foi suficientemente severo ou difuso para ser considerado ilcito, incluindo freqncia, gravidade, se foi ameaa fsica ou humilhao fsica, ou meramente expresso verbal ofensiva; e se o comportamento, desarrazoadamente, prejudicou o trabalho da vtima. Em geral, quanto mais severo, menos difuso necessita ser para configurar o ilcito, e vice-versa. Um acontecimento nico poderia ser suficiente, se fosse muito severo. 2) Perspectivas (perspective)
Quando examinarem as expresses bastante severo ou difuso ou desarrazoadamente impedir, qual perspectiva devem as Cortes adotar? claro que a lei no pretende proteger as empregadas super sensveis a qualquer comportamento que lhes possa ter sido incmodo. A lei pretende ser razovel, mas razovel de acordo com quem? Severo ou difuso a critrio de quem? No direito norte-americano, somos acostumados a usar a perspectiva de um homem razovel (reasonable man), ou, hoje em dia, o termo mais inclusivo, uma pessoa razovel (reasonable person), como o critrio para aplicar os conceitos legais (como, por exemplo, negligncia). Mas os crticos argumentam que, pelo menos em matria de assdio sexual, quando a lei fala de pessoa razovel, tem em mente, na realidade, um homem, e os homens no entendem assdio sexual da mesma forma que as mulheres. Eles sugerem que as Cortes adotem a perspectiva de uma mulher razovel (reasonable woman).(6) Em todo caso, algumas Cortes mais progressistas, por exemplo, na Califrnia, adotaram o critrio da mulher razovel, mas outras, no. No caso Harris, em 1993, a Suprema Corte, aparentemente, rejeitou esse critrio. Neste processo, a Corte adotou um critrio du(5) 510 US 17, 1993. (6) De fato, h alguns dados que indicaram que muitos homens norte-americanos julgam determinado comportamento normal enquanto muitas mulheres norte-americanas o consideram assdio, mas a pesquisa antiga alis, eu fico espantado com a falta de dados confiveis sobre vrios aspectos de assdio sexual.

152

plo: para ser vedado, o comportamento tem que ser objetivamente hostil ou abusivo, quer dizer, o ambiente deve ser um ambiente que uma pessoa razovel acharia hostil ou abusivo, mas tambm se a vtima, subjetivamente, no percebesse o ambiente como abusivo, o comportamento no alteraria as condies de trabalho da vtima e, de conseqncia, no seria uma violao do Captulo Sete. Em 1998 no caso Oncale v. Sundowner Offshore Services(7), um processo em que a Suprema Corte declarou que o assdio sexual praticado por pessoa do mesmo sexo da vtima, embora o assediador no seja homossexual, tambm pode ser discriminao em razo de sexo e, portanto, ilcito, a Corte usou a frase que implica um critrio novo: disse que o comportamento tem que ser severo ou difuso da perspectiva de uma pessoa na posio do autor, consideradas todas as circunstncias. Alguns comentadores acham que isso constitui um critrio de vtima razovel.

3) No desejado (unwelcomeness)
Muitos crticos sugerem que a Suprema Corte criou um obstculo para as vtimas quando declarou que o comportamento deve ser no desejado para constituir assdio sexual. Eles argumentam que esse requisito, com efeito, desloca o foco do pleito do comportamento do ru, quer seja assdio ou no, para o comportamento da vtima, quer tenha ela acolhido ou no os avanos do ru. Com efeito, esse requisito prejudica a vtima. Ademais, dizem os crticos, esse requisito desnecessrio e deve ser eliminado. Ningum, dizem, deseja ou aprova assdio, o que verdade, mas, em minha opinio, este raciocnio contorna o problema, porque simplesmente quer dizer que o assdio, por definio, no desejado. Mas a questo sempre presente num processo no justamente a de saber se um determinado comportamento assdio? Acho que se o comportamento fosse querido, no seria assdio. Algum critrio necessrio para mostrar que a conduta no foi uma simples paquera ou flerte, mas algo muito importuno. Os crticos propem vrias reformas que considero teis. As Cortes deveriam partir da presuno de que o comportamento no foi
(7) 523 US, 75, 1998.

153

desejado, mas permitir ao ru provar que o autor, de fato, quis o comportamento do ru (presuno juris tantum). Ou, pelo menos, as Cortes deveriam admitir apenas as provas diretamente pertinentes questo do querer ou no por exemplo, no caso Vinson, as fantasias de Mechelle Vinson no tinham nada a ver com ela querer os avanos de Sidney Taylor, porque ela tinha contado as fantasias apenas s suas amigas, e no a Taylor.(8)

4) Responsabilidade da empresa (employer liability)

O tema mais significativo na pauta de preocupao das Cortes foi saber quando a empresa tem responsabilidade por assdio sexual. Depois do caso Vinson, as cortes estabeleceram algumas regras claras. Assim, quando o assdio fosse um motivo de constrangimento causado por supervisor, usando este de benefcios do emprego (salrio, promoo, etc.), o que se chama quid pro quo, as Cortes sempre declararam que as empresas tinham responsabilidade objetiva. Por outro lado, quando era um caso de ambiente hostil criado pelo comportamento dos colegas da vtima, as cortes declararam que as empresas no tinham responsabilidade, a menos que tivessem sido negligentes, ou seja, tendo tido informao sobre o assdio, as empresas nada fizeram para impedir, parar, ou solucionar o problema. Muitos casos, entretanto, ficavam sem resposta por exemplo, o que aconteceria se o ambiente hostil fosse criado por um supervisor (como no caso Vinson)? Ou o que aconteceria se o supervisor ameaasse demitir ou reduzir o salrio pela recusa da vtima em aceitar os seus avanos, mas ele acabasse por no fazer nada porque, aceitando ela ou no, ele no executasse a ameaa? Teria quid, mas no quo! Em 1998 a Suprema Corte decidiu dois processos que, depois de doze anos, pacificaram essas questes. No caso Burlington Industries v. Ellerth,(9) o supervisor ameaou a vtima, mas acabou no fazendo nada. No caso Faragher v. City of Boca Raton,(10) a empregada trabalhava num ambiente hostil criado pelos seus supervisores. Deveriam as empresas nesses processos ser responsabilizadas? A
(8) RADFORD, Mary F. By invitation only: the proof of welcomeness in sexual harassment cases, 72, North Carolina Law Review, 499, 1994. (9) 524 US 742, 1998. (10) 524 US 775, 1998.

154

Suprema Corte declarou uma regra nova sobre responsabilidade. Primeiro, a Corte conceituou ato que afete concretamente a relao de emprego (tangible employment action) com a seguinte definio: uma alterao significativa no emprego, tal como admitir, demitir, deixar de promover, mudar a funo com tarefas diferentes, ou uma deciso com um resultado de uma alterao importante nos benefcios. Assim, com esse pressuposto, a nova regra de responsabilidade empresarial a seguinte: De um lado, se o assdio no implicar em ato que afete concretamente a relao de emprego, por exemplo, no caso de ameaa no concretizada ou ambiente hostil criado pelos supervisores, a empresa s ser isenta de responsabilidade, se puder comprovar duas defesas afirmativas (fatos impeditivos): 1) que a empresa tomou cuidado razovel para impedir ou solucionar o assdio e 2) que a vtima, desarrazoadamente, deixou de aproveitar de quaisquer oportunidades preventivas ou corretivas fornecidas pela empresa, ou de evitar prejuzo de qualquer maneira. Por outro lado, se o assdio resultar de um ato que afete concretamente a relao de emprego, a empresa no tem qualquer defesa. responsvel objetivamente.

V. DEBA ACIFICADAS, TEMAS, DEBATES, PACIFICADAS, TES, QUESTES NO P AL TERNA TIV AS ALTERNA TERNATIV TIVAS
Em concluso, quais so os debates, temas, ou problemas mais importantes sobre assdio sexual no atual quadro jurdico nos Estados Unidos?

1) Um mito
Muitos crem que as normas contra assdio sexual so muito rigorosas, que um empregado no pode contar uma piada ou convidar uma colega para um encontro sem arriscar um processo. H 155

muitas lendas urbanas que apiam esta crena, mas quando verificamos os fatos, descobrimos que a realidade muito diferente, que os juzes no declaram comportamento meramente grosseiro como assdio. De fato, ao invs disso, h comportamentos horrveis, insuportveis, que s vezes no so considerados ilcitos. Talvez este mito tenha um pouco de verdade. A lei no local de trabalho no a lei dos tribunais, mas realmente a lei como cumprida pelos Departamentos de Recursos Humanos. Algumas pesquisas descobriram que esses departamentos so mais zelosos do que os tribunais, porque querem proteger as empresas da responsabilizao, e tambm que interpretam a lei de maneira mais puritana pretendem vedar qualquer comportamento pertinente a sexo. Pelo menos, criam uma situao um pouco assustadora, talvez se tornando cada vez mais como a sociedade de vigilncia (disciplinary society) de Foucault.(11) A professora Vicki Schultz, da Universidade de Yale, tem uma sugesto interessante. Ela diz que deveramos mudar o conceito de assdio sexual para assdio em razo de gnero. Esta mudana concentraria de novo em discriminao. Agora, o problema do assdio sexual que alguns comportamentos sexuais no local de trabalho so simplesmente grosseiros, mas no tm nada a ver com constituio de barreiras contra oportunidades de emprego para mulheres (e sequer arriscam o esteretipo de que as mulheres no gostam de sexo). Enquanto isso, muitos comportamentos que prejudicam as mulheres no emprego no tm nada a ver com sexo como, por exemplo, negar treinamento ou impedir que mulheres lidem com ferramentas.(12) Duas alternativas so sugeridas: a) talvez ns devssemos delimitar os processos aos casos de constrangimento, mais como a lei brasileira (e outros pases, como a Frana), pois, a maioria dos problemas surge dos processos de ambiente hostil so as situaes que mais tendem a transformarem-se em puritanismo e em perderem de vista a discriminao. b) talvez devssemos estender a
(11) FOUCAULT, Michel. Discipline and punish. New York: Vintage Books, 1977. (12) SCHULTZ, Vicki. Reconceptualizing sexual harassment, 107. Yale Law Journal ,1683, 1998.

156

tutela da lei para todos os empregados e proibir toda e qualquer espcie de discriminao e assdio, e no apenas em razo de sexo, raa, etc. Ento, seria mais como uma espcie de norma contra demisso sem justa causa ou contra dano moral.(13)

2) O nus de prova
Na realidade, ao invs de ser fcil processar por assdio sexual, os juzes federais no gostam de processos sobre assdio sexual, ou, na verdade, sobre emprego em geral. Mas ns no temos Justia do Trabalho, Cortes especializadas no direito do trabalho. Assim, os juzes federais lidam, sem especializao, com a maioria dos processos trabalhistas, simplesmente porque so questes de lei federal. Alguns crticos argumentam que os juzes mudaram o foco do pleito do comportamento do assediador para o comportamento da vtima. Ao invs de perguntar se o comportamento do ru assdio, o foco se volta para indagar se se tratou de vtima razovel. E no conseguindo as vtimas provar isto, os juzes extinguem suas reclamaes sumariamente (summary judgment). Alm dessa dificuldade de provar que a vtima no quis o comportamento, outra mudana, ainda, do nus de prova, produz um resultado estranho decorrente da regra sobre responsabilidade empresarial. Esta regra, na superfcie, uma tentativa pela Suprema Corte de forar as empresas a dar passos positivos para impedir e solucionar o assdio sexual, antes dos problemas acabarem nos tribunais federais. E a regra, primeira vista, parece muito favorvel s vtimas porque a empresa responsvel, a menos que possa provar as duas defesas afirmativas mencionadas acima. As pesquisas descobriram, entretanto, que, nas primeiras instncias, na prtica, a regra muito desfavorvel. Por qu? Porque, hoje em dia, quase todas as empresas tm polticas e procedimentos contra o assdio sexual. Ento, a primeira defesa, originada dos casos Ellerth/Faragher acima mencionados, regra fcil para as empresas. Assim, o foco se volta para a segunda parte da defesa, isto ,
(13) Cf. SAGUY, Abigail C. What is sexual harassment? from capitol hill to the sorbonne Berkeley: University of California, 2003; and EHRENREICH, Rosa. Dignity and discrimination: toward a pluralistic understanding, 88 Georgetown Law Journal ,1, 1999.

157

exige que a vtima faa esforos razoveis para usar os procedimentos e evitar o assdio. Na realidade, a informao dos estudos e a experincia comum apontam que as vtimas hesitam em se servir desses procedimentos, por muitos motivos: querem proteger as suas famlias; acham que o assdio vai ser temporrio; acham que podem evitar o assediador; ou desconfiam dos procedimentos e por boa razo um estudo descobriu que um quarto das reclamantes foi demitido.(14) Cria-se um double bind(se correr o bicho pega, se ficar o bicho come): se a vtima reclama cedo, antes do problema se tornar srio, ela parece sensvel demais, e ademais, o comportamento no alcana o nvel severo ou difuso. Mas se a vtima espera, tenta agentar o comportamento, a Corte vai achar que ela falhou em no usar procedimentos para evitar o assdio. Os juzes tm pouca simpatia com as vtimas. Por qu? Nos Estados Unidos, os juzes federais, tipicamente, so masculinos (diferente daqui); mais velhos (bem diferente daqui); tiveram experincia como empregadores, mas raramente como empregados; e so gente bem poderosa (nomeados por conexes polticas, no por concursos como aqui). Eles tm dificuldade em entender porque uma vtima no queira se queixar por meio dos procedimentos postos pela empresa para esse fim e consideram essa inrcia algo desarrazoado.

3) Arbitragem
Outro obstculo para processar contra o assdio sexual, ou qualquer reivindicao sobre emprego, surge da jurisprudncia sobre arbitragem. Recentemente, muitas empresas exigem que os empregados assinem acordos de arbitragem para conseguir emprego e a Suprema Corte aceita esses acordos. Com efeito, os empregados desistem do privilgio de fazer valer seus direitos nos tribunais pblicos, tendo que ajustar as suas disputas na arbitragem privada, nos foros criados por empresas, talvez injustos e parciais em favor dos empregadores.(15)
(14) GROSSMAN, Joanna L. The first bite is free: employer liability for sexual Harassment, 61 University of Pittsburgh Law Review ,671, 2000. (15) STONE, Katherine Van Wezel. Mandatory arbitration of individual employment rights: the yellow dog contract of the 1990s, 73 Denver University Law Review ,1017, 1999.

158

4) Direito coletivo
Por fim, a realidade que muito difcil para um indivduo sozinho defender seus direitos. Em especial nos Estados Unidos onde ns no temos tribunais especializados para o direito do trabalho e os tribunais civis federais so um pouco hostis aos processos trabalhistas, sem falar que os processos so caros e muito vagarosos. Eu acho melhor a utilizao do direito coletivo para a defesa dos interesses trabalhistas, para reduzir o desequilbrio de poder no local de trabalho. Infelizmente, hoje em dia, os sindicatos nos Estados Unidos so muito fracos. Na realidade, esto quase desaparecendo. Mas este tpico ter que ficar para outro dia.(16)

CONCLUSO
O tema do assdio sexual traz tona questes interessantes sobre o direito e reformas sociais, sendo igualmente muito revelador do sistema da common law em geral e em especial do direito do trabalho nos Estados Unidos da Amrica do Norte. Apesar de haver algumas leis sobre problemas especficos de emprego, nos EUA o direito do trabalho ainda considera a maioria das relaes de emprego como at will, ou seja, livres (sem regulamentao), o que deixa muito arbtrio nos mos dos empregadores. J que nenhuma lei explicitamente veda o assdio sexual, feministas usaram o processo Vinson como ensejo para a Suprema Corte interpretar a proibio contra discriminao no emprego, contida no Captulo Sete da Lei pelos Direitos Civis de 1964, incluindo o assdio sexual como tipo de discriminao em razo de sexo. No caso Vinson, a Corte estabeleceu os parmetros do direito em matria de assdio sexual: que proibido, incluindo a, como forma de assdio, o ambiente hostil, dispensvel o dano material, mas tambm que, para ser ilcito, deve ser severo ou difuso e no desejado, tudo a ser comprovado, sendo admitidos como prova o testemunho sobre a indumentria e as fantasias sexuais da vtima.
(16) LICHTENSTEIN, Nelson. State of the Union: a century of american labor. Princeton: Princeton University, 2003.

159

Muitas questes ficaram sem regras claras depois da deciso do caso Vinson, incluindo temas sobre comportamento severo ou difuso e no desejado, perspectivas sobre razoabilidade, mas, principalmente, sobre a responsabilidade das empresas. Em 1998 a Suprema Corte declarou uma nova regra sobre a responsabilidade das empresas; o princpio adotado nos casos Ellerth/ Faragher implica responsabilidade objetiva para as empresas, mas fornece-lhes, em algumas hipteses, uma possibilidade de defesa afirmativa. Debates atuais giram em torno de avaliar se as normas contra assdio sexual so puritanas, se as cortes desviam o enfoque do comportamento dos rus resposta das vtimas, se a arbitragem privada deve limitar o acesso justia pblica, e se as vtimas individualmente podem defender seus direitos, eficazmente, sem o apoio das organizaes coletivas. Rio de Janeiro, julho de 2008.

160

INQURIT OS, TERMOS INQURITOS, DE COMPROMISSO DE AJUST AMENT O DE CONDUT A, AJUSTAMENT AMENTO CONDUTA, AES E DEMAIS A TIVIDADES ATIVIDADES

AO CAUT ELAR PREP ARA TRIA DE AO CIVIL AUTELAR REPARA ARATRIA PBLICA COM PEDIDO LIMINAR DE INTERDIO JUDICIAL COMBA TE S IRREGULARIDADES OMBATE TRABALHIST AS RABALHISTAS

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE UNIO DOS PALMARES

O Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 19 Regio Alagoas, com sede na Rua Professor Loureno Peixoto, 90, Quadra 36, Loteamento Stella Maris, Jatica, Cep: 57.035-130, Macei/AL, pelos Procuradores do Trabalho infra-assinados (a serem intimados pessoalmente nos autos no endereo supra, consoante o artigo 18, inciso II, alnea h da Lei Complementar n. 75/93), vem, com as honras de estilo, presena de Vossa Excelncia, no desempenho das funes que lhe so outorgadas pelos artigos 127 e 129, III, da Constituio da Repblica, combinados com o artigo 83, incisos I e III, da Lei Complementar n. 75/93 e na Lei n. 7.347/85, propor a presente

AO CAUTELAR PREP ARA TRIA DE AO CIVIL PBLICA PREPARA ARATRIA COM PEDIDO LIMINAR DE INTERDIO JUDICIAL

em face de Usina Laginha Agroindustrial S/A., CNPJ n. 12.274.379/000107, com escritrio na Rodovia AL 101 Norte Km 6, Jacarecica, Macei/AL, CEP: 57.033-070, pelos seguintes fundamentos de fato e de direito. 163

I Dos fatos
No perodo de 20 a 26 de fevereiro de 2008 foram realizadas diligncias fiscalizatrias em diversas usinas de acar e lcool e propriedades rurais localizadas nas imediaes de Macei/AL. Participaram da denominada Operao Zumbi dos Palmares Procuradores do Trabalho integrantes da Foratarefa de Combate s Irregularidades Trabalhistas no Setor Sucoalcooleiro, criada pela Portaria PGT n. 595/07, Auditores Fiscais integrantes do Grupo Mvel de Fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego, Policiais Rodovirios Federais e Policiais Federais. Esse trabalho conjunto teve por objetivo dar cumprimento e efetividade s Normas de Segurana, Medicina e Higiene do Trabalho estabelecidas pela Norma Regulamentadora n. 31 (Norma Regulamentadora da Atividade Rural) e demais disposies legais e regulamentares incidentes sobre o labor rurcola. Entre as empresas fiscalizadas figura a ora R Usina Laginha Agroindustrial S/A., situada no Municpio de Unio dos Palmares (vide Termo de Interdio). No dia 21 de fevereiro teve curso, na sede da Procuradoria Regional do Trabalho da 19 Regio Macei/AL, a reunio com o grupo que fez parte da atuao nas usinas do Estado de Alagoas. Foi feita uma apresentao acerca do tema pelo Procurador-chefe da Procuradoria Regional da 19 Regio, Dr. Rodrigo Raphael Rodrigues de Alencar. Aps, os Drs. Alessandro Santos de Miranda e Jonas Ratier Moreno explanaram acerca da atuao do Ministrio Pblico do Trabalho no setor econmico da cana-de-acar. Por fim, o Auditor Fiscal do Trabalho Dercides Pires da Silva explanou sobre o cronograma e objetivos da atuao do Grupo Mvel de Combate ao Trabalho Escravo do Ministrio Pblico do Trabalho. No dia 22 de fevereiro o grupo partiu da Procuradoria Regional do Trabalho da 19 Regio s 4:30 da manh para investigar as condies de trabalho dos trabalhadores rurais (cortadores de cana, tratoristas, etc.) e dos trabalhadores do parque industrial da Usina Laginha Agroindustrial S/A, com CNPJ n. 12.274.379/0001-07 e endereo na Fazenda Laginha, em Unio dos Palmares/AL. Ao chegar sede, o grupo aguardou a chegada do representante legal da Usina. No quadro de avisos da investigada havia cpia do Ofcio-Circular do Sindicato dos Trabalhadores na Indstria do Acar no Estado de Alagoas encaminhado s empresas do setor econmico informando os valores do piso salarial (salrio mensal) da categoria, qual seja: R$ 418,00 (quatrocentos e dezoito reais). O salrio-dia de R$ 13,93 (treze reais e noventa e trs centavos) e o salrio semanal de R$ 97,53 (noventa e sete reais e cinqenta e trs centavos). Segundo o referido Ofcio, a hora extra 50% de R$ 2,85 164

(dois reais e oitenta e cinco centavos) e a hora extra 100% de R$ 3,80 (trs reais e oitenta centavos), conforme consta do Relatrio de Coleta de Dados em Inspeo e foto anexos. Ressalte-se que estes valores referem-se s menores quantias que podero ser pagas aos trabalhadores, sendo o salrio final correspondente produo dos mesmos. O grupo foi conduzido at a rea de corte de cana-de-acar por um representante legal da Usina. Chegando ao alojamento dos tratoristas, foram verificados 3 (trs) nibus em condies irregulares (sem autorizao do rgo competente; extintores de incndio soltos; presena de podo faco para corte da cana solto em um deles na rea de passageiros; irregularidades nos tacgrafos; falta de velocmetro em um deles; pneus em avanado estado de uso; bancos em mal estado de conservao, alguns apoiados em estacas de madeira; havia gales de gua no condizentes com o determinado na Norma Regulamentadora n. 31; isopores sujos para guarda de gelo; cadeado fechando a porta traseira de um dos nibus e impedindo eventual sada em caso de emergncia; entulho de material garrafes de plstico, pneus, caixas de papelo e plsticos bloqueando a porta dos outros nibus; aberturas superiores para ventilao emperradas; em um dos nibus foram encontrados pedaos de madeira no corredor do mesmo, o que compromete a segurana dos passageiros transportados; entre outras). Havia lonas em 01 (uma) das laterais dos nibus para descanso dos trabalhadores em tamanho insuficiente para o abrigo de todos. No alojamento dos tratoristas foram encontradas as seguintes irregularidades: bicamas de alvenaria com espumas no lugar de colches; a empresa no fornecia roupas de cama, e estas eram sujas; ambiente com odor forte e ruim e sem higienizao; roupas penduradas por toda parte; comida em cima das camas e espumas; iluminao natural e ventilao insuficientes, providas por pequenas aberturas na parte superior da parede dos fundos dos quartos; iluminao eltrica insuficiente; inexistncia do espaamento de 1 (um) metro entre uma cama e outra; telhado de amianto com diversos furos e teias de aranha; ausncia de armrios para guarda dos pertences pessoais dos trabalhadores (no lugar havia pequenos escaninhos de alvenaria com portas de madeira em pssimo estado de conservao e higiene); corredor sujo e com iluminao e ventilao insuficientes entre os quartos; existncia de pssaros em gaiolas dentro dos quartos, comprometendo a sade dos obreiros; banheiro ao final do prdio com pias sujas do lado de fora daqueles, local com chuveiros em pssimo estado de higienizao, bem como vasos sanitrios no mesmo estado. Foi encontrada uma nica lata de lixo no meio do corredor entre os quartos com lixos orgnico e inorgnico at sua tampa e pelo cho. Os trabalhadores que se encontravam no local informaram que a comida era fornecida por uma churrascaria e era descontada de seus salrios, era muito ruim e, 165

por isso, eles a jogavam no lixo, no sendo aproveitada sequer pelos cachorros e gatos que circulavam no interior do alojamento. O refeitrio se localiza em rea anexa ao prdio dos quartos, aberto, sem paredes laterais e com telhado de amianto com diversos furos, permitindo goteiras. H 01 (um) bebedor em pssimo estado de conservao. A cozinha est desativada e os trabalhadores somente preparam caf e chs com folhas colhidas na Fazenda. Havia 1 (uma) geladeira desligada e na dispensa foram encontradas panelas e equipamentos de proteo individual (caneleira e podes). Havia 01 (uma) lata de lixo aberta, sem tampa com alimentos jogados fora (quentinha e restos de comida). Esta lata de lixo idntica ao recipiente de guarda de gua nos nibus encontrados no local.

Em uma das frentes de corte de cana foram encontrados trabalhadores sem EPIs ou com estes em pssimo estado de conservao e no repostos, quais sejam: 1 (uma) luva por trabalhador sem a devida proteo dos dedos, muitas vezes rasgada e em pssimo estado de conservao; chapus tipo legionrio desgastados, com proteo lateral; caneleiras; botas desgastadas e sem proteo dos dedos; podo e lima sem bainhas e no afiadas; culos de tela plstica (estes culos no so certificados pelo Ministrio do Trabalho e Emprego e permitem a passagem de ferpas e folhas de cana). Os trabalhadores informaram, em depoimentos, que a empresa no repunha os EPIs por enfrentar dificuldades econmicas, sendo que 1 (uma) das unidades do Grupo Econmico havia sido vendida para saldar dvidas do mesmo. Informaram, ainda, que os podes e as limas estavam desgastados, o que dificultava o corte da cana, e que os EPIs eram fornecidos somente 1 (uma) vez por safra, sem reposies.
Os trabalhadores iniciam a jornada por volta das 4:30 horas e eram conduzidos de suas residncias, em Unio dos Palmares/AL, frente de trabalho nos nibus clandestinos supra descritos. O intervalo para alimentao e descanso, no meio do canavial em abrigos improvisados feitos com cana-deacar e suas folhas como telhado, feito, geralmente, entre 11:00 e 12:30 horas. tarde o trabalho realizado entre este horrio e s 15 horas. Como o clima da regio muito quente os trabalhadores laboram cedo. O banheiro mvel era composto de lona plstica armada, em forma de pequena tenda, sem vaso sanitrio ou fossa seca (um dos banheiros havia sido derrubado pelo vento quando da chegada do grupo de fiscalizao e possua, em seu interior, um assento sanitrio utilizado em hospitais, sem fossa seca); ao lado do banheiro havia garrafes de gua, mas no havia pias para lavagem das mos. Os trabalhadores informaram que os banheiros haviam sido instalados naquela manh devido presena da fiscalizao, e que os mesmos faziam suas necessidades no canavial. Na ausncia de abrigos contra as intempries, bem como para repouso e alimentao de todos os trabalhadores, os mesmos improvisaram estrutu166

ras com cana-de-acar e folhas das mesmas para descanso e refeio, sentando-se no cho. Com relao medio da cana, feita por braas e os trabalhadores derrubam, em mdia, de 4 a 7 toneladas de cana por dia, havendo trabalhadores (os campees) que cortam cerca de 11 toneladas por dia. Quem faz a medio do produto cortado o cabo (Senhor Manoel Vital) e os trabalhadores informaram que o mesmo no efetua as medies de forma correta, pagando os trabalhadores sempre a menor. O trabalhador Jos Ccero dos Santos declarou, em depoimento, que sentia-se como escravo porque o salrio recebido no correspondia produo realizada. O mesmo j trabalhou na Usina Disa, no Esprito Santo, e considera que as condies de trabalho neste Estado so melhores do que em Alagoas. Sabe que muitos trabalhadores do corte de cana saem deste Estado para trabalharem em Mato Grosso do Sul e So Paulo. O trabalhador informou, ainda, que considera a medio da cana cortada injusta e que, muitas vezes, a Usina pr-fixa os valores e as quantidades, prejudicando os trabalhadores quanto ao pagamento. O trabalhador no pretende permanecer na fazenda. Tambm, que se o trabalhador no cortar a cota de cana em 1 (um) dia ele no recebe o salrio daquele dia. Por fim, que existe 1 (um) nico mdico na empresa e que este s atende aos obreiros se o acidente for muito grave. Haja vista esta ltima denncia, o Dr. Rodrigo Raphael efetuou medies com a presena do cabo e do cortadores de cana. Foi demonstrado a todos, em carter pedaggico, como deve ser feita a medio. No momento da inspeo 1 (um) cortador de cana, quando afiava o podo com a lima no afiada, cortou o dedo, no havendo na frente de trabalho material de primeiros socorros. Verificou-se a existncia de bolhas e machucados pelas mos de todos os trabalhadores, e que muitos deles usavam bermudes e no calas. Os trabalhadores guardavam seus pertences, alimentos (trazidos de casa) e gua no solo do canavial, perto do local de trabalho, no cho. No campo foram encontradas, tambm, uma caixa de maribondos e um cobra verde, oferecendo riscos sade e segurana dos trabalhadores. Aps a inspeo no campo foi feita uma fiscalizao no restaurante (churrascaria) que fornece alimento para os tratoristas. A cozinha estava em pssimo estado de higienizao e a comida ficava exposta fora de geladeiras (na pia, para degelo). O parque industrial da Usina Laginha tambm foi inspecionado, sendo constatados: falta de sinalizao; desnivelamento de pisos (com perigo de acidentes); grades de proteo de altura muito distantes, permitindo a passa167

gem de um trabalhador em queda; bebedor sujo (os trabalhadores depuseram que, certa vez, todos os que beberam daquela gua tiveram disenteria); ferrugens na lataria dos pisos superiores; presena de mangueira de gua no piso elevado que leva ao guindaste de alimentao de cana (o que pode ocasionar queda dos trabalhadores); pouco espao para trnsito dos trabalhadores nas estruturas elevadas; presena de partculas de cana pelo ar (os trabalhadores no usavam culos protetores e apresentavam irritabilidade nos olhos); rudo e vibraes excessivos; escadas com degraus curtos e em ngulos elevados. O trator que remove o resduo da cana para alimentar as caldeiras encontrava-se com o vidro frontal quebrado e remendado com plsticos e fita do tipo durex. No havia copos descartveis em nenhum dos bebedouros (nem no setor administrativo), entre tantas outras irregularidades. Da anlise das Comunicaes de Acidente de Trabalho CATs verificou-se, por amostragem, os seguintes afastamentos, entre tantos outros: cegueira (nervo tico perfurado por partcula), queda de andaime no decantador da Usina, queimaduras, corte de dedo aprisionado em trator, esmagamento de dedo, corte de dedo com podo e queimaduras por gs e vapor. A empresa terceiriza os servios de transporte e alimentao dos trabalhadores. Haja vista as inmeras irregularidades encontradas, foi lavrado, pelo Grupo Mvel do Ministrio do Trabalho e Emprego, o Termo de Interdio n. 30326730082006 para interromper os servios de corte manual de cana-deacar devido s pssimas condies de segurana e sade oferecidas aos trabalhadores. Para suspenso da restrio imposta, a Usina deveria adotar as seguintes providncias: fornecer gratuitamente as ferramentas de trabalho e os equipamentos de proteo individual, substituindo-as quando necessrio; substituir e adequar os nibus utilizados para transporte dos trabalhadores; garantir o suprimento de gua potvel filtrada e fresca nas frentes de trabalho; providenciar instalaes sanitrias adequadas nas frentes de trabalho; fornecer recipientes adequados para guarda e conservao das refeies. Durante a vigncia da interdio os trabalhadores continuam recebendo seus salrios, e a no regularizao dos itens supra no prazo de 72 (setenta e duas) horas, contadas a partir de 25.2.08, implicar na resciso indireta dos contratos de trabalho. Nos dias 24 e 25.2.08 o grupo retornou usina Laginha para reunir-se com os advogados e representantes legais da empresa para esclarecimentos. Ainda, foi informado que os contratos de trabalho dos tratoristas que habitavam no alojamento seriam rescindidos indiretamente devido s precrias condies dos alojamentos em que residiam. 168

No dia 26.2.08 o grupo de fiscalizao tomou cincia da deciso liminar proferida nos autos do Mandado de Segurana n. 2008.80.00.000753-9 suspendendo o Termo de Interdio lavrado at julgamento final da matria. Ressalte-se que a deciso foi prolatada pelo Excelentssimo Juiz Federal da 7 Vara Federal Seo Judiciria de Alagoas, o qual no possui competncia material para anlise da questo. Importante salientar tambm que o Ministrio Pblico do Trabalho j oficiou Procuradoria da Unio para a adoo das medidas cabveis. Ressalte-se, por fim, que a R firmou 2 (dois) Termos de Ajuste de Conduta com a Procuradoria Regional do Trabalho da 19 Regio Macei/AL, os quais no foram cumpridos e encontram-se sendo executados.

II Do direito
O trabalho especfico realizado no setor sucro-alcooleiro se justifica, haja vista que nos ltimos anos constatou-se um enorme crescimento das atividades desse setor no interior paulista, notadamente nas regies central, norte e sul do Estado de Alagoas. Ressalte-se que o aumento dos investimentos nessa atividade interessa a toda a coletividade trabalhadores, empresrios, prefeituras, comrcio, indstria, etc., haja vista que proporciona a gerao de empregos em diversos segmentos, o aumento da arrecadao de tributos municipais, estaduais e federais, ou seja, o crescimento setorial da agroindstria do acar e do lcool a todos interessa. Todavia, paralelamente ao fenmeno do crescimento empresarial, a sociedade brasileira almeja tambm o crescimento da cidadania, fenmeno que se materializa no apenas com investimentos empresariais e obteno de lucro, mas tambm com o cumprimento de direitos sociais, com o pagamento de salrios dignos e justos, cumprimento de normas de segurana, medicina e higiene do trabalho, com a distribuio de lucros, etc. Entretanto, a realidade que o Ministrio Pblico do Trabalho tem constatado, na prtica, nas diligncias e fiscalizaes empreendidas, que, se a cultura da cana tem trazido desenvolvimento e benefcios econmicos para o pas, gerando riquezas a produo do acar e do lcool, esse desenvolvimento no tem chegado at o campo, at o trabalhador rural, que freqentemente se ativa em regime de semi-escravido, lembrando os tempos que antecederam a Revoluo Industrial, no incio do sculo XIX, em que nasceu o direito do trabalho, para conter os violentos abusos do capital sobre o trabalho, propiciando uma maior tutela ao lado hipossuficiente dessa relao. Alis, a tecnologia de ponta que se observa nas usinas contrasta com as senzalas nos canaviais, explicitando bem o verdadeiro apartheid fruto 169

da inescrupulosa equao de distribuio das rendas geradas pelo referido petrleo verde. Com efeito, usinas modernssimas, controladas por computadores de ltima gerao, com laboratrios que fazem a seleo gentica da cana e usineiros que agora negociam suas aes na bolsa de valores, contrastam com as condies arcaicas de trabalho e alojamento nos canaviais. Acrescenta-se, ainda, o alarmante e crescente nmero de mortes que tm ocorrido em todo o pas por ocasio do corte da cana em decorrncia do trabalho excessivo, a que se submetem os trabalhadores rurais, j que ganham por produo e a remunerao baixa. No anseio de ganharem mais e terem uma vida mais digna, esses trabalhadores executam um trabalho exaustivo, com inobservncia dos limites de jornada, e assim, acabam adoecendo, ou pior, morrendo. Ao trabalho exaustivo e jornada extenuante somam-se as condies climticas. Com o sol forte e a baixa umidade do ar, so comuns cibras, sangramentos pelo nariz e desmaios. s vezes, o quadro piora e o trabalhador morre no meio do canavial. E porque morrem os trabalhadores da cana? Estima-se que um trabalhador que hoje corta 12 (doze) toneladas de cana, em mdia, por dia de trabalho, realiza as seguintes atividades, diariamente: caminha 8.800 (oito mil e oitocentos) metros; despende 366.300 (trezentos e sessenta e seis mil e trezentos) golpes de podo; carrega 12.000 (doze mil) quilos de cana em montes de 15 (quinze) quilos, em mdia, cada um, razo pela qual ele faz 800 (oitocentos) trajetos carregando 15 (quinze) quilogramas nos braos, por uma distncia de 1,5 (um e meio) a 3 (trs) metros; faz, aproximadamente, 36.630 (trinta e seis mil, seiscentos e trinta) flexes de perna para golpear a cana; perde, em mdia, 8 (oito) litros de gua por dia, por realizar toda esta atividade sob o sol forte do interior de Alagoas, sob os efeitos da poeira, da fuligem expelida pela cana queimada, trajando uma indumentria que o protege da cana (quando existente esta, o que no se afigura no caso concreto), mas aumenta sua temperatura corporal. Acrescente-se que as novas variedades de cana geneticamente modificadas tm maior concentrao de sacarose, mas menos peso, obrigando o trabalhador a cortar mais cana para obter o peso exigido e, portanto, a trabalhar com mais esforo. o problema de quem recebe salrio com base na produo por tonelada. Lamentavelmente, observando-se o discurso dos usineiros, constatase que muito se fala nos sucessivos recordes de produo, no incremento da rea cultivada, no volume e na riqueza gerada pelas exportaes e pelo agrobusiness, nas benesses para a balana comercial, nos milionrios investimentos empreendidos na construo de novas usinas. No se mencio170

na, contudo, sequer um trocado que ser investido para melhorar o ambiente de trabalho destas centenas de trabalhadores que vm adoecendo e morrendo nos canaviais. A situao dos trabalhadores rurais de desalento. Produzem riquezas para os outros, gerando a misria para eles prprios. No espao rural ainda tmida a ao estatal e maior o poder do patro sobre o empregado. Infelizmente, a realidade dos fatos constatada pelo Parquet e pela Fiscalizao do Trabalho demonstra que a balana que mede o equilbrio das relaes entre capital e trabalho est descalibrada, pois o descumprimento das normas trabalhistas e de segurana no trabalho vem pesando somente do lado mais fraco: o lado do trabalhador rural. Com efeito, o Relatrio Fiscal e os Autos de Infrao lavrados pelos Auditores Fiscais do Grupo Mvel do Ministrio do Trabalho e Emprego evidenciam que o descumprimento dos direitos sociais constitui a regra da conduta patronal. Todavia, como adiante ser demonstrado, a atual realidade praticada pela empresa R reclama provimento jurisdicional urgente e clere. Consoante se infere dos anexos Autos de Infrao lavrados, trata-se de violao injustificada de normas mnimas de segurana e higiene no trabalho que vm sendo descumpridas pela R. As fotos extradas da frente de trabalho pelo Ministrio Pblico (em anexo) revelam parcialmente a precariedade das condies de trabalho a que estavam sendo submetidos os rurcolas. Ante as irregularidades supramencionadas ficou caracterizada situao de risco grave e iminente aos trabalhadores, motivo pelo qual foi lavrado o Termo de Interdio n. 30326730082006 da frente de trabalho, fundamentado nos quesitos apontados pelo Laudo Tcnico elaborado pelo Auditor Fiscal competente. No entanto, verificou-se que tal providncia foi ignorada pela R, vez que, apesar de interditada, a mesma ajuizou Mandado de Segurana com deferimento de liminar para suspender os efeitos da Interdio lavrada pelas autoridades competentes, permitindo-se, desta forma, que os rurcolas daquela rea continuem os trabalhos de plantio de cana-de-acar desamparados em seus direitos e em sua dignidade como ser humano. Diante desse quadro ftico, e tendo em conta principalmente o carter irrenuncivel das normas de segurana e de proteo da vida, da sade e da integridade fsica do ser humano, no restou outra alternativa ao Ministrio Pblico do Trabalho seno ajuizar a presente ao cautelar objetivando interdio judicial da Usina R at que a mesma comprove o cumprimento das obrigaes mnimas legais de forma que resultem restabelecidas definitivamente a ordem jurdica, o respeito ao valor social do trabalho e a dignidade e sade dos trabalhadores. 171

A) Da inobservncia dos atributos trabalhistas Constituio da Repblica enumera como princpio fundamental do Estado Brasileiro a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, cujo contedo, representando uma das principais opes poltico-constitucionais, veda a adoo de medidas somente priorizam a obteno de lucro em detrimento da implementao do direito social do trabalho (art. 6 da Constituio da Repblica). A orientao constitucional no deixa dvidas de que o Direito do Trabalho e deve ser regido pelo Princpio da Proteo do Trabalhador, ou seja, trata-se de ... um direito especial, que se distingue do direito comum, especialmente porque, enquanto o segundo supe a igualdade das partes, o primeiro pressupe uma situao de desigualdade que ele tende a corrigir com outras desigualdades. A necessidade de proteo social aos trabalhadores constitui a raiz sociolgica do Direito do Trabalho e imanente a todo o seu sistema jurdico. E como reflexo do Princpio Protetor, tem-se que ao lado do contedo contratual da relao de trabalho tambm prevalece o contedo institucional regido por normas de carter cogente, cuja incidncia independe da vontade dos contratantes. Ora, o aparato constitucional traado para o trato da relao de emprego, assentado sob o plio dos direitos sociais, no pode ser encarado de soslaio. Admitir que seja ele violentado equivale a olvidar-se da hialina hipossuficincia dos obreiros, conferindo-se, por outro lado, desmesurada ampliao ao poder de comando do empregador. B) Da inobservncia das normas ambientais laborais No campo laboral, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, essencial sadia qualidade de vida, expresses consagradas pelo artigo 225, caput, da Carta Poltica de 1988, est diretamente ligado sade do trabalhador, ou seja, implantao de medidas de preveno contra os acidentes do trabalho e as enfermidades profissionais. Da o art. 200, inciso VIII, do mesmo Codex, atribuir ao sistema nico de sade o dever de colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. No mesmo sentido, o art. 7 da Constituio da Repblica assegura ao trabalhador, entre outros que visem melhoria de sua condio social, o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (inciso XXII). Tambm a Organizao Internacional dos Trabalhadores OIT, adotando rgida poltica de proteo do operrio, aprovou a Conveno n. 155/ 172

81, ratificada pelo Brasil, que determinou a definio e execuo de uma poltica nacional que vise ... prevenir os acidentes e os danos para a sade que sejam conseqncia do trabalho, guardem relao com a atividade profissional ou sobrevenham durante o trabalho, reduzindo ao mnimo, na medida do possvel, as causas dos riscos inerentes ao meio ambiente do trabalho (art. 4). Nessa senda, garantindo a efetividade dos princpios e normas supracitadas, a Consolidao das Leis do Trabalho, em captulo dedicado Segurana e Medicina do Trabalho, estabelece, entre outras obrigaes, que cabe aos empregadores cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho (art. 157, inciso I ). Da mesma forma, no que concerne ao trabalho rural a Lei de especfica segue a mesma trilha traada na Consolidao das Leis do Trabalho ao dispor que: Nos locais de trabalho rural sero observadas as normas de segurana e higiene estabelecidas em portaria do ministro do Trabalho e Previdncia Social. (art. 13 da Lei n. 5.889/73) Dessa forma, dando cumprimento aos Tratados e Convenes Internacionais ratificados pelo Brasil, bem como para fazer valer as disposies constitucionais e legais supramencionadas, o Ministrio do Trabalho, com fulcro no artigo 200 da Consolidao das Leis do Trabalho, editou a Portaria n. 86/ 2005, aprovando a NR-31 Norma Regulamentadora n. 31, instituidora de normas de segurana, sade e higiene na atividade laboral da agricultura, pecuria, silvicultura, etc. Essa normatizao norteia as condies do meio ambiente de trabalho das empresas rurais de acordo com seu nmero de empregados, seu grau de risco e a natureza das atividades desenvolvidas pelos seus empregados. Ressalte-se, por ser imperioso, que as obrigaes que esto sendo descumpridas pelas empresas requeridas referem-se a direitos mnimos de conforto, higiene e segurana dos obreiros, destacando-se a regularidade do transporte de trabalhadores; fornecimento de equipamentos de proteo individual; fornecimento de gua potvel e fresca ao trabalhadores; implementao de aes de segurana e sade que visem preveno de acidentes e doenas decorrentes do trabalho, fornecimento de instalaes sanitrias adequadas; disponibilizao de abrigos, fixos ou mveis, para realizao das refeies; realizao de exames mdicos admissionais e fornecimento de proteo contra quedas com diferena de nvel. Por derradeiro, no h justificativa para que tais disposies no sejam observadas pelas requeridas, j que se trata de legislao que assegura condies mnimas de trabalho e segurana, integrando um arcabouo de normas de carter indisponvel e irrenuncivel pelo trabalhador, o que en173

seja a utilizao da presente class action para o restabelecimento da ordem jurdica. inegvel que a conduta perpetrada pela R vem e vir causar leso aos interesses coletivos e difusos de toda a coletividade de trabalhadores explorados na atual e futuras safras da cana-de-acar. A conduta empresarial, no caso em tela, propicia a negao dos direitos mnimos trabalhistas aos atuais e futuros trabalhadores caso no haja o imediato restabelecimento da ordem jurdica. H que se levar em conta, tambm, a afronta ao prprio ordenamento jurdico o qual, erigido pelo legislador como caminho seguro para se atingir o bem comum, vem sendo reiteradamente violado pela R ao deixar de observar os postulados constitucionais atinentes proteo do trabalhador e atividade econmica. Outrossim, como destacado na narrativa dos fatos deste pea de ingresso, o trabalho dos cortadores de cana-de-acar penoso por natureza, pois desgastante e exige um esforo fsico muito alm do que pode ser considerado normal para qualquer outra atividade, pois executado a cu aberto, sob os efeitos dos raios solares. Trata-se, como bem descreve Raimundo Simo de Melo: Penoso o trabalho desgastante para a pessoa humana; o tipo de trabalho que, por si ou pelas condies em que exercido, expe o trabalhador a um esforo alm do normal para as demais atividades e provoca desgaste acentuado no organismo humano. prprio de algumas das atividades do trabalhador rural e tambm na rea urbana. Quanto ao trabalhador rural, pode-se imaginar a atividade do cortador de cana que, em jornadas normalmente superiores a 8 horas por dia, em altas temperaturas e exposto a um sol escaldante, se ativa em contato direto com o plo da cana, quando crua, ou com o insuportvel p, quando queimada, alm do contato direto com muitos tipos de agentes fsicos, qumicos e biolgicos e com animais peonhentos. No d para negar que o trabalho do cortador de cana naturalmente . um trabalho que, alm de expenoso, rduo, pesado e degradante. por o trabalhador a toda sorte de intempries, como a maioria dos trabalhos rurais (a temperatura pode atingir mais de 40 graus centgrados, dependendo da regio), o coloca em contato com risco de acidentes com animais peonhentos, intoxicaes por agrotxicos, entre outros, submetendo-o a ritmos acelerados de trabalho, uma vez que o ganho, geralmente, por produo, o que o obriga a trabalhar mais e mais para obter um ganho mensal melhor. 174

Geralmente os cortadores de cana so trabalhadores trazidos de outras regies do Estado e do Pas, carentes de recursos para manuteno das famlias. Durante a exaustiva jornada laboral o trabalhador repete os mesmos gestos que so, entre outros, abraar o feixe de cana, curvar-se, golpear com o podo a base dos colmos, levantar o feixe, girar e empilhar a cana nos montes. (... omissis ...) Situao que tem chamado a ateno DENTRO E FORA DO PAS o TRABALHO DOS CORTADORES DE CANA, cuja PENOSIDADE, fadiga e mtodos degradantes de trabalho TM LEVADO MORTE TRABALHADORES COM TRINTA E POUCOS ANOS DE IDADE. Este fato est ocorrendo no interior do Estado de So Paulo (o que tambm ocorre em outras localidades), como noticiado na imprensa falada e escrita, e consta das diligncias e fiscalizaes de rgos pblicos, como o Ministrio do Trabalho e o Ministrio Pblico do Trabalho e entidades civis. o caso, como nos parece, de serem adotadas enrgicas medidas preventivas e reparatrias, inclusive com o ajuizamento de aes coletivas com pedidos de reconhecimento do dever de INDENIZAR OS TRABALHADORES SUBMETIDOS AO TRABALHO PENOSO, cabendo aos Juzes do Trabalho, por meio de interpretao, integrao e aplicao dos comandos constitucional e legais, outorgar o cumprimento desse direito fundamental. Cabe lembrar, neste particular, a aplicao do art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro, dispondo que na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. (Trecho da obra Direito Ambiental do Trabalho e Sade do Trabalhador. 2. ed. So Paulo: LTr, p. 132/134, sem grifos no original). A situao crtica dos cortadores de cana tem levado estudiosos e pesquisadores das mais renomadas Universidades do pas a realizarem pesquisas cientficas sobre a crueldade desse trabalho e sua comparao com as condies de trabalho dos ESCRAVOS que viveram no Brasil. o caso da pesquisa que vem sendo realizada pela Doutora Maria Aparecida de Moraes Silva, professora livre-docente da UNESP Universidade Estadual Paulista. Em matria jornalstica publicada pelo jornal Folha de So Paulo no ltimo dia 29 de abril de 2007, foram divulgados os seguintes dados da pesquisa: CORTADORES DE CANA TM VIDA TIL DE ESCRAVO EM SO PAULO Pressionado a produzir mais, trabalhador atua cerca de 12 anos, como na poca da escravido. Concluso de pesquisadora da 175

UNESP; usineiros dizem que esto mudando sistema de contratao e que vo melhorar condies. O novo ciclo da cana de acar est impondo uma rotina aos cortadores de cana que, para alguns estudiosos, equipara sua vida til de trabalho dos escravos. o lado perverso de um setor que, alm de gerar novos empregos e ser um dos principais responsveis pela movimentao interna da economia, deve exportar US$ 7 bilhes neste ano. Ao menos 19 mortes j ocorreram nos canaviais de So Paulo desde meados de 2004, supostamente por excesso de trabalho. Preocupados com as condies de trabalho e com a repercusso das mortes, as usinas esto mudando o sistema de contratao desses trabalhadores, antes terceirizados. A pesquisadora Maria Aparecida de Moraes Silva, professora livre-docente da UNESP, diz que a busca por maior produtividade obriga os cortadores de cana a colher at 15 TONELADAS POR DIA. Esse esforo fsico ENCURTA O CICLO DE TRABALHO NA ATIVIDADE. Nas atuais condies, PASSARAM A TER VIDA TIL DE TRABALHO INFERIOR DO PERODO DA ESCRAVIDO, diz. Nas dcadas de 1980 e 1990, o tempo em que o trabalhador do setor ficava na atividade era de 15 anos. A partir de 2000, j deve estar por volta de 12 anos, diz Moraes. Devido ao repetitiva e ao esforo fsico, ele comea a ter problemas serissimos de coluna, nos ps, cimbras e tendinite, afirma. Para o historiador Jacob Aprender, o ciclo de vida til dos escravos na agricultura era de 10 a 12 anos at 1850, antes da proibio do trfico de escravos da frica. Depois dessa data, os proprietrios comearam a cuidar melhor dos escravos e a vida til subiu para 15 a 20 anos. Moraes Silva, que desenvolve pesquisa com o apoio do CNPq (Conselho Nacional do Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico) sobre os migrantes cortadores de cana, acaba de voltar do Maranho e do Piau, novos plos de fornecimento de mo-de-obra para So Paulo. Uma das constataes da professora que a maior exigncia de fora fsica no trabalho est forando a vinda cada vez maior de jovens... Para a pesquisadora, o trabalhador anda de 8 a 9 km por dia, sempre submetido a um grande esforo fsico, o que causa srios problemas sade. ESSE TRABALHO TEM PROVOCADO UMA DILAPIDAO ESSE O TERMO, NO ENCONTRO OUTRO DOS TRABALHADORES, afirma ela. (original sem grifos) 176

Por todas as razes de fato, cientficas e de direito at aqui expostas, afigura-se cabvel e necessria a reparao dos danos sofridos por toda a coletividade de trabalhadores, no s pelos danos causados, mas, igualmente, para desestimular tais atos para o futuro. No dizer de Andr de Carvalho Ramos: No somente a dor psquica pode gerar danos morais; devemos ainda considerar que o tratamento transindividual aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano individual acaba cedendo lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade (...) Assim, preciso sempre enfatizar o imenso dano moral coletivo causado pelas agresses aos interesses transindividuais afeta-se a boa imagem da proteo legal a estes direitos e afeta-se a tranqilidade do cidado, que se v em verdadeira selva, onde a lei do mais forte impera. Tal intranqilidade e sentimento de desapreo gerado pelos danos coletivos, justamente por serem indivisveis, acarretam leso moral que tambm deve ser reparada coletivamente. Ou ser que algum duvida que o cidado brasileiro, a cada notcia de leso a seus direitos, no se v desprestigiado e ofendido no seu sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde leis so cumpridas? (... omissis ...) A reparao moral deve se utilizar dos mesmos instrumentos da reparao material, j que os pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. A destinao de eventual indenizao deve ser o Fundo Federal de Direitos Difusos, que ser responsvel pela utilizao do montante para a efetiva reparao deste patrimnio moral lesado. Com isso, v-se que a coletividade passvel de ser indenizada pelo abalo moral, o qual, por sua vez, no necessita ser a dor subjetiva ou estado anmico negativo, que caracterizam o dano moral na pessoa fsica.

IV Dos pedidos liminar e definitivo

A fumaa do bom direito consiste no descumprimento de dispositivos legais referentes aos preceitos de medicina, segurana e higiene do trabalho, 177

os quais integram o arcabouo de normas mnimas de proteo ao trabalhador. Tal situao est robustamente comprovada pelos Relatrios Fiscais e pelos Autos de Infrao lavrados pelo Grupo Mvel do Ministrio do Trabalho e Emprego, bem como pelos documentos elaborados e verificados pelos Procuradores do Trabalho (depoimentos, Relatrio de Fiscalizao e fotos anexos), documentos que so dotados de f pblica, eis que produzidos pelas autoridades federais encarregadas da inspeo do trabalho. O perigo da demora reside no descumprimento das disposies mnimas estabelecidas na Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho e Emprego, valendo relembrar que esto em discusso normas de carter cogente, indisponvel e irrenunciveis. Se no deferida a medida ora pugnada, muito dificilmente o provimento definitivo combine os adjetivos til, eficaz e operante, o que haveria de decorrer do prprio ideal de justia to perseguido em nosso Estado Democrtico de Direito. Presentes, pois, o periculum in mora e o fumus boni juris, pressupostos indispensveis concesso da medida liminar. Posto isto, requer o Ministrio Pblico do Trabalho, com fundamento no art. 161, caput da Consolidao do Trabalho, a concesso de medida LIMINAR para : a) determinar a INTERDIO JUDICIAL dos servios de corte manual de cana-de-acar na Usina Laginha Agroindustrial S.A pelo no cumprimento de dispositivos da Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho e Emprego da Portaria n. 86/2005, itens 21.11.1; 31.11.2, a, b e c; 31.16.1, a; 31. 20. 1.1; 31.23.3.4; 31.23.4.2; 31.23.4.3; 31.23.10; b) condicionar a suspenso da restrio imposta (interdio judicial) comprovao, pela R, do cumprimento das seguintes obrigaes de fazer, com a oitiva prvia do Ministrio Pblico do Trabalho: b.1) fornecer gratuitamente as ferramentas laborais adequadas ao trabalho e s caractersticas fsicas do obreiro, incluindo limas com guardas protetora, substituindo-as quando necessrio, devendo estas ferramentas ser seguras e eficientes, utilizadas exclusivamente para os fins a que se destinam e ser mantidas em perfeito estado de uso, sendo caracterizado como principal ferramenta de trabalho o podo, o qual dever ser guardado e transportado em bainha dentro de compartimento prprio; b.2) substituir ou adequar (recuperar) os nibus utilizados para transportar os trabalhadores, que devero ter a devida licena da autoridade competente; 178

b.3) fornecer, gratuitamente, equipamentos de proteo individual adequados atividade exercida, tornando obrigatrio o seu uso, mantendo-os em perfeito estado de conservao e uso e substituindo-os imediatamente quando danificados, orientando os obreiros sobre seu uso correto, devendo estes equipamentos serem aprovados pelo rgo competente do Ministrio do Trabalho (CA); b.4) garantir o suprimento de gua potvel filtrada e fresca nas frentes de trabalho em quantidade suficiente, ficando proibido o uso de tambores reutilizveis, assim como outros recipientes que, mesmo sendo adequados, no tenham isolamento trmico; b.5) garantir a higiene do gelo utilizado na gua distribuda aos trabalhadores, assim como o asseio do seu manejo; b.6) providenciar instalaes sanitrias nas frentes de trabalho compostas de vasos sanitrios ligados a fossas secas, lavatrios, papel higinico, sabonete, caixa de descarga com reservatrio, com portas e paredes resistentes que permitam a ventilao adequada e impeam o devassamento; b.7) fornecer recipientes adequados (marmitas trmicas) para a guarda e conservao das refeies levadas pelos trabalhadores de forma higinica; c) determinar que, durante a vigncia da interdio, a r garanta aos trabalhadores a percepo de seus salrios como se estivessem em efetivo exerccio (conforme determina o 6 do art. 161, consolidado), com base na mdia salarial, retroativamente data de 22 de fevereiro de 2008, quando da lavratura do Termo de Interdio n. 30326730082006 do Ministrio do Trabalho e Emprego, d) determinar que a R seja condenada no pagamento de multa diria (astreintes) no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) em caso de descumprimento da interdio postulada, corrigida monetariamente at o efetivo cumprimento da obrigao, reversvel ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador; e) a confirmao, a final, da deciso liminar deferida, julgando procedentes todos os pedidos supra expostos; f) finalmente, requer-se a citao da Requerida para contestar a presente ao, querendo, sob pena de incidir nos efeitos prprios da decretao de revelia. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos, sem exceo. 179

D-se presente ao o valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais). Termos em que pede e espera deferimento. Macei, 26 de fevereiro de 2008

Rodrigo Raphael Rodrigues de Alencar Procurador-chefe da PRT 19 Regio

Alessandro Santos de Miranda Procurador do Trabalho Ludmila Reis Brito Lopes Procuradora do Trabalho Rodrigo de Lacerda Carelli Procurador do Trabalho

Geraldo Emediato de Souza Procurador do Trabalho Marcelo Jos Fernandes da Silva Procurador do Trabalho Ronaldo Jos de Lira Procurador do Trabalho

180

ACRDO CORRESPONDENTE DA TR T 19 REGIO TRT

Processo n. 00434-2008-060-19-00-5-041 Autor: Ministrio Pblico do Trabalho da 19 Regio Ru: Usina Laginha Agroindustrial S/A.

RELA TRIO RELATRIO

Tribunal Regional do Trabalho da 19 Regio Vara do Trabalho de Unio dos Palmares/Al Gabinete do Juiz Juiz do Trabalho Substituto: Luiz Jackson Miranda Jnior Proc. n. 00434-2008-060-19-00-5 Ao Cautelar Preparatria com Pedido de Liminar de Interdio Judicial Autor: Ministrio Pblico do Trabalho da 19 Regio Ru: Usina Laginha Agroindustrial S/A.

Vistos, etc. Trata-se de Ao Cautelar Preparatria de Ao Civil Pblica com Pedido de Liminar de Interdio Judicial, onde o Ministrio Pblico do Trabalho argumenta que em fiscalizao da Usina Laginha Agroindustrial S/A., realizada pela Fora-Tarefa de Combate s irregularidades Trabalhistas do Setor Sucoalcooleiro, criada pela Portaria PGT n. 595/07, foram evidenciadas vrias irregularidades que pem em risco a sade e a vida dos trabalhadores da usina, dentre as quais trs nibus em condies irregulares, precrias e ilegais de utilizao para o transporte dos trabalhadores; alojamento dos tratoristas em pssimas condies de utilizao e higiene; comida inadequada para os trabalhadores e feita sem condies de higiene; nas frentes de corte de cana os trabalhadores foram encontrados sem EPIs ou com estes em pssimo estado de conservao e no repostos; banheiro mvel das frentes de trabalho irregular; medio de cana-de-aucar irregular; no havia na frente 181

de trabalho material de primeiros socorros; parque industrial irregular, com falta de sinalizao, desnivelamento de piso, grades de proteo, bebedouro sujo e com gua contaminada, dentre outras irregularidades, evidenciadas no relatrio de fls. 24/29 e comprovadas nos documentos de fls. 30/43. Aduz que devido s inmeras irregularidades encontradas foi lavrado pelo Grupo Mvel do Ministrio do Trabalho e Emprego o Termo de Interdio n. 3032673008006, para interromper os servios de corte manual de canade-aucar devido s pssimas condies de segurana e sade oferecidas aos trabalhadores, sendo que para a suspenso da restrio imposta a Usina Laginha Agroindustrial deveria adotar as seguintes providncias: fornecer gratuitamente as ferramentas de trabalho e os equipamentos de proteo individual, substituindo-as quando necessrio; substituir e adequar os nibus utilizados para o transporte dos trabalhadores; garantir o suprimento de gua potvel filtrada e fresca nas frentes de trabalho; providenciar instalaes sanitrias adequadas nas frentes de trabalho; fornecer recipientes adequados de guarda e conservao das refeies. Durante a vigncia da interdio os trabalhadores continuariam a receber seus salrios e deu-se um prazo de 72 horas, contadas a partir de 25.2.08, do contrrio a situao implicaria em resciso indireta do contrato de trabalho. Alega que nos dias 24 e 25.2.08 o grupo retornou usina Laginha para reunir-se com os advogados e representantes legais da empresa para esclarecimentos, tendo tambm informado aos mesmos que os contratos de trabalho dos tratoristas que habitavam no alojamento seriam rescindidos indiretamente devido s precrias condies de alojamentos em que residiam. Entretanto, no dia 26.2.08 o grupo de fiscalizao tomou conhecimento que os referidos advogados da empresa conseguiram a suspenso da interdio, atravs de liminar proferida no MS n. 2008.80.00.000753-9, pela Justia Federal Comum. Tambm menciona que a empresa firmou anteriormente interdio dois Termos de Ajuste De Conduta que foram descumpridos e se encontram sendo executados. Com base em tais argumentos postula o Ministrio Pblico do Trabalho a concesso de medida liminar para: a) determinar a interdio judicial dos servios de corte manual de canade-aucar na Usina Laginha Agroindustrial S/A. pelo no cumprimento de dispositivos da Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho e Emprego da Portaria n. 86/05, itens 21.11.1; 31.11.2; a, b e c; 31.20.1.1; 31.23.3.4; 31.23.4.2; 31.23.4.3 e 31.23.10; b) condicionar a suspenso da restrio imposta (interdio judicial) comprovao pela R, do cumprimento das seguintes obrigaes de fazer, com a oitiva prvia do Ministrio Pblico do Trabalho: 182

b.1) fornecer gratuitamente as ferramentas laborais adequadas ao trabalho e s caractersticas fsicas do obreiro, incluindo limas com guardas protetora, substituindo-as quando necessrio, devendo estas ferramentas ser seguras e eficientes, utilizadas exclusivamente para os fins a que se destinam e ser mantidas em perfeito estado de uso, sendo caracterizado como principal ferramenta de trabalho o podo, o qual dever ser guardado e transportado em bainha dentro do compartimento prprio; b.2) substituir ou adequar (recuperar) os nibus utilizados para transportar os trabalhadores, que devero ter a devida licena da autoridade competente; b.3) fornecer, gratuitamente, equipamentos de proteo individual adequados atividade exercida, tornando obrigatrio o seu uso, mantendo-o em perfeito estado de conservao e uso e substituindo-o imediatamente quando danificados, orientando obreiros sobre o seu uso correto, devendo estes equipamentos serem aprovados pelo rgo competente do Ministrio do Trabalho; b.4) garantir o suprimento de gua potvel filtrada e fresca nas frentes de trabalho em quantidade suficiente, ficando proibido o uso de tambores reutilizveis, assim como outros recipientes que, mesmo sendo adequados, no tenham isolamento trmico; b.5) garantir a higiene do gelo utilizado na gua distribuda aos trabalhadores, assim como o asseio do seu manejo; b.6) providenciar instalaes sanitrias nas frentes de trabalho compostas de vasos sanitrios ligados a fossas secas, lavatrios, papel higinico, sabonete, caixa de descarga com reservatrio, com portas e paredes resistentes que permitam a ventilao adequada e impeam o devassamento; b.7) fornecer recipientes adequados (marmitas trmicas) para a guarda e conservao das refeies levadas pelos trabalhadores de forma higinica; c) determinar que, durante a vigncia da interdio, a r garanta aos trabalhadores a percepo dos seus salrios como se estivessem em efetivo exerccio (conforme determina o 6, do art. 161 da CLT), com base na mdia salarial, retroativamente data de 22 de fevereiro de 2008, quando da lavratura do Termo de Interdio do Ministrio do Trabalho; d) determinar que a R seja condenada no pagamento de multa diria no valor de R$ 500.000,00 em caso de descumprimento da interdio 183

postulada, corrigida monetariamente at o efetivo cumprimento da obrigao, reversvel ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador; e) confirmao ao final da liminar deferida, julgando procedentes todos os pedidos supra expostos; f) finalmente, requer-se a citao da requeria para contestar a presente ao. Em sntese, o relatrio. Passo a decidir. Inicialmente, registro que no tenho dvidas a respeito do cabimento da presente ao, pois visa o MPT resguardar a integridade fsica dos trabalhadores que laboram da R, medida que de fato possui ntido carter cautelar. Nesse sentido, ensina Humberto Theodoro Jnior que ao cautelar resultante do direito de provocar, o interessado, o rgo judicial a tomar providncias que conservem e assegurem os elementos do processo (pessoas, provas e bens), eliminando a ameaa de perigo ou prejuzo eminente e irreparvel ao interesse tutelado no processo principal; vale dizer: a ao cautelar consiste no direito de assegurar que o processo possa conseguir um resultado til (In: Inovaes do Cdigo de Processo Civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1996. p. 14, citao de NAHAS, Thereza Cristina. Processo cautelar no processo do trabalho: manual bsico. So Paulo: Atlas, 2000. p. 54). Na presente lide o que se requer, pois o pedido de interdio serve para resguardar, conservar e assegurar a integridade fsica dos trabalhadores da Usina Laginha Agroindstrial S/A., eliminando a possibilidade de acidentes ou riscos a esses trabalhadores at o ajuizamento e julgamento da ao civil pblica. Ultrapassado este aspecto da lide, passo ao exame dos pressupostos para concesso da medida cautelar, que so o fumus boni iuris (plausibilidade do direito material) e o periculum in mora (perigo da demora). No que se refere a plausibilidade do direito entendo que o referido requisito encontra-se presente, pois houve o descumprimento de dispositivos legais referentes aos preceitos de medicina, segurana e higiene do trabalho, no que a R descumpre as disposies mnimas estabelecidas na Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho e Emprego, fato comprovado pelos documentos juntados pelo MPT. Igualmente, no que se refere ao pedido de interdio, ressalto que nos termos do art. 161 da CLT, dever haver por parte dos rgos de fiscalizao do trabalho, mediante laudo tcnico competente que demonstre grave e eminente risco para o trabalhador, a interdio ou embargo do estabelecimento, setor de servio, mquina ou equipamento, tomada com a brevidade que a ocorrncia exigir. Ora, se no campo administrativo pode haver a referida interdio, quanto mais se ela for determinada pelo Poder Judicirio, sendo certo que o magistrado dispe do poder geral de cautela previsto no art. 768 do CPC, que de184

termina que alm dos procedimentos cautelares especficos, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito de outra leso grave e de difcil reparao, dentre as quais a interdio de estabelecimento. Na presente lide, aplicado por analogia o referido art. 161 da CLT, entendo que o fundamento necessrio para a interdio do setor produtivo da r a existncia de grave e iminente risco para o trabalhador. Tais riscos esto comprovados nos autos, pois constato que os nibus que transportam os trabalhadores encontram-se em pssimas condies de uso, e que tambm os empregados da R esto laborado sem EPIs ou com estes em pssimo estado de conservao e no repostos, realidade que se comprova tanto pelas fotos de fls. 30/43 dos autos, extradas do relatrio de atuao da Fora-Tarefa de Combate s irregularidades Trabalhistas no Setor Sucroalcooleiro, assim como pela existncia do Laudo Tcnico de Interdio juntado fl. 23, que se trata de documento oriundo de fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego onde foram constatadas tais irregularidades, e que se resguarda dos atributos de validade e boa-f pois realizado por Auditor Fiscal do Trabalho que tem competncia legal para tanto. Registro que a deciso da Justia Federal Comum suspendeu a Interdio de Natureza Administrativa realizada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, mas no invalida os efeitos e o teor do referido Laudo Tcnico de Interdio, e muito menos a valorao de tal prova para fins de apreciao do pleito requerido pelo MPT na presente ao cautelar. evidente que as condies dos nibus que transportam os trabalhadores podem ensejar em acidentes com vtimas fatais, pondo em risco a vida dos que laboram na Usina Laginha, mesmo fato ocorrendo com a no utilizao de EPIs ou o pssimo estado de conservao dos mesmos, pois a sua utilizao precria enseja em insegurana dos trabalhadores na realizao de suas tarefas, propiciando o surgimento de acidentes de trabalho, realidade que se agrava, pois, se tratam de empregados que laboram no corte e plantio da cana-de-aucar, trabalho penoso e que merece a devida proteo por parte do Estado. Outrossim, tambm existe pela r o descumprimento de outras normas de sade do trabalhador, a exemplo do fornecimento de gua potvel filtrada, higiene do gelo utilizado na gua distribuda para os trabalhadores, instalaes sanitrias nas frentes de trabalho, recipientes adequados para a guarda e conservao das refeies levadas pelos trabalhadores de forma higinica que tambm so importantes para as condies de trabalho dignas dos empregados da R. O descumprimento de tais preceitos mnimos de segurana para os trabalhadores injustificvel, no que ressalto que nos termos do art. 157, inciso 185

I, da CLT, dever do empregador cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho, realidade que os autos demonstram ter sido desprezada pela R. Igualmente, tambm ressalvo que se no campo das normas infraconstitucionais existe legislao que ampara o pleito do MPT, quando mais a nvel constitucional, pois o art. 1 da CF assegura como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil e do Estado Democrtico de Direito, a cidadania, a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; o art. 6 relaciona como direito social de todo cidado brasileiro o direito a sade, o trabalho, a segurana; o art. 170 da CF tambm determina que um dos pilares da livre iniciativa a valorizao do trabalho humano e ter por fim assegurar a todos existncia digna, dentre outros. Tambm registro que por aplicao do princpio da preveno utilizado na proteo ao meio ambiente, que pode ser aplicado ao meio ambiente do trabalho, a medida postulado pelo MPT encontra respaldo jurdico. Nesse sentido, preciosas as palavras do jurista Raimundo Simo de Melo a respeito do referido princpio, que, repito, tambm justifica o pleito do autor: O principio da preveno considerado um megaprincpio ambiental. o princpio-me da cincia ambiental e tem fundamento no princpio n. 15 da Declarao do Rio de Janeiro de 1992 sobre o meio ambiente e desenvolvimento, que o princpio da precauo, assim expresso: Para proteger o meio ambiente medidas de precauo devem ser largamente aplicadas pelos Estados segundo suas capacidades. Em caso de risco de danos graves e irreversveis, a ausncia de certeza cientfica absoluta no deve servir de pretexto para procrastinar a adoo de medidas visando a prevenir a degradao do meio ambiente. O princpio da preveno est consagrado no caput do art. 255 da Constituio Federal Brasileira, quando diz que incumbe ao Poder Pblico e coletividade o dever de defender e preservar o meio ambiente equilibrado para as presentes e futuras geraes. No aspecto natural, por exemplo, a degradao do meio ambiente do trabalho o homem trabalhador atingido direta e imediatamente pelos danos ambientais, razo por que no mbito trabalhista se deve levar risca este princpio fundamental, expressamente previsto na CF (art. 7, inciso XXII), que estabelece como direito do trabalhador, urbano e rural a reduo dos riscos inerentes ao trabalho por meio de normas de sade, higiene e segurana. Na aplicao deste princpio no mbito trabalhista, deve-se levar em conta a educao ambiental a cargo do Estado, mas tambm das empresas, nos locais de trabalho, orientando os trabalhadores sobre os riscos ambientais e fornecendo-lhes os equipamentos adequados de proteo, como menciona a CLT no art. 157, podendo, inclusive, depois de bem orientar os trabalhadores sobre os riscos

186

ambientais, puni-los pela recusa em observar as normas de segurana e medicina do trabalho (art. 158 da CLT)... Portanto, no precisa haver certeza cientfica absoluta sobre a possvel ocorrncia do dano ao meio ambiente ou sade do trabalhador. Basta que o suposto dano seja irreversvel e irreparvel para que no se deixe de adotar medidas efetivas de preveno, mesmo na dvida, porque a proteo da vida se sobrepe a qualquer aspecto econmico. (In: MELO, Raimundo Simo de. Direito ambiental do trabalho e a sade do trabalhador: responsabilidades legais, dano material, dano moral, dano esttico, perda de uma chance. 2. ed. So Paulo: LTr, 2006. p. 41). Ora, o referido princpio aplicvel presente lide, pois o descumprimento de normas de sade, higiene e segurana de fato enseja na adoo de pedidas que visem efetiva proteo dos trabalhadores que laboram na R. Portanto, existe respaldo jurdico para o pleito do MPT, no podendo a atividade econmica se sobrepor sade, segurana e integridade fsica dos empregados da empresa R. No que se refere outra condio para o deferimento da medida cautelar, o perigo da demora encontra-se evidenciado, pois o labor dirio dos trabalhadores em tais condies enseja em riscos para sua integridade fsica, podendo, em caso de manuteno das atuais condies de trabalho na R, haver acidentes de trabalho que vitimem os empregados da Usina Laginha, levando-os a incapacidade ou at mesmo morte. Desse modo, presentes os requisitos da plausibilidade do direito e do perigo da demora, entendo cabvel o deferimento da medida cautelar, o que fao com fundamento no art. 798 do CPC, servindo como parmetro para Interdio Judicial da R o art. 161 da CLT, ou seja, a existncia de grave e eminente risco para os trabalhadores da Usina Laginha Agroindustrial S/A. Sei bem que se trata de medida drstica para a R, contudo, no posso me furtar s condies de trabalho a que so submetidos os empregados da Usina Laginha Agroindustrial S/A., sendo a INTERDIO JUDICIAL medida razovel para que se resguarde a integridade fsica de tais trabalhadores. Igualmente, registro que como toda medida cautelar a mesma reversvel, a INTERDIO JUDICIAL poder ser suspensa, a critrio deste juzo, uma vez comprovado pela R o cumprimento mnimo das normas de sade e segurana do trabalho, excluindo o risco a que no momento encontram-se submetidos os seus empregados, em todo ou pelo menos dos itens mais importantes, a exemplo de fornecimento de EPIS e transporte adequado para os trabalhadores. Posto isso, determino o seguinte: a) A INTERDIO JUDICIAL dos servios de corte manual de cana-deaucar na Usina Laginha Agroindustrial S/A. pelo no cumprimento de 187

dispositivos da Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho e Emprego da Portaria n. 86/05, itens 21.11.1; 31.11.2; a, b e c; 31.20.1.1; 31.23.3.4; 31.23.4.2; 31.23.4.3 e 31.23.10; b) Condiciono a suspenso da restrio imposta (interdio judicial) comprovao pela R, do cumprimento das seguintes obrigaes de fazer, aps a oitiva prvia do Ministrio Pblico do Trabalho: b.1) Fornecer gratuitamente as ferramentas laborais adequadas ao trabalho e s caractersticas fsicas do obreiro, incluindo limas com guardas protetora, substituindo-as quando necessrio, devendo estas ferramentas ser seguras e eficientes, utilizadas exclusivamente para os fins a que se destinam e ser mantidas em perfeito estado de uso, sendo caracterizado como principal ferramenta de trabalho o podo, o qual dever ser guardado e transportado em bainha dentro do compartimento prprio; b.2) Substituir ou adequar (recuperar) os nibus utilizados para transportar os trabalhadores, que devero ter a devida licena da autoridade competente; b.3) Fornecer, gratuitamente, equipamentos de proteo individual adequados atividade exercida, tornando obrigatrio o seu uso, mantendo-o em perfeito estado de conservao e uso e substituindo-o imediatamente quando danificados, orientando os obreiros sobre o seu uso correto, devendo estes equipamentos serem aprovados pelo rgo competente do Ministrio do Trabalho; b.4) Garantir o suprimento de gua potvel filtrada e fresca nas frentes de trabalho em quantidade suficiente, ficando proibido o uso de tambores reutilizveis, assim como outros recipientes que, mesmo sendo adequados, no tenham isolamento trmico; b.5) Garantir a higiene do gelo utilizado na gua distribuda aos trabalhadores, assim como o asseio do seu manejo b.6) Providenciar instalaes sanitrias nas frentes de trabalho compostas de vasos sanitrios ligados a fossas secas, lavatrios, papel higinico, sabonete, caixa de descarga com reservatrio, com portas e paredes resistentes que permitam a ventilao adequada e impeam o devassamento; b.7) Fornecer recipientes adequados (marmitas trmicas) para a guarda e conservao das refeies levadas pelos trabalhadores de forma higinica; c) Determino que durante a vigncia da interdio, a r garanta aos trabalhadores a percepo dos seus salrios como se estivessem em 188

efetivo exerccio, com base na mdia salarial, a contar do efetivo cumprimento da determinao de INTERDIO; d) Em caso de descumprimento da determinao de INTERDIO, comino a R no pagamento de multa diria no valor de R$ 500.000,00, reversvel ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador. Cumpra-se, expedindo-se o necessrio, no que requisito para o cumprimento da medida apoio da Polcia Federal e da Polcia Rodoviria Federal, para fins de resguardar as determinaes deste juzo. Intime-se, aps, inclua-se o feito em pauta de audincias, com a notificao da r para apresentar defesa presente ao. Macei, 28 de fevereiro de 2008.

Luiz Jackson Miranda Jnior Juiz do Trabalho Substituto

189

AO CIVIL PBLICA AFAST AMENT O DOS ADMINISTRADORES ASTAMENT AMENTO NOM EAO DE INTER VENO OMEAO NTERVENO
EXCELENTSSIMA SENHORA JUZA TITULAR DA 2 VARA DO TRABALHO DE GRAMADO

Distribuio por Dependncia Processos ns. 484-2005-352-04-00-1, 171-2005-352-04-00-2 e 276-2005-352-04-00-2

Ministrio Pblico do Trabalho respeitosamente vem, com apoio nos arts. 127 e 129 da Constituio Federal, 84 da Lei Complementar n. 75/93, propor a presente AO CIVIL PBLICA com pedido de liminar em face de Adolfo Homrich, brasileiro, empresrio, casado pelo regime de comunho parcial de bens, residente e domiciliado na avenida Joo Corra, n. 409, 190

Centro, Sapiranga RS., portador da cdula de identidade n. 9007663694, expedida pela SSP/RS e inscrito no CPF sob o n. 188.055.150-00. Alaides Homrich, brasileira, empresria, casada, portadora da cdula de identidade n. 1068567112, expedida pela SSP/RS e no CPF sob o n. 934.261.780-87, residente e domiciliada na avenida Joo Corra, n. 409, Centro, Sapiranga RS. Ortotech S/A., CNPJ n. 90.261.199/0001-02, estabelecida avenida Borges de Medeiros, 3.434, Centro, Gramado/RS. Paulo Roberto Volk, brasileiro, solteiro, empresrio, residente na cidade de Gramado RS., na rua Ip Roxo, 110, Bairro Planalto, CEP 95.670-000, inscrito no CPF sob o n. 288.418.910-68 e portador da cdula de identidade n. 1007829599, expedida pela SSP/RS. Horst Ernest Volk, brasileiro, divorciado, industrialista, domiciliado na rua Naes Unidas, 600, Gramado-RS, CEP 95.670-000, onde cumpre priso domiciliar no perodo norturno, podendo ser encontrado durante o dia no Hospital So Miguel, Setor Administrativo, estabelecido na rua Madre Vernica, 396, em Gramado/RS, CEP 95.670-000, inscrito no CPF sob o n. 007.535.56049, portador da cdula de identidade n. 2002777957, expedida pela SSP/RS. . , inscrita no CPNJ sob o n. 94.318.714/0001D & J Participaes S/A. 96, com sede na rua Joo Corra, n. 547, Sapiranga RS. Prv Participaes S/A., inscrita no CPNJ sob o n. 92.576.198/0001-74, com sede na rua Ip Roxo, n. 110, Gramado RS. Kitoki Calados Ltda., inscrita no CPNJ sob o n. 87.366.704/0001-60, com sede na rua Benjamin Constant, n. 1435, So Francisco de Paula RS. Jos Erli da Silva Vedoi, brasileiro, solteiro, nascido em 28.3.1964, comerciante, portador da CI n. 1067460467, expedida pela SSP/RS, CPF n. 525.984.979-53, residente e domiciliado na rua Nova Alvorada, n. 101, Morada So Lus, Sapiranga RS., CEP.: 93.800-000. Sandra Vedoi Wroenski, brasileira, casada pelo regime de comunho parcial de bens, comerciante, portadora da CI n. 1076552643, expedida pela SJS/RS, inscrita no CPF sob o n. 684.245.230-91, residente e domiciliada na rua Imb, n. 156, So Luiz, Sapiranga RS., CEP.: 93.800-000. ., inscrita no CNPJ sob o n. 97.276.802/0001Calados Orqudea Ltda. 60, com sede na avenida Joo Corra, n. 222, Sapiranga RS. Calados Franzelino Ltda., com sede na rua Cndido de Godoy, n. 385, bairro Carniel, Gramado RS. Paulo Srgio Guizelino, brasileiro, solteiro, nascido em 4.4.1959, comerciante, portador da CI n. 12.101.119-7, expedida pela SSP/SP, inscrito no CPF 191

sob o n. 004.042.598-39, residente e domiciliado na rua Buti, n. 69, So Luiz, Sapiranga RS. Francisco Vedoi, brasileiro, casado pelo regime de comunho universal de bens, comerciante, portador da CI n. 2074789583, expedida pela SSP/ RS, inscrito no CPF sob o n. 356.377.810-87, residente e domiciliado na rua Beija-Flor, n. 178, So Luiz, Sapiranga RS. . , inscrita no CNPJ sob o n. 06.174.837/0001-33, Calados Franzza Ltda. com sede na avenida Borges de Medeiros, n. 3434, Centro, Gramado RS. Zairo Francisco Francisco Francisquetti, brasileiro, casado pelo regime parcial de bens, industrial, portador da CI n. 9032536998, expedida pela SSP/ RS, inscrito no CPF sob o n. 362.656.400-20, residente e domiciliado na rua Germano Monaretto, n. 2, Loteamento ngelo Benetti, Gramado RS. Saulo Marcos Francisquetti, brasileiro, solteiro, maior, nascido em 11.4.1967, comerciante, portador da CI n. 7043471544, expedida pela SSP/ RS, inscrito no CPF sob o n. 485.023.830-00, residente e domiciliado na rua Aurora, n. 193, apto. 01, Piratini, Gramado RS. Calados Lana, inscrita no CNPJ sob o n. 05.701.183/0001-96, com sede na rua Borges de Medeiros, n. 805, Rolante RS. Maria Clia Da Silva Vedoi, brasileira, solteira, empresria, nascida em 19/05/1966, portadora da CI n. 2053971293, expedida pela SSP/RS, inscrita no CPF sob o n. 651.615.800-20, residente e domiciliada na rua Buti, n. 69, Morada So Luiz, Sapiranga RS. Ana Vedoi Frank, brasileira, casada pelo regime de comunho parcial de bens, empresria, portadora da CI n. 4077361857, expedida pela SJS/RS, inscrita no CPF sob o n. 977.949.450-20, residente e domiciliada na rua Beija-Flor, n. 178, So Luiz, Sapiranga RS. Roala Calados Ltda., inscrita no CNPJ sob o n. 05.351.045/0001-24, com sede na avenida Mau, n. 2005, Centro, Sapiranga RS. Alaides da Silva Vedoi, brasileira, solteira, nascida em 27.11.1960, comerciante, portadora da CI n. 6094820328, expedida pela SSP/RS, inscrita no CPF sob o n. 609.159.270-04, residente e domiciliada na rua Beija-Flor, n. 178, Sapiranga RS. Ronnie Von Adilio Vedoi, brasileiro, solteiro, nascido em 8.2.1981, comerciante, portador da CI n. 7066359691, expedida pela SJTC/RS, inscrito no CPF sob o n. 990.521.560-34, residente e domiciliado na rua Beija-Flor, n. 178, Sapiranga RS, pelas razes a seguir aduzidas. Schaus Licenciamento de Marcas Ltda, inscrita no CNPJ sob n. 08.236.803.0001-51, com sede na rua Alosio Azevedo, 60, sala 102, Novo Hamburgo/RS. 192

DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA A presente ao guarda estreita conexo com a execuo proposta pelo autor em face da r Ortotech, maro de 2003, ento Calados Ortop S/A.. O processo foi redistribuda da Vara nica de Gramado para essa 2 Vara do Trabalho em setembro de 2005 e, reautuado, recebeu o nmero 484-2005352-04-00-1, havendo penhora de bens da executada nos autos do processo 276-2005-352-04-00-2, no qual esto centralizadas todas as execues em curso contra as empresas rs. A conduta de todos os rus seja no curso das execues, em uma das quais figura o autor no plo ativo, seja no respeito aos direitos trabalhistas, objeto do TAC executado, constituem o fundamento da propositura da presente ao. Alm disso, a Ortotech, sucessora da Ortop, apenas um peo nas mos dos rus Volk e Homrich, na trama engendrada para salvar o patrimnio do naufrgio da fbrica em prejuzo de milhares de trabalhadores, do errio e da comunidade. Assim, nos termos do art. 253, I, do Cdigo de Processo Civil, requer a distribuio por dependncia a essa 2 Vara do Trabalho.

Fatos
A Ortop nasceu em 1952 e, nos quarenta anos seguintes, cresceu e consolidou-se como a maior fbrica de calados infantis do pas, com presena internacional, e a marca mais conhecida do consumidor nacional. A partir da matriz, em Gramado, abriu e construiu mais duas fbricas na Serra Gacha, sendo uma delas em So Francisco de Paula. Dominou o mercado caladista infantil como nenhuma outra. Empregou milhares de pessoas. Nos dez anos subseqentes, trilhou o caminho inverso, notadamente em relao ao seu quadro de empregados. O descumprimento de direitos trabalhistas de toda ordem passou a fazer parte do cotidiano das suas relaes laborais. Ausncia de recolhimentos de FGTS e INSS, atrasos de salrios e despedidas sem quitao de verbas rescisrias tornaram-se rotina a partir do final dos anos 90 e incio dos anos 2000. Em 2002, j em dificuldades financeiras, a empresa, de propriedade dos rus e Horst e Paulo Roberto Volk, e da Holding PRV Participaes S/A., tambm de propriedade da famlia Volk teve seu nome mudado para Ortotech S/A. A mudana visou dissociar a marca vitoriosa Ortop da claudicante empresa Ortop, preservando a imagem da marca. Ato contnuo, a empresa PRV Participaes S/A, controladora da Ortotech S/A. e proprietria da marca Ortop, comprada por Adolfo e Alaides Homrich, marido e mulher. Curioso que a PRV era proprietria da marca e 193

da maioria das aes da Ortotech, mas ao ser adquirida transmitiu para o adquirente somente a marca, isto , somente a parte boa, deixando a Ortotech, a banda podre do negcio, cheia de dvidas e sem patrimnio. A PRV teve ento sua razo social alterada para D&J Participaes S/ A., dirigida pelo casal Homrich. Estava completada a dissociao entre a fbrica e a marca. A glria da Ortop ficou na memria do consumidor e, embora a fbrica estivesse s portas da falncia, a fortuna dos Volk tanta que suas casas so atraes tursticas. So expostas por guias locais como a maior manso da cidade, a do pai, e a mais valiosa de Gramado, a do filho. Uma contradio entre as condies financeiras da famlia e a quebra da empresa, um mistrio ainda no resolvido. Imediatamente aps transferida a marca para os Homrich, a famlia Volk tratou de dar um fim tambm na Ortotech, paralisando de fato suas atividades, e alugando as instalaes e maquinrio da empresa para a Kitoki Calados Ltda., controlada pelos Vedoi, um dos quais cunhado de Adolfo Homrich. Mas, embora produzindo pares aos milhares de milhares, a ponto de exigir horas extras de seus empregados, a Kitoki acabou cometendo os mesmos erros da Ortop, negando direitos, atrasando salrios, deixando para pagar verbas rescisrias na Justia, atrasando o recolhimento de encargos e direitos, sonegando tributos... Com a Kitoki, passaram a trabalhar a Calados Orqudea, Franzelino Calados e Calados Franzza. Por fim, as instalaes industriais e todo o maquinrio da Ortotech, exceo do que j havia sido alienado em outras hastas, foi adquirido em leilo pela Calados Lana, que comeou a produzir e vender sapatos Ortop tambm aos milhares de pares. A Lana tambm enveredou pela trilha da sonegao e da inadimplncia, deixando de honrar compromissos de toda ordem: salrios, FGTS, INSS, obrigando seus empregados a procurar a Justia para reaver direitos. O Setor de Distribuio de Feitos da Justia do Trabalho em Gramado contabiliza 1.014 reclamatrias (Certides ns. 35/07 a 45/07, Documentos n. 1 a 11) distribudas em face dessas empresas, das quais 861 continuam em andamento, e desses, somente contra a Ortotech, 198 em fase de execuo (Documentos n. 12 a 20). At a instalao da 2a Vara do Trabalho de Gramado, em 2005, o Juzo da nica Vara ento existente procedeu reserva de crditos de diversas execues que se mostravam sem xito, no processo onde j se encontravam penhorados bens de maior expresso (tal o complexo industrial consistente no imvel e 125 lotes de mquinas de So Francisco de Paula). 194

Em 23 de setembro de 2005, todas as execues em curso na VT de Gramado, foram redistribuda para a 2 VT de Gramado. Recadastrado, recebeu o nmero 276-2005-352-04-00-2, e em seus autos deu-se seqncia centralizao de crditos de novas execues, oriundas tanto da 1a quanto da 2a Vara. Na 1 Vara do Trabalho, o dbito das execues que por ela tramitam soma R$ 2.558.768,06, atualizado at o ms de maro de 2007 (Documento n. 21). Perante a 2a Vara, o laudo contbil de fls. 1702/1713 do processo 276/ 2005, aponta passivo no valor total de R$ R$ 5.586.468,60, atualizado, porm, somente at 31.3.2006 (Documento n. 22). J expurgados dos pagamentos feitos at ento, resultado de leiles ou de pagamento de parcelas da arrematao. Referindo-se arrematao, diz o laudo: O produto da venda demonstrado acima, cujo saldo a ser recebido totaliza o valor de R$ 4.000.000,00, no cobre o total dos crditos atualizados at 31.3.2006, conforme demonstrado na tabela que a seguir ser apresentada. A tabela revela, descontado do dbito consolidado, o valor futuro, isto , mera expectativa de receita, posto ter sido rescindida a arrematao, o saldo negativo em R$ 1,5 milho. Logo, o juzo no est garantido. Acrescendo-se ao retromencionado valor de R$ 5,5 milhes os juros de mora, correo monetria, honorrios de perito, outros crditos supervenientes e despesas processuais pode-se estimar, no mnimo, um valor de R$ 10 milhes devidos Aqui, bom que se diga,no se considera, o crdito do Fundo de Amparo ao Trabalhador, no valor de R$ 1.662.323,83 devido em razo de execuo de Termo de Ajuste de Conduta (TAC), consoante certido de clculos encartada fl. 757 do processo n. 484-2005-352-04-00-1, 2 VT de Gramado (Documento n. 23). Essa execuo de TAC foi proposta pelo autor em 06 de maro de 2003, e diz respeito ao pagamento de multa pelo descumprimento da obrigao contrada, em 30 de novembro de 2002, pela r Calados Ortop S/A., atual Ortotech S/A., de pagar salrios em atraso, adicionais de horas extraordinrias, verbas rescisrias e recolher verbas relativas ao FGTS (Documento 23-A). Claro: no se incluem, aqui, os dbitos tributrios e outros compromissos comerciais assumidos pelas empresas do grupo.

O juzo da execuo no est garantido. Inexiste patrimnio suficiente em imveis, mquinas, equipamentos, mveis, utenslios, matria prima e produtos acabados para garantir sequer as execues trabalhistas, conforme noticiam as certides.
195

O nico bem com valor suficiente para garantir os direitos de todos os trabalhadores a marca Ortop. No h dvida de que os rus todos integram um nico grupo econmico, com responsabilidade total sobre toda a sonegao de direitos trabalhistas e tributrios, no havendo tambm dvida de que ganharam muito dinheiro nesse processo de liquidao da Ortop. Sentena prolatada pelo Juzo da 1 VT de Gramado nos autos da RT 283-2006-351-04-00-9 Documento n. 24 , promovida por Zelinda Aparecida de Souza Berti contra Calados Franzelino Ltda, Calados Orqudea Ltda e Calados Kitoki Ltda reconhece que, verbis: Figura como empregadora da autora a primeira r, cujos titulares integram a mesma famlia Vedoi titular da terceira demandada. Todas as empresas atuam no mesmo ramo de atividade e tm assumido responsabilidade solidria em acordos celebrados neste juzo, conforme registra a anexa ata de audincia referente aos autos do processo n. 686-2006-351-04-8. Materializa-se, com efeito, o grupo empresrio horizontalizado na forma da doutrina antes transcrita, havendo estreito trfico de interesses entre as empresas integradas, o que explica a formao de suas respectivas composies societrias, assuno de responsabilidades ao feitio solidrio, defesas apresentadas em pea nica, mesmo patrocnio jurdico, entre outros elementos objetivos, subsumindo-se, portanto, o caso em apreo ao preceito previsto no 2 do art. 2 da Consolidao das Leis do Trabalho. Frise-se aqui, a notria relao de parentesco das famlias Vedoi e Homrich, assumida publicamente por Adolfo. Nos autos dos Embargos de Terceiro, processo n. 436-2004-351-4-6, opostos perante a 1 VT de Gramado, assim decidiu o Juzo s fls. 148/153 Documento n. 25 , verbis: Os documentos juntados s fls. 120-146, fornecidos pela Junta Comercial e extrados dos autos principais n. 823.351/02-5, revelam que a terceira embargante girou sob as seguintes denominaes sociais: entre 29.04.1999 e 27.01.2000: H. Volk S/A. e H. Volk Participaes Ltda.; em 28.1.2000, passou a chamar-se PRV Participaes Ltda.; 196

assumiu a denominao social D&J Participaes Ltda.; assumiu a denominao social D&J Participaes S/A. em 5.11.2002. A mesma documentao mostra que figuraram, na qualidade de titulares desta empresa, os senhores Horst Ernst Volk, Paulo Roberto Volk e Wilfired Gothardo Volk. O contrato de compra e venda de aes (fls. 33/35), ao destacar que a empresa PRV Participaes S/A. proprietria da marca Ortop, consigna a venda da referida empresa por R$ 2.200.000,00, ao sr. Adolfo Homrich, em 17 de outubro de 2002, constando assinatura do sr. Paulo Roberto Volk e do comprador. Os titulares da Calados Ortop S/A. so os mesmos que integraram o quadro social da PRV Participaes Ltda., cuja denominao social foi por diversas vezes alterada, conforme alhures destacado, girando, na atualidade, sob a denominao de D&J Participaes (terceira embargante). Em tese, afigurar-se-ia invivel a penhora requerida pelo exeqente, visto que a empresa D&J Participaes S/A. no integrou o plo passivo da relao jurdica-processual e, mais, houve transferncia de sua titularidade. No entanto, o caso em exame apresenta particularidades que permitem se ultrapasse este impedimento, sem nenhuma ofensa ao princpio da ampla defesa, diferentemente do que sustenta a terceira embargante. A demanda traz ao conhecimento do juzo os seguintes aspectos: 1. a alienao da marca Ortop, principal e mais valioso patrimnio da Calados Ortop S/A., a uma empresa, onde figuram na qualidade de scios os mesmos titulares da executada; 2. ato contnuo, a venda da empresa adquirente da marca Ortop ao sr. Adolfo Homrich; 3. movimentao financeira de vulto noticiada no interrogatrio (fls. 105106) representada por valores entregues antecipadamente pela empresa adquirente Calados Ortop; 4. declarao da terceira embargante (fl. 105 e fl. 109), dando conta de que alcanou a Calados Ortotech, de forma antecipada, a ttulo de 197

aluguis (trata-se do prdio onde funcionava a executada), um milho e meio de reais (fl. 105);
5. projeto do titular da Calados Ortop S/A. (hoje denominada Ortotech S/A.) em lanar a Ortop Miss Volk (fl. 117) 6. objeto social das empresas (Calados Ortop S/A. e terceira embargante) apontando empreendimento comum: produo e comercializao de calados, alm de outras finalidades societrias especificadas nas cpias de contratos sociais juntadas. Independentemente de sugerir, no caso em apreo, tentativa da executada em pulverizar o patrimnio empresrio, nica garantia dos credores trabalhistas, verifica-se estreito trfico de interesses entre empresas conglomeradas, o que explica relaes negociais como as verificadas acima. Filiamo-nos ao mesmo entendimento exarado na r. deciso (fls. 86/92), porquanto irrecusvel, na espcie, a formao de grupo a autorizar responda a embargante pelos crditos no solvidos pela Ortotech. (Embargos de Terceiros citados, fls. 148/153) A inteno do ru Horst Volk de lanar modelo feminino de calado, usando a marca Ortop, aps a propalada venda da marca a Adolfo Homrich, mencionada na deciso, surge em edio do Jornal de Gramado de 23.7.04 (Documento n. 34). As duas decises reconhecem a formao de grupo econmico pelas empresas Ortop/Ortotech, D&J Participaes, unindo as famlias Volk e Homrich, Calados Orqudea, Franzelino e Kitoki. A sentena prolatada nos Embargos de Terceiro opostos pela D&J Participaes em face de Volnei Desiam, alis, foi confirmada por unanimidade em v. acrdo da 1 Turma do 4 Regional trabalhista (Documento n. 25A), em 19 de maio de 2005. O v. acrdo, brilhante, transcreve trechos da sentena agravada, e dele so notveis alguns trechos, premonitrios e perspicazes: No demais referir que a teoria da desconsiderao jurdica, de longa data aceita pela doutrina e pela jurisprudncia, encontra, hoje, guarida no art. 50 do Novo Cdigo Civil Brasileiro. Acrescente-se que a responsabilizao de scio da executada decorre tambm do preceituado no art. 592, inciso II, do CPC. Acrescente-se que, embora tenha havido a formal transferncia da PRV Participaes S/A. proprietria da marca Ortop para o sr. Adolfo 198

Homrich, h indcios de que a marca Ortop permaneceu sob a administrao do Sr. Hosrt Volk (fl. 117), evidenciando-se a tentativa da executada em pulverizar seu patrimnio, visando a frustrar a satisfao dos crditos trabalhistas devidos. Conforme assevera o Juzo da execuo: Como se constatou atravs do depoimento do Sr. Adolfo Homrich (fl. 105), vultosas quantias foram manejadas ao longo destes anos. Nenhum valor destinou-se quitao de salrios e rescisrias. O grupo econmico, dirigidos pelas famlias Volk e Homrich e integrado por empresas de fachada, resta evidenciado pela anlise dos contratos sociais dessas empresas. Em 31 de maro de 2000, a PRV Participaes Ltda. transformou seu jurdico para S/A., adotando a denominao de PRV Participaes S/A., de propriedade exclusiva de Horst Ernst e Paulo Roberto Volk, pai e filho (Documento 26), com capital declarado de R$ 22 milhes. Em 25 de julho de 2002, a Calados Ortop S/A., de propriedade exclusiva dos mesmos Volk pai e filho, passa a denominar-se Ortotech S/A. (Documento n. 27). Em 5 de novembro de 2002, menos de quatro meses depois, a PRV Participaes S/A. altera sua denominao para D&J Participaes S/A., elegendo como presidente Adolfo Homrich aps a renncia de Paulo Roberto Volk (Documento n. 28). Trs anos depois, a diretoria passa a ser composta por Adolfo Homrich, presidente, e Alades Homrich, sua esposa, diretora (Documento 28-A). O interesse declarado e o negcio assumido, nessa passagem, a transmisso da marca Ortop para a famlia Homrich. Mas a PRV no era detentora apenas da marca, mas tambm da fbrica Ortotech que, curiosa e sintomaticamente, permaneceu no patrimnio da famlia Volk. Laudo contbil produzido nos autos do processo 934.351/99-6, depois redistribudo 2 Vara do Trabalho de Gramado sob n. 171-2005-352-04-002, aponta que a empresa H. Volk S/A. Participaes possui 73% do total das aes da Ortop S/A (Documento n. 28-B). A H. Volk mudou de nome para PRV Participaes e, depois, para D&J Participaes, carregando, em cada mudana, seus direitos e patrimnio. Por isso, a D&J Participaes proprietria da marca Ortop. E, pela mesma razo, proprietria da fbrica Ortotech, que a mesma Ortop, com embalagens diferentes. O que revela que os Homrich foram usados pelos Volk como laranjas, para administrar a marca Ortop, a parte boa do negcio, livre da contaminao do imenso passivo trabalhista da Ortop, isto , Ortotech, isto , Volk. 199

Em 2 de setembro de 2004, a Calados Kitoki Ltda. consolida sua composio social tendo como scios Jos Erli da Silva Vedoi e Sandra Vedoi Wroenski (Documento n. 29), que tm laos de parentesco com Adolfo Homrich. Ela viria alugar as instalaes e maquinrio da Ortotech em So Francisco de Paula para produzir calados da marca Ortop, de propriedade, em tese, de D&J Participaes S/A., de propriedade de Adolfo Homrich e Alades Homrich. Em 3 de novembro de 2004, Adolfo Homrich passa a controlar a totalidade das cotas societrias de Calados Orqudea Ltda. (Documento n. 30). Essa empresa surge no stio eletrnico da Ortop (www.ortope.com.br) como licenciada da marca, e o endereo declinado o da fbrica de So Francisco de Paula. Em 4 de maro de 2005, constitui-se a Calados Franzelino, tendo como scios Paulo Srgio Guizelino e Francisco Vedoi (Documento n. 31), mais um aparentado de Adolfo Homrich. Em audincia nos autos do Procedimento Investigatrio n. 528/2006, em que se investiga a conduta da empresa, seus procuradores admitem completa dependncia da empresa Kitoki (Documento n. 31-A). Em 18 de janeiro de 2006, consolida-se a composio social de Calados Franzza Ltda-ME., de titularidade de Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti (Documento n. 32), de estreitas relaes com Adolfo Homrich e Paulo Roberto Volk, que veio a ocupar, por breve perodo, as instalaes da Ortop em Gramado, na Vrzea Grande. Em depoimento pessoal, tomado s fls. 105/106 dos embargos que ops, processo n. 436-2004-351-4-6, (Documento n. 33), Adolfo Homrich afirma ter comprado a PRV Participaes dos Volk para dominar a marca Ortop, que havia sido dissociada da fbrica com uma venda dela, marca, para a controladora PRV, e a PRV j nas mos dos Volk e com o nome de D&J, antecipou o pagamento de aluguis Ortotech em nome da Kitoki e que sabia da situao financeira da Ortotech quando adquiriu a PRV, hoje D&J. Parece confuso, e assim , porque os Volk e Homrich queriam mesmo criar confuso, despistar. Lembra a passagem bblica dos pescadores de gua turva, que maculam a limpidez do crrego para, com a turbao, levar alguma vantagem que de forma cristalina no seria obtida. De fato, Adolfo Homrich figura no contrato de locao assinado, em 11 de novembro de 2002, entre a Ortotech e a Kitoki (Documento n. 35). O contrato foi assinado seis dias depois da alterao da denominao da PRV Participaes para D&J Participaes. Em 2005, com o leilo das instalaes e 125 lotes do maquinrio da Ortotech, a Kitoki props a compra das mquinas por R$ 512.000,00 (Documento n. 36), o que no foi aceito. 200

Em 28 de junho, s vsperas do leilo, Adolpho Homrich, em pessoa, props a compra do imvel e dos 125 lotes, desta vez pelo valor de R$ 4.200.000,00, de forma parcelada (Documento n. 37), que foi oficialmente apresentado por ele em nome de Calados Lana Ltda. (Documento n. 38). Calados Lana Ltda., uma das mais novas personagens dessa trama, tem como scios Maria Clia Da Silva Vedoi e Ana Vedoi Frank, e foi constituda em 21 de maio de 2003 (Documento n. 39). A aliana entre as famlias Homrich e Vedoi profunda, pois os Vedoi esto em praticamente todas as empresas geridas de fato por Adolfo Homrich. Exceto, claro, na controladora do grupo, D&J Participaes S/A. Surpreendentemente, mas nem tanto, uma nova empresa surge no espectro, por meio de reclamatria trabalhista distribuda 2 VT de Gramado, Processo n. 813-2006-352-04-00-5: Roala Calados Ltda., arrolada no plo passivo junto com as j conhecidas Kitoki, Ortotech, Orqudea, Lana, D&J Participaes e Adolfo Homrich (Documento n. 40). A Roala Calados tem como scios Alades da Silva Vedoi e Ronnie Von Adlio Vedoi (Documento n. 41). Todas as pessoas jurdicas arroladas agem como se uma s fossem, atendendo a um nico desgnio. Tanto que, descuidadamente, lanam mo dos mesmos advogados, atualmente Ariane M. Pereira Plangg e Odorico Feliciano Moreira, como se pode ver pelos Documentos 31-A, 42, 43, 44 e 45. Registre-se, alis, que o advogado Odorico Feliciano Moreira advogado simultneo da Franzelino, Calados Lana Ltda, Adolfo Homrich e Ortotech. Representando a Ortotech, falou nos autos 171-2005-352-04-00-3, sem mandato (Documento n. 45), juntando-o a posteriori (Documentos n. 47 e 47A), fato que chamou a ateno do juzo (Documento n. 46), inclusive porque a arrematante Lana e a executada Ortotech deveriam ter, em princpio, interesses antagnicos. Esse o dado revelador que todas essas empresas so na verdade uma s, e atendem pelos nomes de Adolfo e a Alades Homrich. Ao assumir o controle da PRV Participaes, eles sucederam a famlia Volk na propriedade da marca e da fbrica. Claro que, formal e oficialmente, a fbrica permaneceu com os Volk, sem patrimnio, para administrar a massa falida que de fato . E os Homrich assumiram a mina de ouro. Hoje, Adolfo Homrich recebe as notificaes de reclamatrias trabalhistas promovidas em face de todas as empresas, em nome delas falando, no havendo contradio entre elas. 201

Diante de tantas execues, e uma vez que a maioria delas migrou para a recm-instalada 2 Vara, e ante a constatao de constituio de grupo econmico no entorno de Adolfo Homrich, aquele Juzo decidiu unificar todas as execues. E essa unificao se deu com a unio do Processo n. 171-2005-35204-00-3 no qual foi penhorada a marca Ortop e em cujos autos pendem de pagamento todos os encargos processuais e as contribuies previdencirias -, e o de n em cujos autos foram penhorados o imvel e 125 lotes de mquinas do complexo de So Francisco de Paula. Nos autos do Processo n. 276-2005-352-04-00-2, em que esto centralizadas e administradas a quase totalidade das execues, foi realizado o leilo do imvel e dos 125 lotes de mquinas, foram pagas as nove primeiras parcelas da arrematao, e foram emitidos alvars dos correspondentes valores para quitao de dbitos. Este processo se transformou-se, analogia, numa falncia trabalhista, que atraiu todos os crditos de processos em curso perante as duas Varas, racionalizando todas as execues. Como se pode ver pelo conjunto de certides e despachos proferidos em seus 13 volumes, o juzo abraou trabalho insano, visando a satisfao das dvidas. Dois problemas foram enfrentados pelo Juzo da Execuo, alm de todos os incidentes: a falta de bens suficientes garantia do Juzo e a inadimplncia da arrematante Calados Lana, seja nas parcelas da arrematao, seja no pagamento dos salrios de seus empregados. Basta examinar as diversas reservas de crdito que se sucederam nos autos do Processo n. 276-2005-352-04-00-2, fazendo sempre aumentar a dvida, sem a necessria garantia, consoante demonstram, exausto, as certides e despachos que constituem o conjunto de documentos numerado como Documento 48. Uma controvrsia se estabeleceu a respeito da marca. A marca havia sido, inicialmente, avaliada em R$ 1 milho, mas no curso do processo restou evidente que o valor era e efetivamente muito maior que isso. Por essa razo, foi reavaliada, em 8 de setembro de 2006, em R$ 8 milhes (Documento 49). Trazido para o mundo real, o valor deu outra feio e perspectivas ao conjunto das execues, mas conta com oposio cerrada da executada Ortotech e de Adolfo Homrich, dono de fato de todas as empresas rs. Ele tinha suas razes e planos, como ser visto frente. Depois, a inadimplncia das parcelas da arrematao. Nove apenas foram pagas, nem todas na data aprazada, at que, aps vencidas trs parcelas sem adimplemento (10a, 11a e 13a), o Juzo rescindiu a arrematao e determinou a realizao de novo leilo (Documento n. 48, fl. 2.200). Por fim, a inadimplncia salarial da Calados Kitoki ou Calados Lana, no se sabe qual a atual e formal empregadora de todos os trabalhadores 202

que se ativavam no complexo industrial de So Francisco de Paula. De fato, Adolfo Homrich, em quem as empresas se personificam, deu frias coletivas a seus empregados em 8 de janeiro, e at o final de fevereiro, muito tempo depois dos trinta dias, mantinha-os em frias. Sem pagar os salrios relativos a janeiro, nem o tero constitucional de frias, nem os salrios relativos a fevereiro de 2007. Pior. No dia 27 de fevereiro, o Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias do Calado e do Vesturio de Gramado, Canela e So Francisco de Paula protocolou petio denunciando que a Kitoki estaria retirando maquinrio do prdio onde funciona. Maquinrio, diga-se, pertencente Ortotech, inclusive o computador provedor, isto , o servidor da rede interna de informaes eletrnicas. Noticiou ainda que no dia seguinte estaria programada a retirada de mquinas injetoras, assim como o estoque de couro e produtos acabados (Documento n. 50). Diante da gravidade da situao, o Juzo determinou, no mesmo dia, diligncia para a constatao dos fatos alegados Documento n. 51 cumprido incontinenti Documento n. 52 e que demonstrou a veracidade das alegaes do sindicato. Diante disso, o juzo determinou a lacrao da empresa (Documento n. 53), no dia 28, e inspeo judicial no dia 7 de maro, com o comparecimento de auditores fiscais do trabalho, oficiais de justia, representante do MPT e do Juzo, conforme faz prova a inclusa Certido (Documento n. 66). Assim, o quadro era de uma empresa fechada, com salrios atrasados, execues paralisadas, bens penhorados, equipamentos eletrnicos com informaes sendo retirados do local, trabalhadores sem trabalho, desinformados... a Justia Laboral, ao lacrar a empresa, apenas impediu que a paralisao de suas atividades, determinada por Adolfo Homrich, fosse utilizada para sua despatrimonializao. Adolfo Homrich no quer, em verdade, desenvolver atividade produtiva. Seu nico interesse a marca Ortop, cujo elevado valor a transforma numa mina de ouro para licenciamentos e fabricao de calados com mercado amplo e certo, nacional e de exportao. Isso explica a petio que protocolou em 21 de novembro de 2006, em que pede a reavaliao da marca Ortop, faz uma proposta de quitao do passivo e assevera, sem dvida cinicamente, ao final que: E logo se frise, contrariando a rumores de pessimistas de planto, a empresa no encerrar atividades em dezembro de 2006. Ao contrrio, se assim no fosse, no estaria com produo crescente e se organizando para que pudesse propor, de maneira consistente, o que se v nesta petio (...) 203

A afirmao feita dois meses antes das frias coletivas no remuneradas. A resposta do Juzo afastou todas as aleivosias afirmadas, unificou as execues e determinou o leilo da marca, instalaes e maquinrio, como nica forma de satisfazer os crditos trabalhistas cujas execues se arrastam h anos Documento n. 56. Esse interesse, exclusivo, restou evidenciado na conjugao de dois fatos: 1) o licenciamento da marca para a empresa Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. (Documento n. 57), pelo qual Adolfo Homrich licencia Schaus, com exclusividade, o direito de uso da marca Ortop. O contrato datado de 15 de setembro de 2.006; 2) a desativao da empresa em janeiro de 2007. Assim quando peticionou jurando a continuidade da empresa, em 21.11, Adolfo Homrich j havia passado a marca adiante por 10 anos ao confortvel percentual de seis por cento sobre o faturamento da venda de produtos da marca. Nos autos, tambm foi noticiado que a Schaus sub-licenciara a marca empresa Sugar Shoes Ltda., sediada em Picada Caf, e que passou a fabricar calados com a marca Ortop a partir de janeiro de 2007 Documentos n. 58 e 59. A Schaus comparece aos autos para informar a celebrao do contrato, o pagamento de R$ 2 milhes a Adolfo Homrich via D&J Participaes S/A e pedir que o negcio seja noticiado em edital de eventual leilo da marca (Documento n. 60). Juntou recibos de pagamento emitidos por Adolfo Homrich no valor total de R$ 2 milhes (Documentos n. 61 e 62). A pretenso da empresa foi afastada pelo juzo da execuo Documento n. 63. Explicada a razo pela qual se bate tanto pela desvalorizao da marca: poder desoner-la da penhora, que a torna indisponvel, para usufruir de todo o seu potencial econmico, sem produzir uma sola sequer, e deixar para trs os crditos trabalhistas. Portanto, a paralisao guisa de frias coletivas em janeiro foi premeditada e visava atender aos interesses de Adolfo Homrich, que precisava viabilizar o incio da produo de calados Ortop pela Sugar Shoes, no podendo mais a Lana/Kitoki continuar a produzir com essa marca, pois o licenciamento foi feito com carter de exclusividade. A prpria Orqudea teve sua atividade paralisada em janeiro, atendendo ordem de Adolfo Homrich, para cumprir o contrato milionrio por ele assinado com a Schaus e diante da entrada no negcio da Sugar Shoes. A petio de novembro to maliciosa quo perversa a paralisao das atividades em So Francisco de Paula. 204

O plano de Adolfo Homrich era livrar-se do incmodo patrimnio e ficar livre para apenas explorar a marca. Produzir oneroso, gerar empregos d trabalho. mais fcil auferir o potencial financeiro da marca. Durante todo o processo de desintegrao das unidades produtivas da Ortop uma caracterstica comum: a fbrica sempre produziu muito, vendeu muito, e, nos ltimos anos, no conseguia pagar as suas dvidas. Em contrapartida, Horst Ernst Volk, Paulo Roberto Volk e Adolfo Homrich enriqueceram com o jogo de pessoas jurdicas e o uso da marca e do prestgio conquistado no passado, e nesse exerccio de prestidigitao grandes quantias, milhes de reais, mudaram de mos, mais de uma vez. Para onde foram as riquezas produzidas pelas fbricas da Ortop de Gramado, Canela e So Francisco de Paula? Qual a origem das fortunas dos Volk e dos Homrich? Se tanto dinheiro e riqueza foram produzidos e circularam no entorno da marca e da fbrica, porque o passivo no foi quitado? Porque s aumenta? Essas e outras questes aguardam resposta. Enquanto Adolfo Homrich e sua esposa e scia se deliciam recebendo os royalties da licena da marca, centenas de novas reclamatrias propostas pelos empregados deixados ao relento nas frias coletivas sem remunerao, pedindo a resciso indireta. A misria dos trabalhadores aumenta o passivo dos laranjas, que cresce na proporo inversa da fortuna Homrich. Em resumo, a famlia Volk e a famlia Homrich fraudaram, com harmonia de condutas e identidade de propsitos, atos e negcios jurdicos, visando retirar o maior patrimnio da empresa Ortop da garantia das dvidas trabalhistas e tributrias da empresa. Homrich, laranja de Volk, constituiu uma mirade de outras empresas, principalmente com a famlia Vedoi, sua aparentada, visando criar incidentes e confuses processuais para procastinar feitos e criar aparncias, sempre subtraindo a realidade dos fatos em proveito de seu prprio enriquecimento, ainda que custa da fome e do desabrigo dos empregados dessas empresas de fachada. Toda uma comunidade, em So Francisco de Paula, vive hoje sem perspectivas graas atuao deletria dessa gente, sem escrpulos. Fraudes sobre fraudes foram e so cometidas por essas empresas e seus scios, liderados pelos Volk/Homrich, de modo a exigir a pronta, enrgica, serena e profunda atuao do Judicirio trabalhista, visando reconstituir a ordem jurdica e os direitos sociais lesados. Direito O ordenamento jurdico contempla instrumentos suficientes para fazer frente s fraudes de todos os tipos, perpetradas pelos rus, em defesa da 205

sociedade, da dignidade humana e da ordem jurdica em si, como bem social insuscetvel de transao e necessrio sobrevivncia da prpria sociedade e do Estado Democrtico de Direito. FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE E INTER VENO EST ATAL INTERVENO ESTA As normas jurdicas so classificadas pela doutrina em princpios e regras. Os primeiros informam todo o ordenamento jurdico, composto pelo conjunto de regras que os desdobram e concretizam. Nos princpios, ganham as regras seu fundamento e, ao se hamornizar com eles, harmonizam-se entre si, emprestando coerncia ao prprio sistema. Os princpios constitucionais fundamentais informadores de todo o sistema de diretrizes bsicas sobre as quais foi erigida a Lei Maior possuem efeito vinculante, regras jurdicas efetivas. A violao de um princpio implica a vulnerao no apenas a uma especfica regra, mas a todo o ordenamento. Mais grave que infrao lei o desrespeito ao princpio, a mais nociva e profunda forma de ilegalidade, pois representa a rebelio contra todo o sistema de valores. Por serem as linhas mestras da legislao, os princpios no podem ser contrariados, sendo forosa sua defesa e prestgio at as ltimas conseqncias, como condio para a sobrevivncia do sistema que neles se assenta. Ao incluir no Ttulo I, art. 1, da Constituio Federal, os princpios da dignidade da pessoa humana (inciso III), seguido dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (inciso IV), nesta exata ordem, o constituinte indicou de forma clara e vinculante a orientao axiolgica da Carta Poltica, de cumprimento inexcusvel. A ordem de relevncia dos valores erigidos em alicerces da Repblica no deixa margem de dvida de que a dignidade humana e os valores sociais do trabalho vm antes e acima do valor da prpria livre iniciativa, havendo esta de ceder lugar queles quando os fatos, as circunstncias e a conduta dos agentes sociais levar contraposio de interesses entre eles. Entre a dignidade da pessoa humana e o interesse da livre iniciativa, no h dvida de que a Carta Magna optou pela dignidade. Entre o valor social do trabalho e o da livre iniciativa, o trabalho vem antes do capital, at porque o trabalho, como valor social, que contribui para a construo da dignidade humana, jamais o capital ou o sua liberdade de iniciativa. a dignidade o primeiro fundamento de todo o sistema constitucional posto e o ltimo arcabouo da guarida dos direitos individuais, funcionando como princpio maior e angular para a interpretao de todos os direitos e garantias individuais e sociais conferidos pelo Texto Constitucional. 206

O valor social do trabalho, consagrado de forma harmnica e precedente ao da livre iniciativa, a fim de que haja relao de cooperao entre capital e trabalho, fundamenta todo o rol de direitos sociais, que se materializam em liberdades positivas, asseguradas nos arts. 6, 7, 8 e 193 a 230. A Ordem Econmica, alis, ratificando a precedncia do valor social do trabalho, fundamenta-se na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, e tem por escopo garantir a todos existncia digna, nos termos do art. 170 constitucional. E conduz concluso de que qualquer atividade ou conduta econmica que no garanta a seus agentes uma vida digna no tem abrigo constitucional e, portanto, no pode buscar nem encontrar no ordenamento jurdico qualquer amparo sua continuidade ou existncia. Ao mesmo tempo, a Ordem Social busca no primado do trabalho o seu fundamento, e no bem-estar e na justia sociais o seu objetivo (art. 193), afastando qualquer possibilidade de tolerncia a condutas que rebaixem o trabalhador a segundo plano, pois que cidado dotado da dignidade da pessoa humana, a ele conferida pelo art. 1, III, Carta. Esse respeito dignidade do cidado trabalhador exige que sejam respeitados todos os direitos inerentes a essa categoria. Ao seu trabalho digno deve corresponder uma remunerao que lhe permita uma vida honrada. Deve tambm fazer com que o desempenho de sua atividade no traga gravames de nenhuma ordem, seja sua integridade fsica e mental, seja ao seu patrimnio jurdico e material, seja estima e ao prestgio que desfruta no seu meio social e profissional, seja sua prpria auto-estima. E deve ter a certeza inabalvel de que, cumprindo com seu dever, ter a correspondente contrapartida material e moral. Toda e qualquer conduta privada ou estatal h de levar em conta, em primeiro lugar, a preservao da dignidade do cidado trabalhador. Do capital a mesma postura exigida. Ao consagrar a propriedade privada como garantia individual, no art. 5, XXII, condicionou seu exerccio, no inciso XXIII, ao atendimento de sua funo social. Quando encarada como garantia de sobrevivncia individual e familiar, a propriedade tem uma funo individual. Estando, porm, relacionada com os bens de produo, no ela um direito mas instrumento de uma funo, perdendo sua condio de direito e assumindo a de dever, regulada pelo artigo 170, III, constitucional, no descortino de EROS GRAU (in: A Ordem Econmica na Constituio de 88 Interpretao Crtica. So Paulo: RT, 1990. p. 247). Coerente com o comando constitucional, o art. 116 da Lei n. 6.404/76, a Lei das Sociedades Annimas, impe ao administrador o dever de buscar a realizao da funo social da companhia, e o art. 154 do mesmo diploma 207

impe a ele o dever de exercer a funo para satisfazer as exigncias do bem pblico e a da funo social da empresa. A s conjugao dos princpios da dignidade da pessoa humana, do valor social do trabalho e da livre iniciativa, da funo social da propriedade e da justia social como fundamentos da ordem social e objetivos da econmica, j conduz concluso de que interveno estatal, por meio da tutela jurisdicional, no grupo econmico, representa a nica forma eficaz e jurdica de se buscar a manuteno dos mais de 500 empregos e a continuidade da atividade econmica. Mas no s a Constituio ampara a necessidade de interveno. A legislao material e processual, coerentes com os ditames da Carta Magna, fornecem instrumentos para a submisso do direito individual ao social, a fim de que, escoimada a conduta arbitrria, seja restabelecida a ordem jurdica. A relativizao da propriedade estabelecida, no direito material, aparelhando a legislao infra-constitucional de mecanismos de proteo do ordenamento jurdico e de punio de seus infratores. Dentre eles, a interveno e a expropriao. A Lei n. 6.024/74 prev a interveno em instituies financeiras e cooperativas de crdito sempre que verificadas certas anormalidades nos negcios sociais, tal como a entidade sofrer prejuzo, decorrente de m administrao, que sujeite a riscos os seus credores (art. 2, inciso I). O Decreto-Lei n. 2.321/87 estabelece a possibilidade de se decretar o regime de administrao especial temporria, quando verificada a gesto temerria ou fraudulenta de seus administradores (art. 1, letra d). E impe a responsabilidade objetiva a todos os administradores e controladores da sociedade bancria, uma vez que inexigvel dolo ou culpa na conduta do administrador ou controlador (art. 15). Importante mencionar o art. 9 da Lei n. 8.629, de 25.2.1993, que tem por escopo detalhar os preceitos constitucionais referentes funo social da propriedade rural, demonstrando cabalmente que a ordem jurdica submete essa garantia individual a condicionantes de natureza social, imperativas: Art. 9 A funo social cumprida quando a propriedade rural atende simultaneamente, segundo graus e critrios estabelecidos nesta lei, os seguintes requisitos: (...) III observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; 208

IV explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. (...) 4 A observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho implica tanto o respeito s leis trabalhistas e aos contratos coletivos de trabalho, como as disposies que disciplinam os contratos de arrendamento e parceria rurais. 5 A explorao que favorece o bem-estar dos proprietrios e trabalhadores rurais a que objetiva o atendimento das necessidades bsicas dos que trabalham a terra, observa as normas de segurana do trabalho e no provoca conflitos e tenses sociais do imvel. Assim, quando o uso da propriedade rural se faz com infrao legislao trabalhista, independentemente do cumprimento dos demais requisitos, ela descumpre sua funo social, deixa de ser direito, deixa de ser propriedade e fica sujeita desapropriao. Finalmente, a Lei n. 8.884/94 dispe que o Juiz decretar a interveno na empresa quando necessria para permitir a execuo de medida determinada pelo Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE (art. 69). O CADE, rgo administrativo subordinado ao Ministro da Justia, foi criado para a defesa da ordem econmica e orientado pelos ditames constitucionais de liberdade de iniciativa, livre concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder econmico (art. 1). Mas o CADE pode ir muito alm e determinar a prpria dissoluo da sociedade, a transferncia do controle acionrio, a venda de ativos e a cessao parcial de atividade (art. 24, inciso V, da mesma lei). Verdadeira fulminao do direito de propriedade. Harmnica com essa postura, a Consolidao das Leis do Trabalho, em seu art. 8, taxativa ao impor que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. O preceito se completa com o art. 9 consolidado, que declara nulos todos os atos praticados para fraudar os preceitos legais trabalhistas, todos de ordem pblica, e com o art. 166 do Cdigo Civil, que declara nulo o ato jurdico praticado com o objetivo de fraudar a lei (inciso V). O direito processual civil estabelece o processo de execuo como instrumento de expropriao dos bens do devedor para a satisfao do direito do credor (art. 647), facultando, alm da alienao e adjudicao, o usufruto, 209

pelo credor, de imvel ou de empresa (art. 648). Dessa expropriao no pode fugir o devedor, pois que a sua resistncia ensejar at o arrombamento e o uso da fora policial (arts. 660 e 662). O estatuto processual civil avana mais, permitindo a penhora da prpria empresa, o que resulta em transferncia da administrao, que passa s mos de depositrio judicial (art. 677). Tambm a Lei n. 6.830/80 permite a penhora do estabelecimento comercial, industrial ou agrcola no processo de execuo de dvida ativa (art. 11, 1). O art. 798 do Cdigo de Processo ampara o poder geral de cautela do juiz, permitindo a ele a determinao de todas as medidas que julgar adequadas para evitar dano, grave ou de difcil reparao, ao direito da parte. Da mesma forma, o art. 273 autoriza a antecipao os efeitos da tutela pretendida na inicial, na presena de abuso de direito de defesa, protelao ou fundado receio de dano irreparvel ou difcil reparao. Logo, uma vez que em direito no existem compartimentos estanques, considerando que os valores sociais do trabalho, a valorizao do trabalho humano e a busca do pleno emprego esto num patamar constitucional superior ao da livre iniciativa e da livre concorrncia, e presentes semelhantes aspectos de fato, impe-se a interveno nas empresas rs, transferindo-se a administrao de todos os seus bens mveis e imveis, inclusive os de propriedade particular de seus scios, em especial numerrios movimentados por todos os rus em suas respectivas contas bancrias, aos interventores para o ressarcimento do patrimnio coletivo dos empregados e ex-empregados, visando salvaguardar a quitao de direitos e de passivos trabalhista, fiscal e previdencirio. Impe-se igualmente a tomada de providncias visando elidir todas as tentativas de fraude e de evaso de patrimnio de todos os rus, e o resgate de bens, documentos e informaes em seu poder e que possam viabilizar a retomada das atividades da empresa e seu saneamento. A par disso, no se pode olvidar que o Decreto-lei n. 368/68, sem prejuzo da sano penal, probe que as empresas em mora salarial ou com o FGTS paguem honorrio, gratificao, pro labore, ou qualquer outro tipo de retribuio ou retirada ou distribuam quaisquer lucros, bonificaes, dividendos ou interesses a seus scios, diretores ou acionistas (art. 1), podendo realizar somente as operaes de crdito destinadas liqidao dos dbitos salariais existentes (art. 2, 2). Preceitua o Decreto-lei n. 368/68: Art. 1 A empresa em dbito salarial com seus empregados no poder: I pagar honorrio, gratificao, pro labore ou qualquer outro tipo de retribuio ou retirada a seus diretores, scios, gerentes ou titulares da firma individual; 210

II distribuir lucros, bonificaes, dividendos ou interesses a seus scios, titulares, acionistas ou membros de rgos dirigentes, fiscais ou consultivos (...) Nesse quadro, a interveno judicial afigura-se como a nica medida capaz de proteger o interesse pblico, porque, sem prejuzo da continuidade das atividades produtivas, permitir que, ao menos temporariamente, o controle do empreendimento fique nas mos de pessoas probas, que exercero o mister com seriedade e profissionalismo, doravante honrando os compromissos assumidos, observando a legislao trabalhista e principalmente garantindo a manuteno de postos de trabalho da coletividade. Tambm por meio da interveno judicial ser possvel um estudo completo da situao da empresa e viabilizar a tomada de providncias que permitam a continuidade do negcio e a manuteno dos empregos. Fraude de execuo Fraude de execuo um instituto de direito processual, regulado no artigo 593 Cdigo de Processo Civil, e que consiste na alienao de bens pelo devedor, na pendncia de um processo capaz de reduzi-lo insolvncia, sem a reserva em seu patrimnio de bens suficientes garantir o dbito objeto de cobrana. um incidente do processo que no reclama ao prpria e cujo reconhecimento implica na ineficcia da alienao em relao outra parte, no desfazendo a alienao. Ensina Liebmam que, na fraude de execuo, a inteno fraudulenta est in re ipsa; e a ordem jurdica no pode permitir que, enquanto pende o processo, o ru altere a sua posio patrimonial dificultando a realizao da funo jurisdicional (LIEBMAM, Enrico Tulio apud THEODORO JNIOR. Processo de Execuo, So Paulo: Leud, 1991. p. 155). Um dos elementos constitutivos do direito de propriedade o poder de disposio do bem pelo proprietrio, o jus abutendi, que associado ao jus utendi e ao jus fruendi, constituem a denominada propriedade perfeita, na lio de Washington de Barros Monteiro, que conclui: O direito de dispor, o mais importante dos trs, consiste no poder de consumir a coisa, de alien-la, de grav-la de nus e de submet-la a servio de outrem. (MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva, 1989. p. 90/91) Mas esse poder de disposio no ilimitado. S lcito quando no lese terceiros. A fraude contra a execuo e a responsabilidade patrimonial relacionam-se estreitamente, sendo conseqncia direta do art. 591, que es211

tabelece a responsabilidade dos bens do devedor para satisfao de suas obrigaes. Logo, o objeto jurdico do instituto da fraude de execuo a segurana das relaes jurdicas postas em discusso perante em juzo, ao no permitir que, na pendncia do processo, o devedor aliene bens, frustrando a execuo e impedindo, por essa via, a satisfao do credor. a dico do art. 592, V, do CPC. Assim dispondo, a lei adjetiva visa elidir atentados dignidade da justia, permitindo que esta realize o fim precpuo do processo de execuo, que a expropriao de bens do devedor para satisfao do crdito do credor. por isso que, alm dos efeitos que a fraude provoca na relao negocial, a prestao jurisdicional tambm atingida. Combater os atos que fraudam a execuo e a prpria prestao jurisdicional necessrio no s em ateno s partes do negcio jurdico, mas tambm em defesa do Poder Judicirio, que sofre grande desprestgio em razo da fraude. A declarao do ato de alienao como fraude de execuo decreta sua ineficcia em relao ao credor prejudicado. Decorre da que o ato continua vlido e eficaz perante terceiros, s no podendo ser oposto ao credor prejudicado, para o qual a penhora e seus efeitos continuam como dantes. Invlido , pois, todo negcio jurdico que invada a rbita de proteo criada pela constrio, que a inutilize, ou que a enfraquea. Aquele que faz negcio com devedor, sabendo da penhora da coisa objeto do contrato, assume a responsabilidade de assumir todas as restries decorrentes, e arcar com as conseqncias de sua participao na fraude. No caso em discusso, os rus fraudaram a constituio de empresas, a venda de ativos, a existncia de patrimnios, a receita de empresas e de negcios, tudo em desfavor de execues trabalhistas, visando furtar-se ao comando de decises judiciais transitadas em julgado e forrar-se do ressarcimento de prejuzo por eles causado, para manter e fazer crescer seu prprio patrimnio, autorizando a desconstituio e declarao de ineficcia de todos os atos jurdicos assim praticados. Desconsiderao da personalidade jurdica No curso da crise trabalhista instalada pelas condutas fraudulentas dos rus, foi arrestada e penhorada a marca Ortop (Processo n. 171-2005), de cuja propriedade era titular a r D&J Participaes, dos Homrich. Embora no figurasse no plo passivo da reclamatria, o Judicirio trabalhista em primeira e segunda instncias, em decises transitadas em julgado, considerou vlida a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, visando elidir a fraude em nome dela cometida por seus scios. 212

No uma novidade, muito menos um anacronismo. Essa doutrina, baseada no pensamento alemo, ganhou vulto no final do sculo passado. Quando o conceito de pessoa jurdica (corporate entity) se emprega para defraudar credores, subtrair-se a uma obrigao existente, para desviar a aplicao de uma lei, para constituir ou conservar um monoplio ou para proteger velhacos e delinqentes, os tribunais podero prescindir da personalidade jurdica e considerar que a sociedade um conjunto de homens que participam ativamente de tais atos e faro justia entre as pessoas reais. (WORMSER, citado por REQUIO, Rubens. In: Aspectos modernos do direito comercial. So Paulo: Saraiva) A legislao brasileira j a adotava como mecanismo de preservao do patrimnio pblico desde a dcada de 1980, com a edio da Lei n. 6.830/ 80, que dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica: Art. 4 A execuo fiscal poder ser promovida contra: 1 Ressalvado o disposto no artigo 31, o sndico, o comissrio, o liquidante, o inventariante e o administrador, nos casos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, insolvncia ou concurso de credores, se, antes de garantidos os crditos da Fazenda Pblica, alienarem ou derem em garantia quaisquer dos bens administrados, respondem, solidariamente, pelo valor desses bens. (...) V o responsvel, nos termos da lei, por dvidas, tributrias ou no, de pessoas fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado; (...) 3 Os responsveis, inclusive as pessoas indicadas no 1 deste artigo, podero nomear bens livres e desembaraados do devedor, tantos quantos bastem para pagar a dvida. Os bens dos responsveis ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem insuficientes satisfao da dvida. Atenta evoluo das relaes jurdicas, necessidade de coletivizao do dissdio, como mecanismo de salvaguarda do interesse social, e sedimentando posicionamento da doutrina e na jurisprudncia, a lei ptria adotou o conceito no Cdigo de Defesa do Consumidor, de 1990, nascido j sob a gide da processualstica coletiva: 213

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. (...) 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. O dispositivo inspirou o Cdigo Civil em vigor desde 2002: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. A jurisprudncia, que com a doutrina construram o conceito adotado pela norma, vem-se confirmando todos os dias. Exemplo disso o v. acrdo, com julgamento unnime, da 5 Turma do egrgio TRT da 4 Regio, prolatado nos autos do Processo n. 01070-2005-027-04-00-5 (AP), publicado em 7.3.2007, tendo como relatora a juza Berenice Messias Corra (Documento n. 64): As atitudes da reclamada e de seus scios determinam que a personalidade jurdica da empresa, frente legislao em vigor, no constitui um direito absoluto, eis que sujeita a fraude contra credores, execuo, ou abuso de direito (exemplo, art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor). A desconsiderao da personalidade jurdica deve ser observada sempre que houver incompatibilidade entre o ordenamento jurdico e o resultado buscado com a utilizao da pessoa jurdica. Portanto, tambm so devedores os scios-cotistas que, por seus atos, passam a se encontrar legitimados para arcar com a dvida, restando seus bens sujeitos aos atos executrios, pois se sabe que no Direito do Trabalho, em razo da previso consolidada de responsabilidade solidria, formao de grupo econmico ou desconstituio da personalidade jurdica do empregador (arts. 2, 2, 10 e 448 da CLT), no basta duas pessoas terem personalidades jurdicas prprias para se eximirem dos efeitos do procedimento executrio. 214

Tambm recentemente, assim manifestou-se o E. TST, aplicando a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para afastar a fraude e a aparncia de legalidade em atos, negcios e condutas cujo objetivo o ferimento da lei: Disso tudo resta concluir: perfeitamente cabvel aqui a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard of legal entity) j que desvirtuada a finalidade precpua da cooperativa. Assim, reconhece-se o vnculo existente entre as partes como de emprego, haja vista que a condio de cooperado apenas aparente e em fraude s leis trabalhistas, nos termos do art. 9 da CLT. (AIRR 1659/2001-010-18-00, 2 Turma, DJ 2.3.2007, Relator Ministro Renato de Lacerda Paiva, julgamento unnime) O seguinte aresto traduz, em sntese e clareza, a essncia do instituto, pressupostos e objetivos: Pessoa jurdica. Disregard of legal entity. Responsabilidade dos scios. A pessoa jurdica constitui mera fico legal, que s adquire existncia concreta na pessoa de seus scios. Foi para coibir a excessiva personalizao das pessoas jurdicas, potencialmente acobertadora dos abusos e irregularidades perpetrados pelas pessoas dos scios, que o mundo jurdico elaborou teorias como a da Disregard of legal entity, sendo inegvel, por outro lado, que os patrimnios particulares dos scios respondem pelos crditos trabalhistas, em face da inidoneidade econmica da empresa. (02960313148, Ac. 8 T. 02970059503 Rel. Juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva TRT/SP). Anlise completa e definitiva da matria encontra-se no v. acrdo 6211997-771-04-00-8 (AP), da 6 Turma do E. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, Relatora Juza Ana Rosa Pereira Zago Sagrilo, julgamento por , in verbis: maioria, publicado em 18.12.2006, O instituto da personalidade jurdica constitui-se em uma tcnica de separao patrimonial dos bens da sociedade e dos bens particulares dos scios que a compem. Entretanto, o princpio da desconsiderao da personalidade jurdica autoriza a execuo de bens do scio da empresa demandada, mesmo que esse no conste no ttulo executivo judicial, quando verificado o seu mau uso em prejuzo de terceiros e fraude lei. Parafraseando Fbio Ulhoa Coelho, a personalidade jurdica no poder servir para criao de situaes injustas. Ademais, atualmente o prprio ordenamento jurdico prev a desconsiderao da personalidade jurdica. Nesse sentido, o art. 28, 5, do Cdigo de Defesa do Consumidor, j determinava em 1990 que: poder ser desconsiderada 215

a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. Tal situao anloga ao Processo do Trabalho, diante do seu carter tutelar e da natureza alimentar dos crditos do trabalhador. O atual Cdigo Civil, no seu art. 50, autoriza a desconsiderao da personalidade jurdica em casos de abuso da personalidade e desvio de finalidade na sua utilizao. Porm, mesmo antes da vigncia do atual Cdigo Civil, a jurisprudncia ptria j consagrava a aplicao de tal teoria na hiptese em que os bens da sociedade no fossem capazes de responder pelo dbito da mesma. Diante de tais situaes, o princpio da autonomia da pessoa jurdica, que no absoluto, relativiza-se e pode ser derrogado, tanto para imputar responsabilidade da sociedade ao scio, quanto para conferir sociedade qualidade humana do scio. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica possibilita assim a imputao exclusiva do responsvel pelo mau uso da pessoa jurdica. Assim, com base nessa elaborao recente da dogmtica jurdica, o juiz pode e deve ignorar a existncia da pessoa jurdica, suspendendo episodicamente a eficcia do seu ato constitutivo, sempre que houver a sua utilizao como instrumento para a realizao de fraudes ou de abusos de direito. Pode ento, pela teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, recepcionada no art. 50 do atual Cdigo Civil, o credor trabalhista buscar a satisfao de seu crdito alm do patrimnio da sociedade empregadora, com o redirecionamento da execuo contra os bens dos scios, sempre que, por meio do uso indevido de uma sociedade, consistente em fraude lei ou abuso de direito, ocorrer a leso do direito de terceiros, como se verifica no caso dos autos, em que o simples descumprimento, por parte da reclamada, das obrigaes como empregadora, j caracteriza o abuso de direito. Conclui-se, portanto, que deve ser permitida a penhora sobre o patrimnio dos scios, sob pena de restar frustrada a satisfao do crdito de natureza alimentar. Aplica-se subsidiariamente o art. 4, inciso V e 3, da Lei n. 6.830/80, segundo o qual a execuo pode ser dirigida contra os responsveis pelas pessoas jurdicas, tal como ocorre com o scio em relao sociedade. A condio dos agravantes a de devedores, sendo irrelevante, no caso, como destacou o Julgador de origem, o fato de alguns deles possurem percentual minoritrio de cotas ou no serem scios-administradores da sociedade, estando, por conseqncia, seu patrimnio sujeito execuo, na forma do inciso II do art. 592 do CPC, aplicvel na hiptese dos autos. Pelos mesmos argumentos, descabe qualquer limitao da responsabilidade de cada scio, como querem os recorrentes, com base em cotas no 216

integralizadas ou no limite do risco assumido, ou mesmo no percentual de participao de cada um. Considera-se, pois, regular o direcionamento da execuo contra a pessoa dos scios da executada, entendendo-se no ter havido violao ao inciso XXXVI do art. 5 da CF ou aos demais dispositivos legais invocados. (Documento n. 65, grifos no original) Presentes o abuso do direito, a conduta fraudulenta, os objetivos contrrios ao ordenamento jurdico, o prejuzo causado coletividade, de rigor sejam desconsideradas as personalidades jurdicas de todas as empresas rs para que sejam trazidos responsabilizao seus scios, mentores de todos as fraudes, para que respondam com o patrimnio amealhado e mantido por meio de tais fraudes.

Dano moral coletivo e indisponibilidade dos bens

Fica evidente que os fatos aqui narrados tm gerado grande prejuzo ao Errio Federal e aos empregados. Como j citado, o dbito parcialmente apurado e devido nas execues, aos ex-empregados, segundo levantamentos preliminares, atinge mais de R$ 10 milhes, sem contar os valores referentes aos direitos correntes, s reclamaes trabalhistas pendentes e outras execues fiscais e compromissos no honrados com a iniciativa privada. Ainda, inegvel que a conduta perpetrada pelos rus causou, e causa, leso aos interesses difusos de toda a coletividade de trabalhadores, tratados, em vrios aspectos, sem a dignidade que merece o cidado brasileiro que procura, atravs do trabalho, o sustento para si e para sua famlia, uma vez que propiciam a negao dos direitos trabalhistas aos antigos, atuais e futuros trabalhadores. H de se levar em conta, tambm, a afronta ao prprio ordenamento jurdico que, erigido pelo legislador como caminho seguro para se atingir o bem comum, flagrantemente aviltado pelos rus que, visando a obteno do lucro fcil, deixam de observar os postulados constitucionais atinentes proteo do trabalhador e atividade econmica. Por derradeiro, o efeito pedaggico da condenao da pessoa dos scios. A impunidade quase uma instituio, a proteger infratores de todas as espcies. Na medida em se pe cobro a condutas lesivas, o efeito o de demonstrar a todos que o crime ser punido. A punio exemplar ameniza a costumeira impresso de que, enquanto a empresa, pela incria de seus dirigentes, arruna-se sem honrar seus compromissos, seus scios proprietrios mantm inclume seu patrimnio. Mitiga a sensao de que o rico tudo pode, e ao pobre resta a resignao do que no tem ningum por si. 217

Como tais leses se amoldam na definio do art. 81, incisos I e II, da Lei n. 8.078/90, cabe ao Ministrio Pblico, fundado nos arts. 1, caput, e inciso IV, e 3 da Lei n. 7.347/85, propor a medida judicial necessria reparao do dano e ao estancamento dessa nociva prtica. Em se tratando de danos a interesses difusos e coletivos, a responsabilidade deve ser objetiva, porque a nica capaz de assegurar uma proteo eficaz a esses interesses. No particular, oportuno trazer baila trecho do venerando acrdo do Egrgio TRT da 12 Regio, ao apreciar o processo TRT/SC/RO-V 7158/97, que assim se manifestou: O prejuzo em potencial j suficiente a justificar a actio. Exatamente porque o prejuzo em potencial j suficiente a justificar a propositura da presente ao civil pblica, cujo objeto, como se infere dos balizamentos atribudos pela pea exordial ao petitum, em sua essncia preventivo (a maior sano) e apenas superficialmente punitivo, que entendo desnecessria a prova de prejuzos aos empregados. De se recordar que nosso ordenamento no tutela apenas os casos de dano in concreto, como tambm os casos de exposio ao dano, seja ele fsico, patrimonial ou jurdico, como se infere do Cdigo Penal, do Cdigo Civil, da CLT e de outros instrumentos jurdicos. Tanto assim que a CLT, em seu art. 9, taxa de nulos os atos praticados como o objetivo de fraudar, o que impende reconhecer que a mera tentativa de desvirtuar a lei trabalhista j punvel. Por isso, atravs do manejo da ao civil pblica, pretende o autor impedir que os rus continuem a transgredir impunemente a lei e definir responsabilidades pelos atos ilcitos que causaram e continuam causando vastos danos morais e patrimoniais a interesses difusos e coletivos. De outra parte, a violao da dignidade dos trabalhadores no pode ficar impune. Saliente-se, assim, que o montante pecunirio relativo indenizao genrica aqui mencionada jamais ser deduzido de condenaes judiciais, que venham a imputar reparao individual pelo dano causado a algum, por idnticos fatos. De igual forma, a indenizao genrica aqui defendida no quita, nem parcialmente, qualquer indenizao conferida, ou a conferir, aos lesados efetivamente, pelos mesmos danos e fatos correlatos. 218

Justifica-se a reparao genrica, no s pela dificuldade de se reconstituir o mal j impingido coletividade, mas tambm, por j ter ocorrido a transgresso ao ordenamento jurdico vigente. Necessrio, portanto, um meio que, a um s tempo, no permita que o transgressor se exima da obrigao de reparar o mal causado sob o argumento de que seria impossvel individualizar os lesados e permita, ao menos de forma indireta, que todos os atingidos pela conduta transgressora sejam ressarcidos pelos danos sofridos. Com o fim de solucionar esses inconvenientes que legislador inseriu no art. 13 da Lei n. 7.347/85 a possibilidade de ser cobrada indenizao reversvel a um fundo criado com a finalidade de proteo dos bens lesados. Assim determina o citado artigo: Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. Nesse passo, afigura-se cabvel a reparao da leso coletividade dos trabalhadores, no s pelos danos causados, mas, igualmente, para desestimular tais atos. Oportuno se torna dizer que: no somente a dor psquica pode gerar danos morais; devemos ainda considerar que o tratamento transindividual aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral individual acaba cedendo lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade. (...) Assim, preciso sempre enfatizar o imenso dano moral coletivo causado pelas agresses aos interesses transindividuais afeta-se a boa imagem da proteo legal a estes direitos e afeta-se a tranqilidade do cidado, que se v em verdadeira selva, onde a lei do mais forte impera. Tal intranqilidade e sentimento de desapreo gerado pelos danos coletivos, justamente por serem indivisveis, acarretam leso moral que tambm deve ser reparada coletivamente. Ou ser que algum duvida que o cidado brasileiro, a cada notcia de leso a seus direitos, no se 219

v desprestigiado e ofendido no seu sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde as leis so cumpridas? (...) A reparao moral deve se utilizar dos mesmos instrumentos da reparao material, j que os pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. A destinao de eventual indenizao deve ser o Fundo Federal de Direitos Difusos, que ser responsvel pela utilizao do montante para a efetiva reparao deste patrimnio moral lesado. Com isso, v-se que a coletividade passvel de ser indenizada pelo abalo moral, o qual, por sua vez, no necessita ser a dor subjetiva ou estado anmico negativo, que caracterizariam o dano moral na pessoa fsica... (In: RAMOS, Andr de Carvalho. A ao civil pblica e o dano moral coletivo) Em assim sendo, atravs do exerccio da Ao Civil Pblica, pretende o Ministrio Pblico do Trabalho a definio das responsabilidades por ato ilcito que causou danos morais e patrimoniais a interesses difusos ou coletivos. A questo est assim definida pelo art. 1 da Lei n. 7.347/85: Art. 1 Regem-se pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (...) V a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Busca-se, aqui, a reparao do dano jurdico social emergente da conduta ilcita dos rus, cuja responsabilidade pode e deve ser apurada atravs de ao civil pblica (Lei n. 7.347/85, art. 1, IV), bem como e especialmente a imediata cessao do ato lesivo (art. 3), atravs da imposio de obrigao de no fazer. Observe-se que atualmente vem se flexibilizando a idia de reconstituio dos bens lesados, referida na parte final do j mencionado art. 13, para se considerar como objetivo da indenizao e do fundo no somente a reparao daquele bem especfico lesado, mas de bens a ele relacionados. De fato, o restabelecimento da ordem jurdica envolve, alm da suspenso da continuidade da leso, a adoo de outra medida: que propicie a reparao do dano social emergente desta conduta de burlar todo o arcabouo de princpios e normas, constitucionais e infra-constitucionais, que disciplinam as relaes de trabalho. 220

No presente caso, por exemplo, revertida a indenizao para o Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT , institudo pela Lei n. 7.998/90, com base no art. 13 da Lei n. 7.347/85, no ser reparado especificamente o dano moral causado totalidade de trabalhadores, mas estar o transgressor da Ordem Jurdica sendo forado, como pena, a beneficiar de forma indireta a classe operria, atingida por sua conduta. Com essa indenizao, o referido fundo ter maiores recursos para proporcionar benefcios aos obreiros, em contrapartida pelos danos sofridos. Nesse sentido se posiciona Hugo Nigro Mazzilli ao comentar o objetivo do fundo a que se refere o art. 13 da Lei da Ao Civil Pblica, a cuja lio nos reportamos: O objetivo inicial do fundo era gerir recursos para a reconstituio dos bens lesados. Sua destinao foi ampliada: pode hoje ser usado para a recuperao dos bens, promoo de eventos educativos e cientficos, edio de material informativo relacionado com a leso e modernizao administrativa dos rgos pblicos responsveis pela execuo da poltica relacionada com a defesa do interesse desenvolvido. (...) A doutrina se refere ao fundo de reparao de interesses difusos como fluid recovery, ou seja, alude ao fato de que deve ser usado com certa flexibilidade, para uma reconstituio que no precisa ser exatamente da reparao do mesmo bem lesado. O que no se pode usar o produto do fundo em contrariedade com sua destinao legal, como para custear percias. H bens lesados que so irrecuperveis, impossveis de serem reconstitudos: uma obra de arte totalmente destruda; uma maravilha da natureza, como Sete Quedas ou Guara, para sempre perdida; os ltimos espcimes de uma raa animal em extino...Casos h em que a reparao do dano impossvel. comovente o provrbio chins que lembra poder uma criana matar um escaravelho, mas no poderem todos os sbios recri-lo... Ao criar-se um fundo fludo, enfrentou-se o problema de maneira razovel. Mesmo nas hipteses acima exemplificadas, sobrevindo condenao, o dinheiro obtido ser usado em finalidade compatvel com sua causa. Assim, no primeiro exemplo, poder ser utilizado para reconstituio, manuteno ou conservao de outras obras de arte, ou para conservao de museus ou lugares onde elas se encontrem... (A defe221

sa dos interesses difusos em juzo. 9. ed. rer. e atual. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 153 e 154)
O valor da indenizao fixada e o das multas aplicadas em razao de eventual descumprimento de ordens judiciais proferidas na presente ao devero ser revertidos em prol do FAT, que custeia o pagamento do segurodesemprego (art. 10) e o financiamento de polticas pblicas que visem reduo dos nveis de desemprego, o que propicia, de forma adequada, a reparao dos danos sofridos pelos trabalhadores, aqui includos os desempregados que buscam uma recolocao no mercado. Entende o autor Pblico que razovel a fixao da indenizao postulada, considerando-se que as empresas rs, e respectivos scios, agiram e continuam a agir com em fraude legislao laboral, deixando pagar direitos e de recolher quantias milionrias, atitude que a mola propulsora da continuidade e ampliao da leso. Postula o autor, em razo do j exposto, a condenao solidria de todos os rus no pagamento de indenizao, face aos danos j causados por suas condutas ilegais, a ttulo de reparao pelos danos causados aos direitos difusos e coletivos dos trabalhadores, no valor de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais), corrigido monetariamente at o efetivo recolhimento em favor do FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador).

Liminar
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 798, especialmente quando no se pode estimar o dano causado nem o montante dos bens sujeitos a seqestro, autoriza o Poder Judicirio a adotar medidas inominadas, sempre que presentes os requisitos ali exigidos. A Lei n. 7.347/85 e o art. 273 do Cdigo de Processo Civil autorizam a antecipao dos efeitos da tutela para garantir direitos que, de outra forma, estariam sob risco de perecimento ou leso grave e irreparvel. Salrios em atraso, direitos rescisrios no pagos, execues sem garantia, insegurana quanto ao prprio patrimnio de muitos dos rus, scios apenas na aparncia, tudo largamente demonstrado nos documentos que acostam a inicial, nas execues, nas notcias da imprensa, a instigar o clamor pblico e a trazer angstia a toda a coletividade eis os fundamentos do perigo na demora, sustentando o decreto liminar. A plausibilidade do direito invocado consubstancia-se na necessidade de garantia dos interesses dos empregados, ex-empregados, errio federal, cujos interesses lesados so evidentes nos autos das reclamatrias citadas. 222

E evidencia-se no procedimento insistente do grupo em negar-se a quitar dvidas consolidadas, oferecer bens exequveis penhora, criar incidentes processuais tumulturios e protelatrios e, at, criar e desativar de fato empresas sem pagar salrios ou direitos rescisrios, o que est sobejamente demonstrado. A necessidade dessa cautela decorre da possibilidade dos requeridos alienarem o patrimnio antecipadamente, em prejuzo dos empregados, exempregados e da Fazenda Pblica, ou se utilizarem do proveito de seus atos ilcitos, especialmente dos ativos bancrios de disponibilizao imediata, para eventual subtrao do distrito da culpa. Ou mesmo de esconderem informaes, documentos e meios necessrios viabilizao do empreendimento e da interveno. Portanto, imprescindvel a indisponibilizao dos bens de propriedade de todos os rus, a fim de que seja possvel garantir a reparao dos danos causados, a continuidade do negcio pelos empregados e a quitao dos dbitos trabalhistas e previdencirios pendentes. Face ao exposto, pede a concesso de medida liminar inaudita altera parte para o fim de que seja expedida ordem judicial determinando-se: a) o imediato afastamento de todos os administradores de todas as empresas-rs, exceto a r Shaus Licenciamentos Ltda., decretando-se a interveno judicial provisria em todas elas, exceto a r Schaus, pelo perodo de seis meses ou at que todo o passivo trabalhista de empregados e ex-empregados seja quitado, bem como regularizados os dbitos fundirios e previdencirios, e a normalidade no funcionamento da empresa, tudo sob a fiscalizao do Judicirio Trabalhista; b) a nomeao de interventores de confiana do Juzo, mediante compromisso formal e remunerao mdica e justa, sugerindo os seguintes nomes, sem prejuzo de outros que, venham a substitu-los ou a ser acrescentados ao rol: ADEMIR MIGUEL CORREA, brasileiro, divorciado, leiloeiro pblico, CPF 455.440.500-15, domiciliado na rua Vincius de Moraes, n. 453, Vila do Cedro, Canela/RS, CEP 95.680-000; RUI CARLOS DE FREITAS GUERREIRO, brasileiro, casado, advogado, OAB/RS 25.965, CPF 236.271.580-91, domiciliado na rua Tiradentes, n. 76, conjunto 216, em Sapiranga/RS, CEP 93.800-000; ANDERSON ZIMMERMANN, brasileiro, separado judicialmente, engenheiro civil e comerciante, CPF 507.924.310-49, domiciliado na Avenida das Hortncias, n. 1.763, Centro, em Gramado/RS, CEP 95.670-000. 223

c) a elaborao, pelos interventores, no prazo de 30 dias, de relatrio de interveno, com proposta de todas providncias que lhes paream convenientes administrao do empreendimento, bem como inventrio, com a ajuda de serventurios da Justia, se for o caso, de todos os bens que se encontram nos estabelecimentos das rs sob interveno, especificando-se sua situao processual; d) a manuteno da lacrao do estabelecimento da r Calados Kitoki Ltda. at a efetiva posse dos interventores no encargo, e sua liberao somente a pedido destes, ouvido o Ministrio Pblico do Trabalho; e) a lacrao dos estabelecimentos comerciais de todos os rus, exceto o da r Schaus; f) a busca e apreenso de todos os objetos, documentos, papis de qualquer natureza, livros comerciais, computadores especialmente o servidor retirado do estabelecimento da r Calados Kitoki Ltda e arquivos magnticos relacionados aos fatos, encontrados nos estabelecimentos ou domiclio de todos os rus ou em qualquer outro endereo em que porventura se constate a realizao de atividades das referidas empresas e pessoas, expedindo-se o competente mandado, sem prejuzo do disposto no art. 842 do CPC, em nome do Ministrio Pblico do Trabalho, com expedio de requisio (ordem judicial) de acompanhamento de tcnicos da Receita Federal, INSS e escolta da Polcia Federal ou Militar, devendo constar expressamente do mandado, ordem de arrombamento de portas, mveis e cofres, no caso de resistncia de quem quer que seja; g) a decretao da indisponibilidade e bloqueio de todos os bens mveis e imveis, veculos e ativos depositados junto a instituies financeiras (bancrias, securitrias e administradoras de consrcios) em nome das Rus e de seus scios, exceto da r Schaus e seus scios, para o que devem ser expedidos ofcios aos Cartrios de Registro de Imveis, Departamentos de Trnsito e ao Banco Central do Brasil para que transmita a ordem do Juzo a todas as instituies financeiras (bancrias, securitrias e administradoras de consrcio), para que procedam ao bloqueio de todos os valores e bens em nome dos rus, com exceo da r Schaus e seus scios, informando o Juzo da medida e dados sobre os valores e bens bloqueados; h) a expedio de ordem Junta Comercial do Estado do Rio Grande do Sul para que informe o nome e composio societria de todas empresas nas quais figurem como scios ou administradores, fornecendo os respectivos atos constitutivos ali registrados; i) a todas as empresas rs, exceto da r Schaus e seus scios, que se abstenham, imediatamente, de pagar honorrio, gratificao, pro labo224

re ou qualquer outro tipo de retribuio ou retirada a seus diretores, scios, gerentes ou titulares da firma individual, e de distribuir lucros, bonificaes, dividendos ou interesses a seus scios, titulares, acionistas ou membros de rgos dirigentes, fiscais ou consultivo, sob pena de multa de R$ 1.000.000,00 (um milho reais), a ser paga de forma solidria pela infratora e por todos os demais rus;
j) a suspenso da eficcia do Contrato de Licenciamento de Marcas assinado entre as rs D&J Participaes Ltda. e Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. (Documento n. 57), especialmente as clusulas 2 (natureza da licena) e 3 (sub-licena), abstendo-se, imediatamente, de negociar licenciamentos ou entabular negcios jurdicos a qualquer ttulo, colocando a marca disposio dos interventores para dela fazer o uso comercial que melhor interessar ao objeto da interveno, sob pena de multa no valor de R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais) pelo descumprimento; k) r Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. que, no prazo de 48 horas, deposite em conta judicial remunerada, disposio do juzo e para o atendimento aos objetivos da interveno, toda a remunerao advinda, vincenda, do referido contrato, de acordo com a clusula 4, enviando a planilha de clculo da remunerao devida e o relatrio, previstos na sub-clusula 4.3 aos interventores, documentao que dever refletir todos os sub-licenciamentos e remuneraes vencidas e vincendas, desde a data da assinatura do contrato, disponibilizando os documentos comprobatrios de todos os pagamentos j feitos licenciante, sob pena de multa no valor de R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais) pelo descumprimento; l) empresa Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. que junte, no prazo de 24 horas, cpias de seus atos constitutivos originais e todas as alteraes posteriores, sob pena de multa no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais) pelo descumprimento; m) empresa Sugar Shoes Ltda., estabelecida na rua Vicente Pietro, 3.599, fundos, Joaneta, em Picada Caf/RS, CEP 95.175-000 (Documento n. 58), que junte aos autos, no prazo de 24 horas, cpias de seus atos constitutivos originais e alteraes posteriores, e contratos assinados, a qualquer ttulo, com quaisquer dos rus, bem como prova do pagamento de quaisquer parcelas a ttulo de licenciamento ou sub-licenciamento da marca Ortop, a qualquer pessoa ou empresa em qualquer tempo ou lugar, sob pena de multa no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais) pelo descumprimento; n) Sugar Shoes Ltda. para que deposite todas as parcelas vencidas e no pagas e vincendas em conta judicial remunerada, disposio do 225

juzo e para o atendimento aos objetivos da interveno, decorrentes do uso da marca Ortop, ou a qualquer ttulo, devidas a quaisquer dos rus, sob pena de multa no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais) pelo descumprimento; o) ao Instituto Nacional de Propriedade Industrial que averbe o decreto de indisponibilizao da marca Ortop, em quaisquer de suas modalidades e sub-registros ou sub-marcas, se houver, e abstenha-se de registrar ou averbar quaisquer licenciamentos da marca, ou de qualquer outro ato ou negcio jurdico, sem a autorizao do Juzo, averbando tambm esta restrio, sob pena de multa no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais) pelo descumprimento, sem prejuzo de eventual responsabilizao civil, administrativa e criminal do rgo ou de servidores que procederem contra a determinao; p) Delegacia da Receita Federal para que remeta ao juzo cpias das declaraes de renda de todos os rus, exceto da r Schaus, relativas aos ltimos cinco anos;

Pedido
Diante de todo o exposto, pede seja julgada procedente a presente, com a acolhida de todos os pedidos para, aps tornar definitiva a liminar concedida com a especificao feita nas alneas a a p do ttulo LIMINAR, independentemente de transcrio, e para que sejam os rus, exceto da r Schaus e seus scios, condenados a: 1. pagar no prazo e forma estabelecidos pela Constituio Federal, Consolidao das Leis do Trabalho e legislao esparsa, salrios, adicionais de jornada, insalubridade, periculosidade, frias e tero constitucional, verbas decorrentes de resciso de contrato de trabalho, e demais direitos e vantagens assegurados por contrato, norma coletiva ou lei, a todos os seus empregados e ex-empregados; 2. recolher, no prazo e formas estabelecidos pela lei, as contribuies previdencirias e o Fundo de Garantia por Tempo de Servio de todos os seus empregados e ex-empregados; 3. pagar ao Fundo de Amparo ao Trabalhador, a multa de R$ 10.000,00 (dez mil reais) pelo descumprimento dos itens 1 e 2 do pedido, por trabalhador prejudicado, corrigido monetariamente da data da infrao at a do recolhimento; 4. responder solidariamente, com o seu patrimnio, por todo passivo trabalhista, alm dos correspondentes recolhimentos fundirio e previdencirio, em execuo ou de reclamatrias propostas ou que venham a ser propostas; 226

5. responder solidariamente, com seu patrimnio, pelos direitos, vencidos e vincendos, dos empregados de todas as empresas; e 6. solidariamente, a pagar a quantia de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais), a ttulo de reparao pelos danos causados aos direitos difusos e coletivos dos trabalhadores, corrigido monetariamente at o efetivo recolhimento em favor do FAT.

Requerimentos
Requer, seja procedido ao levantamento de toda a dvida das empresas rs, atualizadas e consolidadas, priorizando-se o passivo trabalhista consolidado nas execues, e a constatao e avaliao de todos os bens imveis, mquinas, mveis, equipamentos, utenslios, veculos, implementos, ferramentas, matria prima, e produto acabado penhorados. Requer a expedio de ordem a todos os rus, exceto da r Schaus, para que forneam, no prazo de 48 horas, informaes e documentos sobre: o nome, endereo e telefones dos seus administradores, contadores, responsveis pela informtica e gerentes de RH; todas as suas relaes comerciais, apresentando os contratos comerciais com seus clientes, entre os quais os pedidos em carteira e o de uso, como cedente ou cessionrio, de marcas, inclusive a marca Ortop; as senhas de todos os computadores encontrados em todos os seus estabelecimentos industriais, comerciais, administrativos ou mesmo domiclios; os bancos (agncia e contas-correntes) com que opera; os ativos decorrentes de aes na bolsa de valores (Banco do Brasil, Petrobrs, etc), mercado de balco (Eletrobrs, Finor, etc.), telefones, direitos e aes (crditos presumidos de IPI, etc.); em caso de existncia de cofres, chaves, segredos e senhas de abertura; as chaves inclusive as cpias e documentos de todos os veculos e respectivas aplices de seguros, se houver; as procuraes outorgadas direta ou indiretamente pela empresa ou em nome dos rus, declinando o nomes, poderes e finalidades; os contratos firmados com terceiros, a exemplo de prestao de servios de advogados, contabilistas, economistas, consultores, assessores, corretores de imveis, auditores etc.; 227

 os balanos dos ltimos dois exerccios fiscais, todos os contratos sociais e livros contbeis e fiscais obrigatrios; e certides de nascimento ou de casamento, conforme o caso, de todos e de seus parentes at 3 grau, informando, se for o caso, a existncia de unio estvel, demonstrando-a com documentos; Requer o direito produo de toda prova em direito admitida, sem excluso de nenhuma, e, desde, j a juntada dos documentos que acostam a inicial. Requer sejam requisitadas dos auditores fiscais Ricardo Lus Brand e Renato Emer, lotados na Subdelegacia do Trabalho de Caxias do Sul, para juntada nos autos, cpias dos documentos a eles entregues, em 15.3.2007, em atendimento Notificao para Apresentao de Documentos (NAD) emitida durante a diligncia de 9 de maro, nas instalaes da Kitoki, bem como de eventuais autos de infrao ou notificaes lavradas em nomes das rs nos ltimos doze meses. Requer, ainda, sejam expedidas e juntadas aos autos certides das secretarias das duas varas do trabalho de Gramado, noticiando o nome e qualificao das pessoas que tm recebido notificaes de reclamatrias trabalhistas promovidas contra as rs, bem como os nomes de seus prepostos e advogados, exceto da r Schaus. Uma vez que h evidente interesse do sindicato obreiro no deslinde da questo, eis que tem acompanhado as execues e requerido medidas ao Juzo, bem como a repercusso que o desfecho da presente causar em toda a categoria representada por ele, requer, com fundamento nos artigos 50 e 54 do Cdigo de Processo Civil, a notificao do Sindicato dos Trabalhadores Nas Indstrias do Calado e do Vesturio de Gramado, Canela e So Francisco de Paula para, querendo, compor a relao jurdico processual. Requer, finalmente, a citao dos rus, para, querendo, contestar a presente, sob pena de revelia e confisso. D presente o valor de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais). Pede deferimento Caxias do Sul, 21 de maro de 2007.

Ricardo Wagner Garcia Procurador do Trabalho

228

SENTENA CORRESPONDENTE DA 2 VARA DO TRABALHO DE GRAMADO

Processo: 00232-2007-352-04-00-4 Natureza: Ao civil pblica Origem: 2 Vara do Trabalho de Gramado Autor: Ministrio Pblico do Trabalho Rus: Ortotech S/A., Adolfo Homrich, Alaides Homrich, Paulo Roberto Volk, Horst Ernest Volk, D & J Participaes S/A., PRV Participaes S/A., Calados Kitoki Ltda., Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Calados Orqudea Ltda. (Massa Falida de), Calados Franzelino Ltda., Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Calados Franzza Ltda. ME, Zairo Francisco Francisquetti, Saulo Marcos Francisquetti, Calados Lana Ltda., Maria Celia da Silva Vedoi, Ana Vedoi Frank, Roala Calados Ltda., Alaides da Silva Vedoi, Ronnie Von Adilio Vedoi e Schaus Licenciamento de Marcas Ltda.

Vistos, etc.

O Ministrio Pblico do Trabalho ajuza, em 21.3.2007, ao civil pblica, com pedido liminar, contra Adolfo Homrich, Alaides Homrich, Paulo Roberto Volk, Horst Ernest Volk, D & J Participaes S/A., PRV Participaes S/ A., Calados Kitoki Ltda., Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Calados Orqudea Ltda. (Massa Falida de), Calados Franzelino Ltda., Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Calados Franzza Ltda. ME, Zairo Francisco Francisquetti, Saulo Marcos Francisquetti, Calados Lana Ltda., Maria Celia da Silva Vedoi, Ana Vedoi Frank, Roala Calados Ltda., Alaides da Silva Vedoi, Ronnie Von Adilio Vedoi e Schaus Licenciamento de Marcas Ltda., postulando, em sntese, pelos fatos e fundamentos expostos na petio inicial, imediato afastamento de todos os administradores de todas as empresas-rs, exceto a r Schaus Licenciamento de Marcas Ltda, com decreto de interveno judicial, pelo perodo de seis meses ou at que todo o passivo trabalhista seja quitado e regularizado os depsitos do FGTS e reco229

lhimentos previdencirios, com responsabilidade solidria de todos os demandados, bem como condenao ao pagamento de indenizao de R$ 10.000.000,00 a ttulo de reparao pelos danos causados aos direitos difusos e coletivos dos trabalhadores. Pede o chamamento ao processo do Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias do Calado e do Vesturio de Gramado, Canela e So Francisco de Paula para compor a relao jurdicoprocessual, como assistente. Atribui causa R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais). Junta documentos (fls. 49/461). s fls. 463/472, a medida liminar deferida, em deciso de lavra da Exma. Juza Maria Helena Lisot, tendo sido nomeados interventores os Srs. Ademir Miguel Corra, Anderson Zimmermann e Rui Carlos de Freitas Guerreiro, e realizados os atos acautelatrios requeridos pelo autor. s fls. 504/505 o requerente adita a petio inicial, para incluir no plo passivo da demanda a empresa Ortotech S/A., em relao qual requer sejam cumpridas todas as medidas liminares requeridas na exordial. O pedido acolhido em deciso fl. 507. fl. 515 noticiada a decretao da falncia da r Calados Orqudea Ltda., tendo sido determinada a retificao do plo passivo da demanda e informado ao Juzo falimentar da interveno decretada neste processo. s fls. 518/554, a requerida empresa Sugar Shoes junta os documentos determinados por ocasio da concesso da medida liminar. Os rus Paulo Roberto Volk (4), Horst Ernst Volk (5), PRV Participaes S/A (7), Calados Orqudea Ltda. Massa Falida (8), Paulo Srgio Guizelino (13), Calados Franzza Ltda. (15) e Zairo Francisco Francisquetti (17), embora citados (fls. 677, 1165, 1483, 579, 1295, 602 e 1494, respectivamente), no ofereceram contestao (certides s fls. 1481 e 1630, verso). Apresentadas contestaes s fls. 678/710 (2, 3 e 6 rus), 971/980 (24 r), 1023/1026 (1 r) e 1414/1462 (14, 8, 9, 10, 12, 18, 19, 20, 21, 22 e 23 rus), as quais, em sntese, requerem a improcedncia da demanda. As rs Calados Lana Ltda. (18) e Roala Calados Ltda. (21) apresentam contestao s fls.1414/1462. levantada a interveno relativamente s empresas Roala Calados Ltda. e Calados Orqudea Ltda. (Massa Falida), fl. 1555. O Ministrio Pblico manifesta-se sobre as contestaes e documentos s fls. 1590/1598 e 1609, verso. s fls. 1627/1629 levantada a interveno na empresa de Calados Lana Ltda., assim como determinada a intimao da empresa Sugar Shoes 230

para prestar contas da utilizao da marca Ortop e, ainda, determinado o apensamento, a estes autos, das Aes Cautelares ns. 302/07 e 303/07, para julgamento conjunto. Determinada intimao do scio da empresa D&J Participaes S/A., Sr. Adolfo Homrich, para prestar contas da destinao da verba recebida a ttulo de adiantamento de royalties pelo uso da marca Ortop pela empresa Schaus, assim como os comprovantes do recolhimento fiscal incidente sobre tal transao. s fls. 1733/1876 a empresa Sugar Shoes presta contas da utilizao da marca Ortop. H desistncia da ao, com extino do processo sem resoluo do mrito em relao requerida Massa Falida de Calados Orqudea (fl. 1934) e pedido de desistncia da demanda em relao as empresas Calados Lana Ltda e Roala Calados Ltda, com respectivos scios (fls. 1972/1974). Produzida prova documental. Interrogados os requeridos Adolfo Homrich e Paulo Roberto Volk, com oitiva de testemunhas. Sem outras provas, declarada encerrada a instruo processual. fl. 1996, os efeitos da interveno judicial decretada liminarmente nestes autos so prorrogados por seis meses, a contar de 13/09/2007. Razes finais do autor s fls. 2023/2025, dos rus s fls. 2055/2060 e 2063/2064, e do sindicato assistente s fls. 2061/2062. fl. 2233, o julgamento do feito convertido em diligncia, tendo sido reaberta a instruo processual, para fins de juntada aos autos de cpia do laudo de avaliao da marca Ortop realizado nos autos do Processo n. 001712005-352-04-00-3, desta Vara do Trabalho, o que foi cumprido s fls. 2246/ 2376, oportunizando-se s partes prazo para manifestao. s fls. 2522/2524 realizado acordo entre o requerente e os rus Ortotech S/A., Paulo Roberto Volk, Horst Ernst Volk e PRV Participaes S/A. (respectivamente, 1, 4, 5 e 7 rus), no qual os demandados assumem responsabilidade solidria por todos os crditos decorrentes dos contratos de trabalho das empresas Ortotech S/A., Kitoki Calados Ltda. (filial de So Francisco de Paula), Calados Franzza, e Calados Franzelino, que exerceram atividade fabril nos municpios de Gramado, Canela, So Francisco de Paula e Bom Jesus, admitidos at 12/12/2007, e comprometem-se a doar equipamentos e bens mveis ao Ministrio do Trabalho e Emprego, Subdelegacia do Trabalho em Caxias do Sul, mediante quitao dos pedidos formulados na petio inicial, inclusive multa aplicada por litigncia de m-f ao 4 ru na audincia de fl. 1934 e seguintes. Cumpridas as diligncias que ensejaram a reabertura da instruo processual, vieram-me os autos conclusos prolao de sentena. 231

Relatei. Decido. Preliminares.

Incluso da empresa sugar shoes no plo passivo da demanda

As hipteses de interveno de terceiros no processo esto disciplinadas no artigo 56 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Em relao ao processo do trabalho, entretanto, no h consenso na doutrina e jurisprudncia sobre a aplicabilidade de tais institutos, cabendo o chamamento ao processo quando haja pretenso ou direito de responsabilidade solidria ou subsidiria. No caso dos autos, porm, sequer essa discusso se faz necessria. que, na contestao de fls. 678/710, os rus Adolfo Homrich, Alades Homrich e D&J Participaes S/A. fazem pedido genrico de (sic) incluso no plo passivo da presente ao a empresa Sugar Shoes (grifos do original), sem, no entanto, definir qual modalidade de interveno de terceiros esto invocando para o chamamento ao processo da referida empresa, no plo passivo da relao processual. Afasto.

Ilegitimidade ativa do ministrio pblico do trabalho

Os rus Adolfo Homrich, Alades Homrich e D&J Participaes Ltda. requerem a extino do feito, sem resoluo do mrito, por entenderem que o Ministrio Pblico do Trabalho parte ilegtima para a propositura da presente demanda. A questo suscitada pelos rus, ante aos argumentos levantados, diz respeito ao mrito da causa e com ele ser apreciada. Afasto.

Desistncia da ao em relao aos requeridos calados lana, roala e respectivos scios

O Ministrio Pblico (fls. 1972/1974) requer a desistncia da ao em relao s rs Calados Lana Ltda. e Roala Calados Ltda, bem como em relao aos seus respectivos scios Alades da Silva Vedoi, Ronnie Von Adlio Vedoi (scios da Roala), Maria Clia da Silva Vedoi e Ana Vedoi Frank (scios da Lana). As rs Lana e Roala, nem seus formais scios Alades, Ronnie Von, Maria Clia e Ana no contriburam para os fatos narrados na petio inicial e 232

no havendo oposio, acolho o pedido formulado pelo requerente e, em relao a essas empresas e pessoas, extingo o feito, sem resoluo de mrito, com base no artigo 267, inciso VIII, do Cdigo de Processo Civil.

Ilegitimidade passiva da r schaus licenciamento de marcas ltda.

A r Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. requer seja reconhecida sua ilegitimidade passiva para figurar no plo passivo da presente demanda, ao argumento de que no participou dos fatos narrados na petio inicial. Acolho. A empresa Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. figurou no plo passivo deste feito somente em razo de que entre ela e a r D&J Participaes Ltda. havia sido firmado um formal contrato de licenciamento do produto: marca Ortop, a partir do qual teria a primeira direito ao recebimento de royalties pagos pela empresa Sugar Shoes Ltda, pela explorao da marca, por conta de contrato de sub-licenciamento que esta tinha com a empresa licenciante. O formal negcio envolvendo a titularidade do bem marca Ortop, para a empresa D&J Participaes Ltda, foi declarado fraudulento em deciso transitada em julgado de lavra da Exma. Juza ris Lima de Moraes, no Processo 00436-2004-351-04-00-6, cujas judiciosas razes de decidir fazem parte integrante da presente deciso: Entre 29.4.1999 e 27.1.2000: H. Volk S/A e H. Volk Participaes Ltda. Em 28.1.2000, passou a chamar-se PRV Participaes Ltda. Assumiu a denominao de D&J Participaes S/A. em 5.11.2002. A mesma documentao mostra que figuraram, na qualidade de titulares desta empresa, os Senhores Horst Ernest Volk, Paulo Roberto Volk e Winfried Gothardo Volk. O contrato de compra e venda de aes (fls. 33/35), ao destacar que a empresa PRV PARTICIPAES S/A. proprietria da marca ORTOP, consigna a venda da referida empresa por R$ 2.200.000,00, ao Sr. Adolfo Homrich, em 17 de outubro de 2002, constando assinatura do Sr. Paulo Roberto Volk e do comprador. Os titulares da Calados Ortop S/A. so os mesmos que integraram o quadro social da empresa PRV Participaes Ltda., cuja denominao social foi por diversas vezes alterada, conforme alhures destacado, gi233

rando, na atualidade, sob a denominao D&J Participaes (terceira embargante). Em tese, afigurar-se-ia invivel a penhora requerida pelo exeqente, visto que a empresa D&J Participaes S/A no integrou o plo passivo da relao jurdica processual e, mais, houve transferncia de sua titularidade. No entanto, o caso em exame apresenta particularidades que permitem se ultrapasse este impedimento, sem nenhuma ofensa ao princpio da ampla defesa, diferentemente do que sustenta a terceira embargante. A demanda traz ao conhecimento do juzo os seguintes aspectos: 1. alienao da marca Ortop, principal e mais valioso patrimnio da Calados Ortop S/A a uma empresa onde figuram na qualidade de scios os mesmos titulares da executada; 2. ato contnuo, a venda da empresa adquirente da marca Ortop ao Sr. Adolfo Homrich; 3. movimentao financeira de vulto noticiada no interrogatrio (fls. 105-106), e declaraes de renda, representada por valores entregues antecipadamente pela empresa adquirente Calados Ortop; 4. declarao da terceira embargante (fl. 105 e fl. 109), dando conta que em 2002 alcanou a Calados Ortotech, de forma antecipada, a ttulo de aluguis (trata-se do prdio onde funcionava a executada), um milho e meio de reais (fl. 105). 5. projeto do titular da Calados Ortop S/A (hoje denominada Ortotech S/A) em lanar a Ortop Miss Volk (fl. 117); 6. objeto social das empresas (Calados Ortop S/A e terceira embargante) apontando empreendimento comum: produo e comercializao de calados, alm de outras finalidades societrias especificadas nas cpias de contratos sociais juntadas. Independentemente de sugerir, o caso em apreo, tentativa da executada em pulverizar o patrimnio empresrio, nica garantia dos credores trabalhistas, verifica-se estreito trfico de interesses entre empresas conglomeradas, o que explica relaes negociais como as verificadas acima. Filiamo-nos ao mesmo entendimento exarado na r. Deciso (fls. 86/92), porquanto irrecusvel, na espcie, a formao de grupo econmico a autorizar responda a embargante pelos dbitos eventualmente no solvidos pela Ortotech S/A. 234

A orientao jurisprudencial a que se reporta a embargante no contempla, e nem poderia ser diferente, as inmeras e complexas situaes que a realidade da vida pode apresentar. O caso dos autos exemplar e, necessariamente, remete ao fato de que tramitam, atualmente, nesta Unidade Judiciria, mais de uma centena de aes movidas contra a Calados Ortop S/A, tendo por objeto salrios, valores decorrentes das rescises contratuais e Fundo de Garantia no recolhido, alm de outras parcelas. No patrimnio da executada remanesceram imveis, os quais esto sendo gradativamente expropriados para a soluo do passivo trabalhista, cujo montante alcana R$ 7.000.000,00, qui valor superior. No se sabe se o patrimnio, que formalmente remanesceu, ser suficiente para pagar a todos os trabalhadores, cuja espera para receber, j se alonga alm de dois anos. Como se constatou atravs do depoimento do Sr. Adolfo Homrich (fl. 105), vultosas quantias foram manejadas ao longo destes anos. Nenhum valor destinou-se quitao de salrios e rescisrias. Para a soluo do presente litgio, no cabe cogitar-se de boa ou m-f das pessoas fsicas que adquiriram D&J Participaes, atual proprietria da marca Ortop. O que se deve ter em mente o fato objetivo configurado pelo risco de parte do passivo trabalhista vir a no ser solvido. Reprise-se que a empresa D&J Participaes (antes denominada H. VOLK S/A e H VOLK Participaes Ltda. e PRV Participaes Ltda.) at outubro de 2002 apresentava os mesmos scios que integram o quadro social da Calados Ortop. A formal alienao desta empresa aos Senhores Adolfo Homrich e Alaides Homrich (fl. 33) no faz desaparecer o grupo econmico perfeitamente delineado pela manifesta intercomunicao de interesses configurada, v.g., pela soma de R$ 1.500.000,00 alcanada antecipadamente sob a rubrica de aluguis pelo Sr. Adolfo aos titulares da Calados Ortop. Essa deciso foi confirmada em 10 de junho de 2005, pelo Egrgio Tribunal do Trabalho do Rio Grande do Sul, operando os efeitos da Coisa Julgada e matria j decidida (art. 836 da CLT), nos seguintes termos: EMENTA: EXISTNCIA DE GRUPO ECONMICO. REDIRECIONAMENTO DA EXECUO. CERCEAMENTO DE DEFESA. Segundo a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, podendo a execuo se voltar contra os bens pessoais do scio, pode se voltar tambm contra os bens de outra empresa que possua os mesmos scios da empresa executada, embora no tenha sido condenada no ttulo executivo judi235

cial, sendo irrelevante a inexistncia de direo, controle ou administrao de uma empresa sobre a outra. A transferncia de titularidade da empresa embargante ocorreu quando j ajuizada a ao trabalhista pelo embargado, em fraude execuo. Inexistncia de ofensa aos princpios constitucionais do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, concluindo-se pela manuteno da penhora efetuada sobre a marca ORTOP e seus respectivos direitos. Agravo desprovido. (Processo n. 00436-2004-351-04-00-6 (AP); Relatora Exma Juza Maria Helena Mallmann; Data de Publicao: 10.6.2005 grifei). Ainda, a ineficcia do referido contrato, perante aos crditos trabalhistas tambm foi declarada em deciso nos autos do Processo n. 171/05 (fl. 1446 daqueles autos). Em razo dessa deciso, a requerida Schaus Licenciamento de Marcas Ltda. ajuizou a ao de Embargos de Terceiro n. 001132007-352-04-00-1, que foi julgada improcedente, cuja sentena foi mantida pelo Egrgio Tribunal do Trabalho da 4 Regio, em julgamento de Agravo de Petio, consoante ementa abaixo transcrita: EMENTA: EMBARGOS DE TERCEIRO. CONTRATO DE LICENCIAMENTO. So ineficazes os atos de disposio sobre bem penhorado (marca Ortop), nos quais se inclui o da cesso de seu uso. Declarao de ineficcia do contrato de licenciamento que deve ser mantida. Agravo que no merece provimento. (Proc. n. 00113-2007-352-04-00-1 AP; Exma. Juza Relatora: Maria Beatriz Condessa Ferreira; Data de Publicao: 20.8.2007) Alm dos embargos de terceiro, do transito em julgado da deciso que reputou fraudulenta a alienao da titularidade do bem produto marca Ortop, a r Schaus impetrou Mandado de Segurana (MS 02317-2007-000-0400-3), no qual vindica seu direito percepo dos antes mencionados royalties, que estavam sendo depositados pela empresa Sugar Shoes perante este Juzo e gerindo a administrao da interveno judicial. Alis no referido writ, em que pese no ter havido at a presente data julgamento acerca do mrito, foi proferida deciso, que por seus judiciosos fundamentos cabe referir, nos seguintes termos: VISTOS. Trata-se de mandado de segurana impetrado contra ato do Juiz Substituto da 2 Vara do Trabalho de Gramado que determinou o depsito, disposio do juzo, de valores que recebe da empresa Sugar Shoes Ltda decorrentes do uso da marca Ortop, na Ao Civil Pblica, ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho (Processo n. 00232-2007-352-04-00-4). Alega que foi expressamente excluda do regime de interveno judicial decretado, liminarmente, naquela ao, tendo direito lquido e certo de receber a remunerao que lhe devida pela empresa Sugar Shoes Ltda royalties a ttulo de gerencia236

mento da marca Ortop. Argumenta que seu trabalho consiste na coordenao e superviso da divulgao da marca (publicidade e propaganda), na criao e execuo do marketing de relacionamento com o pblico e at mesmo na interveno no desenvolvimento dos produtos a serem vendidos com esta marca. Requer a concesso de liminar para que seja reconhecido o direito de receber livremente a remunerao que lhe devida por Sugar Shoes Ltda a ttulo de gerenciamento da marca Ortop. anlise. 1. A impetrante junta cpia do Contrato de Licenciamento de Marca (fls. 138/144), celebrado em 04.09.2006, com a empresa D & J PARTICIPAES S/A, que concede o direito de uso da marca ORTOP impetrante, em carter exclusivo, para a fabricao e comrcio de quaisquer produtos para os quais possui registro, pelo prazo de 10 (dez) anos, podendo ser prorrogado por igual perodo, de comum acordo entre as partes, mediante adiantamento da importncia de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), pagos naquela data e comprometendo-se a pagar mais R$ 1.000.000,00 (um milho de reais) no dia 15 de setembro de 2006 (clusulas 15 e 16 fl. 141). Em 15.09.2006, as partes celebraram aditivo ao referido contrato renomeando-o para CONTRATO DE GERENCIAMENTO DE MARCAS, para distingui-lo do Contrato de Licenciamento de Marcas (fls. 145/146). 2. Nessa mesma data, a impetrante celebrou Contrato de Licena de Uso de Marcas com a D&J Participaes S/A (fls. 22/29), cuja clusula 1 prev que A licenciante d licendiada o direito de utilizar as marcas registradas e pedidos de registros constantes do Anexo I, pelo prazo e nas condies aqui estipuladas. (Anexo 1 fls. 30/31), que se encontra devidamente averbado no Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI (fls. 19/20 e 21). 3. Pelo Termo de Penhora da fl. 136, a marca Ortop foi penhorada na execuo que se processa nos autos da ao (proc. n 00943.351/99-6) movida por Armando Duarte Brulio contra D & J Participaes e Ortotech S/A, em 03.08.2005. Tem-se, pois, que os contratos tanto de licenciamento de marca como de gerenciamento desta marca, invocados pela impetrante, foram firmados aps a constrio, tendo a impetrante pleno conhecimento desta situao, tanto que constou expressamente do contrato de Gerenciamento de Marcas que: 27. A licenciadora declara que inexistem quaisquer nus ou constries sobre a marca, a no ser a indisponibilidade decorrente da cautelar fiscal 101/1.05.0002006-8, que tramita na Vara Judicial da Comarca de Gramado/RS, e a penhora decorrente de medida cautelar requerida por Armando Duarte Brulio perante a Vara do Trabalho de Gramado, dbito esse cujo pagamento foi objeto de acordo judicial que ela comprometese a liquidar, sob pena, em caso de perda da marca, a indenizar a licenciada e seus sub-licenciados e sub-rogados pelos prejuzos da decorrentes. 4. Inicialmente, como referido pela autoridade apontada coatora s fls. 115/116, ao contrrio do mencionado na clusula 27 supra, no houve acordo judicial na execuo onde ocorreu a constrio 237

da marca. 5. Relevante, ainda, que tramita perante 4 Vara Cvel da Comarca de Novo Hamburgo ao de resciso de contrato, com pedido de antecipao de tutela Proc. n. 019/1.07.0000309-6, envolvendo controvrsia acerca do negcio celebrado entre a D & J e a impetrante, cuja cpia da petio inicial acha-se juntada s fls. 156/ 164, estando suspensa em razo da informao de que a autora (D & J) sofreu interveno por fora de deciso da Justia do Trabalho, na ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho. 6. Com efeito, a regra de que a partir da penhora o devedor, embora com o domnio do bem, dele no pode mais dispor livremente. Assim, no ilcito nem abusivo o ato judicial que decreta o depsito em juzo dos rendimentos originados pelo uso da coisa penhorada, j que a sua utilizao s pode acontecer em proveito da massa de credores, ante a omisso do termo de penhora quanto aos limites da apreenso, entendendo-se, portanto, que abrange acessrios e frutos. No comprovada, pois, leso a direito lquido e certo de receber da empresa Sugar Shoes Ltda remunerao pelo gerenciamento da marca ORTOP, indefiro a liminar requerida. 7. Notifique-se o litisconsorte para integrar, querendo, a relao processual, no endereo que consta do rodap da petio das fls. 36/82. Intime-se. Em 24 de agosto de 2007. (a) Maria Helena Mallmann, Juza-Relatora. (sem grifos no original). Com efeito, a controvrsia acerca dos efeitos do formal contrato de licenciamento da marca Ortop entre Schaus e a empresa D&J, no matria a ser apreciada na presente demanda, sob pena de afronta a litispendncia, coisa julgada, alm de tratar de matria j decidida (art. 836 CLT). Reconheo, por estes fundamentos, a ilegitimidade processual da empresa Schaus para compor o plo passivo da demanda e extingo o feito, em relao a referida empresa, sem resoluo de mrito, com base no artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Mrito.

Revelia
Os rus Paulo Srgio Guizelino, Calados Franzza Ltda. e Zairo Francisco Francisquetti, foram devidamente citados, conforme fls. 602, 1295 e 1494, no tendo, no entanto, contestado o feito, no prazo legal, consoante certides s fls. 1481 e 1630, verso. Nessas condies, decreto sua revelia e tenho-os como revis e confessos quanto matria de fato argida na petio inicial, nos termos do que dispe o art. 319 do Cdigo de Processo Civil. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. DIREITOS FUNDAMENTAIS. INTERESSE COLETIVO. CABIMENTO DE AO 238

CIVIL PBLICA VISANDO ASSEGURAR O EXERCCIO DESSES DIREITOS. A demanda proposta pelo Ministrio Pblico visa, em sntese, fundamentalmente a proteo de leso massiva operada a direitos fundamentais de um grupo de trabalhadores: os trabalhadores que prestaram trabalho para as empresas rs, na produo de calados da marca Ortop ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base os contratos de trabalho com tais empresas cuja leso ao grupo adveio diretamente da prpria relao jurdica questionada no objeto da ao coletiva o descumprimento reiterado de prestaes materiais sociais dos referidos contratos de trabalho. A Constituio da Repblica estabelece um sistema de garantias aos chamados direitos sociais, reservando ao Ministrio Pblico do Trabalho, dentre outras atribuies, o dever de ao na defesa de interesses difusos e coletivos dos trabalhadores brasileiros, como garantia ao efetivo exerccio dos direitos sociais. Dentre tais direitos elencados no artigo 6 da Constituio da Repblica, esto o trabalho, e a previdncia social. O trabalho e a previdncia social so, enquanto direitos sociais dos cidados brasileiros, fundamento da Repblica, medida que o Estado Democrtico de Direito institudo na Constituio tem como fundamento o valor social do trabalho e da livre iniciativa. Assim est posto no art. 1, inciso IV. O valor social da livre iniciativa est diretamente vinculado idia da propriedade privada, a qual, nos termos do art. 5, inciso XXIII, da Constituio da Repblica, deve ter sua funo social. Com efeito, toda empresa responsvel diretamente ao implemento e efetividade das prestaes materiais sociais indisponveis de seus trabalhadores. O descumprimento destas prestaes materiais sociais indisponveis, passvel de proteo por ao do Ministrio Pblico, nos termos do que dispe o artigo 127, in fine, da Constituio da Repblica, in verbis: Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. (sem grifos no original). A propsito da compreenso do conceito de interesses difusos e coletivos, o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 81, dispe: Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: 239

I interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. Portanto, so considerados difusos os interesses transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; coletivos, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; e individuais homogneos, os decorrentes de origem comum.

Hugo Nigro Mazzilli, na obra A defesa dos interesses difusos em juzo. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 50), acentua que:
Os interesses difusos compreendem grupos menos determinados de pessoas (melhor do que pessoas indeterminadas, so antes pessoas indeterminveis), entre as quais inexiste vnculo jurdico ou ftico preciso. So como um feixe ou conjunto de interesses individuais, de objeto indivisvel, compartilhados por pessoas indeterminveis, que se encontram unidas por circunstncias de fato conexas. E, ainda: Em sentido lato, ou seja, de maneira mais abrangente, a expresso interesses coletivos refere-se a interesses transindividuais, de grupos, classes ou categorias de pessoas. Nessa acepo larga que a Constituio se referiu a direitos coletivos em seu Ttulo II, ou a interesses coletivos, em seu art. 129, III; ainda nesse sentido que o prprio CDC disciplina a ao coletiva, que se presta no s defesa de direitos coletivos stricto sensu, mas tambm defesa de direitos e interesses difusos e individuais homogneos. (...) Exemplifiquemos com uma ao coletiva que vise nulificao de clusula abusiva em contrato de adeso. No caso, a sentena de proce240

dncia no vai conferir um bem divisvel aos integrantes do grupo lesado. O interesse em ver reconhecida a ilegalidade da clusula compartilhado pelos integrantes do grupo lesado de forma no quantificvel e, portanto, indivisvel: a ilegalidade da clusula no ser maior para quem tenha dois ou mais contratos em vez de apenas um: a ilegalidade ser igual para todos eles (interesse coletivo, em sentido estrito). Tomemos mais um exemplo de interesse coletivo em sentido estrito. Pode, o Ministrio Pblico do Trabalho, com base no art. 83, IV, da Lei Complementar n. 75/93, propor ao civil pblica para a declarao de nulidade de clusula de contrato, acordo coletivo ou conveno coletiva que viole as liberdades individuais ou coletivas ou os direitos individuais indisponveis dos trabalhadores. Sobre os interesses individuais homogneos, refere: Tanto os interesses individuais homogneos como os difusos originamse de circunstncias de fato comuns; entretanto, so indeterminveis os titulares de interesses difusos, e o objeto de seu interesse indivisvel; j nos interesses individuais homogneos, os titulares so determinados ou determinveis, e o objeto da pretenso divisvel (isto , o dano ou a responsabilidade se caracterizam por sua extenso divisvel ou individualmente varivel entre os integrantes do grupo). E conclui: Em outras palavras, bvio que no apenas os interesses coletivos, em sentido estrito, tm origem numa relao jurdica comum. Tambm nos interesses difusos e individuais homogneos h uma relao jurdica subjacente que une o respectivo grupo; contudo, enquanto nos interesses coletivos, propriamente ditos, a leso ao grupo provm diretamente da prpria relao jurdica questionada no objeto da ao coletiva, j nos interesses difusos e individuais homogneos, a relao jurdica questionada apenas como causa de pedir, com vista reparao de um dano ftico ora indivisvel (como no caso dos interesses difusos) ora, at mesmo, divisvel (como nos interesses individuais homogneos) (sem grifos no original). Com efeito, a hiptese dos autos se ajusta ao conceito de interesse coletivo, medida que a ao proposta visa a proteo de direitos fundamentais de um grupo, categoria ou classe de pessoas os trabalhadores do grupo formado pelas empresas rs ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base os contratos de trabalho com tais empresas cuja leso ao grupo adveio diretamente da prpria relao jurdica questionada no objeto da ao coletiva o descumprimento reiterados de direitos indisponveis dos referidos contratos de trabalho. 241

Evidenciado o tipo de direito transindividual cuja tutela objeto da presente demanda, impende verificar se a ao escolhida pelo autor ao civil pblica o meio processual adequado para a proteo desses direitos, bem como o Ministrio Pblico parte legtima para intentar tal tipo de demanda judicial, a teor do que dispem os arts. 129, III, da Constituio da Repblica, e 82, inciso I, da Lei n. 8.078/90. No mbito do Poder Judicirio Trabalhista o cabimento da ao e a legitimidade do Ministrio Pblico, est assegurado na competncia estabelecida especificadamente na regra do artigo 83, inciso III, da Lei Complementar n. 75/93, in verbis: Art. 83. Compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho: (...) III promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos; (grifei). Nesse sentido, judiciosa jurisprudncia do Egrgio Tribunal do Trabalho do Rio Grande do Sul, em acrdo da lavra da Exma. Juza Ione Salin Gonalves, relatora do RO Processo 01143-2004-005-04-00-0, publicado em 3.8.2006): EMENTA: AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO MPT. A legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor ao civil pblica no se restringe hiptese do art. 83, III, da Lei n. 75/93, devendo ser observado o disposto no art. 6, II, da referida lei, tendo em vista a sua condio de integrante do Ministrio Pblico da Unio. Ademais, os direitos trabalhistas, elevados ao patamar constitucional como direitos fundamentais do trabalhador, enquadram-se como interesses coletivos, mencionados na norma constitucional. Toda a matria que se refere s relaes de trabalho em tese, transcende esfera do interesse individual, sendo de interesse coletivo, quando no de interesse pblico. Recurso negado no tpico. No se sustentam as argies de que a ao proposta inadequada ao fim a que se destina, ou que o Ministrio Pblico Federal do Trabalho parte ilegtima para prop-la. GRUPO ECONMICO. DESCARACTERIZAO. FRAUDE NA ALIENAO DA MARCA ORTOP. GRUPO FORMADO COM ESCOPO DE FRAUDAR A LEGISLAO. ABUSO DA PERSONALIDADE JURDICA DAS EMPRESAS RS. RESPONSABILIZAO PESSOAL DOS SCIOS. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. 242

Os pedidos afetos responsabilizao solidria dos rus pelo passivo trabalhista e pelos direitos dos empregados das empresas rs, (n. 4 e 5 do petitrio inicial), se confundem entre si e sero apreciados conjuntamente. A responsabilidade solidria dos rus j foi reconhecida e declarada em centenas de demandas trabalhistas individuais ajuizadas contra os rus, conforme, v.g., os documentos de fls. 52/132, decises com trnsito em julgado e cujo contedo, em razo do disposto no art. 836 da CLT, no pode ser objeto de entendimento divergente. Entretanto, antes de se reconhecer a existncia de um legtimo e verdadeiro grupo econmico, no conceito da regra do art. 2, 2, da CLT, o grupo formado pelos rus constituiu um conjunto de pessoas fsicas e jurdicas com o escopo de fraudar a legislao trabalhista, previdenciria e fiscal. A prova dos autos farta neste sentido. Os trabalhadores que prestaram servios aos rus, na produo de calados da marca Ortop, estiveram vinculados formalmente a empresas constitudas e representadas por laranjas, de mera formal fachada, sem qualquer responsabilidade social. Exemplo a ltima empresa que atuou no complexo industrial da fbrica de So Francisco de Paula, a Calados Kitoki Ltda., CNPJ 87.366.704/0001-60, empresa de laranjas, comandada por um sistema criado com o objetivo exclusivo de fraudar direitos e atuar formalmente no mercado, em fraude, sem cumprir nenhuma responsabilidade social e fiscal. A marca de produto Ortop bem mais valioso e ncleo da produo de calados a que se vincularam os trabalhadores, como j reconhecido e declarado em deciso transitada em julgado foi formalmente alienada em fraude para a empresa D&J Participaes S/A., cujo acionista controlador era o ru Adolfo Homrich. Como se v dos documentos juntados s fls. 789/811, Calados Ortop inicialmente girou sob a denominao E. Volk & Filhos (fls. 790/792), tendo, em 1967, assumido a denominao de Calados Ortop S/A. Dessa data at 2002, a empresa assumiu diversas outras denominaes, como se observa das informaes constantes do Ofcio juntado fl. 789, da Junta Comercial do Estado do Rio Grande do Sul. Em 25 de julho de 2002, a empresa passou a funcionar sob a denominao social de Ortotech S/A (fl. 810). No entanto, entre os scios e administradores da Ortop/Ortotech sempre figuraram os Srs. Horst Ernst Volk, Paulo Roberto Volk e Winfried Gothardo Volk, detentores dos poderes de mando e gesto sobre a empresa, cabendo-lhes decidir sobre a aquisio e alienao dos bens da sociedade mercantil. A fragmentao da empresa e a ntida separao das dvidas fiscais, previdencirias e trabalhistas do produto da marca Ortop comea a ficar visvel quando o bem marca Ortop separada da empresa Ortop, passando propriedade da sociedade H. Volk S/A Participaes, cujos acionistas so Horst Ernst Volk, Paulo Roberto Volk e Winfried Gothardo Volk, mesmos acionistas da Calados Ortop S/A. De um lado, com a Ortop S/A, ficaram as fbricas (imveis e mquinas), trabalhadores, e dvidas e, de outro, com a 243

H. Volk S/A Participaes, a marca Ortop, bem mais valioso do patrimnio jurdico da empresa. Esta ltima sociedade, adquirente formal da marca, sofre nova alterao em seu estatuto social (fls. 2028/2032) e passa a girar, em 29 de dezembro de 1999, sob a denominao de H. Volk Participaes Ltda., tendo como scios os mesmos Horst Ernst Volk, Paulo Roberto Volk e Winfried Gothardo Volk. Em pouco tempo depois, em 28 de janeiro de 2000, o nome da sociedade foi alterado para PRV Participaes Ltda. iniciais de Paulo Roberto Volk (fls. 2033/2042), ocasio em que o scio Winfried Gothardo foi excludo da sociedade. Aps, em 31 de maro de 2000 (fls. 2043/2045), a sociedade teve novamente seu tipo jurdico alterado, desta vez para PRV Participaes S/A., na qual ficaram como acionistas Horst e Paulo Volk. Em 17 de outubro de 2002, Horst e Paulo transferiram, em operao comercial fraudulenta reconhecida judicialmente em deciso transitada em julgado suas aes para Adolfo Homrich e, em razo desse fato, a contar dessa data, referido ru passou a ser o formal proprietrio da marca Ortop, haja vista que esta foi alienada juntamente com a empresa PRV Participaes S/ A, conforme contrato de fls. 1713/1715. Em 5 de novembro daquele ano (fl. 2052), o nome da sociedade foi alterado para D&J Participaes S/A. O negcio jurdico formal que envolveu a venda das aes da empresa que passou a ser titular formal do produto marca Ortop, no tem eficcia porque forjado em fraude a credores trabalhistas, como declarado em decises transitadas em julgado. Ademais a operao arquitetada com o objetivo de desvincular a marca Ortop da empresa, fica evidente no laudo de avaliao da marca Ortop nos autos do Processo n. 171/05, desta VT (cpia s fls. 2246/2376), nas seguintes constataes: Na dcada de 90, a Ortop, de tanto sucesso no passado, comeou a trilhar um caminho diferente, pode-se at mesmo dizer oposto ao que trilhara durante as suas primeiras quatro dcadas de existncia. (...) A ausncia de recolhimento de FGTS e INSS, atrasos de salrios e despedidas sem quitao de verbas rescisrias tornaram-se rotina a partir do final dos anos 90 e incio dos anos 2000. Segundo a mesma fonte, em 2002, j em dificuldades financeiras, a empresa teve seu nome mudado para Ortotech S/A, numa evidente manobra para preservar a imagem da marca, transferindo para a Ortotech a banda podre do negcio, cheia de dvidas e sem patrimnio. A marca Ortop passa, a seguir, por vrias mos, numa tentativa de dissociar a marca da fbrica. 244

(...) 4. Avaliao Contbil das Demonstraes Financeiras A base de dados utilizada para a elaborao do presente estudo compreendeu os demonstrativos financeiros de 1998 (balano), 1999, 2000 e 2001 (balano e demonstrativo de resultados). (...) 4.2. Situao Patrimonial

A situao patrimonial da empresa apresentada mostra-se extremamente debilitada, com PL negativo, sendo crescente o nvel do passivo a descoberto da empresa. Isso pode evidenciar que a empresa mantinha o seu nvel de operao com base em ativos intangveis (e no passveis de valorizao contbil), tais como: marca, qualidade de produto percebida pelo mercado, corpo de funcionrios, acesso tecnologia de produo, dentre outros fatores.
4.3. Anlise Horizontal e Vertical Financeiramente, observa-se atravs da anlise vertical e horizontal, que a empresa passa no perodo por um processo de desmobilizao de capital e pssimo resultado, com alto nvel de custo de operao (variando entre 68% e 97%) das receitas da empresa evidenciando descontrole de custos, especialmente em 2000. 4.4. Anlise das Despesas As despesas operacionais (excludas as financeiras) tambm esto descontroladas, representando em torno de 40% das receitas, ndice bastante alto, significando uma provvel estrutura inchada para o nvel de operaes verificado (ou falta de controle adequado das despesas, apontando uma possvel gesto inadequada de recursos, com excesso de gastos).

Enfrentando dificuldades financeiras, seria de se esperar um reforo da gesto da empresa no sentido de reduo de custos e despesas, mas isso no ocorre. Os custos sofrem descontrole e poucos podem ser gerenciados, por significar preos de mercado de insumos. Porm, as despesas operacionais deveriam ter sido alvo de um controle maior, a fim
245

de cortar despesas suprfluas, adequando a organizao ao momento delicado nas operaes.

As despesas financeiras tambm mostram descontrole da gesto, representando em torno de 30% do faturamento (sendo em 1999 de mais de 60%). A demonstrao de total descontrole em relao aos financiamentos necessrios operao bvia, mas guarda relao com a convivncia de emprstimos renovados mesmo situao de penumbra financeira em que a empresa se encontrava o que leva a crer que a crena de recuperao se mostrava possvel face a outros aspectos estratgicos e no evidenciados financeiramente (tais como marca, participao de mercado e possibilidade de recuperao). A gesto de operao, entretanto, dentro do perodo analisado alm de inepta no controle de despesas, tambm no conduziu apropriada reduo e ajuste da operao.
4.5. Anlise do Capital de Giro O financiamento da operao da empresa exibe um claro efeito tesoura, com necessidade de capital de giro expressiva (embora tenha cado, em funo da reduo do nvel de estoque, mas continuava ainda positiva), um capital de giro (recursos de longo prazo) crescente e negativo e a tesouraria tambm negativa. (...)

Dessa forma, a empresa encontrava-se com necessidade de capital de giro positiva, com capital de giro muito negativo (e crescente) e com a tesouraria extremamente negativa evidenciando srios problemas de financiamento, gesto inadequada da operao e pssima situao de solidez, evidenciando um risco extremamente alto. (grifei).
O negcio fraudulento fica evidente tambm pela confisso de Adolfo Homrich, quanto existncia de formal contrato de gaveta, como se v s fls. 1934/1935: exibido ao depoente a ata de audincia do processo 436-2004, em que requerente D & J Participaes, e ru, Volnei Dizian, onde consta o depoimento pessoal do depoente, pelo mesmo foi dito que ratificava o teor do depoimento, retificando, porm, que o valor do negcio envolvendo a aquisio da marca Ortop atravs da empresa D & J no foi o valor informado de R$ 2.500.000,00, mas o negcio foi celebrado pelo valor total de R$ 20.000.000,00 e no os R$ 2.500.000,00 e declarado 246

perante a Receita Federal; que pelo negcio da transferncia da marca Ortop pagou at o momento a importncia de R$ 7.000.000,00, restando ainda um saldo de R$ 3.000.000,00; que perante a Receita Federal foi declarado to somente o pagamento de R$ 2.500.000,00; que R$ 10.000.000,00 foi atravs de subrogao de contrato envolvendo o BRDE (grifei).
Em derradeiro, fica mais cristalina a situao engendrada, quando o ru Adolfo Homrich, acionista controlador da D&J Participaes S/A, em setembro de 2006 (fls. 619/625, 627/628 e 639), licencia formalmente a marca Ortop empresa Schaus Licenciamento de Marcas Ltda., via contrato de licenciamento e explorao da marca, recebendo, pela transao, a ttulo de adiantamento de royalties, a quantia de R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais), consoante documentos de fls. 642/645, valor que teria recebido para honrar direitos trabalhistas e previdencirio e confessamente no o fez, sequer prestando contas de sua destinao, conforme depoimento de fls. 1934/ 1935: que o depoente recebeu o valor de R$ 2.000.000,00 como antecipao de royaltes da empresa Schaus de Licenciamento; (...) que parte do valor recebido foi utilizado para quitar o dbito trabalhista do autor da ao 171/05 e o restante investido na empresa Kitoki para pagamento de salrios em atraso; que retifica que o dinheiro no foi utilizado para pagamento de salrios e 13, mas para aquisio de matria prima de produo; que o pagamento tambm foi utilizado para regularizar o pagamento dos salrios, 13 salrio e frias; (grifei). Esta ltima empresa (Schaus), por sua vez, em 29.9.2006 (fls. 541/545) sub-licencia a marca Ortop empresa Sugar Shoes Ltda. Estaria, desta forma, encerrado o esquema engendrado para desvincular definitivamente a marca Ortop das dvidas existentes da Ortop/Ortotech, descolando-a formalmente das empresas, atravs da fraudulenta alienao para um terceiro, que tambm passa a gerenciar licenciamento de uso do bem com uma quarta empresa e sua efetiva utilizao sub-licenciada a uma quinta pessoa, em manifesta desova. Ao mesmo tempo, os trabalhadores, com o enorme passivo trabalhista e previdencirio, ficaram formalmente desvinculados do bem e literalmente jogados em empresas de laranjas, operando-se massiva leso aos contratos de trabalho, quando em verdade no sofreram soluo de continuidade. A fbrica da Calados Ortop S/A. (ou Ortotech S/A.), tambm atravs de esquema engendrado entre Volk e Homrich, foi transferida de controle via formal contrato de locao (fls. 229/238) empresa Kitoki, tendo como formal representante legal a pessoa de Adolfo Homrich. A produo de calados passa, ento, ao controle das empresas Calados Kitoki Ltda., Calados Fran247

zelino Ltda. e Calados Franzza Ltda., empresas de fachada cujos scios so laranjas, e, respectivamente, a teor dos contratos sociais de fls. 195/ 206, 216/219 e 221/225, os rus Erni da Silva Vedoi, Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski (Kitoki), Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi (Franzelino), Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti (Franzza). Para tanto, o ru Adolfo Homrich, que via D&J Participaes S/A, assumiu formalmente a pretensa empresa formalmente detentora da marca de produto Ortop, descolando da empresa, utiliza empresa de laranjas parentes de sua esposa Alades Homrich, que figuraram como scios, mantendose como scio oculto e capitalista-investidor-administrador dessas empresas, como reconhece em seu depoimento pessoal de fls. 1934/1935, consoante trecho ora transcrito: que no perodo de 2002/2003 o depoente possua em torno de dois mil e quinhentos empregados; que mil funcionrios trabalhavam em torno da fbrica de So Francisco de Paula e o restante na Calados Orqudea; que esses mil empregados eram contratados atravs de empresas em que o depoente tinha participao ou atravs de empresas de parentes do depoente; que essas empresas de parentes do depoente foram constitudas para efeito de negociar emprstimos bancrios e utilizao de cadastro para operar no mercado; que os parentes do depoente eram scios das referidas empresas e que foram criadas para facilitar a administrao; que so primos-irmos da esposa do depoente, Sra. Alades Homrich; que o depoente era capitalista que investia nas empresas mencionadas; (...) que na oportunidade em que a Kitoki assumiu a produo em So Francisco de Paula, assumiu os trabalhadores oriundos da Ortotech e empresa DZora, que atuou no complexo de So Francisco de Paula em torno de 60 a 90 dias; que ao que sabe o depoente a empresa DZora no registrou os empregados, ao que sabe o depoente; que a empresa Kitoki comeou a operar em So Francisco de Paula por volta de fevereiro de 2003, quando restou regularizada a sua documentao; que de fato comeou a atuar por volta de outubro ou novembro de 2002, em razo da aquisio das aes da empresa que detinha a marca Ortop; que passaram ao depoente que a empresa Ortotech fez um acordo com o Sindicato e os empregados para a demisso; que o depoente no sabe precisar quando este acordo foi realizado; que quando o depoente adquiriu as aes envolvendo a empresa PRV Participaes tal empresa no tinha nenhuma participao acionria na empresa Ortotech; que na poca em que a Kitoki comeou a operar em So Francisco de Paula tem conhecimento o depoente que e empresa Ortotech produzia na localidade de Vrzea Grande at aproximadamente junho ou julho de 2003, inclusive prestando servios para a empresa Kitoki realizando corte e costura para os produtos Ortop, produzidos em So Francisco de Paula; que a partir de 248

junho ou julho de 2003 o depoente sabe que a empresa Ortotech foi desativada; que tem conhecimento de que o prdio onde a empresa operava em Vrzea Grande foi dado em pagamento de dvidas da Ortotech; nada mais. (sem grifos no original). Fica evidente e desmascarada a manobra fraudulenta articulada entre Volk e Homrich em abuso da pessoa jurdica e desvio de finalidade, para a prtica de ilcitos trabalhistas e previdencirios, sob o manto da formal separao das pessoas fsicas dos administradores e das pessoas jurdicas, em verdadeira tentativa de caracterizao de falsa sucesso trabalhista de direitos e deveres do grupo de trabalhadores que prestaram servios na produo do bem que representava o Capital gerado pelo trabalho na confeco de calados Ortop, em Gramado e So Francisco de Paula. As rs Kitoki, Franzelino e Franzza, empresas de scios laranjas no detinham a menor condio de assumir a responsabilidade social e econmica, que se espera do valor social da livre iniciativa, fundamento da Repblica. Os documentos de fls. 1954/1965, cpias das CTPS dos empregados Vercedino de Oliveira Graminho, Antnio Loureiro dos Santos e Carla Cinara Santos Veiga, para exemplificar, dentre tantos, demonstram a fraude formal dos contratos de trabalho que no sofreram soluo de continuidade, nada obstante as alteraes formais nas CTPS (fls. 1934/1940), bem demonstram a situao de fraude e leso massiva aos direitos sociais constitucionalmente assegurados ao grupo de trabalhadores. Em relao ao Sr. Vercedino, sua CTPS registra um contrato firmado em 01/03/1989, com a r Calados Ortop S/A, com data de sada em 31/01/1993. Duas semanas depois (15.2.93), readmitido por essa mesma empresa, tendo registro de continuidade do contrato at 16.8.2002. Em 1.11.2002, admitido pela r Calados Kitoki Ltda., tendo registro at 28.2.2007. Em seu depoimento, porm, esse trabalhador referiu que o depoente iniciou a prestar servios para a Calados Ortop em 1.3.1989, tendo deixado de prestar servios em fevereiro de 2007, conforme contrato de folha 13, firmado com Calcados Kitoki Ltda.; que desde 1989 o depoente prestou servios sem soluo de continuidade at fevereiro de 2007, produzindo calados Ortop; que os trminos dos contratos de fls. 12 e 13 ocorreram atravs de acordos, para levantamento do FGTS, mas que o depoente no deixou de prestar trabalho; que entre agosto de 2002 a novembro de 2002 o depoente no deixou de prestar servios na fbrica em So Francisco de Paula; que entre agosto de 2002 a novembro de 2002 operou em So Francisco de Paula a empresa DZora; que o depoente no sabe quem era o responsvel neste perodo mas a produo continuou a ser de Calados Ortop; que Adolfo Homrich passou a administrar a partir da Kitoki; que no perodo de agosto de 2002 a novembro de 2002 os empregados recebe249

ram seguro-desemprego mas no estavam desempregados e receberam salrio; (sem grifos no original). Com relao ao Sr. Antnio Loureiro dos Santos, a situao no foi diferente. Sua CTPS (fl. 1961/1962) registra contrato com a Calados Ortop S/A. em 21 de setembro de 1994, com data de sada em 16.8.2002. Em 1.11.2002, foi formalmente admitido pela Calados Kitoki Ltda., tendo rescindido o contrato em 28.2.2007, pelo interventor judicial. Trata-se da mesma situao em ocorrida com diversos trabalhadores que dedicaram uma vida produo do bem Calados Ortop. O que diz o Sr. Antnio: o depoente iniciou a prestar trabalha para a Calados Ortop em setembro de 1994, conforme contrato registrado em sua CTPS fl. 15; que o depoente no deixou de prestar trabalho desde 1994 at o fechamento da fbrica em fevereiro de 2007; que no perodo de agosto de 2002 a novembro de 2002 o depoente no deixou de prestar trabalho na fbrica de So Francisco de Paula, sempre produzindo Calados Ortop; que entre agosto de 2002 a novembro de 2002 o depoente recebeu o seguro-desemprego e tambm salrio; (sem grifos no original). Com relao trabalhadora Carla Cinara Santos Veiga, a mesma situao: contrato com a Ortop S/A. de 10.2.1998 a 16.8.2002, e formalmente com a Kitoki de 1.11.2002 a 28.2.2007. Em seu depoimento: que a depoente sempre prestou trabalho na fbrica de calados em So Francisco de Paula; que passou a prestar trabalho no departamento de pessoal por volta do ano 2000; que o representante de Calados Kitoki, Adolfo Homrich comeou a atuar na fbrica de So Francisco em novembro de 2002; que entre agosto de 2002 a novembro de 2002 a depoente no deixou de prestar trabalho; que quando houve a baixa do contrato com a Ortotech em agosto de 2002 o gerente, Paulino Foss e o pessoal da DZora Calados, Paulo Teixeira, Miguel, comunicaram que estavam assumindo; que esse pessoal no assinou a CTPS de nenhum empregado; que eram em torno de seiscentos empregados; que esses seiscentos empregados trabalharam na mesma condio, sem assinatura da carteira, que receberam seguro-desemprego; que tambm pagaram salrio; que assinaram recibos; que os recibos ficaram no departamento de pessoal; que no mudou nada na continuidade da empresa e dos contratos a partir de agosto de 2002; que a partir de agosto de 2002 continuou o mesmo sistema na empresa, sem qualquer soluo de continuidade; que a produo na fbrica em So Francisco de Paula parou em janeiro de 2007; (sem grifos no original). O documento juntado fl. 2595, outra hiptese que evidencia que o contrato de trabalho foi literalmente picotado, sem sofrer, no entanto, qual250

quer soluo de continuidade, nada obstante as formais e fraudulentas anotaes procedidas pela Calados Ortop S/A, em 7.8.78, demisso em 1.10.86, readmisso em 1.10.86 (a mesma data da demisso!!) e novo desligamento em 16.8.2002; admisso, pela Calados Kitoki Ltda. em 1.11.2002 e desligamento em 28.2.2007. O trabalhador Vercedino referiu em seu depoimento que ao que lembra o depoente a mesma situao ocorreu com aproximadamente quatrocentos trabalhadores que prestavam servios na fbrica de So Francisco de Paula; (grifei). A trabalhadora Carla Cinara refere que a situao ocorreu com aproximadamente seiscentos trabalhadores, o que caracteriza a leso massiva denunciada pelo requerente ao grupo de trabalhadores, com o fim especfico de burlar os direitos sociais. Aliada a arquitetura fraudulenta engendrada, operou-se uma enorme confuso patrimonial entre as pessoas fsicas e jurdicas dos rus, consoante se v da petio e documentos de fls. 1043/1162, bem como do documento de arrecadao de fls. 1320/1337. Os primeiros demonstram que bens da falida Calados Orqudea de controle administrativo de Adolfo Homrich, haviam sido transferidos para a fbrica da Ortotech em So Francisco de Paula, e os segundos arrolam os bens encontrados nas sedes de So Francisco e Gramado. Em relao a estes ltimos, h bens de propriedade da Ortop, da Orqudea, da empresa Lidese e da Lana todas administradas por Adolfo Homrich estavam sendo utilizados pela Kitoki, Franzelino e Franzza, o que demonstra que estas ltimas trs rs no dispunham de qualquer patrimnio e lastro financeiro, a no ser dvidas, evidenciando que jamais poderiam arcar com os deveres e obrigaes da empresa Ortotech, tendo sido utilizadas pelas pessoas fsicas de seus scios, em abuso e fraude. A propsito, o depoimento do Sr. Arle Schmidt Azambuja (fls. 1939/1940), trazido a juzo pelo ru Adolfo Homrich, segundo o qual o destino da fabricao dos calados Ortop, em Gramado e So Francisco de Paula estava para findar: que o depoente foi contratado por Adolfo Homrich no incio de 2006 para prestara consultoria administrativa nas empresas; que as empresas que o depoente passou a prestar assessoria, de Adolfo, eram Calados Kitoki, Ortop e Calados Orqudea; que o depoente prestava assessoria administrativa na empresa Ortop na localidade de So Francisco de Paula; que a atuao do depoente consistiu em fazer uma adequao do sistema administrativo realidade do mercado; que a atuao estava centrada na administrao das empresas visando o mercado interno e externo; que a Calados Orqudea em Sapiranga no possua calados Ortop; que os calados Ortop eram produzidos na fbrica de So Francisco de Paula; que esclarece o depoente que a sua funo era administrar a produo de calados Ortop e calados produzi251

dos por Orqudea; que o depoente no tinha nenhuma atuao na rea de pessoal; que o depoente no atuava na rea vinculada ao pessoal, aos trabalhadores; que o depoente tem conhecimento, em razo de um contrato que foi estabelecido com a empresa Schaus, que a produo dos calados Ortop deveria findar; que a idia era que a empresa Shcaus Licenciamento de Marcas iria produzir no complexo de So Francisco de Paula; que o depoente no sabe se a empresa Shaus tinha condies de produzir; que o depoente verificando o contrato entre a Schaus e Adolfo, constatou que a empresa Schaus era de licenciamento de marcas; que o depoente no sabe se a empresa Schaus mantm contrato de licenciamento com outras empresas do Sr. Adolfo; que o depoente somente conhece este contrato de licenciamento com a Schaus. (sem grifos no original). Referido depoimento corrobora a inteno que os rus tinham de fechar a unidade produtiva de So Francisco de Paula, atravs da concesso de frias coletivas por prazo alm do legal, bem como da retirada de dentro da fbrica de maquinrio e matria-prima que estavam penhorados para garantia dos crditos trabalhistas, o que deixa evidente que no havia inteno de reiniciar a produo de calados na referida unidade fabril. Essa situao, constatada tambm nos autos do processo n. 276/05, levou a Exma. Juza Graciela Maffei a prolatar, em 28.2.2007, judiciosa deciso cautelar nos seguintes termos: Vistos, etc. Inicialmente, registro que, em duas oportunidades nas quais o Oficial de Justia diligenciou junto sede da empresa-executada localizada no municpio de So Francisco de Paula (certido da fl. 2517), obteve informaes junto ao porteiro e ao preposto da executada Kitoki no sentido de que houve a retirada do local de maquinrio que estava arrendado, assim como h a pretenso de retirada do local de toda a matria-prima. Ressalto, nesse contexto, que a execuo do presente feito est reunida com aquela do Processo n. 00171-2006-352-04-00-4, sendo que o imvel em que situada a sede da empresa, assim como os bens mveis que l se encontram esto penhorados. Ademais, nos autos do Processo n. 00149-2007-352-04-00-5, foi determinado o arresto dos demais bens que porventura se encontrem localizados na referida sede da empresa e que ainda no sejam objeto de constrio judicial. Enfatizo, outrossim, que o Oficial de Justia recebeu informao de que desde o dia 19.1.2007 a fbrica est fechada, em razo de frias coletivas. 252

Diante desse quadro ftico, observo que a executada est retirando maquinrio do local, ainda que sob a alegao de se tratarem de bens arrendados, assim como pretende retirar a integralidade da matria-prima, a demonstrar que no h inteno de retomar a unidade produtiva do local, tanto que as alegadas frias coletivas vigoram h mais tempo do que o prazo legal de 30 dias, sendo que no h previso de retorno. Assim, ressalto que, dentre os direitos e deveres do depositrio fiel encontra-se to-somente a guarda e a conservao dos bens que lhe so confiados, nos termos do art. 148 do CPC. No ficando disponibilidade deste, porquanto no integrantes de seu patrimnio. Todavia, de forma excepcional, permite-se a utilizao dos bens penhorados, como no presente caso, a fim de resguardar a unidade produtiva e preservar os empregados dos trabalhadores que ainda mantm vnculo jurdico de emprego com a executada. Porm, o atual quadro apresentado, no mais justifica permitir a utilizao dos bens, impondo que seja vedada a utilizao e a retirada de qualquer bem do local. Em decorrncia, considerando que sobre a integralidade dos bens que esto no local paira medida constritiva judicial, determino, ante o poder geral de cautela, a preservao da utilidade e efetividade da execuo e tendo em vista que vai ao encontro do resguardo da responsabilidade dos depositrios fiis, determino seja a EMPRESA FECHADA COM LACRE E ETIQUETA EM TODAS AS PORTAS DE ACESSO, o que dever ser cumprido, com urgncia, por Oficial de Justia, o qual poder fazer uso da fora policial, se necessrio, certificando-se que nenhuma pessoa fique dentro. Anoto, outrossim, que a presente medida atende ao princpio da no-gravosidade da execuo previsto no art. 620 do CPC, haja vista que evita despesas vultosas com o recolhimento e novo depsito dos inmeros bens. Ademais, atende ao interesse de inmeras execues de crditos trabalhistas de natureza alimentar, sendo a medida deferida, em juzo sumrio, sem a oitiva da parte contrria, ante o perigo da demora. De toda a sorte, cumpre registrar que esta medida no acarreta qualquer prejuzo executada, na medida em que a fbrica no est operando. (grifei). Referida situao ftica justifica a medida de interveno judicial decretada liminarmente nestes autos s fls. 463/472, porquanto objetivou justamente afastar do comando das rs os seus administradores, scios ou acionistas, responsveis pelo esvaziamento patrimonial da empresa e unidade fabril. A propsito, os fundamentos da referida deciso, de lavra da Exma. Juza Maria Helena Lisot: A vasta documentao carreada aos autos revela a infinidade de descumprimentos de direitos trabalhistas por parte das requeridas em relao ao seu quadro de empregados e ex-empregados, tais como ausncia de recolhimento do FGTS e das contribuies previdencirias (no obs253

tante o desconto destas dos empregados), ausncia de pagamento de 13os. Salrios, de frias, atrasos no pagamento dos salrios, e, por fim, a total cessao, a partir de janeiro de 2007, do pagamento de salrios e demais direitos trabalhistas, e, isto, em face de um contingente de mais de 500 empregados com contratos de trabalho em vigor. De igual forma demonstrado que a produo de toda a mo-de-obra prestada pelos empregados das requeridas direcionada em prol do grupo econmico de fato existente e gerido pelo Sr. Adolfo Homrich, o qual tem procedido na comercializao dos produtos e percebimento dos lucros, porm descuidado do adimplemento de responsabilidades mnimas inerentes aos contratos de trabalho dos empregados, resultando num passivo trabalhista, fiscal e previdencirio j em torno de R$ 10.000.000,00 (dez milhes) de reais, apurado nas inmeras aes que tramitam nesta Justia Especializada em face das empresas requeridas, a maior parte j em fase de execuo, inclusive decorrentes de acordos judiciais no cumpridos. O encerramento, em janeiro de 2007, das atividades do complexo industrial de So Francisco de Paula, a pretexto de frias-coletivas, sem qualquer pagamento ou esclarecimento aos empregados fato pblico e notrio notrio, tendo este juzo, na data de 28.02.2007 aps confirmao da denncia feita pelos empregados da ocorrncia de subtrao de bens do local -, determinado o lacre do estabelecimento preservao do patrimnio ainda existente, em proveito dos dbitos trabalhistas. evidncia a situao de extrema gravidade e exige imediata atuao desta Justia Especializada, preservao de direitos elementares dos trabalhadores, bem como de crditos do errio. (...) A interveno judicial com o afastamento dos dirigentes do grupo econmico, em carter temporrio, se apresenta como nica maneira de se restaurar a ordem nas requeridas e assegurar a manuteno da atividade econmica e dos empregos. Sinale-se que os elementos dos autos no deixam dvida de que o dirigente das requeridas (Sr. Adolfo Homrich) h muito no tem interesse na manuteno dos postos de trabalho, tampouco no pagamento de verbas rescisrias aos mais de 500 empregados, porquanto, em cristalina fraude s execues trabalhistas, procedeu no licenciamento a terceiros do uso da marca ORTOP j penhorada nos autos do Proc. n. 00171-2005-352-04-00-3 e da qual detentor da qualidade de depositrio judicial -, da auferindo royalties, sem efetuar quaisquer pagamentos aos mais de 500 trabalhadores, simplesmente fechando as portas da fbrica. (grifos do original). 254

O abuso da personalidade jurdica das empresas rs, caracterizado no s pelo desvio de finalidade, como pela confuso patrimonial, evidencia a hiptese de que cogita a regra do artigo 50 do Cdigo Civil: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. (grifei). No ordenamento jurdico brasileiro, h, portanto, regra geral de salvaguarda aos credores contra atos abusivos das pessoas jurdicas e tal se traduz em incorporao, ao nosso sistema jurdico, da teoria da desconsiderao (disregard doctrine). A respeito do tema, cabe referir Leandro Martins Zanitelli, no texto Abuso da pessoa jurdica e desconsiderao, publicado na obra A Reconstruo do Direito Privado. Martins-Costa, Judith (org.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002: Parece-me que o abuso da pessoa jurdica pode ser flagrado em duas ocasies distintas, s quais correspondero espcies tambm distintas de contrariedade funo. A primeira ocasio de abuso a que se verifica no exerccio de direitos e demais situaes subjetivas de scio. No mais das vezes, a funo que est sendo a contrariada a de limitao da responsabilidade. Essa limitao, como se sabe, serve reduo do risco inerente ao exerccios de uma atividade empresarial, o que representa um estmulo a essa mesma atividade e favorece o bemestar geral. Pois bem, o abuso no exerccio de direitos de scio fica ento caracterizado pela prtica de atos que tenham como resultado uma reduo anormal do risco, isto , uma reduo no condizente com o porte do empreendimento.

So exemplos de abuso da pessoa jurdica dessa espcie: o emprstimo feito sociedade pelo prprio scio, a criao de sociedade com capital insuficiente, a confuso de bens, etc. (Abuso da pessoa jurdica e desconsiderao. In: MARTINS-COSTA, Judith (org.). A reconstruo do direito privado (org.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. Sem grifos no original.
A situao denunciada e constatada no caso paradigmtica de manifesto excesso dos rus pessoas fsicas, enquanto scios, acionistas ou administradores das empresas demandadas, no exerccio de direitos e demais situaes subjetivas inerentes a sua funo de responsveis pela consecuo dos fins de tais sociedades, medida que constituram as empresas com 255

capital social insuficiente a fazer frente ao passivo que estavam assumindo (veja-se, por exemplo, que o capital social da Calados Franzelino de apenas R$ 1.000,00 fl. 216), assim como efetuaram uma gigantesca confuso de bens (veja-se os documentos de fls. 1043/1162 e 1320/1337, que bem assim demonstram), tudo em prejuzo aos trabalhadores e demais credores. Desta forma, no restam dvidas de que houve, por parte dos scios, administradores e/ou acionistas das empresas rs, abuso de sua personalidade jurdica, impondo-se o reconhecimento do instituto da desconsiderao da pessoa jurdica, como remdio restaurao da ordem social. A caracterizao do abuso da pessoa jurdica antes reconhecido, autoriza que seja desconsiderada a personalidade jurdica das empresas rs, com responsabilidade direta dos scios e administradores pelas dvidas trabalhistas previdencirias e fiscais geradas. Impe-se, portanto, que, ante o manifesto estado de insolvncia das sociedades requeridas, com base na teoria da desconsiderao, bem como com fulcro no art. 50, do Cdigo Civil, os efeitos das obrigaes trabalhistas, previdencirias e fiscais, decorrentes dos contratos de trabalho firmados com as empresas rs, sejam estendidos aos bens particulares dos administradores, acionistas e/ou scios das respectivas pessoas jurdicas, pelo que mantenho o decreto de indisponibilidade dos bens dos scios e administradores. A conduta abusiva do grupo ru, em tese, se assemelha quelas levadas a efeito pelas organizaes criminosas de que cogita o Decreto n. 5.015/ 04, cujo conceito o constante do art. 2, alnea a, da Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional, anexa ao referido decreto, in verbis: a) Grupo criminoso organizado grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material. Como infrao grave, segundo essa mesma conveno: b) Infrao grave ato que constitua infrao punvel com uma pena de privao de liberdade, cujo mximo no seja inferior a quatro anos ou com pena superior; O conceito de grupo criminoso organizado se amolda, em tese, ao caso: h pluralidade de pessoas agindo com identidade de objetivos, esforos e vontades; essa ao em conjunto desde meados de 2002; h atuao concertada com o propsito de cometer infrao grave concurso material ou formal de crimes de frustrao de direito assegurado por lei trabalhista (Art. 203 do Cdigo Penal; pena: deteno de um ano a dois anos, e multa, alm 256

da pena correspondente violncia), reduo a condio anloga de escravo (Art. 149 do Cdigo Penal; pena: recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia), apropriao indbita previdenciria (Art. 168-A do Cdigo Penal; pena: recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa) e contra a ordem tributria (Arts. 1 e 2 da Lei n. 8.137/90; penas: recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa; deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa) h manifesta inteno desses agentes em obter diretamente benefcio econmico a partir dessa conduta. Os rus Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti figuraram como partcipes nos ilcitos constatados, porquanto serviram como scios laranjas de formais empresas sem a menor capacidade empresarial, como o fim especfico de absorver dvidas trabalhistas e fiscais acumuladas durante anos, devendo, portanto, responder solidariamente pelo resultado das fraudes perpetradas com a sua colaborao. A seu turno, os rus Paulo Roberto Volk, Horst Ernst Volk e Adolfo Homrich, por terem figurado como administradores das empresas demandadas e mentores de toda o esquema engendrado para a prtica de fraudes, respondem, tal como os demais rus, direta e solidariamente pelas conseqncias resultantes dos ilcitos. Quanto aos dois primeiros (Paulo e Horst), alis, no demais referir que, no acordo firmado s fls. 2522/2524, eles se declaram responsveis solidrios pelas dvidas do grupo (clusula 1), o mesmo ocorrendo com relao ao ru Adolfo Homrich em diversas aes individuais movidas contra as requeridas, em que h a assuno de responsabilidade solidria para com estas ltimas, conforme cpias anexas. Por estas razes, reconheo o abuso da personalidade jurdica das empresas rs pelos respectivos scios ou acionistas, e, com base no artigo 50, do Cdigo Civil, desconsidero a personalidade jurdica de Ortotech S/A., PRV Participaes S/A., D&J Participaes S/A., Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda. e Calados Franzza Ltda. ME, estendendo os efeitos das obrigaes trabalhistas, previdencirias e fiscais, constitudas em razo dos contratos de trabalho com elas firmados, aos bens particulares dos seus respectivos administradores, scios e/ou acionistas, Paulo Roberto Volk, Horst Ernest Volk, Adolfo Homrich, Alaides Homrich, Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti. PAGAMENTO DE VERBAS SALARIAIS. FGTS. RECOLHIMENTOS PREVIDENCIRIOS. MULTA PELO DESCUMPRIMENTO Quanto aos pedidos elencados sob ns. 1 2 e 3 do petitrio fl. 45 (verbas salariais, FGTS, recolhimentos previdencirios e multa pelo descumprimento), j foram atendidos, com a unificao da execuo processada nos autos dos Processos ns. 171/05 e 276/05 e utilizao do produto da aliena257

o judicial da marca Ortop para saldar as dvidas trabalhistas, previdencirias e fiscais decorrentes dos contratos de trabalho firmados com as empresas rs, sendo que eventual saldo remanescente em execuo est garantido pela penhora do prdio de So Francisco de Paula, onde se localizava a unidade fabril da Ortotech. Por outro lado, a alienao judicial da marca Ortop nos autos do processo n. 171/05, cujo produto foi suficiente para saldar os crditos trabalhistas, previdencirios e fiscais em execuo, justifica o levantamento da interveno judicial que recai sobre as empresas demandadas, o que ora se determina, estabelecendo-se prazo de 45 (quarenta e cinco) dias como perodo de transio, a fim de que os Interventores Judiciais possam prestar contas da interveno e entregar a quem de direito todos os documentos relativos s empresas intervindas, que estiverem em sua posse.

Dano moral coletivo

Busca o Ministrio Pblico do Trabalho a condenao dos rus ao pagamento de indenizao pelo dano moral sofrido de forma coletiva pelos trabalhadores do grupo formado pelos rus. Com razo.

Srgio Cavalieri Filho, na obra Programa de responsabilidade civil. 6. ed. rev. aum. e atual. 3 tiragem. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 96., conceitua o dano na
(...) subtrao ou diminuio de um bem jurdico, qualquer que seja a sua natureza, quer se trate de um bem patrimonial, quer se trate de um bem integrante da prpria personalidade da vtima, como a sua honra, a imagem, a liberdade etc. Em suma, dano leso de um bem jurdico, tanto patrimonial como moral, cindo da a conhecida diviso do dano em patrimonial e moral. Nos termos do art. 5, inciso X, da Constituio da Repblica e 927 do Cdigo Civil, a conduta danosa sujeita seu autor a repar-la, seja qual for a modalidade do dano, patrimonial ou extrapatrimonial. Estes ltimos atingem a esfera da personalidade da vtima (onde se situa o dano moral), que na lio de Miguel Reale, se refere propriamente a estados dalma, a sofrimentos ou sensaes dolorosas que afetam os valores ntimos da subjetividade. Pressuposto bsico do cabimento da reparao do dano moral, portanto, a ofensa ou violao a um direito da personalidade. Os direitos da personalidade podem ser objetivos e subjetivos. Os primeiros, vinculados ao aspecto externo, possuem carter patrimonial. Os segundos, como a prpria expresso sugere, esto ligados ao mago do prprio titular do direito, possuindo carter extrapatrimonial. Decorre da que somente a violao a um direito da personalidade, no seu aspecto subjetivo, dar ensejo reparao do dano 258

moral. A existncia de leso moral presumida em conseqncia de um dado comportamento danoso aceita na doutrina e jurisprudncia, diante da dificuldade de produo de prova, tal como ocorre com as repercusses desse comportamento, presumidas quando demonstrado o fato gerador do dano moral e o correspondente nexo causal. Na esfera dos direitos coletivos, esses conceitos no desaparecem, mas, ao contrrio, ganham relevncia ainda maior, na medida que o dano causado no se dirige pessoa individualmente considerada, mas ao grupo em que ela est inserida. A soma das angstias de cada indivduo parte desse grupo, atingido pela conduta danosa, cria um sentimento de comoo social; o conjunto formado por cada uma dessas leses acaba gerando uma leso maior e homognea, dirigida especificamente quelas pessoas. O dano volta-se, pois, ao grupo a que fazem parte, porque sofre como um todo em razo da conduta lesiva. No caso em exame, manifesta a ocorrncia de leso coletiva esfera da personalidade dos trabalhadores que prestaram servios aos rus, ante a dor e ao sentimento da mais absoluta insegurana decorrente das fraudes perpetradas pelos demandados, como, alis, de notrio e pblico conhecimento na comunidade. Com efeito, restou evidenciada a existncia de fraude nos contratos de trabalho, atravs do abuso da personalidade jurdica das empresas rs, por seus scios ou acionistas. Com efeito, ficou sobejamente demonstrado que as rs mantinham conduta absolutamente incompatvel com a regularidade dos contratos. O atraso de salrios era comum, assim como no havia depsitos de FGTS, a previdncia era descontada dos salrios e no era repassada ao fisco etc. O pice desse desrespeito aos direitos dos trabalhadores ocorreu quando a empresa Kitoki, formal empregadora, concedeu frias coletivas aos empregados, sem alcanar-lhes a remunerao respectiva. Ato contnuo e como conseqncia da j notria situao de completa incapacidade funcional da empresa, a fbrica da Kitoki de So Francisco de Paula foi lacrada pela Justia nos autos do processo n. 276/05, em trmite nesta Vara do Trabalho, como forma de assegurar que os bens que ainda estavam no parque fabril l permanecessem, a fim de resguardar os direitos dos empregados. Desta forma, toda uma gama de trabalhadores, sem salrios, sem FGTS depositado e nenhuma garantia de que voltariam a perceber seus vencimentos, ficou merc da sorte, sem emprego nem condies de subsistncia prpria e de suas famlias, em um municpio que sabidamente dependia da produo de calados, pelos rus, uma vez que no sede de outras empresas de porte, que pudessem absorver essa mo-de-obra que, da noite para o dia, ficou desempregada. O nexo causal, a seu turno, evidente, pois tal situao somente existiu em razo da conduta levada a efeito pelos rus. Por outro lado, o dano, no caso, in re ipsa, ou seja, independe de comprovao nos autos, sendo presumido em face da conduta que se considera lesiva, mxime em razo da pluralidade de vtimas. 259

Neste sentido, a lio de Xisto Tiago de Medeiros Neto, na obra Dano moral coletivo: fundamentos e caractersticas. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, 2002. p. 96: No dano moral coletivo, da mesma forma que o dano moral de natureza individual, a responsabilidade do ofensor, em regra, independe da configurao da culpa, decorrendo, pois, do prprio fato da violao , ou seja: revela-se com o dammum in re ipsa. isso expresso do desenvolvimento da teoria da responsabilidade objetiva, em compasso com a evoluo da vida de relaes, verificada na sociedade atual. A reparabilidade do dano moral coletivo fica, portanto, vinculada demonstrao do ato ilcito e do respectivo nexo causal. O reiterado descumprimento, pelos rus, dos contratos de trabalho, a circunstncia que encerra o elo de ligao entre os elementos dano, nexo causal e ao/omisso, e que, conseqentemente, autoriza sua responsabilizao pelo dano moral coletivo causado ao grupo formado pelos trabalhadores que lhes prestaram servios. Estando esses elementos, como visto, sobejamente demonstrados nos autos, a condenao dos rus reparao pecuniria medida inarredvel. Passo fixao do quantum indenizatrio. sabido que em nosso Ordenamento Jurdico inexiste parmetro objetivo para a fixao de indenizao reparatria por dano moral, que deve levar em conta, no entanto, os elementos caractersticos do caso em concreto, tais como extenso do dano (art. 944 do Cdigo Civil), quantidade de indivduos lesados, capacidade econmica dos rus etc, sem jamais olvidar que tal modalidade de reparao tem dplice carter punitivo/pedaggico e que toda reparao por dano extrapatrimonial deve se dar sempre com vistas aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, de que cogita a norma do art. 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica. No caso em comento, houve leso direta aos trabalhadores que prestaram trabalho em prol dos rus (cerca de 1.000 um mil), e indireta comunidade de So Francisco de Paula, fato que refletiu na comunidade como um todo, pois em conseqncia disso certamente aumentaram conflitos sociais de toda a ordem. Os rus, por outro lado, tm condies econmicas de suportar uma condenao pecuniria de maior peso: dos documentos remetidos a este Juzo pela Receita Federal do Brasil e que se encontram depositados em Secretaria, v-se, por exemplo, que s o ru Adolfo Homrich detentor de patrimnio pessoal que gira em torno de 30 milhes de reais. Tendo em conta esse fato, assim como objetivando servir a condenao como exemplo para que os rus no voltem a praticar atos dessa natureza, fixo como condenao solidria pelos danos morais coletivos causados aos trabalhadores, indenizao equivalente a R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais), valor limitado ao pedido elencado no item 6 do petitrio fl. 46 da petio inicial, revertido em prol do Municpio de So Francisco de Paula, a serem depositados em conta bancria especial, com dotao oramentria especfica, os quais devero 260

ser utilizados na promoo de aes de cunho social (habitao, sade, educao etc.), mediante fiscalizao do Ministrio Pblico. DISSOLUO JUDICIAL DE CALADOS KITOKI LTDA., CALADOS FRANZELINO LTDA. E CALADOS FRANZZA LTDA. ME. As rs Calados Kitoki Ltda., CNPJ 87.366.704/0001-60; Calados Franzelino Ltda., CNPJ 07.258.243/0001-73; e Calados Franzza Ltda. ME, CNPJ 06.174.837/0001-33, no passaram de empresas de fachada, com scios laranjas, utilizadas como instrumento para praticar fraudes. Seus fins sociais ou objetos sociais constantes de seus respectivos atos constitutivos (fls. 196, 216 e 222), eram a industrializao de calados e outros artefatos de couro, industrializao de calados e bolsas, nas suas diversas modalidades, bem como os seus componentes em geral e fabricao e comrcio de calados, importao e exportao de calados e representao comercial de calados, porm, nunca foram alcanados. A empresa privada se vincula diretamente ao conceito de propriedade privada e, portanto, tem sua funo social, como gerar emprego e renda, e, com isso, assegurar a implementao de direitos sociais. O Cdigo Civil de 2002 estabeleceu que a sociedade limitada passvel de dissoluo por deciso judicial se for considerado inatingvel seu fim social (CC, art. 1.034, inciso II). Como dito, essa impossibilidade de execuo do fim social das empresas Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda. e Calados Franzza Ltda. ME, fica clara medida que se tratam de empresas-fantasma, com scios laranjas, sem patrimnio nem capacidade gerencial ou funcional. Reconhecida tal situao, impe-se retirar do cenrio jurdico essas sociedades empresariais, como efeito da interveno judicial operada, pois no atingiram e jamais atingiro seus objetivos, podendo continuar a servir como instrumento de realizao de novas fraudes, no se prestando, pois, aos fins a que se destinam. A necessidade de dissoluo judicial das empresas Calados Kitoki Ltda., unidade de So Francisco de Paula (CNPJ 87.366.704/0001-60), Calados Franzelino Ltda. (CNPJ 07.258.243/0001-73) e Calados Franzza Ltda. ME (CNPJ 06.174.837/0001-33) resulta da constatao, quando da interveno judicial, de que as citadas empresas no cumprem seu fim social. Com efeito, declaro a inexeqibilidade do fim social de Calados Kitoki Ltda., com sede na Av. Benjamin Constant, 1435, So Francisco de Paula, RS, CNPJ 87.366.704/0001-60; Calados Franzelino Ltda., com sede na Rua Cndido Godoy, n. 385, Bairro Carniel, Gramado, RS, CNPJ 07.258.243/0001-73; e Calados Franzza Ltda. ME, com sede na Avenida Borges de Medeiros, n. 3434, Centro, Gramado, RS, CNPJ 06.174.837/0001-33; e, com base no art. 1.034, inciso II, alnea b, in fine, do Cdigo Civil, declaro-as judicialmente 261

dissolvidas, devendo ser procedida sua imediata liquidao judicial, na forma prevista no art. 655 e seguintes do Decreto-Lei n. 1.608/39, em vigor por determinao do art. 1.218, inc. VII, do Cdigo de Processo Civil. Para esse fim, ficam nomeados liquidantes os Srs. Anderson Zimmermann e Ademir Miguel Corra, que devero, aps os trmites legais afetos efetiva liquidao das sociedades, proceder na sua baixa perante a Junta Comercial do Estado do Rio Grande do Sul, Secretarias da Fazenda dos Municpios de So Francisco de Paula e Gramado, Secretaria da Fazenda do Estado do Rio Grande do Sul e Receita Federal do Brasil. AES CAUTELARES APENSAS N. 302/07 E 303/07 Passo ao julgamento das aes cujo apensamento a estes autos foi determinado atravs do despacho de fls. 1627/1629 (item 16). Trata-se de aes cautelares de cauo (Proc. n. 302/07) e arrolamento (Proc. n. 303/07); a primeira, ajuizada com o objetivo de garantir o juzo e liberar a penhora dos bens efetuada nos Processos ns. 171/05 e 276/05, e a segunda com o escopo de delimitar o rol de bens pertencentes requerente. Analiso. Quanto ao cautelar de cauo, indeclinvel a sua improcedncia: a requerente no fez sequer prova da existncia dos crditos que alega possuir perante a Unio Federal, descumprindo, assim, o preceito do art. 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. No fazendo a requerente prova do fato constitutivo de seu direito, no h como deferir a medida postulada. Julgo, pois, improcedente o pedido inicial da ao cautelar de cauo (Proc n. 302/07). No que toca ao cautelar de arrolamento de bens (Proc n. 303/07), melhor sorte no assiste requerente, porm, sob outro fundamento: a autora carente de ao, por perecimento do objeto. Com efeito, a medida cautelar requerida visava o arrolamento do patrimnio das empresas PRV Participaes S/A, Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda., Calados Franzza Ltda., Calados Lana Ltda e Roala Calados Ltda, de modo a demonstrar que tais empresas tinham ativo suficiente a suportar o nus trabalhista, previdencirio e fiscal decorrente das demandas que contra elas vinham sendo ajuizadas perante a Justia do Trabalho. Porm, tal arrolamento foi nos autos da execuo nica que envolve os processos n. 171/05 e 276/05 (v.g., fls. 1601/1614, 1700/1704, 1713/1716, 1744/ 1764 do proc. 171/05), e engloba os bens de todas as empresas, uma vez que manifesta a confuso patrimonial existente entre elas, fato, alis, tambm reconhecido nesta sentena, em tpico anterior. 262

Desta forma, em perdendo a demanda seu objeto, perde tambm a autora o interesse de agir, razo pela qual a extino do feito, sem resoluo de mrito, medida que se impe, com fundamento no art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Tendo em vista que a petio inicial da ao no informa o valor da causa, fixo-o, com fulcro no art. 789, IV, da CLT, em R$1.000,00 (um mil reais). EFEITOS PECUNIRIOS DA DECISO EM RELAO AOS RUS ORTOTECH S/A., PAULO ROBERTO VOLK, HORST ERNST VOLK E PRV PARTICIPAES S/A. Diante do acordo homologado por este Juzo, entabulado entre o autor e os rus Ortotech S/A., Paulo Roberto Volk, Horst Ernst Volk e PRV Participaes S/A., consoante fls. 2552/2561 e 2571/2593, os efeitos das condenaes pecunirias constantes da presente deciso no so a eles estendidos. Ante o exposto, nos termos da fundamentao: 1. Extingo o Processo n. 303/07 (apenso) sem resoluo de mrito, com base no art. 267, VI do Cdigo de Processo Civil; 2. Julgo improcedente o pedido inicial formulado nos autos do Processo n. 302/07 (apenso); 3. Extingo o feito, sem resoluo de mrito, com base no art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, com relao r Schaus Licenciamento de Marcas Ltda; 4. Extingo o feito, sem resoluo de mrito, com base no art. 267, inciso VIII, do Cdigo de Processo Civil, com relao aos rus Calados Lana Ltda., Roala Calados Ltda e respectivos scios, Alades da Silva Vedoi, Ronnie Von Adlio Vedoi, Maria Clia da Silva Vedoi e Ana Vedoi Frank; 5. Afasto as prefaciais suscitadas em defesa e, no mrito, julgo procedente em parte o pedido inicial, para: a) Desconsiderar a personalidade jurdica de Ortotech S/A., PRV Participaes S/A., D&J Participaes S/A., Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda. e Calados Franzza Ltda. ME, estendendo os efeitos das obrigaes trabalhistas, previdencirias e fiscais, constitudas em razo dos contratos de trabalho com elas firmados at a data em que decretada a interveno, aos bens particulares dos seus respectivos administradores, scios e/ou acionistas, Paulo Roberto Volk, Horst Ernest Volk, Adolfo Homrich, Alaides Homrich, Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti, e declarando-os responsveis, com todo seu patrimnio, pelos direitos dos empregados e ex-empregados de todas as empresas rs; 263

b) Condenar os rus D&J Participaes S/A., Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda., Calados Franzza Ltda. ME, Adolfo Homrich, Alaides Homrich, Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti, solidariamente, ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo no patamar de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais), revertidos ao Municpio de So Francisco de Paula, a serem depositados em conta bancria especial, com dotao oramentria especfica, os quais devero ser utilizados na promoo de aes de cunho social, mediante fiscalizao do Ministrio Pblico; c) Levantar a interveno judicial que recai sobre todas as empresas rs, devolvendo aos seus formais scios, acionistas ou administradores, todos os poderes de gesto sobre essas empresas; d) Estabelecer perodo de transio de 45 (quarenta e cinco) dias, contados da cincia da deciso para que os Interventores Judiciais prestem contas da interveno e entreguem a quem de direito todos os documentos relativos s empresas intervindas, que estiverem em sua posse; e) Declarar a inexeqibilidade do fim social de Calados Kitoki Ltda., com sede na Av. Benjamin Constant, 1435, So Francisco de Paula, RS, CNPJ 87.366.704/0001-60; Calados Franzelino Ltda., com sede na Rua Cndido Godoy, n. 385, Bairro Carniel, Gramado, RS, CNPJ 07.258.243/0001-73; e Calados Franzza Ltda. ME, com sede na Avenida Borges de Medeiros, n. 3434, Centro, Gramado, RS, CNPJ 06.174.837/0001-33; e declarar dissolvidas as referidas sociedades, determinando seja procedida sua liquidao, na forma da lei e, aps, seja realizada sua respectiva baixa perante a Junta Comercial do Estado do Rio Grande do Sul, Secretaria da Fazenda do Estado do Rio Grande do Sul, Secretaria da Fazenda dos Municpios de So Francisco de Paula e Gramado, e Receita Federal do Brasil; f) Determinar as seguintes diligncias: f1) Oficie-se, independentemente do trnsito em julgado da sentena, Receita Federal do Brasil, para investigao e providncias que entender cabveis, com cpias desta deciso, dos documentos das fls. 642/645 e da ata de audincia de fls. 1934/ 1940; f2) Oficie-se ao Ministrio Pblico Federal, com cpia desta deciso, para que dela tome cincia e adote as providncias que entender cabveis, quanto possvel prtica, pelos rus, dos crimes 264

tipificados nos artigos 149, 203 e 288 do Cdigo Penal, sem prejuzo de outros delitos porventura cometidos; f3) Oficie-se Junta Comercial do Estado do Rio Grande do Sul para cancelamento das anotaes de interveno nos registros das empresas rs; f4) Oficie-se ao Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, comunicando-se o levantamento da interveno judicial das empresas requeridas e solicitando-se que divulgue esse fato perante os Juzos de Direito onde eventualmente tramitem aes envolvendo referidas empresas. g) Providncias finais: g1) A liquidao das rs Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda. e Calados Franzza Ltda. ME, se processar como liquidao de sentena, porm em autos apartados, apensos e vinculados a estes, aps o trnsito em julgado da presente deciso. Os demais comandos judiciais prolatados no dispositivo sero apurados e executados em liquidao de sentena, nestes mesmos autos. g2) Mantenho, com base no art. 461, 5, do Cdigo de Processo Civil, a indisponibilidade de bens dos rus Ortotech S/A., PRV Participaes S/A., D&J Participaes S/A., Calados Kitoki Ltda., Calados Franzelino Ltda., Calados Franzza Ltda. ME, Paulo Roberto Volk, Horst Ernest Volk, Adolfo Homrich, Alaides Homrich, Jos Erli da Silva Vedoi, Sandra Vedoi Wroenski, Paulo Srgio Guizelino, Francisco Vedoi, Zairo Francisco Francisquetti e Saulo Marcos Francisquetti, decretada na deciso de fls. 463/472, a fim de garantir o provimento final da sentena. Determino a liberao da indisponibilidade dos bens dos demais rus. Oficie-se aos rgos referidos no item g do pedido liminar fl. 43, solicitando-se o cancelamento das constries que recaem sobre os bens desses demandados. Custas da ao principal de R$ 200.000,00, calculadas sobre o valor de R$ 10.000.000,00, ora atribudo condenao, pelos rus e custas das aes cautelares apensas, na ordem de R$ 230.020,00, calculadas sobre o somatrio do valor atribudo s causas (CLT, art. 789, II), pelos autores. intimem-se as partes. cumpra-se aps o trnsito em julgado. nada mais. Gramado, 18 de maro de 2008.

Ricardo Martins Costa Juiz

265

AO CIVIL PBLICA OBRIGAO DE ABSTER-SE DE FORNECIMENT O DE MO ORNECIMENTO DE OBRA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA 1 VARA DO TRABALHO DE RESENDE/RJ

O Ministrio Pblico do Trabalho, por seu Procurador do Trabalho infraassinado, o qual dever ser intimado pessoalmente (art. 84, IV da LC n. 75/ 93) de todos os atos do processo no Ofcio da Procuradoria Regional do Trabalho da 1 Regio em Volta Redonda, situado na Rua n. 537, n. 31, Bairro Jardim Paraba, Volta Redonda/RJ, CEP 27295-240, vem elevada presena de V. Ex, com fundamento nos arts. 127, caput e 129, III da Constituio da Repblica; arts. 6, VI, a e d, 83, I e III e 84, caput da Lei Complementar n. 75/93; arts. 1, IV, 3, 12 e 21 da Lei n. 7.347/85; e art. 273 do Cdigo de Processo Civil, propor a presente AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIP AO DE TUTELA ANTECIPAO em face de Associao para Valorizao e Promoo de Excepcionais Avape, pessoa jurdica de direito privado (sociedade civil sem fins lucrati266

vos), inscrita no CNPJ sob o n. 43.337.682/0007-20, com sede na Av. Lino Jardim, 934, Vila Bastos, Santo Andr/SP, CEP 09.041-031 e Volkswagen do Brasil Indstria de Veculos Automotores Ltda, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. 59.104.422/0001-50, com sede na Estrada Marginal Via Anchieta, km 23,5, ala 17, So Bernardo do Campo/ SP, CEP 09.772-040 pelos fundamentos de fato e de direito a seguir deduzidos.

I Dos fatos
O MPT instaurou o Procedimento Preparatrio de autos n. 402/2006101, considerando-se o relatrio de fiscalizao encaminhado ao Parquet pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, noticiando o fornecimento ilcito de mode-obra por parte da Avape e a contratao irregular de servios terceirizados por parte da Volkswagen do Brasil Ltda, que foi autuada pela fiscalizao do trabalho por admitir ou manter empregados sem o respectivo registro em livro, ficha ou sistema eletrnico competente (Anexo I). O relatrio de fiscalizao expresso quanto subordinao dos empregados da Avape (suposta prestadora de servios) Volkswagen (tomadora de servios), conforme se infere dos seguintes trechos:

Cito como exemplo dessa subordinao, os tcnicos de segurana e o engenheiro de segurana da Avape, os quais so subordinados diretamente engenheira de segurana da Volkswagen Adriane Domingues Quelhas. No dia 23.2.2006, durante inspeo na fbrica, entrevistamos o encarregado de controle de qualidade da Volkswagen Williams da Silva Lemos e o inspetor de processos da Avape Worney Rayman Yee, na presena da Sra. Marilda, representante da Volkswagen. O encarregado Williams afirmou que o inspetor Wolney era seu subordinado, o que foi corroborado por este. Nossa convico dessa subordinao conseqncia no apenas da presente inspeo, mas de diversas inspees que realizamos na fbrica da Volkswagen em Resende ao longo dos ltimos anos. Considerando que a pessoalidade, a no eventualidade e a onerosidade da prestao do servio desses trabalhadores inquestionvel, a subordinao desses trabalhadores Volkswagen, sem o devido registro por essa empresa, caracteriza uma ilegalidade trabalhista.
O exame da vasta documentao constante dos autos do Procedimento Preparatrio revelou que a Avape executa atividades essenciais dinmica empresarial da tomadora de servios, Volkswagen, considerando-se as 267

funes exercidas pelos empregados da 1 demandada, como tcnico de peas, engenheiro de manuteno, engenheiro de qualidade, engenheiro eletrnico, engenheiro de processo, engenheiro de segurana do trabalho, supervisor mdico do trabalho, auxiliar de enfermagem do trabalho, tcnico de segurana do trabalho, tcnico de qualidade, auxiliar administrativo (faturamento), analista de logstica, analista de compras, analista ps-clculo (finanas), analista de meio ambiente, analista financeiro, analista de compras, analista de planejamento logstico, analista de distribuio de veculos (marketing), analista de custos, consultor interno de RH (RH-Volksvagen), inspetor de anlise de qualidade, inspetor de processo, etc. (Anexo II) As funes exercidas pelos empregados da Avape so semelhantes ou idnticas s funes dos empregados da Volkswagen, e exercem suas atividades nos departamentos de Manuteno, Faturamento, Qualidade, Compras, Finanas, RH, Meio Ambiente, Ambulatrio, Segurana, Planejamento, Logstica, Marketing e Manufatura. Ou seja: tais obreiros prestam servios em atividades essenciais dinmica empresarial da Volkswagen, razo pela qual a contratao desses trabalhadores, por intermdio de interposta pessoa (in casu, a Avape) deve ser considerado ato nulo, nos termos do art. 9 da CLT, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com a tomadora de servios, a Volkswagen. E no s. O suposto contrato de prestao de servios formalizado atravs de Pedidos de Compras feitos pela Volkswagen Avape, contm regras inerentes ao poder diretivo do empregador, e no de um mero tomador de servios, pois a Volkswagen determina o nmero de trabalhadores que a Avape deve contratar, o seu salrio, a necessidade e o valor a ser pago por horas extras, conforme se infere do seguinte trecho (Anexo III): Descritivo tcnico:

Aquisio de horas trabalhadas de empresa prestadora de servios fornecedora de mo-de-obra tcnica para suportar o segundo turno de produo na Volkswagen Caminhes e nibus de Resende. O perfil da mo de obra a ser disponibilizada pela contratada ser determinada por critrios de competncia e conhecimento que sero determinados pela contratante quando da solicitao da mesma, compatveis com a remunerao estabelecida nesta requisio.
268

(.....) A cotao dever ser expressa em R$/horas, para esta requisio. O funcionrio do fornecedor contratado dever ser registrado pelo valor integral do salrio, ter transporte, alimentao, seguro de vida, assistncia mdica (com cobertura de acidente de trabalho), EPIs e uniformes padro VW, podendo utilizar servios oferecidos pelos prestadores de servios VW (...) Todos os encargos sociais sero de responsabilidade do fornecedor (grifo nosso) Ora, o Pedido de Compras expresso quanto mera intermediao de mo-de-obra, pois no h um servio especfico a ser realizado, e sim a , de acordo com todas as diretrizes mera aquisio de horas trabalhadas fornecidas pela contratante/Volkswagen. Em outros pedidos de compras, o descritivo tcnico do servio ainda mais sucinto: horas extras diurnas de segunda a sbado (acrescido de percentual s/ horrio diurno) ou horas extras noturnas em domingos e feriados (acrescido de adicional noturno). O exame das clusulas contidas nos Pedidos de Compras revela o desvirtuamento do suposto contrato de prestao de servios, ante a manifesta subordinao dos empregados da Avape ao poder diretivo da Volkswagen, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com a tomadora de servios, nos termos do art. 9 da CLT. Os pedidos de compras mais recentes informam o motivo da contratao dos servios a serem prestados pela Avape (intermediadora de mo-deobra): adequao da empresa ao segundo turno implantado! Leia-se: a Volkswagen aumentou a sua produo sem o corresponde aumento de seu nmero de empregados, mediante a utilizao de mo-de-obra terceirizada atravs da Avape. Ora, a fbrica da Volkswagen funciona como um consrcio modular, atravs do qual a Volkswagen e mais oito empresas participam da montagem de caminhes e nibus, sendo certo que as outras empresas integrantes do consrcio modular aumentaram o seu nmero de empregados para atender ao segundo turno de trabalho, conforme se infere do seguinte quadro, elaborado pela fiscalizao do trabalho com base em dados fornecidos pelo CAGED (Anexo I):

269

EMPRESA Volkswagen do Brasil Ltda AETHRAKarmann Ghia Ind. e Com. Ltda Powertrain Indstria e Comrcio Ltda Siemens VDO Automotive Ltda Delga Industria e Comercio Ltda Maxion Sistemas Automotivos Ltda Carese Pintura Automotiva Ltda Arvin Meritor do Brasil Ltda Remon Resende Montadora Ltda

CNPJ

N. de Empregados Dez/2004 365 13

N. de Empregados Jan/2006 361 73

Variao (%) -1% +461%

59.104.422/0099-63 05.909.988/0001-20

01.606.048/0001-00 48.754.139/0010-48 61.532.198/0005-72 00.736.859/0006-78 01.094.488/0001-26 56.669.187/0017-32 01.245.439/0001-47

105 185 205 150 206 121 18

136 238 255 175 239 138 20

+29% +28% +24% +16% +16% +14% +11%

Verifica-se, portanto, que a Volkswagen no aumentou o seu quantitativo de empregados porque se valeu dos servios prestados pela Avape, na condio de mera intermediadora de mo-de-obra, em manifesta ofensa aos ditames contidos na legislao vigente. Em audincia realizada perante o MPT em 22.11.2006, o advogado da Volkswagen afirmou que a Avape uma prestadora de servios para a Volkswagen, fornecendo mo-de-obra especializada em regime de terceirizao para diversos setores. As funes desempenhadas por empregados da Avape se refeririam a atividades meio e no atividades fim da Volkswagen. A entidade disponibiliza mo-de-obra especializada a diversas reas como, por exemplo, Recursos Humanos e Engenharia, ressalvando a empresa investigada que em nenhum destes casos haveria subordinao (Anexo IV). Ora, conforme depoimento prestado pelo prprio representante da Volkswagen, a Avape no possui um know-how especfico, faltando-lhe o elemento especializao, indispensvel para a caracterizao da terceirizao legal: trata-se de empresa do tipo que terceiriza-tudo, pois fornece todo o 270

tipo de profissional Volkswagen, com a prevalncia do elemento humano para a prestao de trabalho, ou seja, h mero fornecimento de mo-de-obra Volkswagen, para atividades permanentes da tomadora de servios, dentro do estabelecimento da prpria contratante. Em nova inspeo, desta feita realizada em 10.5.2007, o Procurador do Trabalho signatrio visitou, juntamente com a fiscalizao do trabalho, a fbrica da Volkswagen em Resende, ocasio em que foi constatado que a situao no sofreu alteraes desde o ltimo relatrio de fiscalizao, permanecendo a Avape a prestar servios Volkswagen em atividades inerentes dinmica empresarial da tomadora de servios (empresa contratante) Anexo V.

A relao de empregados da Avape que prestam servios Volkswagem em Resende nos revela a ocorrncia de um boom de contrataes realizadas a partir de 2005, o que coincide com a expanso do setor automotivo no pas.
Em matria veiculada na edio on line do jornal o Dirio do Vale do dia 15.6.2007, noticiado aumento da produo da Volkswagen e a contratao de 200 empregados: A principal razo para as contrataes o aquecimento nas vendas no varejo domstico entre janeiro e maio de 2007: A Volkswagen comercializou 11.098 caminhes, aumento de 29% se comparado ao mesmo perodo do ano anterior, e vendeu 2.698 nibus, num crescimento de 28%. So 24 modelos de caminhes e oito chassis de nibus, com 70% do volume comercializados no Brasil e o restante embarcado para 31 pases da Amrica Latina, frica e o Oriente Mdio. (sem grifos no original) Anexo VI A despeito do aumento da demanda, para atender ao mercado interno e as exportaes, o CAGED do estabelecimento da Volkswagen em Resende demonstra uma nfima variao no tocante contratao e dispensa de empregados, no perodo de 4.2006 (360 empregados) at 4.2007 (355 empregados). Em maio de 2007, em inspeo conjunta com o Ministrio do Trabalho e Emprego, pudemos constatar, a exemplo da situao observada em 2006 e que no sofreu significativas alteraes (exceto pelo aumento no quantitativo de empregados contratados pela Volkswagen via Avape), que as funes desempenhadas pelos empregados da Avape continuam sendo inerentes dinmica empresarial da Volkswagen: inspetor de processo, analista de compras, analista financeiro, inspetor de processo, inspetor de qualidade, inspetor de medidas, engenheiro de qualidade, engenheiro de manuteno, tcnico em segurana do trabalho, analista administrativo de produo, analista de planejamento logstico, tcnico de metrologia, analista de recursos humanos, auxiliar administrativo, auxiliar de servios administrativos, tcnico do produ271

to, tcnico administrativo de materiais, inspetor auditoria do produto, motorista de testes, mecnico, tcnico de planejamento logstico etc., DIVIDIDOS EM TURNOS DIURNO, NOTURNO E DE REVEZAMENTO (caso dos bombeiros e encarregados de bombeiro), o que indica a presena desses profissionais diretamente no processo produtivo da Volkswagen! curioso ressaltar que a Avape ostenta natureza jurdica de associao beneficente, de assistncia social, sem fins lucrativos, composta por pessoas portadoras de deficincia e por pessoas no portadoras de deficincia, e tem por finalidade, segundo seu estatuto social (art. 2): a) proteger a famlia, a maternidade, a infncia, a adolescncia e a velhice; b) amparar crianas e adolescentes carentes; c) promover aes de preveno, habilitao e reabilitao de pessoas portadoras de deficincias; d) promover, gratuitamente, assistncia social, educacional ou de sade; e) promover a incluso de pessoas portadoras de deficincias; f) promover programas de preveno, tratamento, capacitao, colocao profissional e atividades culturais e recreativas, a pessoas com ou sem deficincia visando a incluso social de seus assistidos, como promover e divulgar pesquisas, trabalhos e experincias em suas reas de atuao Anexo VII Verifica-se, portanto, que os fins sociais da Avape no se prestam ao papel ora desempenhado, inserido na dinmica empresarial da Volkswagen, com a ntida finalidade de intermediao ilcita de mo-de-obra. Sequer h a alocao de mo-de-obra de portadores de necessidades espaciais para o cumprimento da cota a que alude o art. 93 da Lei n. 8.213/ 91, donde se infere que o papel desempenhado pela Avape viola frontalmente as prescries contidas em seu estatuto social, tratando-se de entidade assistencial nitidamente servio da Volkswagen, na condio de mera intermediadora de mo-de-obra! Ora, a ntima relao entre a Avape e a atividade empresarial da Volkswagen se revela ainda mais evidente quando se percebe que os empregados da Avape (entidade beneficente, que ora figura como mera intermediadora de mo-de-obra) fazem jus Participao nos Lucros e Resultados, consoante anexa cpia do Boletim Informativo do Sindicato dos Metalrgicos de Volta Redonda e Regio, datado de 9.3.2007, onde se l : PLR das Terceiras do Consrcio Modular Volks Avape. A direo do sindicato se reuniu com os representantes da empresa para negociar os valores e o pagamento da PLR 2007. A proposta apresentada pela empresa foi de R$ 1.300,00, com adiantamento de R$ 600,00 a ser pago em abril de 2007. 272

Na prxima quarta-feira, dia 14, realizaremos uma assemblia, com votao por escrutnio secreto, para que os trabalhadores avaliem a proposta Anexo VIII A legislao trabalhista, contudo, no permite a participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados tratando-se de entidade sem fins lucrativos, como caso da Avape, luz do disposto no art. 2, 3, inciso II da Lei n. 10.101, de 19 de dezembro de 2000. O prprio estatuto social da Avape, em seu art. 2, pargrafo segundo, dispe que toda a renda, recursos ou resultados operacionais aplicados na consecuo dos seus objetivos institucionais, e, em nenhuma hiptese os resultados podero ser distribudos entre os associados, conselheiros, instituidores, benfeitores ou qualquer outra pessoa fsica ou jurdica, direta ou indiretamente. Verifica-se, portanto, que sob qualquer enfoque a ser dado questo, a fraude ordem jurdica e aos direitos metaindividuais trabalhistas revela-se ntida, no restando outra alternativa ao Ministrio Pblico do Trabalho seno o ajuizamento da presente ao.

II Do direito
1) Da legitimidade do ministrio pblico do trabalho Com o advento da Lex Mater de 1988, o Ministrio Pblico foi erigido condio de instituio permanente, independente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da CRFB). Para a defesa dos interesses sociais e coletivos, o constituinte originrio legitimou o Ministrio Pblico propositura de ao civil pblica (art. 129, inciso III), sendo certo que, no plano infraconstitucional, o art. 5 da Lei n. 7.347/85 expresso quanto legitimidade do Parquet para o ajuizamento de ao civil pblica. A Lei Complementar n. 75/93, por seu turno, legitimou o Ministrio Pblico do Trabalho a ajuizar ao civil pblica para a defesa dos interesses coletivos e difusos. No art. 83, III previu o cabimento quando desrespeitados direitos sociais constitucionalmente garantidos, que no caso em apreo esto sendo frontalmente violados. Saliente-se que a expresso interesses coletivos deve ser compreendida em sua acepo ampla, ao fito de abranger os interesses difusos,coletivos 273

stricto sensu e individuais homogneos, em consonncia com o disposto nos arts. 6, VII, alnea d, e 84 da Lei Complementar n. 75/93.
Os tribunais superiores j reconheceram a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para o ajuizamento de ao civil pblica em defesa dos direitos sociais constitucionais, razo pela qual impende concluir que o Parquet Laboral possui legitimidade para propor ao civil pblica perante a Justia do Trabalho, visando a tutela de quaisquer modalidades de interesses metaindividuais decorrentes da relao de trabalho. rabalho 2) Da competncia da Justia do T Trabalho Tratando-se de ao civil pblica destinada tutela de interesses e direitos transindividuais decorrentes da relao de trabalho, compete materialmente Justia do Trabalho process-la e julg-la, nos termos do art. 114 da Constituio da Repblica c/c art. 83 da Lei Complementar n. 75/93. O art. 2 da Lei n. 7.347/85, por seu turno, dispe que a ao civil pblica ser proposta no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. No caso em apreo, considerando-se o local da leso aos interesses e direitos transindividuais trabalhistas (terceirizao ilcita ocorrida no estabelecimento da Volkswagen situado no municpio de Resende), o M.M. Juzo da 1 Vara do Trabalho de Resende/RJ possui competncia funcional e territorial para processar e julgar a demanda ora proposta. 3) Do mrito Conforme se infere dos elementos probatrios colhidos nos autos do Procedimento Preparatrio n. 402/2006-101, podemos concluir que a Avape fornece mo-de-obra ilcita Volkswagen, resultando em precarizao dos direitos trabalhistas dos empregados da empresa terceirizada. A ordem jurdica ptria diferencia, sob contornos ntidos, a PRESTAO DE SERVIOS e a PRESTAO DE TRABALHO. A primeira a legalmente aceita em atividades-meio, atravs das quais uma empresa cede parte de suas atividades perifricas para serem inteiramente e autonomamente realizadas por outra empresa. A prestao de trabalho, por seu turno, consiste na mera intermediao de mo-de-obra, que no permitida nem na reafim nem na rea-meio.

Rodrigo de Lacerda Carelli leciona que os indcios demonstradores da intermediao de mo-de-obra podem ser resumidos em trs: gesto do trabalho, especializao da empresa contratante e prevalncia do elemento humano na contratao. E explica:
274

A gesto do trabalho, isto , a determinao do modo, tempo e forma que o trabalho subordinado deve ser realizado, o indicador mais perfeito da existncia de subordinao jurdica. (...) A gesto do trabalho se d por vrias formas. Uma forma de gesto que comumente aparece em contratos ditos de terceirizao, mas que na verdade tratam de fornecimento de trabalhadores, a indicao da quantidade de trabalhadores e em quais funes devero ser preenchidos pela empresa terceirizada. Ora, se fosse uma terceirizao de servio autnomo, seria a empresa contratada que diria com quantos trabalhadores realizaria o servio, e quais funes seriam exercidas por esses trabalhadores (...). Outro elemento indicador de existncia de mera intermediao de mode-obra, indispensvel para a caracterizao da verdadeira terceirizao, a especializao da empresa contratada naquela rea especfica objeto do contrato (...) Mas no basta qualquer tipo de especializao. A empresa contratada tem, conforme Le Goff, que deter um saber-fazer especfico, distinto daquele que detm a contratante. E esse know-how deve ser imprescindvel para a realizao das tarefas terceirizadas (...) Assim, se a especializao da contratada equivale da contratante, que detm em seu quadro elementos to ou mais especializados nas tarefas contratadas do que aqueles pertencentes ao quadro da contratada, estaremos diante de mero fornecimento de mo-de-obra. Da mesma forma, fora de cogitao a legalidade de uma empresa de terceirizao ou cooperativa de trabalho que terceiriza-tudo, ou fornece todo o tipo de profissional (...) Falta-lhes o elemento especializao, indispensvel para a caracterizao da terceirizao legal. Outro forte elemento indicador de intermediao de mo-de-obra a prevalncia do elemento humano na prestao de servios. No caso concreto, deve verificar-se se o objeto contratual se satisfaz com o mero emprego de mo-de-obra, ou se h a necessidade de um conhecimento tcnico especfico e uma estrutura de apoio operacional com utilizao de meios materiais prprios para a execuo do contrato. Se, por outro lado, o objeto contratual se encerrar na prestao de trabalho pelos empregados do contratante, estaremos provavelmente diante de uma intermediao de mo-de-obra (...). Para a existncia de uma verdadeira terceirizao necessria a utilizao, por parte da empresa contratada, de meios materiais prprios para a execuo do servio. Se, ao contrrio, a empresa contratada utilizar-se dos materiais fornecidos pela empresa contratante, haver fortssimo indcio de mera intermediao de mo-de-obra. (In: Formas Atpicas de Trabalho. So Paulo: LTr, 2004. p.51/51, sem grifos no original) 275

Nesse diapaso, encontram-se presentes os elementos que caracterizam a mera intermediao de mo-de-obra, quais sejam: a) GESTO DO TRABALHO: a organizao do trabalho realizada inteiramente pela contratante, a Volkswagen, que atravs de pedidos de compras determina o nmero de trabalhadores que a Avape deve contratar, o seu salrio, a necessidade e o valor a ser pago por horas extras. b) FALTA DE ESPECIALIDADE OU KNOW-HOW DA EMPRESA CONTRATADA: A Avape no detm know-how algum ou especializao imprescindvel realizao das tarefas que lhe so terceirizadas. A Avape fornece Volkswagen mo-de-obra terceirizada para diversas funes, constituindo em autntica terceiriza-tudo, nas lies do Prof. Rodrigo de Lacerda Carelli. c) PREVALNCIA DO ELEMENTO HUMANO NO OBJETO DA CONTRATAO: a Avape no se utiliza de meios materiais prprios para a execuo dos servios, limitando-se ao fornecimento de mo-de-obra Volkswagen, realizando atividades permanentes da tomadora de servios, dentro do estabelecimento da prpria contratante. A questo ganha contornos relevantes quando se verifica que a intermediadora de mo-de-obra, a Avape, ostenta a natureza jurdica de entidade beneficente, sem fins lucrativos, prestando-se ao lamentvel papel de colaboradora da Wolkswagen em seu intuito de reduo de custos no processo produtivo, em detrimento dos trabalhadores registrados pela Avape e diretamente subordinados Volkswagen -, contribuindo sobremaneira com a precarizao das relaes trabalhistas. Verifica-se, portanto, que sob o falso manto protetor da terceirizao, h uma autntica intermediao de mo-de-obra, com o objetivo de reduzir custos, mediante a sonegao do pagamento de tributos incidentes sobre a folha de pagamento, ante a natureza assistencial da Avape, pessoa jurdica sem fins lucrativos. Nos termos do art. 9 consolidado, so nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar os preceitos contidos na Consolidao das Leis do Trabalho. O Colendo Tribunal Superior do Trabalho editou a Smula n. 331, nos seguintes termos: Empresa prestadora de servios I A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador de servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019/74); () III No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7.012/83), de conservao 276

e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividademeio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta; () O C. TST, portanto, admite a excluso do vnculo empregatcio, em caso de terceirizao, apenas em atividades-meio do tomador de servios ou, ainda, nos servios de limpeza e vigilncia, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta. Ou seja, em qualquer caso, veda-se a mera intermediao de mo-de-obra. Vale a transcrio de trecho da sentena de lavra do Juiz do Trabalho Dr. Marcel da Costa Roman Bispo, na ACP n. 922/98, que tramitou perante a JCJ de Mag: A terceirizao da mo-de-obra, entretanto, no mero reflexo das mudanas ocorridas na produo, mas tambm integra um discurso poltico-ideolgico, conhecido como neoliberal que, em sntese, defende a desregulamentao dos mercados e a diminuio do papel do Estado ao mnimo indispensvel, fatores considerados como ideais e/ ou necessrios ao desenvolvimento econmico. Sob este prisma, o Direito do Trabalho um anacronismo que deve ser superado. A defesa (ideolgica) da terceirizao da mo-de-obra permite que ela seja apresentada no como consequncia, mas pressuposto para o ingresso de nosso pas nas transformaes econmicas em curso. A sada para a crise estaria na aceitao de relaes de trabalho transitrias, precrias, sem encargos ou obrigaes (alm da remunerao pelo servio prestado) para o contratante. Sada para quem? Assistimos, atnitos, a proliferao de cooperativas e prestadoras de servios que so meras intermedirias, verdadeiros biombos institucionais que s servem para mascarar relaes de trabalho subordinado. O seu lucro obtido na razo direta da subtrao dos direitos sociais dos trabalhadores. Em regra, no agregam valor. Assinala o ilustre Juiz do Trabalho, Maurcio Godinho Delgado (A terceirizao no direito do trabalho brasileiro notas introdutrias. In Revista LTr, n. 58-10/1213-1217), que a ordem jurdico-trabalhista inegavelmente deu legitimidade contratao de fora de trabalho por interposta empresa, desde que autorizada por lei especial. Esse o sentido do antigo Enunciado n. 256, TST. Salvo os casos previstos nas Leis ns. 6.019, de 3.1.74 e 7.102, de 20.6.83, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios. 277

Ressalta, ainda, o eminente magistrado mineiro, que excludas as hipteses acima, no h, na ordem jurdica do pas, preceito legal a dar validade trabalhista a contratos mediante os quais uma pessoa fsica preste servios no eventuais, onerosos, pessoais e subordinados a outrem, servios considerados essenciais dinmica empresarial do tomador dos servios, sem que esse tomador responda, juridicamente, pela relao estabelecida. luz do disposto nos arts. 2 e 3 da CLT, foroso reconhecer a existncia de TERCEIRIZAO ILCITA na relao jurdica havida entre a Avape e a Volkswagen, considerando-se que empregador aquele que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal dos servios. Outrossim, nos termos do Enunciado n. 331, do TST, a terceirizao lcita somente nas atividades-meio do tomador dos servios, sendo certo que a contratao de empregados para a realizao de atividades essenciais do tomador somente ser possvel em carter temporrio, restringido-se s hipteses e aos prazos previstos na Lei n. 6.019/73 (o que no corresponde ao caso em apreo). A subordinao dos trabalhadores da Avape Volkswagen evidente, e revela-se no somente atravs do minucioso relatrio de fiscalizao realizada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego na empresa (sendo certo que o Procurador do Trabalho signatrio destas linhas acompanhou a fiscalizao realizada em 10.5.2007), como tambm pelo exame das clusulas contidas nos Pedidos de Compras formulados pela tomadora de servios, solicitando a alocao de mo-de-obra para o exerccio de atividades-fins da empresa (as quais, nos termos da Smula n. 331 do C. TST, no so passveis de execuo atravs de terceiros). H manifesta violao ordem jurdica laboral e aos ditames contidos na Smula n. 331 do C. TST, j que, no af de reduzir os custos, o segundo ru terceirizou para a primeira requerida parte dos servios essenciais sua organizao produtiva, infringindo no s os direitos coletivos dos trabalhadores que, embora executando atividades inerentes aos metalrgicos, deixam de auferir os direitos conquistados pela respectiva categoria profissional, como os direitos difusos de toda uma coletividade indeterminada e indeterminvel de trabalhadores que se vem privados de serem contratados diretamente pelo segundo requerido, em funo da terceirizao ilcita. Verifica-se, portanto, que sob as vestes de um suposto contrato de terceirizao, temos, em verdade, o mero fornecimento de mo-de-obra em desacordo com a Smula n. 331 do C. TST e arts. 2 e 3 da CLT. A contratao ilegal de empregados atravs de empresa interposta constitui fraude aos direitos trabalhistas previstos na Constituio da Repblica e na Consolidao das Leis do Trabalho, aplicando-se espcie o disposto no art. 9 da CLT, que comina de nulidade de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos 278

contidos na consolidao. Outrossim, sendo inidneo o objeto do contrato firmado entre as rs, o ato jurdico nulo de pleno direito, a teor do que dispe o art. 166, II, do Cdigo Civil. Por todas essas razes, impe-se o encerramento de tal conduta.

V Da natureza inibitria do provimento jurisdicional perseguido pelo MPT

A tutela jurisdicional perseguida por intermdio da presente ao civil pblica de natureza eminentemente inibitria, a fim de prevenir a prtica ilcita ou a sua reiterao. Sobre o assunto, so precisas as lies de Luiz Guilherme Marinoni: A tutela inibitria, configurando-se como tutela preventiva, visa a prevenir o ilcito, culminando por apresentar-se, assim, como uma tutela anterior sua prtica, e no como uma tutela voltada para o passado, como a tradicional tutela ressarcitria. Quando se pensa em tutela inibitria, imagina-se uma tutela que tem por fim impedir a prtica, a continuao ou a repetio do ilcito, e no uma tutela dirigida reparao do dano. Portanto, o problema da tutela inibitria a preveno da prtica, da continuao ou da repetio do ilcito, enquanto o da tutela ressarcitria saber quem deve suportar o custo do dano, independentemente do fato de o dano ressarcvel ter sido produzido ou no com culpa (ob. cit., p. 26) (...) melhor prevenir do que ressarcir, o que equivale a dizer que no confronto entre a tutela preventiva e a tutela ressarcitria deve-se dar preferncia primeira (idem, p. 28). A tutela inibitria caracterizada por ser voltada para o futuro, independentemente de estar sendo dirigida a impedir a prtica, a continuao ou a repetio do ilcito. Note-se, com efeito, que a inibitria, ainda que empenhada apenas em fazer cessar ou ilcito ou impedir a sua repetio, no perde a sua natureza preventiva, pois no tem por fim reintegrar ou reparar o direito violado (idem, p. 28-29).

A inibitria funciona, basicamente, atravs de uma deciso ou sentena que impe um no fazer ou um fazer, conforme a conduta ilcita temida seja de natureza comissiva ou omissiva . Este fazer ou no fazer deve ser imposto sob pena de multa, o que permite identificar o fundamento normativo-processual desta tutela nos arts. 461 do CPC e 84 do CDC (idem, p. 29).
279

J o fundamento maior da inibitria, ou seja, a base de uma tutela preventiva geral, encontra-se como ser melhor explicado mais tarde na prpria Constituio da Repblica, precisamente no art. 5, XXXV, que estabelece que a lei no excluir de apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (idem, p. 30). (...) a tutela inibitria no deve ser compreendida como uma tutela contra a probabilidade do dano, mas sim como uma tutela contra o perigo da prtica, da continuao ou da repetio do ilcito, compreendido como ato contrrio ao direito que prescinde da configurao do dano (idem, p. 36). A moderna doutrina italiana, ao tratar do tema, deixa claro que a tutela inibitria tem por fim prevenir o ilcito e no o dano (MARINONI, Luiz Guilherme, Tutela inibitria. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998. p. 37). Objetiva o Parquet, por intermdio da presente ao civil pblica, evitar que os ilcitos trabalhistas se perpetuem e se repitam, com indiscutveis prejuzos coletividade de trabalhadores.

VI Da antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional

A propositura da presente ao civil pblica justifica-se pela necessidade do Judicirio exercer sua funo jurisdicional em carter preventivo, e no apenas reparatrio, considerando a nova tendncia legislativa de regulao e proteo dos direitos metaindividuais, como consequncia da massificao social de que fala Cappeletti ou da multiplicao de direitos aludida por Bobbio, resultando da o surgimento do que os processualistas modernos denominam jurisidio civil coletiva, ao qual Bezerra Leite prefere chamar de jurisdio metaindividual trabalhista, constituda por um sistema integrado de normas da CRFB, LOMPU, LACP e a parte processual do CDC (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Direito e processo do trabalho na perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 247/268) . Com efeito, como assevera Luiz Guilherme Marinoni, o processo de conhecimento clssico no foi estruturado para permitir a tutela preventiva, pois as sentenas de classificao trinria so inapetentes para impedir a violao a um direito, ou mesmo para impedir a reiterada continuao de um ato ilcito. O art. 12 da Lei n. 7.347/85 assim dispe: Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. Cumpre-nos aduzir que a medida liminar prevista na ao civil pblica no tem natureza cautelar; tratando-se de tpica hiptese de antecipao de 280

tutela e, assim, devem estar presentes os requisitos do art. 273 do CPC, conforme lio de Humberto Theodoro Junior: A propsito, convm ressaltar que se registra, nas principais fontes do direito europeu contemporneo, o reconhecimento de que, alm da tutela cautelar, destinada a assegurar a efetividade do resultado final do processo principal, deve existir, em determinadas circunstncias, o poder do juiz de antecipar, provisoriamente, a prpria soluo definitiva esperada no processo principal. So reclamos de justia que fazem com que a realizao do direito no possa, em determinados casos, aguardar a longa e inevitvel sentena final. Assim, fala-se em medidas provisrias de natureza cautelar e medidas provisrias de natureza antecipatria; estas, de cunho satisfativo, e aquelas, de cunho apenas preventivo. Entre ns, vrias leis recentes tm previsto, sob a forma de liminares, deferveis inaudita altera pars, a tutela antecipatria, como, por exemplo, se d na ao popular, nas aes locatcias, na ao civil pblica, na ao declaratria direta de inconstitucionalidade, etc. (As inovaes do cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1995. p. 12) No caso em apreo, encontram-se presentes os requisitos que autorizam o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional. Os elementos do Procedimento Preparatrio instrudo pelo Ministrio Pblico do Trabalho revelam que h prova inequvoca (art. 273 do CPC, caput) de fraude lei, concernente terceirizao ilcita de mo-de-obra, consoante vasta documentao comprobatria e nos termos do minucioso relatrio de fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego. Quanto ao requisito da verossimilhana (art. 273, caput), esta decorre da manifesta violao aos preceitos celetistas e constitucionais vigentes, concernente descaracterizao da relao empregatcia real, afastando a incidncia dos direitos trabalhistas de que so titulares os empregados que trabalham via empresa interposta (Avape), assim como a incidncia dos tributos correlatos, dos quais titular o Fisco. O real empregador, luz do contido nos arts. 2, 3 e 9 da CLT e em consonncia com a Smula n. 331 do C. TST (in casu, a Volkswagen) dever prover a contratao de mo-de-obra em atividades essenciais e em funes tipicamente subordinadas, com pessoalidade e no-eventualidade, nos moldes previstos na CLT, com vinculao direta a seus quadros funcionais, sob pena de fraude lei. Por derradeiro, h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (CPC, art. 273, inc. I), pois os atuais empregados da Avape so vtimas 281

de um processo de terceirizao ilegal, do que resulta a subtrao de direitos trabalhistas, eis que deveriam ser contratados e registrados diretamente pela Volkswagen, ao fito de usufruir os direitos e vantagens inerentes aos empregados da tomadora de servios e da respectiva categoria profissional. Outrossim, o mercado automotivo encontra-se em franca expanso, fato amplamente divulgado pelos meios de comunicao, o que gera diversos empregos, de modo que os futuros trabalhadores devero ser contratados diretamente pela Volkswagen, e no por intermdio de pessoa interposta (AAvape). Por derradeiro, a ilegalidade na subtrao de direitos trabalhistas resulta em reduo salarial, sendo certo que o salrio, ante a sua indiscutvel natureza alimentcia, e as suas parcelas integrantes, so essenciais para o bem-estar social do trabalhador e sua famlia. Assim, nos termos do art. 12 da Lei n. 7.347/85, requer-se a concesso de TUTELA ANTECIPADA, a fim de que os rus sejam condenados ao cumprimento das seguintes obrigaes: a) que a Avape seja condenada na obrigao de no fazer de absterse, imediatamente, de fornecer mo-de-obra de trabalhadores Volkswagen em fraude lei, ou seja, para prestao de servios que, realizados de forma no eventual, onerosa e subordinada, sejam essenciais dinmica empresarial e consecuo dos objetivos sociais da Volkswagen, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por trabalhador irregularmente fornecido, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT (Lei n. 7.998/90); b) que a Volkswagen seja condenada na obrigao de no fazer de abster-se imediatamente de contratar empresas interpostas para a realizao de servios que, realizados de forma no eventual, pessoal, onerosa e subordinada, sejam essenciais sua dinmica empresarial e consecuo de seus objetivos sociais, passando a prover esse tipo de mo-de-obra nos moldes previstos na CLT, com vinculao direta a seus quadros funcionais, assegurando-se a integrao do trabalhador na empresa, a fim de que usufrua os direitos trabalhistas, sociais e os especficos da categoria profissional correspondente, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por trabalhador contratado irregularmente, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT (Lei n. 7.998/90).

VII Da leso e reparao do dano moral coletivo

O dano moral coletivo corresponde a uma injusta leso da esfera moral da coletividade, tratando-se de um dano genrico, de que foi alvo toda a coletividade de trabalhadores do ru, bem como a prpria sociedade, na medida em que restaram violados o ordenamento jurdico e a ordem social. 282

A sociedade cansou-se da sensao de impunidade, gerada pelo descrdito no ordenamento jurdico violado, face reiterao de ilicitudes que comprometem a paz social, razo pela qual a reparao pelo dano genrico (dano moral difuso ou coletivo) surge como um instrumento destinado a, um s tempo, recompor o ordenamento jurdico lesado, e desestimular a violao ordem jurdica, conforme se infere das seguintes lies do eminente Xisto Tiago de Medeiros Neto: Saliente-se, aqui, a relevncia da compreenso coletiva da demanda e a respectiva reparao do dano causado, sem as quais restaria impune a conduta ilcita, mngua de qualquer sancionamento ao ofensor, resultando tambm em descrdito ao ordenamento jurdico violado, tudo isso pela circunstncia de a iniciativa individual no oferecer nenhuma viabilidade ou compensao econmica. Dessa maneira, se o acervo de bens morais (extrapatrimoniais) inerentes a uma coletividade recebe plena proteo da ordem jurdica, em face do valor e da expresso que se lhe reconhece, igualmente fundamental assegurar-se uma necessria e adequada reparao diante da ocorrncia de uma leso injusta. Reforce-se que a garantia da reparao do dano moral coletivo ganha induvidoso relevo nas hipteses em que apenas a imposio judicial de uma absteno (no-fazer), de cessao da conduta danosa ou mesmo de um dever (fazer algo), deixaria impune e irresarcida a leso j perpetrada (e suas consequncia danosas), favorecendo-se, assim, o prprio lesante autor da prtica ilcita grave, tendo como resultado o abuso, o desrespeito e a explorao dos lesados (o grupo ou toda a coletividade), atingidos que foram nos interesses e valores de maior expresso na rbita social. A reparao sob exame constitui, pode-se dizer, um meio de se assegurar que no vingue a idia ou o sentimento de desmoralizao do ordenamento jurdico e dos princpios basilares que lhe do fundamento, em especial o do respeito dignidade humana, em toda a extenso que se lhe reconhece. (...) imperioso, portanto, fazer o lesante apreender, pela sano (em dinheiro) imposta, a fora da reprovao social e os efeitos deletrios decorrentes de sua conduta. Somente assim que se poder atender ao anseio de justia que deflui do sentir coletivo; somente assim que se estar possibilitando recompor o equilbrio social rompido; somente assim a conduta desrespeitosa, acintosa e nefasta aos valores sociais mais bsicos da existncia comunitria no ser compensadora para o ofensor; e somente assim haver desestmulo, no seio social, quanto repetio de condutas de tal jaez, para o bem de toda a coletividade. (Dano moral coletivo. So Paulo: LTr, 2004. p. 163/164, sem grifos no original) O dano moral coletivo, por sua natureza, insuscetvel de apreciao e reparao individual, razo pela qual o legislador inseriu no art. 13 da Lei de Ao Civil Pblica a possibilidade de ser cobrada a indenizao reversvel a 283

um fundo criado com a finalidade de proteo dos bens lesados, a fim de evitar que o transgressor exima-se da obrigao de reparar o mal causado sob o argumento de que seria impossvel indenizar os lesados e permitir, de forma indireta, que todos os atingidos pela conduta transgressora sejam ressarcidos pelos bens sofridos. Nesse sentido, transcrevemos os ensinamentos de Antnio Augusto Melo de Camargo, Edis Milar e Nelson Nery Jnior: Uma soluo inovadora exigia tambm o problema da destinao da indenizao: como o bem lesado coletivo, como os interesses desrespeitados so difusos, seria tarefa impossvel distribuir a indenizao por todos os prejudicados (muitas vezes toda a coletividade). Titular do direito indenizao no pode ser tambm o Estado-Administrao, que muitas vezes o causador direto do dano e que sempre ser indiretamente responsvel por ele. Convm ressaltar que nesse passo nos referimos quelas hipteses em que impossvel ou extremamente difcil apurar cada uma das vtimas do dano, ou quelas outras em que o dano est de tal forma fracionado que seja irrelevante o prejuzo isolado de cada uma das vtimas (...) A alternativa que nos parece eficaz a da criao de um fundo, constitudo pela soma das indenizaes que venham a ser fixadas e que dever ser aplicado para a recomposio dos estragos perpetrados contra os bens de uso coletivo (A ao civil pblica e a tutela jurisdicional dos interesses difusos. So Paulo: Saraiva, 1984. p. 81 e 82, grifo nosso). Assim, acompanhando essa viso social do direito, a jurisprudncia do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio vem se demonstrando sensvel questo do dano moral coletivo, como demonstram as ementas abaixo transcritas: DANO MORAL. TRABALHO EM CONDIES ANLOGAS DE ESCRAVO . Alm de justa a reparao do dano moral requerida, bem como da procedncia das verbas rescisrias trabalhistas reivindicadas em conseqncia do aludido dano , tambm justificador da extino das relaes empregatcias, torna- se impostergvel um indispensvel e inadivel Basta! intolervel e nefasta ofensa social e retorno urgente decncia das relaes humanas de trabalho. Torna-se, portanto, urgente a extirpao desse cancro do trabalho forado anlogo de escravo que infeccionou as relaes normais de trabalho, sob condies repulsivas da prestao de servios to ofensivas reputao do cidado brasileiro com negativa imagem do pas, perante o mundo civilizado. (RO 000732002-811-10-00-6, Relator Juiz Jos Ribamar O. Lima Jnior). 284

AO CIVIL PBLICA. INDENIZAO. O proceder patronal, consistente em coagir os empregados prtica de atos divorciados do seu ntimo querer, com o objetivo nico de obter expressiva vantagem financeira, em detrimento de direitos por ele prprio sonegados, mas reconhecidos aos trabalhadores pelo Poder Judicirio, desafia a cominao de indenizao revertida ao FAT, obrigao que tambm contempla carter pedaggico. (RO 00726-2001-016-10-00-2, Relator Juiz Jos Ribamar O. Lima Jnior, Revisora Juza Flvia Simes Falco) Em matria de terceirizao ilcita, confira-se o seguinte trecho extrado do acrdo prolatado nos autos do Processo n. 00/457/03 (Ao Civil Pblica movida pelo MPT em face de MUNDCOOP Cooperativa de Prestao de Servios Multidisciplinares do Estado de Gois e Outros), TRT 18 Regio, Juiz Eugnio Cesrio Rosa, em 22.7.2003 (extrado da obra de Xisto Tiago de Medeiros Neto, intitulada Dano moral coletivo. So Paulo: LTr, 2004. p. 203): Sobejamente demonstrado, portanto, que a r no se caracteriza como uma associao voluntria de pessoas que contribuem com seus servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, onde cada cooperado participa na gesto democrtica, com direito a voto e distribuio pro rata das transaes; mas, em sentido diametralmente oposto, como empresa intermediadora de mo-de-obra, simulada de cooperativa, com o objetivo de oferecer mo-de-obra subordinada em fraude lei trabalhista (...) Sua funo social e sua existncia como cooperativa, porm, so nulas. mera intermediadora de mo-de-obra, mediante comisses, que paga o receptador em quantia menor que os tributos originrios do efetivo trabalho assalariado. , data vnia, um embuste (...) Considerando os danos sociais causados pelas condutas ilcitas da cooperativa r, bem como sua natureza, gravidade, reflexos sociais para a segurana jurdica e permanncia, condeno-a ao pagamento de indenizao de R$ 784.000,00, como ru na exordial, a ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador, que dever ser recolhido mediante guia DARF, no cdigo 2877" Observe-se que atualmente vem se flexibilizando a idia de reconstituio dos bens lesados referida na parte final do art. 13, para se considerar como objetivo da indenizao e do fundo no somente a reparao daquele bem especfico lesado, mas de bens a ele relacionados. Assim, revertida a indenizao para o FAT, no sero reparadas especificamente as injustas leses aos trabalhadores lesados pela terceirizao ilcita e as nefandas conseqncia do fenmeno da precarizao de direitos trabalhistas, mas estar o transgressor da Ordem Jurdica beneficiando de forma indireta a classe operria, a qual fora atingida pela sua conduta. Com essa indenizao o referido 285

fundo ter maiores recursos para proporcionar benefcios aos obreiros, em contrapartida pelos danos sofridos.

Hugo Nigro Mazzilli ao comentar o objetivo do fundo a que se refere o art. 13 da Lei da Ao Civil Pblica, assim leciona:
O objetivo inicial do fundo era gerir recursos para a reconstituio dos bens lesados. Sua destinao foi ampliada: pode hoje ser usado para a recuperao dos bens, promoo de eventos educativos e cientficos, edio de material informativo relacionado com a leso e modernizao administrativa dos rgos pblicos responsveis pela execuo da poltica relacionada com a defesa do interesse desenvolvido. (...) A doutrina se refere ao fundo de reparao de interesses difusos como fluid recovery, ou seja, alude ao fato de que deve ser usado com certa flexibilidade, para uma reconstituio que no precisa ser exatamente da reparao do mesmo bem lesado. O que no se pode usar o produto do fundo em contrariedade com sua destinao legal, como para custear percias. H bens lesados que so irrecuperveis, impossveis de serem reconstitudos: uma obra de arte totalmente destruda; uma maravilha da natureza, como Sete Quedas ou Guara, para sempre perdida; os ltimos espcimes de uma raa animal em extino...Casos h em que a reparao do dano impossvel. comovente o provrbio chins que lembra poder uma criana matar um escaravelho, mas no poderem todos os sbios recri-lo... Ao criar-se um fundo fludo, enfrentou-se o problema de maneira razovel. Mesmo nas hipteses acima exemplificadas, sobrevindo condenao, o dinheiro obtido ser usado em finalidade compatvel com sua causa. Assim, no primeiro exemplo, poder ser utilizado para reconstituio, manuteno ou conservao de outras obras de arte, ou para conservao de museus ou lugares onde elas se encontrem... (A defesa dos interesses difusos em juzo. 9. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 153 e154, grifo nosso). O FAT foi criado com o objetivo de proteger o trabalhador contra os males do desemprego, sendo o responsvel pelo custeio do seguro-desemprego, conforme o disposto no artigo 10 da Lei n. 7.998/90: institudo o Fundo de Amparo ao Trabalhado FAT, vinculado ao Ministrio do Trabalho, destinado ao custeio do Programa de Seguro-Desemprego, ao pagamento 286

do abono salarial e ao financiamento de programas de desenvolvimento econmico. Assim, embora no seja um fundo criado para reparar especificamente os males causados pelo ru da presente ao, o FAT o fundo que mais se assemelha quele referido no citado art. 13 da Lei n. 7.347/85, uma vez que objetiva a proteo de toda a coletividade de trabalhadores contra seu maior inimigo na atualidade: o desemprego. Estar-se-, desta forma, reparando indiretamente a leso causada Ordem Trabalhista. Destarte, entende o Ministrio Pblico que bastante razovel a fixao da indenizao pela leso a direitos difusos no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT), a serem suportadas pelos rus, ante a sua elevada capacidade econmica e os prejuzos advindos da terceirizao ilcita, com o fito de propiciar a reparao do dano social emergente da violao dos princpios e normas constitucionais e infraconstitucionais que disciplinam as relaes de trabalho.

VIII Do pedido
Ante o exposto, requer o Ministrio Pblico do Trabalho: 8.1. Do pedido de antecipao de tutela Nos termos do art. 12 da Lei n. 7.347/85 c/c art. 273 do CPC, requer-se a concesso de TUTELA ANTECIPADA, a fim de que os rus sejam condenados ao cumprimento das seguintes obrigaes: a) que a Avape seja condenada na obrigao de no fazer de absterse, imediatamente, de fornecer mo-de-obra de trabalhadores Volkswagen em fraude lei, ou seja, para prestao de servios que, realizados de forma no eventual, onerosa e subordinada, sejam essenciais dinmica empresarial e consecuo dos objetivos sociais da Volkswagen, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por trabalhador irregularmente fornecido, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT (Lei n. 7.998/90); b) que a Volkswagen seja condenada na obrigao de no fazer de abster-se imediatamente de contratar empresas interpostas para a realizao de servios que, realizados de forma no eventual, pessoal, onerosa e subordinada, sejam essenciais sua dinmica empresarial e consecuo de seus objetivos sociais, passando a prover esse tipo de mo-de-obra nos moldes previstos na CLT, com vinculao direta a seus quadros funcionais, assegurando-se a integrao do trabalhador na empresa, a fim de que usufrua dos direitos trabalhistas, sociais e os especficos da categoria profissional correspondente, sob pena de mul287

ta diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por trabalhador contratado irregularmente, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT (Lei n. 7.998/90); 8.2. Do pedido definitivo a) Requer-se a condenao definitiva do ru nas obrigaes acima descritas, confirmando-se os efeitos da antecipao da tutela jurisdicional; b) A cominao de multa (astreintes) de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por infrao e por cada empregado lesado, em caso de descumprimento das obrigaes acima descritas; c) A condenao solidria dos rus ao pagamento de indenizao, a ttulo de dano moral coletivo, no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), a ser corrigido pelos ndices trabalhistas at o efetivo recolhimento, a ser revertido ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT), nos termos do art. 13 da Lei n. 7.347/85. 8.3. Dos requerimentos finais Por derradeiro, requer o Ministrio Pblico do Trabalho: a) A citao dos rus para, querendo, apresentarem defesa, sob as penas de revelia e confisso; b) A produo dos meios de prova em direito admitidos, especialmente prova testemunhal, documental superveniente, pericial, depoimento pessoal do ru, sob pena de confisso, e quaisquer outras que se faam necessrias no curso do processo; c) A intimao pessoal do autor dos atos processuais atinentes espcie, segundo o art. 18, II, h, da Lei Complementar n 75/93; d) A condenao dos rus nas custas e despesas processuais. D-se presente causa o valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais). Termos em que, P. Deferimento. De Volta Redonda/RJ para Resende/RJ Em 20 de junho de 2007.

Sandro Henrique Figueiredo Carvalho de Araujo Procurador do Trabalho

288

SENTENA CORRESPONDENTE DA VARA DO TRABALHO DE RESENDE

VARA DO TRABALHO DE RESENDE RJ

DECISO Vistos, etc. Trata-se de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho em Face de Associao para Valorizao e Promoo de Excepcionais Avape e Volkswagen do Brasil Indstria de Veculos Automotores Ltda., com requerimento de antecipao dos efeitos da tutela atinente ao cumprimento das obrigaes de no fazer. Em seus respectivos prazos, os Rus apresentaram suas manifestaes, com preliminares pelo 2 Ru e impugnao de ambos ao requerimento de antecipao dos efeitos da tutela.

Da ilegitimidade ativa ad causam

Com o decorrer do tempo, a evoluo da vida em sociedade acabou alcanando um patamar de dinmica dos fatos que deixava patente a exigncia de um tratamento diferenciado para as situaes que atingiam um grupo de pessoas, ligadas por uma circunstncia meramente ftica ou por uma relao de cunho jurdico. No campo do Direito Processual, as modificaes decorrentes de tal evoluo da dinmica dos fatos passam por aquilo que o insigne Mauro Capelletti denomina de ondas renovatrias(1).
(1) CAPPELLETTI, Mauro e GARTH, B. Acesso Justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1988.

289

Inicialmente, buscou-se garantir maior informao sobre os direitos garantidos pela ordem jurdica aos indivduos e o acesso de todos Justia, partindo-se da premissa bsica de que nada adiantaria a proteo legal de uma srie de direitos, se o indivduo no tivesse meios de levar o seu pleito ao Poder Judicirio. A principal preocupao, assim, direcionava-se concretizao de medidas que proporcionassem aos jurisdicionados o exerccio do poder de demandar perante o Estado-juiz. Tal evoluo apontada como o primeiro estgio de desenvolvimento da cincia processual, sob o prisma do acesso Justia, denominada de primeira onda renovatria, que teve relevantes repercusses, entre as quais pode ser destacada a conscientizao acerca da necessidade do Estado promover a criao e a manuteno de instituies incumbidas de efetuar a orientao jurdica e a defesa dos necessitados de forma gratuita, com ocorre com a Defensoria Pblica(2). Conquistada a proteo legal no que concerne garantia de acesso justia, visualizou-se a impossibilidade de se ignorar os reflexos oriundos dos direitos fundamentais de terceira dimenso no campo processual. Havendo uma gama de direitos necessrios que no se limitavam aos indivduos isoladamente considerados, mostrava-se necessrio assegurar, tambm, meios processuais adequados para a defesa da coletividade. Ao abordar a evoluo da admissibilidade da substituio processual no Brasil, mencionando hipteses que tinham por base somente a proteo de interesses individualizados, Celso Agrcola Barbi anota que: A observao da vida diria mostrava, todavia, a insuficincia dessa sistemtica para resolver problemas surgidos nos ltimos tempos. A ampliao da atividade legiferante do Estado e o grande aumento do nmero de funcionrios, para atender o desenvolvimento crescente da atividade estatal, resultaram em freqentes violaes de grande nmero de indivduos, tais como servidores pblicos, contribuintes, aposentados, pensionistas, etc. Essas violaes originavam aes com centenas de autores, ou ento centenas de aes iguais, correspondentes a outros tantos autores, o que criava dificuldades para os advogados e juzes, tumultuava o anda(2) O art. 5, LXXIV, CRFB/88, estabelece como direito fundamental o dever do Estado de prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Por sua vez, o art. 134, CRFB/88 estipula que: A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necesitados, na forma do art. 5, LXXIV.

290

mento dos processos ou aumentava grandemente o nmero destes, submetidos ao Judicirio, j normalmente sobrecarregado.(3) Ficava cada vez mais patente, portanto, a impossibilidade de se ter uma plena tutela dos direitos da coletividade com a utilizao das medidas processuais de ndole individualista. Ganhou fora, assim, a segunda onda renovatria, com a marca de essencialidade no que tange ao desenvolvimento da cincia processual, que redundou na concepo de medidas processuais de carter coletivo. Acerca do tema, vale conferir o registro realizado por Jorge Luiz Souto Maior, in verbis: A segunda onda, de cunho organizacional, tende a examinar a adequao das instituies processuais, especialmente no que se refere legitimidade para a ao, visto que as novas realidades criadas pela massificao das relaes humanas geram uma grande gama de interesses difusos e coletivos, cuja satisfao nem sempre se mostra muito fcil diante das perspectivas do direito processual tradicional, essencialmente individualista.(4) Em resumo, como assinala o Ministro Ives Gandra Martins Filho, com a segunda onda renovatria passou-se a proporcionar meios processuais para atender aos chamados interesses difusos, coletivos ou grupais.(5) No se mostra exagerado afirmar que o Direito Processual do Trabalho talvez tenha sido o primeiro ramo da cincia processual no Brasil a se coadunar com os postulados da segunda onda renovatria, ao albergar a tutela judicial dos interesses da coletividade por meio dos Dissdios Coletivos, com previso nos arts. 856 usque 875, CLT, e da ao de cumprimento, prevista no art. 872, CLT. Com o transcorrer do tempo, entretanto, outros ramos da cincia jurdica foram amoldando-se ao fenmeno da coletivizao do processo, sendo possvel citar-se, como exemplos marcantes, a ao popular prevista na Lei n. 4.717/65 e a ao civil pblica instituda pela Lei n. 7.347/85.(6)
(3) Comentrios ao cdigo de processo civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 65. (4) Direito processual do trabalho: efetividade, acesso justia e procedimento oral. So Paulo: LTr, 1998. p. 122/123. (5) Processo coletivo do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, p. 201. (6) No que se refere participao do Ministrio Pblico no fenmeno da coletivizao do processo, assinala o Promotor de Justia Carlos Alberto de Salles que: A Lei n. 6.938/81 (art. 14, 1), que definiu a poltica nacional do meio ambiente, foi a primeira a permitir a defesa judicial de um interesse difuso atravs do Ministrio Pblico. No entanto, como aquela lei no trazia os mecanismos processuais adequados, foi a Lei n. 7.347/85 a responsvel pela introduo da defesa judicial dos interesses difusos e coletivos no

291

Suprida tal necessidade, com a implementao gradativa de medidas processuais de cunho coletivo, finalmente chegou-se ao terceiro estgio de desenvolvimento da cincia processual. A terceira onda renovatria surge a partir da constatao de que no basta assegurar aos indivduos apenas o acesso meramente formal Justia. Mais do que isso, afigura-se imprescindvel zelar pelo acesso efetivo Justia. Nessa esteira, hodiernamente se faz cada vez mais presente a concepo que visualiza a necessidade de se garantir um processo de resultados, como meio de tornar efetiva a universalizao da jurisdio. Para tanto, no basta a existncia simplista de meios de acesso formais jurisdio, sendo imperioso que o processo cresa em efetividade, propiciando a soluo integral das pretenses que exigem a atuao do Estado. Salutar a advertncia de Cndido Rangel Dinamarco, no sentido de que no basta alargar o mbito de pessoas e causas capazes de ingressar em juzo, sendo tambm indispensvel aprimorar internamente a ordem processual, habilitando-a a oferecer resultados teis e satisfatrios aos que se valem do processo.(7) Somente desta maneira, estar-se- tornando efetivo o direito ao due process of law, entendido como o conjunto de garantias destinadas a produzir um processo quo, cujo resultado prtico realize a justia, na exata definio de Dinamarco.(8) O estudo da tutela coletiva dos direitos trabalhistas no pode se distanciar das noes advindas principalmente da segunda e da terceira ondas renovatrias da cincia processual. A propsito, preciosas so as palavras do eminente Carlos Henrique Bezerra Leite, in verbis: Para tornar efetiva a jurisdio trabalhista metaindividual exige-se uma nova postura de todos os que lidam com esse segmento especializado do direito processual, porquanto essa temtica est diretamente relacionada com a questo da justiciabilidade dos direitos humanos de se-

Brasil. Esta lei foi significativamente complementada pela disposio do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90). (Processo Civil de interesse pblico: uma nova perspectiva metodolgica. In: SUNDFELD, Carlos Ari e BUENO, Cssio Scarpinella (coords.). Direito processual pblico a fazenda pblica em juzo. 1. ed. 2 tiragem. So Paulo: Malheiros, p. 47, nota de rodap n. 4) (7) Instituies de direito processual civil. So Paulo: Malheiros, v. I, p. 114. (8) Op. cit., p. 110.

292

gunda e terceira dimenses, isto , os direitos sociais e os interesses metaindividuais, respectivamente. Noutro falar, preciso que as inteligncias tenham como norte a necessidade da efetivao do acesso individual e metaindividual dos trabalhadores no apenas ao aparelho judicirio e democratizao das suas decises, mas, sobretudo, a uma ordem jurdica justa. Para tanto, condio necessria a formao de uma nova mentalidade, que empolgue uma autntica transformao cultural no apenas dos juzes e procuradores do trabalho, mas, tambm dos sindicalistas e dos demais operadores do direito em geral, porquanto a efetivao do acesso coletivo justia exige, sobretudo, um pensar coletivo, consentneo com a nova ordem jurdica, poltica, econmica e social implantada em nosso sistema a partir da Carta Magna de 1988.(9) Em suma, revela-se imprescindvel que o operador do Direito, ao realizar a atividade de subsuno, lembre-se sempre da necessidade de se assegurar a implementao de meios processuais para a defesa coletiva de direitos, com a mxima efetividade possvel. Tais premissas levam concluso de que a legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico do Trabalho no deve ficar adstrita tutela de direitos difusos e coletivos em sentido estrito. A necessidade de se assegurar a implementao de meios processuais para a defesa coletiva de direitos, com a mxima efetividade possvel, no deixa qualquer dvida quanto legitimidade do Parquet para a defesa de direitos metaindividuais lato sensu, conceito que abrange os direitos individuais homogneos, como vem sendo reiteradamente assentado pela jurisprudncia ptria, inclusive pelo Supremo Tribunal Federal, como se nota no seguinte julgado: RECURSO EXTRAORDINRIO. AGRAVO REGIMENTAL. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE ATIVA. MINISTRIO PBLICO. DEFESA DE DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGENEOS NA ESFERA TRABALHISTA. 1. Assentada a premissa de que a lide em apreo versa sobre direitos individuais, para dela divergir necessrio o reexame das circunstancias fticas que envolvem o ato impugnado por meio da presente ao
(9) Liquidao na ao civil pblica O processo e a efetividade dos direitos humanos Enfoques civis e trabalhistas. So Paulo: LTr, p. 51/52, com a referncia de que a expresso justiciabilidade de autoria de Dalmo Abreu Dallari, extrada do prefcio do livro Direitos Humanos Contemporneos de Carlos Weiss.

293

civil pblica, providncia vedada em sede de recurso extraordinrio pela Smula STF n. 279. 2. Os precedentes mencionados na deciso agravada (RREE 213.015 e 163.231) revelam-se perfeitamente aplicveis ao caso, pois neles, independentemente da questo de fato apreciada, fixou-se tese jurdica no sentido da legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica na defesa de interesses individuais homogneos na esfera trabalhista contrria orientao adotada pelo TST acerca da matria em debate. 3. Agravo regimental improvido. (10) Foroso convir, portanto, que se encontra plenamente atendido no caso em tela a condio da ao consistente na legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico do Trabalho, como, alis, reconhecido expressamente pelo 1 Ru em diversas passagens de sua contestao. No assiste razo ao 2 Ru quando alega que a presente demanda versa sobre direitos meramente individuais, que exigem produo probatria especfica. Em momento algum o Ministrio Pblico do Trabalho aduz qualquer pretenso atinente a direitos meramente individuais de trabalhadores que prestam servios para o 2 Ru, como empregados registrados do 1 Ru. O que se discute no caso em tela a licitude ou ilicitude da terceirizao de servios promovida pelos Rus. No h dvida de que a discusso ora proferida capaz de atingir os trabalhadores que prestam servios como terceirizados para o 2 Ru, atravs da intermediao do 1 Ru. Todavia, ao contrrio do que parece crer o 2 Ru, isso no ocorre de forma isolada, relativamente apenas a cada trabalhador, mas sim de forma coletiva, englobando todos aqueles que prestam servios como terceirizados para o 2 Ru, atravs da intermediao do 1 Ru. Em outros termos, a esfera jurdica primria a ser atingida pela presente deciso e pela futura sentena a ser proferida aps cognio exauriente a dos trabalhadores enquanto um grupo unido por uma relao jurdica base e no de forma isolada. Trata-se, portanto, de demanda que, sob tal aspecto, versa sobre tpicos direitos coletivos stricto sensu, nos exatos termos do art. 81, pargrafo nico, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90).
(10) STF, 2 Turma, RE-AgR 394.180/CE-Cear, rel. Min. Ellen Gracie, julg. 23.11.2004, DJ 10.12.2004, p. 47.

294

No obstante, vislumbra-se nitidamente, outrossim, a tutela de direitos difusos na presente demanda. Isso porque a tutela inibitria pretendida pelo Parquet serve para proteger todo e qualquer trabalhador que, visando se inserir no mercado de trabalho atinente ao ramo das indstrias automobilsticas, tivesse que se submeter sistemtica de terceirizao de servios adotada pelos Rus. Como se nota, o objeto do presente processo tambm atinge, em ltima anlise, trabalhadores indeterminados e indeterminveis que no se encontram unidos por uma relao jurdica base. Por outro lado, impe-se destacar que o 1 Ru se caracteriza como uma entidade filantrpica, fato que se afigura incontroverso nos autos. Como entidade filantrpica, o 1 Ru no se encontra obrigado ao recolhimento de tributos em igualdade de condies com as outras sociedades empresrias que atuam de forma lcita no ramo de prestao de servios especializados, inclusive no que tange cota de contribuio previdenciria a cargo do empregador. Logo, uma concluso quanto licitude ou ilicitude da terceirizao promovida pelos Rus atinge todas as demais sociedades empresrias que atuam no ramo de prestao de servios especializados, com manifesto desequilbrio de um sistema justo de concorrncia, alm de toda a sociedade, a partir da ausncia de recolhimento de tributos que seriam exigveis quanto a qualquer outra sociedade empresria que tenha como objeto a prestao de servios especializados. Foroso convir, portanto, que a presente demanda, alm de versar sobre direitos coletivos stricto sensu, tambm engloba direitos difusos, nos exatos termos do art. 81, pargrafo nico, I, CDC. Com efeito, ainda que vislumbrasse no caso em tela apenas uma pretenso relacionada com direitos individuais, a legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico do Trabalho continuaria a persistir. Isso porque, em consonncia com o disposto no art. 81, pargrafo nico, III, CDC, no se poderia deixar de classificar tais direitos individuais como homogneos, por derivarem de uma origem comum, consistente na suposta terceirizao ilcita de servios promovida pelos Rus. E, em se tratando de direitos individuais homogneos, resta patente a legitimidade ad causam do Parquet, como j destacado. Por todo o exposto, rejeita-se a preliminar de ilegitimidade ativa ad causam. 295

Da incompetncia do Auditor Fiscal do T rabalho Trabalho

Trata-se de preliminar que no se coaduna com o objeto do presente processo, j que em momento algum pretende o Autor discutir a legalidade ou ilegalidade de algum auto de infrao lavrado em face do 2 Ru. Tanto que o 2 Ru, ao concluir o tpico de sua manifestao ora em apreo, sequer explicita a conseqncia processual que espera obter com a presente preliminar. De qualquer sorte, no custa frisar que o fato da presente ao civil pblica ser decorrente de um procedimento investigatrio que teve incio a partir de denncia realizada pela Fiscalizao do Trabalho no revela qualquer ilicitude, tampouco impede que os elementos probatrios colhidos pelo Parquet influenciem na convico deste Juzo, eis que, como j exposto, houve pleno respeito ao princpio do contraditrio no presente feito, inclusive com o deferimento de dilao de prazo. A deciso jurisdicional sobre a licitude ou ilicitude da terceirizao de servios promovida pelos Rus no se encontra atrelada sob qualquer aspecto deciso administrativa relativa ao auto de infrao imposto ao 2 Ru. Em outros termos, nada impede que o 2 Ru consiga obter a anulao do auto de infrao por qualquer motivo e a presente deciso venha a reconhecer a ilicitude do procedimento adotado pelos Rus. De qualquer sorte, cumpre registrar que, de acordo com o ordenamento jurdico atualmente em vigor, afigura-se plenamente vlido o procedimento adotado pelo Auditor Fiscal do Trabalho, ante o veto presidencial que suprimiu do texto da Lei n. 11.457/07 a to difundida vedao constante da emenda n. 3. Por conseguinte, rejeita-se a preliminar.

Da antecipao dos efeitos da tutela

Toda a controvrsia atinente presente demanda reside na licitude ou ilicitude da sistemtica de terceirizao de servios promovida pelos Rus. Resta incontroverso nos autos que o 2 Ru vem se utilizando de servios de diversos empregados do 1 Ru nas mais variadas atividades. Segundo ambos os Rus, trata-se de sistemtica de gesto empresarial plenamente vlida, em perfeita consonncia com o ordenamento jurdico ptrio. A anlise dos autos, contudo, ainda que em sede de cognio sumria, demonstra justamente o contrrio. 296

O 1 Ru caracteriza-se como uma associao, espcie de pessoa jurdica de direito privado, consoante o disposto no art. 44, I, do novo Cdigo Civil. E a caracterstica precpua de uma associao a inexistncia de finalidade econmica, como se extrai do conceito definido pelo art. 53, caput, do novo Cdigo Civil, in verbis: Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Nessa esteira, consubstancia-se o 1 Ru como uma entidade filantrpica, que tem como objetivo precpuo a valorizao e promoo de excepcionais, como se deduz at mesmo de sua denominao social (Associao para Valorizao e Promoo de Excepcionais Avape). Diante disso, urge destacar que se mostra no mnimo estranho que, entre todos os 323 (trezentos e vinte e trs) empregados que o 1 Ru confirma terem prestado servios para o 2 Ru (fl. 605), apenas exista nos autos a comprovao de que somente dois so portadores de deficincia, como se nota nos documentos de fls. 322/516. No se olvida que, segundo seu estatuto social, o 1 Ru tambm tem por finalidade a assistncia a pessoas carentes. Mas, indubitavelmente, sua prpria denominao social denota o carter precpuo de valorizao e promoo de excepcionais, o que somente se verifica no caso em tela quanto a 2 (dois) dos 323 (trezentos e vinte e trs) empregados terceirizados para o 2 Ru. No obstante, nem mesmo o carter de assistncia a pessoas carentes pode ser vislumbrado na hiptese em exame, ante a inexistncia de qualquer comprovao nos autos em tal sentido, relativamente aos empregados terceirizados pelo 1 Ru para o 2 Ru. Muito pelo contrrio, em sede de cognio sumria, os elementos constantes dos autos revelam que o 1 Ru e este Juzo tm concepes totalmente distintas acerca do conceito de pessoas carentes. A ttulo meramente exemplificativo, este Juzo, ao contrrio do 1 Ru, no vislumbra a possibilidade de se qualificar como pessoa carente um analista de recursos humanos residente em Itaip, bairro nobre da cidade de Niteri-RJ, com um salrio que em junho de 2006, perfazia o valor de R$ 4.200,06 (quatro mil e duzentos reais e seis centavos), como o caso do Sr. Edson Luiz da Silva (fls. 509/510). Do mesmo modo, este Juzo tambm no vislumbra a possibilidade de se qualificar como pessoas carente um analista financeiro e um engenheiro 297

de qualidade residentes no Jardim Jalisco, bairro nobre da cidade de Resende-RJ, com salrios que, em maio de 2006, perfaziam R$ 3.746,69 (trs mil setecentos e quarenta e seis reais e sessenta e nove centavos) e R$ 4.106,98 (quatro mil cento e seis reais e noventa e oito centavos), como ocorre respectivamente com os Srs. Dino Roberto Brasizza (fls. 503/504) e Beltro Dias Beltro Neto (fls. 397/398). Diferente no a situao quanto a uma analista de administrao de produo residente no bairro Jardim Amlia I, bairro nobre da cidade de Volta Redonda-RJ, com um salrio que, em maio de 2006, perfazia o valor de R$ 2.692,94 (dois mil seiscentos e noventa e dois reais e noventa e quatro centavos), como o caso da Sr Maria de Lourdes Candido de Souza (fls. 387/ 388). Em suma, alm da inexistncia de qualquer prova quanto condio carente dos 321 (trezentos e vinte e um) empregados que no so portadores de deficincia, os elementos constantes dos autos revelam, no mnimo, fortes indcios quanto inexistncia de qualquer programa assistencial a pessoas carentes a partir da terceirizao de servios do 1 Ru para o 2 Ru. Impe-se concluir, por conseguinte, que a prestao de servios realizada pelo 1 Ru no se coaduna nem mesmo com a sua finalidade institucional, eis que no verificado qualquer carter filantrpico quanto a portadores de deficincia ou pessoas carentes. O prprio estatuto social do 1 Ru preceitua que este tem como finalidade prestar assistncia a portadores de deficincia e pessoas carentes. O fato de tal estatuto dispor que o 1 Ru composto por pessoas portadoras de deficincia e tambm por pessoas no portadoras de deficincia em nada altera a concluso acima exposta. Uma coisa a composio do 1 Ru e outra totalmente diversa a finalidade das atividades desempenhadas pelo mesmo. Ou seja, podem figurar como membros associados do 1 Ru pessoas no portadoras de deficincia que no sejam carentes, o que, alis, deve at mesmo ser incentivado quanto a atividades de efetivo cunho filantrpico. Contudo, isso no desnatura a finalidade contemplada no prprio estatuto social do 1 Ru, atinente assistncia a portadores de deficincia e pessoas carentes. Tais constataes j seriam suficientes para que se chegasse ilao de que a terceirizao de servios promovida pelos Rus afigura-se ilcita, j que, como entidade filantrpica que goza de imunidade tributria devido a seu suposto carter exclusivamente assistencial, o 1 Ru no poderia atuar como sociedade empresria prestadora de servios. 298

No obstante, cumpre assinalar que, ainda que a ausncia de carter assistencial a portadores de deficincia e a pessoas carentes pudesse ser ignorada, a ilicitude da prtica perpetrada pelos Rus continuaria a persistir. Em todos os documentos apresentados pelo 1 Ru, verifica-se a meno de que a sua finalidade precpua, no tocante s relaes de trabalho, a reabilitao profissional e a incluso de pessoas no mercado de trabalho, sempre como espcie de ao afirmativa(11) Todavia, em momento algum tais documentos permitem concluir que entre as finalidades do 1 Ru inclui-se o fornecimento de mo-de-obra. O mesmo se verifica no prprio estatuto social do 1 Ru, que no contempla a sua atuao como entidade intermediadora de mo-de-obra. Nem mesmo o art. 3, e, de tal estatuto social, mencionado pelo 1 Ru em sua manifestao, capaz de afastar tal constatao. Isso porque o art. 3, e, do estatuto social do 1 Ru claro ao admitir a prtica de quaisquer atos e atividades, mesmo no listados, mas desde que necessrios execuo de sua finalidade. E, consoante o disposto no 2 de tal estatuto social, o 1 Ru tem como finalidade: proteger a famlia, a maternidade, a infncia, a adolescncia e a velhice; amparar crianas e adolescentes; promover aes de preveno, habilitao e reabilitao de pessoas com deficincia; promover, gratuitamente, assistncia social, educacional ou de sade; promover a incluso de pessoas com deficincia; promover programas de preveno, tratamento, capacitao, colocao profissional e atividades culturais e recreativas, a pessoas com ou sem deficincia visando a incluso social de seus assistidos, como tambm promover e divulgar pesquisas, trabalhos e experincias em suas reas de atuao. Como se nota, o estatuto social do 1 Ru em momento algum permite que o mesmo atue na intermediao de mo-de-obra para sociedades empresrias, somente fazendo meno a alguma prestao de servios apenas
(11) Discorrendo sobre o significado da expresso, assinalam Tamira Maira Fioravante e Tlio de Oliveira Massoni (Aes afirmativas no direito do trabalho. In: Revista LTr 6904, p. 467, abr. 2005) que: De acordo com Carmem Lcia Antunes Rocha, a expressoao afirmativa foi utilizada pela primeira vez em uma ordem executiva federal norte-americana de 1965 proferida pelo ento presidente Lindon Johnson. Desde ento, ao afirmativa passou a significar a exigncia de favorecimento de algumas minorias socialmente inferiorizadas, vale dizer, juridicamente desigualadas por preconceitos arraigados culturalmente, que precisavam ser superados para que se atingisse a eficcia da igualdade preconizada e assegurada constitucionalmente na principiologia dos direitos fundamentais.

299

quanto a campanhas para arrecadao de fundos para promoo e apoio de suas atividades (art. 3, c). Resta claro, assim, que o 1 Ru vem atuando em manifesta desconformidade com o que prev o seu prprio estatuto social, o que se afigura inadmissvel. A propsito, assinala o eminente Desembargador Nagib Slaibi Filho que: A tica exige a licitude dos fins da associao, tanto os que declaram ao se constituir, como os que regem a sua atividade a cada momento; o objetivo institucional ou o fim visado pelos associados ao unirem seus esforos o verdadeiro esprito do grupo social e, no Direito, o fundamento de toda a anlise da associao. (...) Os fins da associao devem ser explicitamente declarados e oferecer contedo lcito, no se admitindo a atuao de associao que venha a contrariar os fins declarados no seu registro de criao.(12) O que se verifica no caso em tela uma equivocada interpretao do 1 Ru, corroborada pelo 2 Ru, do que deve ser entendido por atividade destinada incluso de pessoas no mercado de trabalho. No se olvida que o 1 Ru deveria e deve agir para incluir pessoas carentes e portadores de deficincia no mercado de trabalho. Tal prtica pode e deve ser promovida com cursos, treinamentos, reabilitaes profissionais e at mesmo com a indicao de trabalhadores para sociedades empresrias em determinadas reas. Mas, indicar trabalhadores e at mesmo colaborar no agenciamento para que os mesmos venham a se inserir no mercado de trabalho algo bem diferente do que o simples fornecimento direto de mo-de-obra, como se o 1 Ru, em vez de entidade filantrpica, fosse uma verdadeira sociedade destinada prestao de servios de toda e qualquer espcie por meio de seus empregados. Em outros termos, colocao e fornecimento de mo-de-obra por meio de terceirizao so atividades totalmente distintas sob o prisma jurdico. Quanto ao tema, impecvel a concluso do professor Amauri Mascaro Nascimento, in verbis:
(12) Da associao no novo cdigo civil. In: Revista de Direito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, v. 60.

300

Distinguem-se terceirizao e colocao de mo-de-obra por agncias de colocao, porque as agncias apenas selecionam interessados em obter empregos, encaminhando-os s fontes de trabalho que oferecem vagas.(13) Logo, mais uma vez, impe-se concluir que realmente assiste razo ao Autor no tocante ilegalidade do procedimento adotado pelos Rus. No se pode perder de vista a consagrao expressa do valor social do trabalho como fundamento da Repblica Federativa do Brasil, bem como da constituio de uma sociedade livre, justa e solidria como objetivo fundamental da mesma, nos termos dos arts. 1, IV e 3, I, ambos da CRFB/88. No se mostra possvel, portanto, conceber-se que indstrias automobilsticas e instituies tidas como filantrpicas se beneficiem de um cenrio social calamitoso, utilizando-se de necessidades vitais da pessoa humana, para impor a precarizao das relaes de trabalho. E a mera intermediao de mo-de-obra contribui diretamente para tal precarizao, o que pode ser constatado, a ttulo meramente exemplificativo, com o enfraquecimento da categoria profissional, a partir do enquadramento sindical realizado de acordo com a atividade preponderante da entidade intermediadora, com notrios efeitos malficos quanto conquista de melhores condies de trabalho pela via da negociao coletiva. Mais ainda, cumpre repisar que a ilicitude ora em anlise prejudica no apenas os direitos trabalhistas daqueles que se encontram prestando servios para o 2 Ru como empregado do 1 Ru, mas tambm terceiros e at mesmo toda a sociedade. Como entidade filantrpica, o 1 Ru no se encontra obrigado ao recolhimento de tributos em igualdade de condies com as outras sociedades empresrias que atuam no ramo de prestao de servios especializados, inclusive no que tange cota de contribuio previdenciria a cargo do empregador. Com isso, as demais sociedades empresrias que atuam de forma lcita no ramo de prestao de servios especializados acabam sendo prejudicadas, a partir do manifesto desequilbrio de um sistema justo de concorrncia. Por sua vez, o 2 ru tambm se beneficia de tais irregularidades, j que a imunidade tributria do 1 Ru acaba repercutindo no preo cobrado pela prestao de servios dos empregados do mesmo.
(13) Iniciao ao direito do trabalho. 32. ed. So Paulo: LTr, p. 139.

301

No bastasse isso, verifica-se, ainda, um prejuzo para toda a sociedade, a partir da ausncia de recolhimento de tributos que seriam exigveis quanto a qualquer outra sociedade empresria que tenha como objeto a prestao de servios especializados. Foroso convir, portanto, que a prtica desenvolvida pelos Rus atinge no apenas direitos sociais trabalhistas, mas tambm direitos difusos, nos exatos termos do art. 81, pargrafo nico, I, CDC. Em suma, trata-se de prtica que viola direitos tidos atualmente como fundamentais de segunda e terceira dimenses. Na esfera do Direito Material, buscou-se, inicialmente, proteger os indivduos contra os arbtrios do Estado, conferindo-lhes garantias que so apontadas como direitos fundamentais de primeira gerao ou, como prefere a doutrina mais moderna, direitos fundamentais de primeira dimenso (uma vez que as espcies de direitos fundamentais no se substituem como geraes com o transcorrer do tempo, mas, muito pelo contrrio, se complementam). Era a poca da primazia do liberalismo, em que se destacava a idia que conferia relevncia autonomia da vontade, impondo-se ao Estado uma absteno quanto conferncia na vida dos indivduos. Predominava, assim, a concepo de que o Estado somente deveria se responsabilizar por algumas poucas atividades tidas como efetivamente essenciais, como, por exemplo, a segurana, deixando livremente entregues ao arbtrio dos particulares as demais. O Estado Liberal, no entanto, revelou-se propcio concretizao de uma srie de injustias, j que, em decorrncia da desigualdade econmica entre as partes contratantes, a autonomia da vontade no se tornou efetiva, cedendo lugar a imposies atreladas necessidade de subsistncia. Verificou-se, ento, que no bastava apenas a existncia de garantias contra os arbtrios estatais, afigurando-se imprescindvel, ainda, a implementao de uma srie de direitos bsicos concernentes pessoa humana. Assim, no mais se admitia que o Estado se contentasse em restringir o seu dever de atuao a uma postura negativa, consistente na absteno de prticas autoritrias contra os direitos civis e polticos considerados como direitos fundamentais de primeira dimenso. Exigia-se que o Estado proporcionasse, ainda, a concretizao das necessidades bsicas vitais para que os indivduos pudessem ter uma vida com o mnimo de dignidade inerente pessoa humana. Nascia, ento, uma concepo protetora dos direitos sociais, inerentes a todo e qualquer ser humano, (como, por exemplo, moradia, lazer, segurana, previdncia social, proteo maternidade e infncia e a 302

assistncia aos desamparados, na forma do art. 6, CRFB/88(14)), que so considerados direitos fundamentais de segunda dimenso.(15) Ultrapassadas tais barreiras, com a superao do liberalismo pelo regime do welfare state, constatou-se, finalmente, a existncia de direitos que, embora no fossem de titularidade de um nico indivduo, deveriam ser albergados pelos ordenamentos jurdicos. Trata-se do que parte da doutrina denomina de direitos de solidariedade, considerando-se o aspecto coletivo da titularidade, que so denominados como direitos fundamentais de terceira dimenso. Acerca da evoluo supracitada, vale conferir o que j restou assentado pelo Supremo Tribunal Federal: Enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade.(16) Tem-se por base, portanto, a idia de que os direitos sociais pertencentes a grupos de pessoas tambm se mostram relevantes do ponto de vista jurdico, merecendo integral proteo legal. Nessa esteira, deveriam os Rus atentar para o fato de que a ordem econmica fundada na valorizao do trabalho humano, tendo por fim as(14) Importante registrar que, como reala Carlos Henrique Bezerra Leite, o rol estampado no art. 6, CRFB/88, no taxativo, haja vista que o Ttulo VIII da mesma Carta tambm considera direitos sociais o meio ambiente, a cultura, o desporto, a cincia e a comunicao, alm da proteo ao ndio. (Liquidao na ao civil pblica O processo e a efetividade dos direitos humanos Enfoques civis e trabalhistas. So Paulo: LTr, p. 20). (15) Diante do ordenamento constitucional ptrio atualmente em vigor, tais direitos devem ser considerados realmente como fundamentais, insuscetveis de serem substancialmente atingidos pelo poder constituinte derivado, por meio de Emendas Constitucionais, ou pelo poder constituinte decorrente, por meio de normas constitucionais estaduais. A propsito, confira-se o estudo realizado por Xisto Tiago de Medeiros Neto, sob o ttulo Os direitos sociais e sua concepo como clusula ptrea constitucional (in: Revista do Ministrio Pblico do Trabalho n. 27, p. 79/87). (16) Mandado de Segurana n. 22.164, rel. min. Celso de Mello, apud REBELLO FILHO, Wanderley e BERNARDO, Christianne. Guia prtico de direito ambiental. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, p. 12.

303

segurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, com a observncia da busca do pleno emprego, consoante preceitua o art. 170, caput e inciso VIII, CRFB/88, ao tratar dos princpios gerais da atividade econmica. Logo, de acordo com o ordenamento constitucional brasileiro, o que se busca no apenas a obteno de um mero emprego pelos indivduos. Muito pelo contrrio, o que se prestigia a busca pelo pleno emprego, com a valorizao do trabalho humano, extirpando-se das relaes de trabalho quaisquer condies que propiciem a precarizao das relaes de emprego. Ao contrrio do que parece crer o 1 Ru, tais premissas tambm servem para balizar a interpretao de todas as normas constantes de declaraes e tratados internacionais, mormente considerando-se que o art. 23 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, em seu item 1, consagra no apenas o direito ao trabalho, mas tambm o direito a condies justas e favorveis de trabalho. Deveriam os Rus atentar, outrossim, para o fato de que, segundo o art. 421 do novo Cdigo Civil, aplicvel na esfera trabalhista por fora do que dispe o art. 8, CLT, a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Em resumo, a postura do Rus no tocante a oportunidades de trabalho, h de se amoldar ao atual estgio de desenvolvimento da vida em sociedade, em que prevalece a idia de constitucionalizao, tanto do Direito do Trabalho, quanto do direito civil. Com esclarece Erouths Cortiano, a constitucionalizao ressistematiza o direito, agora a partir dos valores eleitos no grande pacto comunitrio que a Constituio.(17). Assim, impe-se que as normas que regulam o contrato de emprego e os demais contratos que envolvem prestao de servios sejam interpretadas, aplicadas e operacionalizadas em conformidade com os ditames axiolgicos constitucionais, que, consagrando a pessoa humana e os valores existenciais no vrtice do ordenamento jurdico(18), acabam por refutar a possibilidade de se conceber a primazia das expectativas do mercado econmico em detrimento dos direitos sociais. Por conseguinte, tem-se que a terceirizao de servios no pode ser utilizada ilimitadamente quanto a qualquer tipo de atividade.
(17) A propsito do Novo Cdigo Civil Brasileiro. In: DALLEGRAVE NETTO, Jos Affonso e GUNTHER, Luiz Eduardo (coords.). O impacto do novo cdigo civil no direito do trabalho. So Paulo: LTr, p. 12. (18) TEPEDINO, Maria Celina. A caminho de um direito civil constitucional. In: Revista de Direito Civil, n. 65, p. 21/32.

304

A verdadeira terceirizao foi concebida como uma forma de permitir que as sociedades empresrias dedicassem maior ateno ao objeto principal de sua atividade econmica, delegando a terceiros os servios acessrios e especializados. Com isso, possibilitaria-se um acrscimo de qualidade quanto produo e uma salutar reduo de custos para as sociedades empresrias. Infelizmente, tal concepo originria acabou sendo totalmente desvirtuada, a partir da disseminao de tal prtica para toda e qualquer atividade. Assim, em vez de se utilizarem do mecanismo da terceirizao para os servios acessrios e especializados, diversas sociedades empresrias acabaram transferindo a terceiros o desempenho de suas principais atividades. Melhor explicitando, em vez de contratarem empregados para o desempenho de funes ligadas ao ncleo essencial de suas atividades econmicas, diversas sociedades empresrias passaram a optar por transferir tais servios a outras pessoas jurdicas. Em realidade, tal prtica no mais revela uma terceirizao de servios, mas sim uma mera intermediao de mo-de-obra, que serve apenas como forma de burlar a configurao da relao de emprego com aquele que se utiliza originariamente da fora de trabalho alheia (ajenidad), em contrariedade com o que determinam os arts. 2 e 3, CLT, no passando, portanto, pelo crivo do art. 9, CLT. Lamentavelmente, justamente esse o cenrio ftico revelado nos autos. Os documentos de fls. 322/516 demonstram que o 2 Ru vem se utilizando de empregados do 1 Ru para todo e qualquer tipo de atividade, sem qualquer especializao. Com efeito, restou comprovado que tais atividades englobam servios prestados por engenheiro civil, engenheiro de qualidade, engenheiro de manuteno, engenheiro de produtos, engenheiro eletrnico, analista financeiro, analista de recursos humanos, assessor de imprensa, inspetor de qualidade, tcnico de qualidade, tcnico de processos, analista de qualidade, analista de logstica, analista de programao de produo, analista de administrao de produo e consultor interno de recursos humanos. Ora, se todas essas atividades devem ser tidas como acessrias relativamente ao 2 Ru, impe-se concluir que o mesmo, na verdade, no possui qualquer atividade principal. No h como se conceber que uma indstria automobilstica no tenha inserido em sua atividade-fim nenhuma das atividades supracitadas. 305

Como se imaginar, por exemplo, que a engenharia de qualidade, a engenharia de manuteno, a anlise de qualidade e at mesmo a administrao da produo de uma indstria automobilstica no estejam inseridos no ncleo essencial de suas atividades? Evidentemente, trata-se de uma ilao teratolgica. Tais servios inserem-se, sem qualquer dvida, na atividade-fim do 2 Ru j que integram o ncleo essencial de sua dinmica empresarial, que, segundo seu prprio contrato social (fl. 671), tem como objeto a fabricao de automveis, camionetas e utilitrios. A insero dos servios contratados junto ao 1 Ru na atividade-fim do 2 Ru fica ainda mais evidente nos pedidos de compras emitidos pelos mesmos. Isso porque diversos desses pedidos de compras revelam que a finalidade da contratao SUPORTAR O SEGUNDO TURNO DE PRODUO NA VOLKSWAGEN, como se nota, a ttulo meramente exemplificativo, no documento de fl. 151. Ora, a prevalecer a tese dos Rus, haveria de se concluir que a simples variao de turnos seria suficiente para incluir ou excluir os servios adquiridos pelo 2 Ru do conceito de sua atividade-fim, o que, uma vez mais, se mostra teratolgico. No se olvida que, seguindo o modelo do toyotismo desenvolvido entre 1950 e 1970 como contraponto ao modelo fordista, vem ganhando cada vez mais fora a idia de empresas horizontalizadas, com a implementao do sistema de produo sob medida conhecido como just in time, principalmente no setor automobilstico. Mas, mesmo a implantao de tal modelo h de se amoldar a determinados limites, entre os quais a vedao terceirizao de atividades essenciais dinmica empresarial, como forma de preservar o disposto nos j aludidos arts. 2, 3 e 9, CLT. Pouco importa, assim, que o 1 Ru tenha uma suposta idoneidade financeira, pois as normas supracitadas, em ltima anlise, visam obstar a precarizao nas relaes de emprego em seus diversos aspectos, inclusive no tocante obteno de melhores condies de trabalho, o que seria inevitvel caso fosse aceita uma desenfreada mitigao dos conceitos de empregado e empregador, a partir da adoo exacerbada e sem qualquer limite da horizantalizao de empresas, com base no modelo do toyotismo. A propsito, assinala o emrito Jos Affonso Dallegrave Neto que enquanto no fordismo a integrao dos trabalhadores na economia capitalista se dava atravs do consumismo ensejado pelo aumento de salrio, no toyotismo a situao diferente: no h qualquer compensao ou atrativo para 306

a classe trabalhadora que progressivamente tem seus proventos aplicados. O desemprego estrutural e a dificuldade de acesso ao consumo constituem espcies de marcas registradas dos novos tempos de precarizao(19). Por conseguinte, aps abordar as mais recentes variantes quanto ao tema concernente terceirizao de servios, alm de outras modalidades negociais como o job sharing, o consrcio de empregadores, o teletrabalho no home office, o trabalho parassubordinado e o trabalho a tempo parcial, o ilustre professor paranaense sugere um novo conceito de subordinao inerente relao de emprego, in verbis: Logo, da fuso desses quatro elementos (alteridade, dependncia econmica, risco da atividade pela empresa e exerccio de atividade essencial), propomos um novo conceito de subordinao jurdica, no mais fundado exclusivamente no poder patronal hierrquico, mas como sendo toda a prestao de servio realizada por conta e risco alheios, sob dependncia hierrquica ou forte dependncia econmica, sendo presumida (a subordinao jurdica) no caso do empregado prestar servio essencial atividade da empresa.(20) Foroso convir, portanto, que mesmo no setor automobilstico no se afigura lcita a terceirizao de atividades essenciais dinmica empresarial. Assim, sequer seria necessrio averiguar se h ou no pessoalidade ou subordinao direta com o 2 Ru relativamente aos trabalhadores que lhe prestam servios registrados como empregados do 1 Ru. Constatando-se a inexistncia de qualquer especializao quanto aos servios terceirizados pelo 2 Ru, inclusive em atividades inseridas no ncleo essencial de sua dinmica empresarial, conclui-se que se est diante de um procedimento caracterizado como uma mera intermediao de mo-deobra, o que se afigura ilcito, como j pacificado na Smula n. 331, I, TST. De qualquer sorte, os elementos probatrios trazidos aos autos revelam prova mais do que suficiente para se alcanar uma concluso quanto existncia de pessoalidade e subordinao direta com o 2 Ru, relativamente aos trabalhadores que lhe prestam servios registrados como empregados do 1 Ru. Como bem destacado pelo Autor na petio inicial, consta do pedido de compras de servios realizados entre os Rus que O PERFIL DA MODE-OBRA A SER DISPONIBILIZADA PELA CONTRATADA SER DETERMINADA POR CRITRIOS DE COMPETNCIA E CONHECIMENTO QUE SERO DETERMINADOS PELA CONTRATANTE.
(19) Responsabilidade civil no direito do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, p. 65. (20) Op. cit., p. 66.

307

Destarte, tem-se como plenamente caracterizada a verossimilhana das alegaes aduzidas pelo Autor, no tocante ilicitude do procedimento adotado pelos Rus, que em nada se coaduna com uma terceirizao lcita de servios, caracterizando-se como uma mera intermediao de mo-de-obra. Do mesmo modo, tambm se verifica a presena do periculum in mora, j que o indeferimento da antecipao dos efeitos da tutela permitiria a continuidade de leses relacionadas no apenas com a precarizao dos direitos sociais de um grupo de trabalhadores, mas tambm com direitos difusos, inclusive no que tange a recolhimentos tributrios imprescindveis para toda a sociedade, que acabam por repercutir, outrossim, nos princpios da universalidade e da participao equitativa do custeio de todo o sistema de Seguridade Social ptrio (art. 194, I e V, CRFB/88). Finalmente, tambm no h perigo de irreversibilidade do provimento jurisdicional antecipado, sendo necessria apenas a concesso de um prazo razovel para que os Rus possam se adequar tutela ora deferida. insustentvel a concepo exposta pelos Rus, no sentido de que o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela importaria na perda de diversos empregos, com repercusso, inclusive, em pessoas historicamente excludas do mercado de trabalho, como infelizmente o caso dos portadores de deficincia. Inicialmente, no demais lembrar que, entre os 323 (trezentos e vinte trs) empregados que o 1 Ru admite terem prestado servios ao 2 Ru, apenas h a comprovao nos autos de que somente dois so portadores de deficincia. Por outro lado, o argumento concernente perda de empregos mais falacioso que real. Como j exposto, os servios intermediados pelo 1 Ru vm servindo para que o 2 Ru possa suportar o segundo turno de trabalho que se mostra necessrio para a manuteno dos seus padres de produo. A manuteno de tais padres de produo continuar a persistir, em razo do que o 2 Ru continuar a necessitar de postos de trabalho, sendo irrelevante em tal ponto o deferimento ou indeferimento da antecipao dos efeitos da tutela. A nica conseqncia real que se pode vislumbrar a partir do deferimento da antecipao dos efeitos da tutela solicitado pelo Ministrio Pblico do Trabalho que, em vez de se utilizar de um ilcito procedimento de intermediao de mo-de-obra, o 2 Ru passar a ser obrigado a se adequar legislao ptria, contratando diretamente como seus empregados os trabalhadores que venham a atuar em seu segundo turno de produo, caso de308

seje mant-lo ou, do contrrio, prefira arcar com os prejuzos econmicos de uma queda de produo. Ante o exposto, com fulcro nos arts. 12 da Lei n. 7.347/85 e 461, do CPC, defere-se a antecipao dos efeitos da tutela pleiteada pelo Autor, para: 1) determinar o cumprimento de uma obrigao de no fazer pelo 1 Ru, consistente em se abster de fornecer mo-de-obra de trabalhadores para o 2 Ru, no tocante prestao de servios que, realizados de forma no eventual, onerosa e subordinada, sejam essenciais dinmica empresarial deste, concernente fabricao de automveis, camionetas e utilitrios, conforme o objeto descrito no contrato social do mesmo (fls. 671), sob cominao de multa diria na qualidade de astreintes de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por trabalhador irregularmente fornecido, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador de que trata a Lei n. 7.998/90; 2) determinar o cumprimento de uma obrigao de no fazer pelo 2 Ru, consistente em se abster de contratar empresas interpostas para a realizao de servios que, realizados de forma no eventual, pessoal, onerosa e subordinada, sejam essenciais sua dinmica empresarial concernente fabricao de automveis, camionetas e utilitrios, conforme o objeto descrito no contrato social do mesmo (fl. 671), sob cominao de multa diria na qualidade de astreintes de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por trabalhador encontrado em situao irregular, reversvel ao Fundo de Amparo ao Trabalhador de que trata a Lei n. 7.998/90. Com base nos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, fixase o prazo de 30 (trinta) dias para que os Rus cumpram a presente deciso em todos os seus termos, a partir da cincia da mesma, cabendo ao Autor diligenciar e denunciar nos autos eventual descumprimento. Para que no pairem dvidas sobre o alcance de tal deciso, cumpre esclarecer que, com exceo da obrigao de no fazer relativa aos servios atualmente prestados pelo 1 Ru, a antecipao dos efeitos da tutela acima deferida quanto ao 2 Ru no possui carter reparatrio, mas to-somente inibitrio, visando evitar futuras prticas ilcitas relacionadas com a intermediao de contratao de servios que, realizados de forma no eventual, pessoal, onerosa e subordinada, sejam essenciais sua dinmica empresarial. Assim, nada impede que o 2 Ru continue a desempenhar suas atividades com a sistemtica do consrcio modular, juntamente com as oito sociedades empresrias listadas fl. 9, eis que sequer alegada alguma ilicitude pelo d. Ministrio Pblico do Trabalho atualmente quanto a tal ponto, sem prejuzo da tutela inibitria nos moldes citados. 309

Independentemente de impugnao das partes pela via processual adequada, determina-se a expedio de ofcio com cpia da presente deciso para a Secretaria Nacional de Justia do Ministrio da Justia, para os fins previstos no art. 7 da Lei n. 9.790/99, bem como Secretaria da Receita Federal do Brasil, para os fins previstos no art. 55, 4, da Lei n. 8.212/91, ante as atribuies que lhe foram cometidas pela Lei n. 11.457/07. Inclua-se em pauta, com as cautelas de praxe. Publique-se, registre-se e intimem-se as partes. Resende, 21 de setembro de 2007.

Leandro Nascimento Soares Juiz do Trabalho

310

PAR ECER -NULIDADE DO PROCESSO EM QUE SE ARECER DISCUTEM INTERESSES DE PESSOA POR TADORA DE DEFICINCIA SEM ORT INTER VENO DA PROMOT ORIA DO TRABALHO NTERVENO ROMOTORIA

Processo n. 01065200504115009 Recurso ordinrio Recorrente: Daniel Ferreira Recorrido: Banco do Brasil S/A.

PARECER

EMENTA: I AO EM QUE SE DISCUTEM INTERESSES DE PESSOA PORTADORA DE DEFICINCIA. INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO. NULIDADE. O art. 5 da Lei n. 7.853/89 torna necessria a interveno do Ministrio Pblico em aes individuais em que se discutem interesses de pessoa portadora de deficincia. A falta da interveno significa, ento, violao do devido processo legal e gera a nulidade do processo. II DISCRIMINAO DE PESSOA PORTADORA DE DEFICINCIA. PROVA. Considera-se provada a discriminao, quando se constata que o empregador, sociedade de economia mista, no adotou as aes afirmativas eficazes determinadas em normas especficas e em laudo pericial sobre a insero scio-laboral de pessoa portadora de deficincia. 311

1. Relatrio
Trata-se de recurso ordinrio em que o reclamante, asseverando ser portador de deficincia, foi alvo de discriminaes pelo empregador e irregularmente despedido, motivos pelos quais requer o pagamento de indenizao por dano moral e a reintegrao no emprego, com os devidos consectrios econmicos. o breve relatrio.

2. Fundamentao
2.1. Conhecimento Regularmente apresentado, o recurso ordinrio merece conhecimento. Adentra-se o mrito a seguir. 2.2. Nulidade do Processo. Interveno do Ministrio Pblico O Ministrio Pblico argi a nulidade do processo, pois no fora chamado a participar dos atos judiciais, providncia obrigatria na presente ao, por fora do art. 5 da Lei n. 7.853/89, eis que do plo ativo participa pessoa portadora de deficincia cujas postulaes derivam dessa condio diferenciada protegida pelo ordenamento jurdico. Para maior clareza, transcreve-se o teor integral do dispositivo legal acima mencionado: Art. 5 O Ministrio Pblico intervir obrigatoriamente nas aes pblicas, coletivas ou individuais, em que se discutam interesses relacionados deficincia das pessoas. No bastasse isso, trata-se de causa que versa sobre suposto impedimento, de modo discriminatrio, de acesso a emprego pblico e sua manuteno por pessoa portadora de deficincia. Indubitavelmente se est diante de hiptese de violao de direito fundamental e indisponvel, protegido por diversas disposies normativas, que ainda destacam o interesse pblico sobre a questo, tais como art. 3, inciso IV, art. 7, inciso XXXI, e art. 203, inciso IV, da Constituio da Repblica, art. 1 e pargrafos da Lei n. 7.853/ 89 (destacando-se, no 2, a previso do afastamento da discriminao das pessoas deficientes, sendo entendida a matria como obrigao nacional a cargo do Poder Pblico e da sociedade), art. 34 do Decreto n. 3.298/99 ( finalidade primordial da poltica de emprego a insero da pessoa portadora de deficincia no mercado de trabalho...), arts. II e III da Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra as Pessoas Portadoras de Deficincia (promulgada no Brasil pelo Decreto n. 3956/ 2001). Est, pois, dotado de relevncia o interesse pblico que sobressai dos 312

fatos da causa. Tal relevncia se destaca mais ainda, quando se est diante de empregador integrante da Administrao Pblica, cuja responsabilidade pela concretizao dos direitos sociais sobrelevada e aliada aplicao dos princpios administrativos da isonomia, da impessoalidade, do respeito ao devido processo legal administrativo. A relevncia da causa tambm patente, quando se nota que a suposta conduta do agente ofensor pode configurar, por exemplo, o tipo do art. 8, inciso III, da Lei n. 7.853/89. Dessarte, o Parquet detm legitimidade para atuar no presente processo, ao menos na qualidade de fiscal da lei, no s com base na expressa previso do art. 5 da Lei n. 7.853/89, mas tambm conforme autorizado pelos arts. 1, 5, inciso I (incluindo alnea h), 6, inciso VII, alnea d, e inciso XV, 83, inciso II, todos da Lei Complementar n. 75/93, art. 127 da Constituio da Repblica, art. 82, inciso III, parte final, do Cdigo de Processo Civil. Atuando como fiscal da lei, pode e deve o Ministrio Pblico juntar documentos, produzir provas ou requerer sua produo, promover diligncias necessrias ao descobrimento da verdade, apresentar razes jurdicas e de fato, ajuizar outras aes conexas (incidentais por exemplo), recorrer (art. 83 e art. 499, caput e 2, do CPC, art. 83, incisos II, VI e XII, da Lei Complementar n. 75/93).

Intervir, como visto, no uma mera formalidade processual. Frustrando-se o uso das prerrogativas processuais do Ministrio Pblico, patente o prejuzo para sua interveno.
No bastasse isso, tambm ocorre prejuzo defesa dos interesses indisponveis tutelados na ao, com a frustrao da interveno do Parquet, ao se lhe vedar a prtica de qualquer dos atos acima enumerados. Tal prejuzo deveras patente no presente caso, pois, como asseverado na prpria sentena, teria havido instruo probatria insuficiente para a comprovao das leses narradas pelo autor, cujos direitos, indisponveis, so a razo da interveno ministerial. Alm disso, como se mostrar adiante, no pde o Ministrio Pblico submeter relevantes questes jurdicas apreciao judicial. Reconhecida a necessidade de interveno do Ministrio Pblico, decorre diretamente a necessidade de sua intimao de todos os atos do processo, assim como da abertura de oportunidade para sua manifestao aps as partes, mas ainda antes do julgamento (art. 83, inciso I, e art. 84 do CPC). invlido o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado para acompanh-lo, devendo o Juiz anul-lo, a partir do momento em que o rgo ministerial devia ter sido intimado (arts. 84 e 246, caput e pargrafo nico, do CPC). Sobre a anulao do processo pela falta de interveno do Parquet j se manifestou o C. TST: 313

AO AJUIZADA POR MENOR DE IDADE. NECESSIDADE DE INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. Considerando-se que os arts. 83, V, da Lei Complementar n. 75/93 e 82 do CPC obrigam a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho em processos que tenham como parte menor de idade, a ausncia de intimao do representante daquele rgo para intervir no processo acarreta nulidade insanvel, por inobservncia de forma prescrita em lei. No afasta a nulidade o fato de o representante do Ministrio Pblico do Trabalho, apoiado no princpio da instrumentalidade das formas, ter argido a superao da ausncia de interveno do rgo em 1 grau de jurisdio, com o acolhimento da preliminar de cerceamento de defesa, por indeferimento do pedido de adiamento da audincia para oitiva de testemunhas da Reclamante. A nulidade no deixou de ser argida oportunamente, apenas se opinou pelo suprimento do vcio havido, com o acolhimento da preliminar, quando, ento, se afastaria o prejuzo havido para a menor. No tendo sido acolhida a preliminar, persiste o prejuzo, justificando-se o acolhimento da preliminar de nulidade. Revista conhecida e provida. (TRIBUNAL: TST DECISO PUBLICADA EM 25.4.2001 PROC: RR NUM: 442764 ANO: 1998 REGIO: 12 RECURSO DE REVISTA RGO JULGADOR - TERCEIRA TURMA). Tambm o E. TRT da 15a Regio vem reconhecendo a nulidade processual: Aduz o autor que, por ser incapaz, conforme declarado no documento de fl. 11, obrigatria a interveno do Ministrio Pblico em todos os atos processuais, a teor do art. 82, I, do CPC, de aplicao subsidiria. Assevera que o magistrado a quo, ao indeferir o requerimento feito na audincia inaugural para que se oficiasse o parquet, eivou de nulidade o processado. Procede seu inconformismo. A despeito da inexistncia de prova da interdio do autor, certo que o documento de fl. 11, expedido por instituio idnea (APAE -Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais de Brodowski), especializada no trato de pessoas com deficincia mental, denuncia que o mesmo sofre de um tipo de distrbio mental que no lhe permite ter discernimento completo para todos os atos da vida civil. 314

No obstante o referido documento no seja hbil para declarar o grau de sua deficincia -a fim de que possa ser enquadrado, sem sombra de dvida, como totalmente incapaz -constitui-se em indcio de incapacidade mental, motivo suficiente para a interveno ministerial, como bem disse o douto Procurador que oficiou neste feito, ilustrando seu parecer com entendimentos doutrinrios relevantes e oportunos, aos quais reporto-me (fls. 168/169). Por outro lado, o fato de a procurao no haver sido lavrada por instrumento pblico, no afasta a condio de incapaz do trabalhador. Tratase de vcio sanvel, passvel de corrigenda. Ante as razes supra, decreto a nulidade do feito a partir de fl. 36, para que o Ministrio Pblico do Trabalho seja intimado a intervir no feito, devendo o laborista, doutra banda, at a data da audincia inaugural a ser redesignada, juntar aos autos instrumento de mandato atravs de procurao pblica. Prejudicadas, em conseqncia, a anlise das demais matrias gizadas em sede recursal. Ante o exposto, decido conhecer do recurso e, dar-lhe provimento para, acolhendo a preliminar argida, declarar a nulidade do feito a partir de f. 36, com fulcro no art. 246 do estatuto adjetivo e determinar a baixa dos autos Vara de origem, para que o Ministrio Pblico do Trabalho seja intimado para intervir no feito, que dever retomar o seu curso normal, designando-se nova audincia preambular (Processo n. 016702002-075-15-00-4 RO, Juza Relatora Vera Teresa Martins Crespo). Acrescente-se que a interveno do Parquet no se resume s hipteses sintetizadas na CLT ou apenas na Lei Complementar n. 75, at mesmo pelo carter remissivo que tm o inciso VI do art. 5 dessa Lei e o inciso IX do art. 129 da Constituio da Repblica, validando, portanto, a interveno prevista no art. 5 da Lei n. 7.853/89. Nesse sentido, a Consolidao dos Provimentos da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho, reconhecendo as alargadas possibilidades de atuao do Parquet, prev a remessa dos autos Procuradoria do Trabalho, quando houver determinao legal (termos amplos do inciso IV do art. 44). Veja-se, ainda, que, na exordial (fl. 3), o reclamante requereu fosse o Ministrio Pblico intimado a intervir no processo; tal pleito, porm, foi indeferido em audincia pelo Juzo, olvidando por completo da legislao especfica que trata da matria. 315

Por fim, resta apontar que impedir a interveno do Parquet violar diretamente o devido processo legal e o direito de estabelecer o contraditrio e produzir provas, garantias constitucionais expressas no art. 5, incisos LIV e LV, da Constituio da Repblica. Argi-se, ento, a nulidade do processo, a partir do momento em que o Ministrio Pblico deveria ter sido intimado para intervir, com exceo dos atos no prejudicados ou dos quais no resultem prejuzo atuao do Parquet e aos interesses da pessoa portadora de deficincia (tal como a apresentao de contestao), devendo-se retornar os autos ao primeiro grau para regular processamento. Sem embargo, observado o disposto no art. 249, 2, do CPC, c/c art. 796, alnea a, da CLT, admite-se a dispensa da anulao do processo pelo E. Tribunal, se, e somente se, forem acolhidas as razes sobre o mrito recursal a seguir expostas. 2.3. A equivocada interpretao do art. 93, 1, da Lei n. 8.213/91 Nas razes de decidir, a MM. Juza afirmou que o reclamante no seria detentor da estabilidade provisria prevista no art. 93, 1, da Lei n. 8.213/ 91, uma vez que o contrato de trabalho fora firmado com prazo de noventa dias. Com a devida vnia, tal interpretao simplista e promove a fraude insero das pessoas portadoras de deficincia. regra no setor privado a formao de contratos de experincia, com prazo de noventa dias, nos termos do pargrafo nico do art. 445 e da alnea c do 2 do art. 443, ambos da CLT. Todavia, tal espcie contratual no significa que o posto de trabalho, a necessidade da mo-de-obra tenha essa mesma limitao temporal. O posto de trabalho em regra perene; temporrio o perodo de prova do empregado. E a aprovao do empregado implica a tcita transformao do contrato a termo em contrato sem definio de prazo, pela simples continuidade da prestao de servios alm dos noventa dias. Outras espcies contratuais, dentre o gnero dos contratos com definio de prazo, so aquelas encontradas nas alneas a e b do 2 do art. 443 da CLT (servios de natureza transitria e atividades empresariais transitrias), cuja limitao temporal est prevista no caput do art. 445: dois anos. Nesses casos, o posto de trabalho no perene, , pelo contrrio, temporrio, precrio e dura por prazo equivalente ao prazo do contrato de trabalho. Eventualmente, sucessivos contratos temporrios podem suprir um mesmo posto temporrio de trabalho, respeitado o limite de dois anos. essa limitao temporal do posto de trabalho, a que corresponde, em regra, a limitao temporal do contrato destinado a preencher esse posto de trabalho, a qual tambm est expressa no 1 do art. 93 da Lei n. 8.213/91. 316

Tal disposio, assim interpretada, mostra a razoabilidade da Lei, traduzida no equilbrio entre os investimentos financeiros para a insero da pessoa deficiente e o retorno que o trabalho dessa pessoa proporciona ao empregador; afinal, admitido o sistema econmico capitalista e de livre iniciativa no Pas, a funo social do empreendimento est equilibrada com a busca do lucro pelo empresrio. No entender do legislador, seria penoso para o empresrio investir em seu estabelecimento para acolher o portador de deficincia por perodo to curto que no resultasse em retornos financeiros decorrentes do trabalho prestado; retornos que, nas circunstncias sob exame, mais demorariam para acontecer, em funo da elevao dos investimentos. Todavia, o prprio legislador entendeu que, se a necessidade de utilizao de mo-de-obra, apesar de temporria, se estender por tempo razovel, ainda assim o empresrio estar obrigado a contabilizar o posto de trabalho correspondente para a apurao da cota de empregos destinados a pessoas portadoras de deficincia. Por esse motivo o 1 do art. 93 da Lei n. 8.213/91 prev que os postos de trabalho temporrio (traduzidos nos correspondentes contratos de trabalho) com durao superior a noventa dias sero computados para o clculo da cota para emprego de portadores de deficincia. E se percebe que a inscrio do perodo de 90 dias no 1 do art. 93 da Lei n. 8.213 to-somente coincidncia com o perodo de prova dos contratos de experincia. A prevalecer a interpretao encontrada na r. sentena, a empresa que mantiver elevado rodzio de mo-de-obra, mediante sucessivos contratos de experincia, estar dispensada do cumprimento da cota legal para deficientes, mesmo que mantenha milhares de postos de trabalho. Como visto, o equvoco na interpretao da Lei j suficiente para reconhecer a estabilidade do reclamante e determinar sua reintegrao aos quadros do Banco. Mas no s. 2.4. Irregularidade da dispensa. Discriminao Com a devida vnia, a r. sentena tambm contm equvocos na apreciao do mrito propriamente dito, qual seja, a discriminao do empregado portador de deficincia, como se passa a demonstrar. Primeiramente, indispensvel ressaltar os equvocos no tocante ao nus probatrio nas causas em que se discutem atos discriminatrios. Tais atos, ilcitos, geralmente so perpetrados de modo disfarado, insidioso, bastando, ento, a identificao de indcios razoveis para se considerar sua ocorrncia, segundo a presuno do homem mdio. De outro lado, passa ao agente da discriminao, o empregador, o nus de provar de que no agira ilicita317

mente; tambm o nus de provar, robustamente, os motivos justificadores da ribunal Superior do dispensa. Assim vem decidindo constantemente o C. T Tribunal Trabalho rabalho, como se percebe nos seguintes excertos: AGRAVO DE INSTRUMENTO. REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DA AIDS. D-se provimento ao agravo de instrumento quando demonstrada divergncia jurisprudencial especfica e divergente da deciso recorrida. Aplicao do disposto no artigo 896, a, da CLT. RECURSO DE REVISTA. REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DA AIDS. A dispensa arbitrria e discriminatria do empregado portador da AIDS gera o direito reintegrao, em face dos princpios constitucionais que probem prticas discriminatrias e asseguram a dignidade da pessoa humana. Recurso de revista a que se nega provimento. (...) 2. MRITO A insurgncia da empresa se reporta impossibilidade da utilizao da presuno como meio de convencimento; ora, o art. 335, do CPC, se refere expressamente presuno, nela estabelecendo o meio pelo qual o julgador, partindo de um fato conhecido, no caso a cincia do empregador da doena do empregado, conclui pela existncia de outro fato, qual seja, a dispensa discriminatria.

Wagner D. Giglio trata do tema em debate em sua obra Direito Processual do Trabalho, 13. ed. p. 229, verbis:
As presunes no so provas, mas processos mentais de raciocnio lgico pelos quais, partindo-se de um fato conhecido, infere-se a existncia de outro, desconhecido. (...) No mesmo sentido Cndido Rangel Dinamarco dispe a respeito das presunes judiciais (Instituies de direito processual civil, v. III, 3. ed., p. 121), verbis: So presunes judiciais (hominis) as ilaes que o juiz extrai da ocorrncia de certos fatos para concluir que outro fato tenha acontecido, com eficcia restrita a cada caso em julgamento. Essas ilaes so fruto de sua prpria construo inteligente ou do alinhamento a outras anteriormente fixadas em casos precedentes pelos tribunais, com a constncia suficiente para caracterizar determinadas linhas jurisprudenciais. 318

Ademais, a jurisprudncia desta Corte se consolidou no sentido de que o empregado portador da AIDS, em razo das garantias constitucionais que probem prticas discriminatrias e asseguram a dignidade da pessoa humana, tem direito reintegrao, mesmo no havendo legislao que garanta a estabilidade ou a garantia no emprego, quando caracterizada a dispensa arbitrria e discriminatria, conforme evidenciam, entre outros, os seguintes julgados: REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DO VRUS HIV. DISPENSA DISCRIMINATRIA. 1. Caracteriza atitude discriminatria ato de Empresa que, a pretexto de motivao de ordem tcnica, dispensa empregado portador do vrus HIV sem a ocorrncia de justa causa e j ciente, poca, do estado de sade em que se encontrava o empregado. 2. O repdio atitude discriminatria, objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso IV), e o prprio respeito dignidade da pessoa humana, fundamento basilar do Estado Democrtico de Direito (art. 1, inciso III), sobrepem-se prpria inexistncia de dispositivo legal que assegure ao trabalhador portador do vrus HIV estabilidade no emprego. 3. Afronta aos arts. 1, inciso III, 5, caput e inciso II, e 7, inciso I, da Constituio Federal no reconhecida na deciso de Turma do TST que conclui pela reintegrao do Reclamante no emprego. 4. Embargos de que no se conhece. (E-RR 439.041/1998, Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, DJ 23.5.2003, deciso unnime) EMBARGOS. REINTEGRAO. DISPENSA DISCRIMINATRIA. EMPREGADO PORTADOR DA SIDA (AIDS) Tratando-se de dispensa motivada pelo fato de ser o empregado portador da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida SIDA e sendo incontestvel a atitude discriminatria perpetrada pela empresa, vedada pelo ordenamento jurdico ptrio, a despedida deve ser considerada nula, sendo devida a reintegrao. Embargos no conhecidos. (E-RR 217.791/1995, Rel. Min. Vantuil Abdala, DJ 2.6.2000) PORTADOR DO VRUS HIV. REINTEGRAO. Em circunstncias nas quais o trabalhador portador do vrus da Aids e o empregador tem cincia desse fato, o mero exerccio imotivado do direito potestativo da dispensa faz presumir discriminao e arbitrariedade. A circunstncia de o sistema jurdico ptrio no contemplar previso expressa de estabilidade no emprego para o soropositivo de HIV no impede o julgador trabalhista de valer-se da prerrogativa inserta no art. 8 da CLT, para aplicar espcie os princpios gerais do direito, notadamente as garantias constitucionais do direito vida, ao trabalho e dignidade, insculpidos nos arts. 1, incisos III e IV; 3, inciso IV; 5, caput e XLI, 170 e 193 319

da Carta Poltica, alm da previso do art. 7, inciso I, tambm da Constituio Federal, que veda a despedida arbitrria. Recurso de revista conhecido e provido. (RR -76089/2003-900-02-00, Rel. Min. Llio Bentes Corra, DJ 17.6.2005). Afastadas as alegadas violaes de dispositivos legais e constitucionais, Nego provimento ao recurso de revista. Isto posto Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao agravo de instrumento. Por unanimidade, conhecer e negar provimento ao recurso de revista (processo n. TST-RR-381/2004-061-03-40.7, ac. 1 T., pub. DJ em 26.8.2005, Relatora Juza Convocada Maria do Pertuo Socorro Wanderley de Castro). RECURSO DE REVISTA. REINTEGRAO. PORTADOR DO VRUS HIV. DISPENSA.DISCRIMINATRIA. Ciente o empregador de que o empregado portador do vrus HIV, presume-se discriminatrio o exerccio do direito potestativo de dispensa. Ademais, ainda que inexista norma legal especfica que determine a reintegrao do empregado, no h dvida de que o ordenamento jurdico repudia o tratamento discriminatrio e arbitrrio. Precedentes desta Corte (Processo n. TST-RR-724/ 2002-034-02-00.0, ac. 3 T., pub. DJ em 11.4.2006, Relatora Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi). A doutrina contempornea arrima os julgados acima, no tocante ao nus da prova em questes que versam sobre a discriminao: Ora, ante a concluso de que ainda existe discriminao dos trabalhadores negros ou pardos no mercado de trabalho e em se tratando de discriminao velada, necessria se torna a inverso do nus da prova, sob pena de inviabilizar por completo a caracterizao de postura to reprovvel por parte do empregador que, no raro, imagina que por ser o proprietrio do empreendimento pode cometer injustias perante a comunidade trabalhadora negra ou parda. Pensar de forma contrria seria o mesmo que admitir que todas as provas produzidas pelos trabalhadores negros ou pardos, ainda que contundentes, sejam infirmadas por contraprova produzida pelo empregador, em especial a prova testemunhal. 320

A meu ver, quando o empregador nega a discriminao racial na contratao de trabalhadores negra (sic; talvez se quisesse dizer trabalhadores negros) ope fato impeditivo do direito do autor, razo pela qual a inverso do nus da prova medida que se faz necessria quando da instruo probatria. Nessa esteira de raciocnio, o nus da prova fica a cargo do empregador e a contraprova a cargo do trabalhador (CREMONESI, Andr. Revista LTr, ano 2006, v. 9, set., p. 1087). Exposta a orientao doutrinria e jurisprudencial a se aplicar sobre a prova, passa-se investigao dos elementos dos presentes autos. Visto que o reclamante foi regularmente aprovado em concurso pblico, presume-se que ele detm as habilidades e conhecimentos mnimos para o ingresso na carreira em sociedade de economia mista, em cujo seio desenvolver maiores aptides e competncias especficas para as funes a realizar. O concurso pblico foi realizado em agosto de 2003. Em novembro de 2003, o reclamante foi convocado para a realizao de exames mdicos. A partir de ento comearam os embaraos para o ingresso do reclamante nos quadros funcionais do Banco. Somente em 22 de abril de 2004 foi autorizada a contratao do reclamante, aps interveno do Ministrio Pblico Federal, conforme comprovam os documentos nas fls. 45/50, eis que o Banco considerava, erroneamente, que seria necessrio, primeiramente, a reverso da condio de aposentado do trabalhador, para apenas ento se proceder contratao e retorno condio de segurado. Ainda assim, a contratao somente se efetivou em 10 de janeiro de 2005, eis que o estabelecimento bancrio em que o reclamante se ativaria dependia de reformas para o acolhimento de pessoa portadora de deficincia. Os documentos nas fls. 92/107 tambm demonstram as amplas dificuldades que o reclamante passou, ficando alijado do trabalho por largo tempo. Ao proceder convocao (fls. 51/52), o Banco destacou diversas exigncias ao trabalhador e, ao final, de modo que nos parece inusitado, ressaltou: Finalmente importante salientar, conforme edital do concurso, que o candidato empossado no Banco do Brasil dever passar por estgio probatrio de 90 dias, podendo ser desligado ao final do estgio, por sua vontade ou por deciso da Empresa, em caso de no adaptao ao trabalho. J o contrato firmado firmado, fl. 54, destaca os quesitos que sero objeto de apreciao pelo empregador: 321

3. Durante o perodo de experincia, o empregado ser avaliado sob os aspectos de capacidade, adaptao ao trabalho e disciplinar, os quais no atendidos implicaro a resciso do presente contrato, na forma da lei. Merece destaque o documento na fl. 57, laudo mdico produzido em 17 de novembro de 2003 e encaminhado ao Banco no processo de ingresso do reclamante (fato no controvertido pelo ru). Na parte final do laudo, encontram-se descritas diversas restries fsicas para o exerccio de certas atividades pelo reclamante, enquanto se atesta que tal quadro no afasta sua aptido para o trabalho em estabelecimento bancrio. Tais limitaes so bvias e justamente devem compor o objeto de superao pelo empregador, obrigado ao cumprimento do ordenamento que determina a insero das pessoas portadoras de deficincia mediante aes afirmativa. O reclamante iniciou a prestao de servios mediante contrato de experincia, participou de treinamento, exerceu as atividades tpicas do cargo para o qual foi selecionado e, ao termo dos noventa dias, foi dispensado, constando no TRCT que a resciso contratual se deu por trmino do contrato de experincia experincia. Tambm o comunicado de dispensa, fl. 245, informa apenas que o contrato de experincia ser normalmente extinto no final do prazo fixado,uma vez a empresa no tem interesse em torn- lo definitivo tivo. Agora, o Banco alega que o reclamante inapto para o trabalho, motivo de sua dispensa. Mas tal alegao no se prova prova. Pelo contrrio, entendemos que os elementos dos autos, se no configuram provas, configuram ao menos indcios suficientes que conduzem presuno da prtica de discriminao no trabalho, a comear pela ameaa de dispensa (at mesmo explcita, no apenas velada) contida na carta de convocao. O laudo de anlise ergonmica produzido pelo Banco, encartado a partir da fl. 179, traz vrias observaes sobre dificuldades que seriam enfrentadas pelo reclamante nas atividades na agncia bancria, implicando deficincias laborais; tambm traz diversas observaes sobre inadequaes nas condies ambientais do local de trabalho. No pretendendo nos estender em demasia, destacamos os seguintes pontos: o item 7.2 prev que o analisado (reclamante) adquira, adquira, durante o perodo de experincia, habilidades que o permitam dominar as tcnicas de trabalho com os equipamentos e sistemas de informao disponveis, objetivando sua compreenso e tratamento de informaes (negrito nosso); o item 7.3 indica ser imprescindvel a cincia das limitaes do analisado por ele prprio e por seus superiores; 322

 o item 8 contm as concluses do laudo, explicitando as atividades a serem desempenhadas e destacando (em negrito no original) a exisrestries tncia de vrias restries restries no trabalho do analisado e atividades que por ele no deveriam ser realizadas; tambm no item 8, fl. 189, afirma-se que a agncia ainda no tinha todas as adaptaes necessrias para o acolhimento do reclamante: caso o trabalhador optasse por se deslocar em cadeiras de rodas, faltavam instalaes sanitrias, elevador com portas adequadas, rampas de acesso, portas de acesso suficientemente largas, havia dispositivos eltricos formando obstculos ao trnsito; mais uma vez no item 8, fl. 190, o laudo do prprio Banco indica que disponibilizar cadeira de rodas compatveis ao uso recomendvel disponibilizar no posto de trabalho e nos deslocamentos internos, internos haja vista a sua (do analisado) dificuldade com o uso de muletas, inclusive para abertura de portas e acesso ao elevador, como tambm em sentar-se e levantar-se da cadeira cadeira (negritos nossos); acompanhamen ainda no item 8, fl. 191, afirma-se que deve haver acompanhamenANALISADO (neto do desempenho e das condies de trabalho do ANALISADO os devidos ajustes e correes que se fizerem grito no original) para os necessrios, considerando-se as importantes limitaes apresentadas pelo ANALISADO ANALISADO (negritos nossos). Nesse ponto, importante observar a conduta do Banco contrria ao laudo ergonmico, eis que, na contestao, assevera-se que A dificuldade relativa utilizao de cadeira de rodas no interior da Agncia, deve-se falta de prtica do prprio Reclamante, uma vez que somente passou a utilizar esse equipamento, aps a sua contratao em 10.1.2005. Antes disso, conforme demonstram as fotos anexas, o mesmo se utilizava de muletas (sic, fl. 140). Ora, o uso de cadeira de rodas era uma necessidade identificada pelo prprio empregador e, agora, transformada em defeito na conduta do trabalhador! E se era necessria a adaptao do trabalhador ao uso de cadeira de rodas, como isso se deu? Como foi o trabalhador adaptado? Como se adaptaram os terminais de trabalho? Como se acompanhou esse processo de adaptao? Nenhuma dessas perguntas tem resposta. Nada disso foi feito pelo Banco, o que fica evidente na impossibilidade de o reclamante se dirigir at o refeitrio com sua marmita, ficando obstado de fazer suas refeies como qualquer outro empregado. E o Banco deveria executar as adequaes e acompanhar a evoluo do trabalhador, como parte das aes afirmativas de insero da pessoa portadora de deficincia. Nessa linha, veja-se a conscincia dos autores do laudo ergonmico sobre a necessidade de aes afirmativas para a integrao do portador de 323

deficincia -item 9, Consideraes Finais fl. 192 destes autos. Sobretudo, merece destaque o seguinte trecho do laudo (fl. 191): importante que o ANALISADO, antes de tudo, seja tratado como os demais trabalhadores, ou seja, valorizado pela sua capacidade e possibilidade de desenvolvimento de habilidades e competncias para o exerccio da funo (negrito nosso). Parece-nos bvio que as aes de insero da pessoa portadora de deficincia se realizam de modo afirmativo, positivo. Deve o empregador implementar os meios que permitam, como bem mencionado no laudo, o desenvolvimento de habilidades e competncias competncias, visando a incluso social do trabalhador. No caso concreto, porm, encontramos a plena omisso do Banco, se no a criao de obstculos para o exerccio profissional do reclamante. No fez o Banco qualquer prova de que, alm de algumas poucas adaptaes da agncia, houvesse procedido de modo afirmativo, positivo, visando inserir o reclamante no trabalho, promovendo a efetiva adaptao do ambiente e dos equipamentos, promovendo o desenvolvimento de habilidades pelo trabalhador, promovendo as adequaes necessrias conforme se observassem as dificuldades de trabalho. Pelo contrrio, h na contestao, repete-se, confisso da forma displicente como se portou o Banco, limitando-se a apontar as dificuldades de locomoo e execuo de atividades com cadeira de rodas como responsabilidade e culpa exclusivas da pessoa deficiente deficiente. E h mais provas da negligncia do Banco quanto efetiva insero do reclamante, como se passa a demonstrar. Nas fls. 249/251 est a avaliao do contrato de experincia. Nela no se encontra qualquer ato de cincia do trabalhador sobre sua prpria avaliao, a fim de permitir o uso do contraditrio e da ampla defesa no processo administrativo de efetivao da contratao, que transformaria o contrato de experincia em contrato sem termo definido; nela no se encontra a deciso do comit de avaliao do desempenho do trabalhador; nela no se encontra qualquer parecer ou deciso conclusiva sobre a incapacidade do reclamante para o trabalho. Como acima j explicitado, o contrato havido entre as partes previa a avaliao do empregado. Apenas se no atendidos os aspectos de capacidade, adaptao ao trabalho e disciplina haveria a resciso do contrato. Mas o empregador no apresentou qualquer afirmao conclusiva do no-atendimento dos quesitos, o que significa a falta de fundamentao do ato administrativo de dispensa do trabalhador. Pior, vistas todas as recomendaes sobre adaptao do reclamante ao trabalho e do meio ambiente de trabalho ao reclamante, no adotou qual324

quer medida para a delimitao e o saneamento de deficincias, se realmente existentes; sequer se deu o trabalho de apurar se as dificuldades relatadas nas fls. 249/251, se realmente existentes, mantinham relao com as dificuldades inerentes s condies fsicas do empregado; no promoveu qualquer ato dos setores competentes, tal como aquele integrado pelos profissionais que redigiram o laudo ergonmico, visando cumprir as diretrizes constantes no prprio laudo, destinadas efetiva insero scio-laboral do portador de deficincia. Veja-se que a avaliao de fls. 249/251 foi realizada com apenas 55 dias de trabalho; no se fez outra avaliao ao final do perodo de estgio probatrio, a fim de se identificar eventual evoluo do trabalhador. Parece-nos interessante destacar o item 12 da denominada avaliao: busca superar suas limitaes, coletando dados e informaes?, com a avaliao pouco. Ora, tal dificuldade foi analisada tomando-se a situao especfica do reclamante? Quais foram as condies de favorecimento coleta de dados e informaes pelo reclamante providenciadas pelo Banco, haja vista o prprio laudo ergonmico indicar restries para a utilizao dos terminais de computador para consulta e digitao de dados (fl. 189)? O mais intrigante observar os resultados da indigitada avaliao, fl. 250. So nove os itens avaliados; em cinco deles, o trabalhador obteve o conceito mdio potencial; em um deles, o trabalhador obteve o conceito alto potencial; em trs deles (um tero dos quesitos), obteve o conceito baixo potencial. Mesmo assim, no h qualquer parecer ou despacho conclusivo sobre a aptido do trabalhador para a manuteno do contrato de trabalho, repete-se. No h qualquer apreciao dos conceitos, relacionando-os com as condies especiais do trabalhador; por exemplo, as dificuldades no quesito relacionamento no podem estar vinculadas s dificuldades para deslocamento, para superao do deficit de interao social inerente s deficincias fsicas, tal como a dificuldade do simples ato de compartilhar o refeitrio com os colegas? Acrescente-se que o ora ru, integrando a Administrao Pblica, mais diligentemente deveria cumprir as polticas sociais de insero, como preconizado no Decreto n. 3.298/99 3.298/99: Art. 9 Os rgos e as entidades da Administrao Pblica Federal direta e indireta devero conferir conferir, no mbito das respectivas competncias e finalidades, tratamento prioritrio e adequado aos assuntos relativos pessoa portadora de deficincia, visando a assegurar-lhe o pleno exerccio de seus direitos bsicos e a efetiva incluso social social. No bastasse isso, veja-se o que dispe o art. 43 do mesmo Decreto, ao tratar do ingresso dos portadores de deficincia nas entidades da Admi325

nistrao direta e indireta (na qual se inclui o Banco do Brasil) mediante concurso pblico: Art. 43. O rgo responsvel pela realizao do concurso ter a assistncia de equipe multiprofissional composta de trs profissionais capacitados e atuantes nas reas das deficincias em questo, sendo um deles mdico, e trs profissionais integrantes da carreira almejada pelo candidato. (...) 2 A equipe multiprofissional avaliar a compatibilidade entre as atribuies do cargo e a deficincia do candidato durante o estgio probatrio. O empregador, Banco estatal, deveria ter cumprido as disposies do 2, com avaliao especfica do trabalhador, apreciando-se as dificuldades decorrentes de sua deficincia. Esclarece-se que, no 2 transcrito, apesar de se constar to-somente o vocbulo cargo, deve-se compreender tambm includos na regra os empregos pblicos, haja vista as menes a emprego encontradas em artigos antecedentes tambm pertencentes Seo IV do Captulo VII do Decreto n. 3.298/00, bem como as menes a concursos processados por entes da Administrao indireta, cujo quadro de pessoal , em regra, formado por empregados. A extenso da obrigao tambm aos empregos pblicos fica patente quando se observa que a reserva de mercado de trabalho se aplica s entidades da Administrao Pblica, expresso genrica encontrada na alnea d do inciso III do art. 2 da Lei n. 7.853/89; tambm fica patente quando se observa que obrigatria a promoo de aes eficazes que propiciem a insero de portadores de deficincia no setor pblico, expresso tambm genrica, encontrada na alnea c do inciso III do art. 2 da Lei n. 7.853/89. E, para espancar qualquer dvida, transcreve-se o art. 9 desse mesmo diploma legal, com destaques nossos: Art. 9 A Administrao Pblica Federal conferir aos assuntos relativos s pessoas portadoras de deficincia tratamento prioritrio e apropriado, para que lhes seja efetivamente ensejado o pleno exerccio de seus direitos individuais e sociais, bem como sua completa integrao social. (...) 2 Ter-se-o como integrantes da Administrao Pblica Federal, para os fins desta Lei, alm dos rgos pblicos, das autarquias, das empre326

sas pblicas e sociedades de economia mista, as respectivas subsidirias e fundaes pblicas.

Agora, veja-se tambm o art. 39 do Decreto n. 3.298/00, que determina a adaptao do estgio probatrio s condies do trabalhador: Art. 39. Os editais de concursos pblicos devero conter: (...) III previso de adaptao das provas, do curso de formao e do estgio probatrio, conforme a deficincia do candidato. Com a devida vnia, a concluso a que chegamos ao apreciar os elementos dos autos que o empregador procedeu a simulacro de insero de portador de deficincia no trabalho. Ao assim agir, o empregador praticou a mais dura forma de discriminao -insidiosa, disfarada, coberta sob um fino vu da parca reforma de alguns elementos fsicos do local de trabalho, deixando de exercer a insero social, laboral, psicolgica, funcional, plena do portador de deficincia. Discriminao que, pode-se supor, seria gestada desde a convocao do reclamante, quando se lhe advertiu da possibilidade de resciso do contrato ao trmino dos noventa dias de experincia. Ainda que tudo o que acima se exps seja tomado apenas como indcios, os quais conduziriam apenas presuno da existncia de prtica discriminatria, o Banco no logrou provar, como lhe cabia (art. 333, inciso II, do CPC), que a dispensa do reclamante se deu conforme as demais dispensas efetuadas na mesma poca; ou que as condies profissionais do reclamante eram efetivamente insatisfatrias para o desempenho das funes assumidas, respeitado o inerente deficit laboral; ou que foram tomadas todas as medidas, sobretudo as de cunho scio-laboral, para que o deficit laboral fosse superado pelo reclamante; ou que no se adotou o caminho mais fcil, de dispensar o portador de deficincia em vez de o inserir afirmativamente no trabalho. E, como se depreende das provas dos autos, o Banco do Brasil no cumpriu as normas especficas destinadas Administrao Pblica, indireta inclusive, na conduo do estgio probatrio a que se submeteu o autor e em sua insero profissional e social; no promoveu, nos termos legais, aes eficazes para a insero do reclamante; no deu ao reclamante tratamento prioritrio e apropriado, para garantir o pleno exerccio de seus direitos individuais e sociais, bem como sua completa integrao social; no cumpriu, portanto, o ordenamento jurdico e as orientaes constantes no laudo ergonmico. 327

A violao das disposies legais e infralegais acima reportada significa, em ltima anlise, violao objetiva e direta da garantia prevista no art. 7, inciso XXXI, da Constituio da Repblica; significa a ilicitude do ato de dispensa do portador de deficincia. Em decorrncia, o reclamante tem direito reintegrao, com todos os consectrios econmicos. Ademais, parece que o Banco procedeu de modo discriminatrio, ao vedar a insero no trabalho, a insero social do reclamante, o que significa violao dos direitos garantidos pelo art. 3, inciso IV, art. 7, inciso XXXI, e art. 203, inciso IV, todos da Constituio da Repblica, direitos esses fundamentais e componentes estruturais da dignidade da pessoa humana, conforme explicitado no 1 do art. 1 da Lei n. 7.853/89: 1 Na aplicao e interpretao desta Lei, sero considerados os valores bsicos da igualdade de tratamento e oportunidade, da justia social, do respeito dignidade da pessoa humana, do bem-estar e outros, indicados na Constituio ou justificados pelos princpios gerais de direito. A violao agravada no presente caso, pois praticada por ente da Administrao Pblica, incumbido de dar, repete-se, tratamento prioritrio, apropriado, eficaz ao portador de deficincia. agravado pelo meio insidioso e disfarado de discriminao aplicada pelo Banco. A conduta do Banco, ento, significa violao de direito da pessoa humana, consistente no direito a sua insero laboral e social; significa menosprezo s deficincias do trabalhador. Deficincias que deveriam ser alvo de superao por meio de atos afirmativos do empregador; no de meio para, sub-repticiamente, promover-se a dispensa do empregado. Est configurado, pois, o dano ao patrimnio moral do autor, que merece a devida reparao mediante o pagamento de indenizao a ser arbitrada pelo E. Tribunal.

3. Concluso
Ante o exposto, opina o Parquet pelo conhecimento do recurso. Em sede preliminar, argi a nulidade do processo, a partir do momento em que o Ministrio Pblico devia ter sido intimado para intervir, com exceo dos atos no prejudicados ou dos quais no resultem prejuzo atuao do Parquet, devendo-se retornar os autos ao primeiro grau para regular processamento. Sucessivamente, observada a regra do art. 249, 2, do CPC, opina, conforme fundamentos acima, pelo provimento do recurso, para, declarada a nulidade da dispensa, condenar-se o reclamado a reintegrar o reclamante, com o pagamento dos consectrios econmicos, bem como ao pagamento de indenizao decorrente do dano moral infligido. o parecer. 328

Por fim, requer o Parquet sua incluso na lide, na qualidade de fiscal da lei, bem como a intimao pessoal de todos os atos do processo, mediante remessa dos autos Procuradoria do Trabalho, privilgio processual conferido ao Ministrio Pblico do Trabalho pela Lei Complementar n. 75/93, em seu art. 18, inciso II, alnea h, e em seu art. 84, inciso IV, bem como pelo Cdigo de Processo Civil, art. 83 e art. 236, 2. Pede deferimento. Campinas, 12 de janeiro de 2007.

Nei Messias Vieira Procurador do Trabalho

329

ACRDO CORRESPONDENTE DA 1 TURMA (1 CMARA) DO TR T DA 15 REGIO TRT

ACRDO (1 CMARA PRIMEIRA TURMA)

Recurso Ordinrio Rito Ordinrio Processo TRT 15 REGIO n. 01065-2005-041-15-00-9 RO Origem: Vara do Trabalho de Itapetininga Recorrente: Daniel Ferreira Recorrido: Banco do Brasil S/A Juiz Sentenciante: Deborah Beatriz Ortolan Inocncio Nagy

Inconformado com a r. sentena de fls. 281/284, que julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, o reclamante interpe recurso ordinrio pelas razes de fls. 288/298. Requer a condenao da reclamada ao pagamento da indenizao por danos morais e a sua reintegrao no emprego. O reclamado no apresentou contra-razes. Parecer da D. Procuradoria alegando em preliminar a nulidade da sentena e no mrito, pela reforma do decidido, conforme fls. 304/330. o relatrio. 330

VOT O VOTO

O recurso preenche os pressupostos de admissibilidade, razo pela qual o conheo. H que se analisar, primeiramente, a preliminar aduzida pela D. Procuradoria, no sentido da nulidade do feito em razo da no observncia do quanto disposto no art. 5 da Lei n. 7.853/89, que determina a necessria interveno do Ministrio Pblico em aes individuais em que se discutem interesses de pessoa portadora de deficincia. Compartilho integralmente das razes ali exaradas. Com efeito, observada toda a argumentao da D. Procuradoria, certo que a interveno do Ministrio Pblico est baseada no s no citado dispositivo legal, como tambm nas normas dispostas nos arts. 1, 5, inciso I, 6, inciso VII, alnea d, e inciso XV, 83, inciso II, todos da Lei Complementar n. 75/93, art. 127 da Constituio Federal da Repblica e art. 82, inciso III do Cdigo de Processo Civil. H que se concluir que, na medida em que no se verificou a sua interveno do Ministrio Pblico do Trabalho no feito afrontaram-se regras alusivas ao devido processo legal, sabido que ao ente do Ministrio Pblico seria dada a oportunidade de produzir provas e requerer diligncias. Assim sendo, acolho a preliminar de nulidade do processo e determino a remessa dos autos origem a fim de que o Ministrio Pblico do Trabalho integre a lide como fiscal da lei, seguindo-se no mais o feito da forma como entender de direito o MM. Juiz da origem. Diante do exposto, decido conhecer do recurso interposto pelo reclamante, para acolher a preliminar de nulidade do processo e determinar a incluso do Ministrio Pblico do Trabalho na qualidade de fiscal da lei, conforme fundamentao.

Adriene Sidnei de Moura David Diamantino Juza Relatora

331

JURISPRUD NCIA JURISPRUD

RECLAMAO. ADI N. 3.395-MC. AO CIVIL PBLICA PROPOST A NA JUSTIA ROPOSTA HO, PARA IMPOR AO PODER PBLICO DO TRABAL RABALHO VNC IA DAS NORMAS DE SADE, A OBSER BSERVNC VNCIA HIGIENE E SEGURANA NO TRABALHO (STF RCL. 3303/PI PIAU)
RCL n. 3303/PI Piau Reclamao Relator: Min. Carlos Britto Julgamento: 19.11.07 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJe 088 Divulg. 15.5.08 Publ. 16.5.08 Ement. vol. 02319-02, p. 312 Reclamante: Estado do Piau Reclamado: Juiz do Trabalho da 2 Vara do Trabalho de Teresina Intitulado: Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 22 Regio

EMENTA: CONSTITUCIONAL. RECLAMAO. ADI 3.395-MC. AO CIVIL PBLICA PROPOSTA NA JUSTIA DO TRABALHO, PARA IMPOR AO PODER PBLICO PIAUIENSE A OBSERVNCIA DAS NORMAS DE SADE, HIGIENE E SEGURANA DO TRABALHO NO AMBITO DO INSTITUTO MEDICO LEGAL. IMPROCEDNCIA. 335

1. Alegao de desrespeito ao decidido na ADI 3.395-MC no verificada, porquanto a ao civil pblica em foco tem por objeto exigir o cumprimento, pelo Poder Pblico piauiense, das normas trabalhistas relativas higiene, segurana e sade dos trabalhadores. 2. Reclamao improcedente. Prejudicado o agravo regimental interposto.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por seu Tribunal Pleno, sob a Presidncia da Ministra Ellen Gracie, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos e nos termos do voto do Relator, em julgar improcedente a reclamao, cassada a liminar deferida e prejudicado o agravo regimental. Votou a Presidente. Braslia, 19 de novembro de 2007. Carlos A yres Britto, Relator. Ayres

RELA TRIO RELATRIO

O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) Cuida-se de reclamao constitucional, proposta pelo Estado do Piau, contra deciso proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara do Trabalho de Teresina, nos autos da Ao Civil Pblica n. 2004.002.22.00-6. 2. Sustenta a reclamante que (fls. 3/4): (...) o nobre Ministrio Pblico do Trabalho, por sua Procuradoria Regional da 22 Regio, instaurou Inqurito Civil Pblico e, posteriormente, ajuizou Ao Civil Pblica, com pedido de medida lminar, junto 2 Vara Federal do Trabalho de Teresina, em face do Estado do Piau, pretendendo a observncia por parte do ru de normas de sade, higiene e 336

segurana do trabalho, no mbito do Instituto de Medicina Legal do Estado IML, setor da Secretaria de Segurana Pblica do Estado do Piau, rgo da Administrao Direta estadual. Em sua defesa, o Estado do Piau, de logo, argiu a ilegitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho, uma vez que suas atribuies visam proteo de direitos pertinentes s relaes de emprego, em face de violao s normas celetistas, o que no ocorre no presente caso. Alegou, ainda, a incompetncia absoluta da Justia do Trabalho, em face do disposto no art. 114 da Constituio Federal da Carta Magna, tendo em vista que o objeto da referida ao se referia suposta violao de normas da sade, segurana e higiene do trabalho em rgo da Administrao Direta do Estado, que tem seus funcionrios submetidos a regras de Estatuto prprio de ordem administrativa e no celetistas. Em outras palavras, inexiste relao de emprego que justifique a competncia daquela Justia Especializada. No obstante toda a argumentao desenvolvida nos referidos autos pelo Estado do Piau, a douta Vara Federal do Trabalho reconheceu legitimidade ao Ministrio Pblico do Trabalho para mover a referida ao, bem como se considerou competente para apreciar e julgar o presente. (...) 3. Nesse diapaso, o acionante diz que o processamento da precitada ao civil pblica na Justia obreira ofende a autoridade da deciso tomada pelo Supremo Tribunal Federal na ADI n. 3.395-MC, Rel. Min. Cezar Peluso. Acrescenta que no existe no Estado do Piau servidores contratados pelo regime da CLT que justifiquem a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho em face deste ente federal do ou o reconhecimento de competncias Justia Laboral. 4. Prossigo neste relato para anotar que deferi a medida liminar requestada para suspender, at o julgamento de mrito desta reclamao: a) o curso da Ao civil Pblica n. 2004.002.22.00-6, em trmite perante a 2 Vara do Trabalho de Teresina; e b) os efeitos da deciso reclamada (fls. 126/129) .O que suscitou a interposio pelo Ministrio Pblico do Trabalho -22a Regio do agravo regimental de fls. 182/188. 5. Na seqncia, o reclamado prestou as informaes de fls. 96/97. O douto Procurador-Geral da Repblica, a sue turno, opinou pela improcedncia do pedido reclamatrio. o relatrio. 337

VOT O VOTO O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) A primeira impresso acerca da quaestio juris - manifestada quando da sumria cognio da medida liminar no se confirma neste mais detido exame do mrito da impetrao. 8. Em boa verdade, em 27.1.2005, o Min. Nelson Jobim deferiu, ad referendum, a medida cautelar na ADI n. 3.395. E o fez para suspender toda e qualquer interpretao do inciso I do art. 114 da CF (na redao da EC n. 45/ 04) que inserisse, na competncia da Justia do Trabalho, a apreciao de causas instauradas entre o Poder Pblico e seus servidores vinculados por tpica relao de ordem estatutria, ou de carter jurdico-administrativo. 9. J em 5.4.2006, o Plenrio desta nossa Corte Suprema referendou o provimento acautelatrio. Na oportunidade, assentou o entendimento de que compete Justia Comum processar e julgar as causas instauradas entre a Fazenda Pblica e seus servidores estatutrios (agentes pblicos investidos em cargos pblicos efetivos ou em comisso). 10. Sob este visual das coisas, portanto, v-se que a alegao de que o processamento da pr-falada ao civil pblica na Justia do Trabalho em nada contraria o decidido na ADI n. 3.395-MC. Primeiro, porque a ao civil pblica em foco tem por objeto exigir o cumprimento, pelo Poder Pblico piauiense, das normas trabalhistas relativas higiene, segurana e sade dos trabalhadores. Segundo, porque a relaes jurdicas mantidas entre os trabalhadores do Instituto Mdico Legal piauense e o Estado no detm carter estatutrio. 11. Quanto a esse ltimo aspecto, alis, pontuo que pouco importa se os contratos de Direito administrativo entre o Poder Pblico e os trabalhadores prevejam que tal relao estatutria. Isto porque esse tipo de vnculo jurdico (o estatutrio) assim denominado por decorrer diretamente da Constituio e da lei infraconstitucional, no ostentando trao de contratualidade. No caso dos autos, porm, a relao jurdica entre a Fazenda Estadual e no ex vi legis, mas contratual. Basta observar que os Contratos encartados nos autos prevem direitos e obrigaes do recrutado como, verbi gratia, jornada de trabalho, remunerao, vigncia da contratao, etc. 12. derradeira, para que no paire nenhuma dvida a respeito do alcance da liminar deferida na ADI 3395, trago colao um trecho do esclarecimento prestado pelo Min. Cezar Peluso durante a sesso de julgamento: (...) 338

O Senhor Ministro Carlos Britto (...) Quanto questo de fundo, tenho preocupao em precisar o alcance material da liminar agora submetida ao nosso referendo, porque o Ministro Nelson Jobim exclui, dando interpretao conforme ao art. 114, I, da competncia da Justia do Trabalho toda causa instaurada entre o Poder Pblico e os seus servidores por tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdicoadministrativo. Esse ou uma conjuno disjuntiva? Significa uma coisa ou outra? O Senhor Ministro Czar Peluso (Relator) Dou elemento hist6rico para ajud-lo a compreender. Essa expresso foi tirada do voto do eminente Ministro Celso de Mello, intrprete autntico. A impresso que tive que, no voto da ADI n. 492, Vossa Excelncia quis dizer relao jurdico-administrativo como sinnimo da relao estatutria. O Senhor Ministro Carlos Britto - Exatamente. O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) mero reforo. O Senhor Ministro Carlos Britto Porque se for assim, aquelas relaes de trabalho instauradas entre o Poder Pblico e os servidores temporrios... O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) Fora de dvida que da Justia do Trabalho. (...) 13. Com esses fundamentos e apoiado no parecer do presentante do Ministrio Pblico Federal, voto pela improcedncia do pedido e casso os efeitos da liminar at ento mantida. Voto, tambm, pela prejudicialidade do agravo de instrumento interposto pela Procuradoria do Trabalho da 22 Regio. 14. como voto. DEBA TE DEBATE A Senhora Ministra Crmen Lcia - Ministro Carlos Britto, essa relao que Vossa Excelncia alega ser estatutria tambm no contrato administrativo. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) No, ela no estatutria. 339

Citarei um dilogo que atende bem curiosidade de Vossa Excelncia OU qualquer dvida. No julgamento da ADI n. 3.395, travei um dilogo com o Ministro Cezar Peluso durante a sesso de julgamento, que se passou assim: O Sr. Ministro Carlos Britto (...) Quanto questo de fundo, tenho preocupao em precisar o alcance material da liminar agora submetida ao nosso referendo, porque o Ministro Nelson Jobim exclui, dando interpretao conforme ao art. 114, I, da competncia da Justia do Trabalho toda causa instaurada entre o Poder Pblico e os seus servidores por tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo. Esse ou uma conjuno disjuntiva? Significa uma coisa ou outra? O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) Dou elemento histrico para ajud-lo a compreender. Essa expresso foi tirada do voto do eminente Ministro Celso de Mello, intrprete autntico. A impresso que tive que, no voto da ADI n. 492, Vossa Excelncia quis dizer relao jurdico-administrativo como sinnimo da relao estatutria. O Senhor Ministro Carlos Britto - Exatamente. O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) mero reforo. O Senhor Ministro Carlos Britto Porque se for assim, aquelas relaes de trabalho instauradas entre o Poder Pblico e os servidores temporrios... talvez a dvida de Vossa excelncia, e o Ministro Cezar Peluso diz: com o que concordo. O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) Fora de dvida que da Justia do Trabalho. Por isso, no meu voto tambm digo o seguinte: (...) pouco importa se os contratos de Direito Administrativo entre o Poder Pblico e os trabalhadores contratos prevejam que tal relao estatutria. o nome no interessa Isso porque esse tipo de vnculo jurdico (o estatutrio) assim denominado por decorrer diretamente da Constituio a Constituio inicia o prprio regime jurdico estatutrio e da lei infraconstitucional, no ostentando nenhum trao de contratualidade. ex vi constituticones, ex vi legis. No caso dos autos, porm, a relao jurdica entre a Fazenda Estadual e os obreiros no ex vi legis, mas contratual. Basta observar que os 340

contratos encartados nos autos prevem direitos e obrigaes do recrutado como, verbi gratia, jornada de trabalho, remunerao, vigncia da contratao, etc. Ou seja, no uma relao estatutria. A Senhora Ministra Crmen Lcia Qual a minha dificuldade, Ministro Carlos Britto? Na petio, o Estado do Piau alega que no trabalhista e diz expressamente: no pode contratar sob regime de emprego. Regime de emprego gide da CLT. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Sim, celebrou um contrato. A Senhora Ministra Crmen Lucia Eu fico me perguntando como a Justia do Trabalho vai cuidar desses contratos temporrios de Direito Administrativo. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Direito Administrativo um rtulo. A Senhora Ministra Crmen Lcia quero dizer. As contrataes temporrias tem direitos e deveres que no constam na CLT. Aqui ocaso da sade, mas, por exemplo, no caso de um professor contratado sob esse regime que no tem os direitos trabalhistas e a relao de emprego, a qual, levada perante a Justia do Trabalho e firmada entre o Estado e o servidor, no tem nada de submisso direta legislao trabalhista. Ento, dizer que o regime juridico-administrativo para esses contratos previstos expressamente na Constituio seria matria trabalhista no se justifica, servidores pblicos agentes pblicos em geral, a uma srie de direitos que esto no art. 7. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Penso que contorno essa dificuldade desde a primeira discusso travada na ADI n. 3.557, dizendo: A meu sentir, o que deixamos aqui cristalinamente definido foi, ou a relao jurdica estatutria e, portanto, cai sob a gide da Justia comum, ou no estatutria, e vai para a Justia do Trabalho. Agora, o que estatutria? A relao jurdica estatutria compreende to-somente duas situaes, a de investidura em cargo de provimento efetivo - primeira -, e a investidura de provimento em comisso. Tudo mais no estatutrio, e no o sendo vai para a Justia do Trabalho. A Senhora Ministra Carmen Lcia Trata-se de urna ao civil pblica. O Senhor Ministro Celso de Mello Sim, trata-se de uma ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico. A Senhora Ministra Crmen Lcia Eles ajuizam em geral, Ministro sob o argumento de no ter havido concurso pblico. As pessoas prestam um servio pblico, dentro da Administrao Pblica e, porque prestadores 341

do servio pblico, sob um regime de Direito Administrativo, as aes vo para a Justia do Trabalho. Tenho caso, inclusive, de oficial de justia com ao na Justia do Trabalho, porque foi contratado por um regime especial. Da a minha preocupao. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Aqui, porm, peo vnia para insistir no meu voto. No caso, foi manejada a reclamao para assegurar a autoridade da nossa deciso proferida na ADI n. 3.357. Acontece que, na discusso e julgamento dessa ADI, dissemos que a relao entre o Poder Pblico e os servidores temporrios ficaria sob a competncia da Justia do Trabalho. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Os temporrios? O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Sim. A Senhora Ministra Crmen Lcia Trata-se deste caso. Por isso o meu questionamento. O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito: Acontece que a alegao, pelo menos conforme material a todos ns distribudo, no da ADI n. 3.557, mas da ADI n. 3.395. O Senhor Ministro Celso de Mello. A deciso invocada como parmetro de confronto a proferida na ADI n. 3.395/DF, Rel. Min. Csar Peluso. A Senhora Ministra Crmem Lcia Essa foi a alegada. O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito. Exatamente, estamos analisando em funo da outra. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Sim, mas tambm no se contraria o fundamento da ADI n. 3.595. O dilogo a que me referi se travou no mbito da ADI n. 3.395, Relator o Ministro Cesar Peluso. Fiz a seguinte pergunta a Sua ]Excelncia: O Sr. Ministro Carlos Britto Porque, se for assim, aquelas relaes de trabalho instauradas entre o Poder Pblico e os servidores temporrios... nem conclu o pensamento. O Sr. Ministro Cesar Peluso (Relator) Fora de dvida que da Justia do Trablaho. Ento, no foi contrariada a deciso. 342

O Senhor Ministro Celso de Mello: H um aspecto interessante: como se cuida de uma ao civil pblica, o prprio Ministrio Pblico do Trabalho, que a promove (e interveio neste processo como interessado), destaca a inocorrncia de ofensa nossa deciso proferida na ADI n. 3.395/DF, ao salientar que a Smula n. 736/STF reconhece a competncia da Justia do Trabalho para julgar aes como esta que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores (fl. 185). Observou-se, ainda, que os trabalhadores do IML, no tm vnculo estatutrio nem esto submetidos a regime especial. Quer dizer, trata-se, no caso, de uma deciso judicial, proferida em sede de ao civil pblica ajuizada pelo Ministiro Pblico do Trabalho, contra determinada entidade estatal, em decorrncia de suposto descumpeimento, pelo Poder Pblkico local, de normas de sade, de higiene e de segurana no mbito de uma determinada autarquia estadual ou mesmo no de um rgo da administrao pblica centralizada. O fato que essa causa petendi estaria a sugerir, longe de qualquer debate sobre a natureza do vnculo (se laboral, ou no, se de carter estatutrio, ou no), que se pretende, na realidade, e numa perspectiva de pura metaindividualidade, provocada pela iniciativa do Ministrio Pblico, saber se normas referentes higiene e sade do trabalho estariam sendo observadas, ou no, por determinado ente pblico. O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito: Exatamente por esse aspecto o Relator no enfrentou a questo do vnculo. Examina-se, na realidade, apenas a justia competente para julgar uma ao civil pblica relativa higiene do trabalho. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Que seria a Justia do Trabalho. O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito: Nesse sentido, o precedente no foi violentado, por isso a reclamao julgada improcedente. A Senhora Ministra Crmen Lcia Nesse caso, ento, estaramos num outro campo, porque a petio inicial do Estado do Piau fala expressamente, em um tpico, sobre descumprimento da deciso na Ao Direta de inconstitucionalidade n. 3.395. E chegamos concluso de que outra matria? O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito: No, at onde pude perceber, o Relator teve essa cautela. Examinamos, aqui, reclamao sob a alegao de que a ao ajuizada afrontaria urna 343

deciso desta Suprema Corte, a qual, segundo destacou o Ministro Carlos Ayres Britto, referiu-se exatamente hiptese assemelhada a esta. Neste caso, no discutimos a existncia da natureza do vnculo, se trabalhista ou estatutrio. Discutimos apenas o seguinte: O ato praticado afronta deciso da Suprema Corte? No, porque, naquele julgamento, decidiu-se na mesma linha. O Senhor Ministro Celso de Mello: Na realidade, o prprio fundamento constitucional da pretenso deduzida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, em sede de ao civil pblica, reside no inciso II do art. 129 da constituio. Ora, esse dispositivo, ao dispor sobre as funes institucionais do Ministrio Pblico, qualifica o Parquet como verdadeiro defensor do povo, ao estabelecer que cabe, ao Ministrio Pblico, zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia. Dentre esses direitos de essencialidade inquestionvel, est, por sua clara natureza, o direito sade. Portanto, no estamos discutindo, no fundo, a natureza do vnculo, nem estamos em face de uma ofensa ou transgresso autoridade da deciso proferida por esta Corte, em sede cautelar, na ao direta de inconstitucionalidade invocada como paradigma de confronto. Na realidade, o Ministrio Pblico, legitimado ativamente ao ajuizamento da ao civil pblica, invoca a proteo jurisdicional a direitos e a interesses transindividuais, com apoio numa clusula da Constituio que lhe assegura uma das mais relevantes funes institucionais, a de atuar como verdadeiro defensor do povo. O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito: Qual o dispositivo? O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) o art. 129, II. O Excelentssimo Senhor Ministro Menezes Direito: Mais grave o art. 7, XXII, que d como direito do trabalhador em geral a proteo higiene e sade. O Senhor Ministro Celso de Mello: O Ministrio Pblico tem a prerrogativa e o poder-dever de fazer prevalecer esse direito em face dos poderes pblicos eventualmente inadimplentes, em ordem a viabilizar o respeito e a integridade dos servios pblicos essenciais, como aquele que concerne ao direito sade e higiene no trabalho. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Ministro Celso de Mello, tentei simplificar as coisas, fazendo um resumo, porm, no meu voto, somente agitei a questo da natureza jurdica do vnculo entre partes como um reforo, porque o meu primeiro fundamento foi litteris: 344

Sob este visual das coisas, portanto, v-se que a alegao de que o processamento da pr-falada ao civil pblica na Justia do Trabalho em nada contraria o decidido na ADI n. 3.395-MC. Primeiro, porque a ao civil pblica em foco tem por objeto exigir o cumprimento, pelo Poder Pblico piauiense, das normas trabalhistas relativas higiene, segurana e sade dos trabalhadores. Segundo, porque as relaes jurdicas mantidas entre os trabalhadores do Instituto Mdico Legal piauiense e o Estado no detm carter estatutrio. Na verdade, o primeiro fundamento do meu voto est em que a nossa deciso, tida por paradigmtica, apontada como controle de constitucionalidade, em nada foi ofendida. Agora, uma vez que Vossa Excelncia trouxe baila esse emblemtico dispositivo da Constituio (inciso II do art. 129), eu, em estudo antigo, disse ser esse inciso II o que melhor densifica, melhor concretiza uma das trs finalidades constitucionais do Ministrio pblico: defesa da ordem jurdica. Por que defesa de toda ordem jurdica? Est na cabea do art. 127. Porque, no inciso II do art. 129, a Constituio coloca sob a proteo, sob a competncia explcita do Ministrio Pblico a defesa de qualquer direito assegurado na Constituio, direito de qualquer natureza. Basta que seja um direito constitucionalmente assegurado para legitimar a atuao defensiva do Ministrio pblico. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) Nesse contexto, usei como obiter dictum, mas primeiro fundamento do meu voto suficiente para essa reclamao no h de julgada improcedente. como voto. O VOT VOTO A Senhora Ministra Crmen Lcia Senhora Presidente, s fao uma ressalva: acompanho, mas exclusivamente pelo fundamento de que, na ao civil pblica, o que se questionou foi a condio de trabalho desses servidores, os quais esto submetidos a condies especiais de trabalho, que, segundo o Ministrio pblico, na ao civil pblica, no estariam sendo observadas, e, por isso mesmo, penso que no descumpre, absolutamente, a deciso deste Tribunal, porque no h pertinncia com o que foi decidido por este Supremo Tribunal Federal na Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.395. Descarto, aqui, qualquer fundamentao referente questo da condio temporria ou precria do vnculo e da competncia. Absolutamente, no posso subscrever, com a devida vnia. Apenas estou salientando porque o voto do Ministro Carlos Britto enfatiza tambm o segundo; e, quanto ao segundo, fao reservas. H dezenas de 345

reclamaes no outro caso que tero de ser resolvidas pelo Supremo. E sobre este no me manifesto at porque, neste caso, teria de pedir vista para outra anlise. O Senhor Ministro Celso de Mello: Pergunto-me sobre se conviria, ou no, considerado o consenso em torno do primeiro fundamento, valoriz-lo e mant-lo no voto. A Senhora Ministra Crmen Lcia No, porque a nfase, na petio inicial, de que teria havido descumprimento da deciso do Tribunal e o Ministro Carlos Britto tambm trata disso. Deixo claro que este no o meu posicionamento. O Senhor Ministro Celso de Mello: A minha posio coincide com a da eminente Ministra Crmen Lcia e, tambm, com a do Ministro Carlos Britto, no que se refere ao primeiro fundamento. EXTRA TO DE A TA EXTRAT AT Reclamao n. 3.303-1 Proced.: Piau Relator: Min. Carlos Britto Reclte.: Estado do Piau Recldo.: Juiz do Trabalho da 2 Vara do Trabalho de Teresina (Ao Civil Pblica n. 1251-2004-002-22-00-6) Intdo.: Ministrio Pblico Do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho daa 22 Regio Deciso: O Tribunal, unanimidade e nos termos do voto do Relator, julgou improcedente a reclamao, cassada a liminar deferida e prejudicado o agravo regimental. Votou a Presidente, Ministra Ellen Gracie. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Marco Aurlio, Gilmar Mendes, Cezar Peluso, Eros Grau e Ricardo Lewandowski. Plenrio, 19.11.2007. Presidncia da Senhora Ministra Ellen Gracie. Presentes Besso os Senhores Ministros Celso do Mello, Carlos Britto, Joaquim Barbosa, Crmen Lcia e Menezes Direito. Vice-Procurador-Geral da Repblica, Dr. Roberto Monteiro Gurgel Santos.

Luiz Tomimatsu Secretrio

346

COMPETNCIA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO. AO AJUIZADA POR DEPENDENTES DO TRABALHADOR FALECIDO (AG. REG. NO RE 503.043-1/SO PAULO)
Ag.Reg. no Recurso Extraordinrio n. 503.043-1 So Paulo Relator: Min. Carlos Britto Agravante: Bunge Fertilizantes S/A Agravado: Esplio de Mrio de Jesus Interessado: Sete Servio Temporrio e Mo de Obra Especializada Ltda

EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS, DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO. AO AJUIZADA OU ASSUMIDA PELOS DEPENDENTES DO TRABALHADOR FALECIDO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESPECIAL. Compete Justia do Trabalho apreciar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho, nos termos da redao originria do art. 114 c/c inciso I do art. 109 da Lei Maior. Precedente: CC n. 7.204. Competncia que remanesce ainda quando a ao ajuizada ou assumida pelos dependentes do trabalhador falecido, pois a causa do pedido de indenizao continua sendo o acidente sofrido pelo trabalhador. Agravo regimental desprovido. Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas 347

taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. Braslia, 26 de abril de 2007.

Carlos Ayres Britto Relator

RELA TRIO RELATRIO O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) Cuida-se de agravo regimental contra deciso monocrtica, mediante a qual dirimi questo alusiva competncia para apreciar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho. 2. Pois bem, em resumo a parte agravante sustenta que, no caso, a mencionada competncia da Justia paulista, pois o autor da ao o esplio do trabalhador. Dai porque no se pode falar em controvrsia decorrente da relao de trabalho. 3. Mantenho a deciso agravada e, por isso, submeto o feito apreciao desta Turma. o relatrio. O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) Tenho que o agravo regimental no merece acolhida. 6. De incio, lembro que no julgamento do Conflito de Competncia n. 7.204 (Sesso Plenria de 29.6.05) este excelso Tribunal ps fim controvrsia sobre a competncia para processar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho. Ao fazlo, o STF reviu sua prpria jurisprudncia e reconheceu que a Magna Carta conferiu tal competncia Justia trabalhista, por meio do seu art. 114, j em sua redao originria. 7. O fundamento determinante para a consolidao do novo entendimento, trazido luz pelo conhecido fenmeno da mutao constitucional, foi o da natureza mesma dessa espcie de infortnio. que o acidente do trabalho instituto singular, bem caracterizado e bem definido no ordenamento, do qual podem surgir diversas posies jurdicas s ocorre, s existe no bojo da relao trabalhista. no contexto dessa relao que se conduta, o nexo causal e o dano ensejador da responsabilidade. 348

8. Ora, se o acidente do trabalho nasce apenas dentro da relao trabalhista, no h dvida de que os danos morais e patrimoniais sofridos pelo trabalhador acidentado decorrem dessa relao. Alis, decorrem justamente dela e por isso que se estampa a competncia da Justia do Trabalho, primordialmente determinada em razo da matria objeto da lide, e no em funo das partes envolvidas. 9. Com efeito, foge ao propsito das regras definidoras da competncia da Justia do Trabalho pretender que a qualidade das partes modifique o juzo competente para a apreciao da causa. Se a lide est calada na relao de trabalho, se a controvrsia depende da anlise dos contornos e do contedo dessa relao, a competncia da Justia especial. Para esclarecer e reforar esta concluso veio a EC n. 45/04, dando nova redao ao art. 114 da Constituio e privilegiando a matria em litgio como critrio de fixao das competncias da Justia trabalhista. No novo cenrio do art. 114, a hiptese em exame tem lugar sob medida, se encaixando, perfeio, no inciso VI (grifo acrescido): Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar; (...); VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; (...). 10. Diante da clara redao do novo texto constitucional (o verbo decorrer significa, em bom portugus, ter origem em; proceder; derivar), indago: acaso haveria danos mais decorrentes da relao de trabalho do que aqueles sofridos pelo trabalhador num acidente do trabalho? Parece-me que no. 11. Muito bem, no caso, a agravante defende a competncia da Justia comum estadual porque no foi o trabalhador quem ajuizou a ao e sim o seu esplio. Entende, assim, que a controvrsia no decorre de relao trabalhista alguma, pois nunca teve nenhum liame com o esplio de seu extrabalhador. Sucede que a causa do pedido de indenizao por danos morais, deduzido pelo esplio, o acidente do trabalho sofrido pelo trabalhador no curso de sua relao laboral com a agravante. A matria a mesma. Causa de pedir e pedido, tambm. Logo, a competncia da Justia do Trabalho permanece. No fosse assim, e a seguir o raciocnio da agravante, poder-se-ia chegar espantosa concluso de que a Justia trabalhista, declarada pelo STF a Justia competente para julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, deixaria de s-lo quan349

do o acidente vitimasse o trabalhador: vivo, ele teria a tutela da Justia especial; j morto, seus herdeiros deveriam recorrer Justia comum. Decerto que uma tal soluo inteiramente descabida. 12. Para arrematar, observo que esta colenda Corte j afirmou, em vrias oportunidades, que para a fixao da competncia da Justia do Trabalho pouco importa se o deslinde da controvrsia depende de questes de direito civil, bastando que o pedido esteja fundado na relao trabalhista (CC 6.959 e RE 238.737, Relator Ministro Seplveda Pertence; e RE 345.486, Relatora Ministra Ellen Gracie). 13. Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental. EXTRA TO DE A TA EXTRAT AT Ag.Reg. no Recurso Extraordinrio 503.043-1 Proced. : So Paulo Relator : Min. Carlos Britto Agte.: Bunge Fertilizantes Sia Adv.: Joo Grecco Filho e outro(a/s) Intdo.: Sete Servio Temporrio e Mo de Obra Especializada Ltda.

Deciso: A Turma negou provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1. Turma, 26.4.2007. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes Sesso os Ministros Marco Aurlio, Carlos Britto, Ricardo Lewandowski e a Ministra Crmen Lcia. Subprocuradora-Geral da Repblica, Dra. Cludia Sampaio Marques.

Ricardo Dias Duarte Coordenador

350

TERCEIRIZAO. ISONOMIA SALARIAL (TST -E-RR-1.403/2006-057-03-00.4) (TST-E-RR-1.403/2006-057-03-00.4)

Acrdo Inteiro Teor Nmero nico Proc: E-RR-1403/2006-057-03-00 Publicao: DJ 2.5.2008 ACRDO (Ac. SBDI-1) BP/lb

TERCEIRIZAO. ISONOMIA SALARIAL. EMPREGADOS DA EMPRESA PRESTADORA DE SERVIOS. EMPREGADOS DA EMPRESA DA TOMADORA. A fim de se evitar a ocorrncia de tratamento discriminatrio entre os empregados da empresa prestadora de servios e os da tomadora, e observado o exerccio das mesmas funes, esta Corte entende serem devidos os direitos decorrentes do enquadramento como se empregado da empresa tomadora fosse, tanto em termos de salrio quanto s condies de trabalho. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se nega provimento. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n. TST-E-RR-1.403/2006-057-03-00.4, em que Embargante Caixa Econmica Federal CEF e Embargados Rosch Administradora de Servios E Informtica Ltda e Eder Vieira Barbosa. A Oitava Turma, s fls. 584/596, negou provimento ao Recurso de Revista interposto pela reclamada quanto ao tema CEF. Contrato de prestao de Servios. Isonomia entre os empregados da empresa prestadora e tomadora dos servios. 351

Irresignada, a reclamada interpe Recurso de Embargos (fls. 601/613). Aponta ofensa a dispositivos de lei e da Constituio da Repblica e transcreve arestos para confronto de teses. No foi oferecida impugnao (fl. 615). O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio.

VOT O VOTO

Satisfeitos os pressupostos genricos de admissibilidade.

1. Conhecimento
1.1. Isonomia salarial. T erceirizao Terceirizao A Turma negou provimento ao Recurso de Revista com relao ao tema em destaque, sob o seguinte fundamento: De Prestao de Servios. Isonomia entre os Empregados da Empresa Prestadora e Tomadora dos Servios. Mesmo diante do bice constitucional que impede o reconhecimento de vnculo empregatcio entre a reclamante e a CEF, nada impede que o autor pleiteie e lhe seja reconhecido o direito de perceber o mesmo patamar remuneratrio percebido pelos empregados da tomadora nas mesmas funes, como se bancria fosse, quer pelo princpio da isonomia, quer pela proibio preceituada no art. 7, XXXII, da CF/88, no que tange distino laborativa. No preciso sequer perquirir se a terceirizao ou no lcita, porque o tratamento isonmico deferido ao obreiro terceirizado em face dos trabalhadores diretamente admitidos pela empresa tomadora de servios terceirizados lhe outorgado pelo chamado salrio eqitativo. No caso dos autos, pertinente ressaltar o exerccio das atividades prprias de bancrio (atividade-fim da tomadora de servios). Ademais, esta Corte Superior, em situaes similares, nas quais constava a Caixa Econmica Federal como parte, j se manifestou no sentido de que possvel se reconhecer aos terceirizados a isonomia salarial com os empregados da empresa tomadora dos servios. Recurso de Revista conhecido, por divergncia jurisprudencial, e no provido (fl. 584). 352

A reclamada sustenta que no existe possibilidade de equiparao ou isonomia salarial entre empregados da empresa prestadora de servios e da tomadora, tanto em face da impossibilidade de reconhecimento do vnculo quanto pelo fato de se tratar de empresas distintas. Aponta violao aos arts. 896 e 461 da CLT, e 5, inc. LIV, e 37, inc. II, da Constituio da Repblica e contrariedade Smula n. 331 do TST. Transcreve arestos para confronto de teses. Nos termos do art. 894, inc. II da CLT, com a redao conferida pela Lei n. 11.496/07, cabem embargos (...) das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal. Assim, publicado o acrdo recorrido na vigncia da Lei n. 11.496/07, somente cabvel recurso de embargos por divergncia jurisprudencial. Nessas circunstncias, a indicao de afronta a disposio de lei em nada aproveita a embargante. O aresto trazido para confronto de teses a fl. 608 divergente ao consignar que no h como reconhecer o direito isonomia salarial previsto no art. 7, inc. XXX, da Constituio Federal de 1988, diante da inexistncia de respaldo legal para o seu deferimento entre os bancrios da CEF e a empregada de empresa prestadora de servios (fl. 608). Conheo.

2. Mrito
2.1. Isonomi a salarial. T erceirizao Isonomia Terceirizao Em hiptese como a dos presentes autos tenho entendido que no h respaldo legal (art. 5, inc. II, da Constituio da Repblica) para, embora afastado o vnculo de emprego, manter-se o reconhecimento, para terceiros, de direitos que so prprios daqueles que mantm relao jurdica de emprego com a Caixa Econmica Federal, porque o deferimento de parcelas e o reconhecimento de condies especiais de trabalho prprias da categoria profissional dos bancrios pressupem que empregado seja bancrio, ou seja, que mantenha vnculo de emprego com instituio bancria. Por outro lado, a equiparao salarial deferida quando atendidas cumulativamente os seguintes pressupostos: idntica a funo, trabalho de igual valor e prestao de trabalho ao mesmo empregador, na mesma localidade. No caso dos autos, no houve prestao de servio ao mesmo empregador, pois a Caixa Econmica Federal no a empregadora do reclamante, mas, to-somente, a 353

tomadora de servios, condenada somente a responder subsidiariamente pelos dbitos trabalhistas que porventura no venham a ser adimplidos pela real empregadora (a prestadora dos servios). Assim, so indevidas as diferenas salariais aos empregados que no so bancrios, tendo em vista que no se beneficiam das regras salariais, (nem mesmo das normativas) observadas pela tomadora de servios. Entretanto, esta Corte entende que, para se evitar a ocorrncia de tratamento discriminatrio entre os empregados da empresa prestadora de servios e os da tomadora, e observado o exerccio das mesmas funes, so devidos os direitos decorrentes do enquadramento como se empregado da empresa tomadora fosse, tanto no que se refere ao salrio quanto s condies de trabalho. Nesse sentido so os seguintes precedentes: RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. CONDIO DE BANCRIO. IDENTIDADE DE FUNES ENTRE OS EMPREGADOS DA EMPRESA FORNECEDORA DE MO-DE-OBRA E OS CONTRATADOS DIRETAMENTE PELA TOMADORA DOS SERVIOS. 1 O deferimento de parcelas inerentes condio de bancrio a empregado de empresa terceirizada que se ativa em tarefas tpicas da empresa tomadora, no pressupe o reconhecimento do vnculo empregatcio com esta ltima. Possvel, da, nos termos da jurisprudncia mais recente desta SBDI-1, deferir ao empregado tais parcelas sem o reconhecimento do vnculo com a tomadora. 2 Logo, constitui nus do recorrente, ao interpor recurso a deciso proferida pelo Tribunal Regional mediante a qual se reconhece, com base na prova dos autos, o exerccio pelo reclamante de funes tpicas de bancrio e a formao do vnculo diretamente com a tomadora, impugnar a deciso em ambos os aspectos, no sendo possvel tratar o deferimento das parcelas inerentes condio de bancrio como mero consectrio do vnculo empregatcio reconhecido judicialmente. 3 Recurso de embargos no conhecido (E-RR 805460/2001, Rel. Lelio Bentes Corra, DJ 29.2.2008). EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. ISONOMIA. TERCEIRIZAO. ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA. ATIVIDADES TPICAS DA CATEGORIA PROFISSIONAL DOS BANCRIOS. ART. 12, ALNEA A, DA LEI N. 6.019/74. APLICAO ANALGICA. A Constituio da Repblica consagra o princpio da igualdade (art. 5, caput), ao mesmo tempo em que probe o tratamento discriminatrio (art. 7, XXXII). A execuo das mesmas tarefas, bem como a submisso a idnticos encargos coloca o empregado da tomadora de servios e o empregado terceirizado em situao que enseja tratamento eqitativo. A submis354

so a concurso pblico distingue tais empregados no que toca aos estatutos jurdicos reguladores de suas relaes de trabalho, o que no afasta o direito ao tratamento isonmico, adequado s peculiaridades das atividades desenvolvidas. A impossibilidade de se formar o vnculo de emprego, contudo, no afasta o direito do trabalhador terceirizado s mesmas verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas ao empregado pblico que cumprisse funo idntica no ente estatal tomador dos servios. Esse tratamento isonmico visa a afastar os efeitos perversos e discriminatrios tentados pela terceirizao ilcita. Trata-se de mecanismo hbil a propiciar que o ilcito trabalhista no perpetre maiores benefcios a seu praticante, encontrando amparo no art. 5, caput, da Constituio (Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,...) e tambm no art. 7, inciso XXXII, da CF/88, que probe distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos (TST-E-RR-799.073/01.6, SDI-I, Relator Ministro Rider Nogueira de Brito, DJ 25.2.2005). Ora, se na terceirizao temporria de curto prazo vislumbrou-se a possibilidade de tratamento discriminatrio, com muito maior razo na terceirizao permanente, em que, no raro, os empregados da prestadora dos servios sujeitam-se por perodo de tempo prolongado a condies de patente desigualdade salarial em relao aos empregados de mesma categoria da empresa tomadora, no obstante desempenhando idnticas funes (TST-E-RR-654.203/00.9, SDI-I, Relator Ministro Joo Oreste Dalazen, DJ 11.11.2005). Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei n. 6.019/74. Embargos conhecidos e no-providos (E-ED-RR-655028/2000.1, Rel. Min. Rosa Maria Weber Candiota Da Rosa, DJ 25.5.2007). TERCEIRIZAO. ISONOMIA SALARIAL. IDENTIDADE DE FUNES ENTRE OS EMPREGADOS DA EMPRESA FORNECEDORA DE MO-DEOBRA E OS CONTRATADOS DIRETAMENTE PELA TOMADORA DOS SERVIOS. ART. 12, ALNEA A, DA LEI N. 6.019/74. APLICAO ANALGICA 1. falta de previso legal especfica, socorrendo-se da analogia e dos princpios gerais do direito, bem como atendendo aos fins sociais da norma aplicada e s exigncias do bem comum (LICC, arts. 4 e 5), aplica-se o preceito inscrito na alnea a do Art. 12 da Lei n. 6.019/74 para reconhecer aos empregados terceirizados tratamento isonmico em relao queles contratados pela tomadora dos servios, desde que haja igualdade de funes. 2. O legislador ordinrio lanou mo do referido dispositivo no intuito de coibir qualquer tratamento discriminatrio gerado a partir de possvel diferenciao de conduta e de salrio, no ambiente de trabalho, entre os empregados temporrios e os de mesma categoria da empresa tomadora. Ora, se na terceirizao temporria de curto prazo vislumbrou-se a possibilidade de tratamento discriminatrio, com muito maior gravidade, constncia e profundidade tal circunstncia verificar-se- na terceirizao permanente, em que, no raro, os empregados 355

da prestadora dos servios sujeitam-se por perodo prolongado a condies de patente desigualdade salarial em relao aos empregados de mesma categoria da empresa tomadora, no obstante desempenhando idnticas funes. 3. Embargos de que se conhece, por divergncia jurisprudencial, e a que se d provimento para, reconhecendo o direito dos Reclamantes, terceirizados, isonomia salarial com os empregados da tomadora dos servios exercentes das mesmas funes, restabelecer a r. sentena (E-RR-654203/ 2000, Ac. SBDI-1, Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, DJ 11.11.2005). Dessa forma, ressalvando meu entendimento pessoal, NEGO PROVIMENTO do Recurso de Embargos. Isto posto. Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao Recurso de Embargos. Braslia, 22 de abril de 2008.

Joo Batista Brito Pereira Ministro Relator

356

SENTENA NORMA TIV A. DURAO NO TEMPO. ORMATIV TIVA POSSIBILIDADES E LIMITES (TST RODC 1439/2004-000-04-00)
Acrdo Inteiro Teor Nmero nico Proc: E-RR 1403/2006-057-03-00 Publicao: DJ 2.5.2008

AC RD O AC RD

(Ac. SBDI-1) BP/lb

TERCEIRIZAO. ISONOMIA SALARIAL. EMPREGADOS DA EMPRESA PRESTADORA DE SERVIOS. EMPREGADOS DA EMPRESA DA TOMADORA. A fim de se evitar a ocorrncia de tratamento discriminatrio entre os empregados da empresa prestadora de servios e os da tomadora, e observado o exerccio das mesmas funes, esta Corte entende serem devidos os direitos decorrentes do enquadramento como se empregado da empresa tomadora fosse, tanto em termos de salrio quanto s condies de trabalho. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se nega provimento. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n. TST-E-RR-1.403/2006-057-03-00.4, em que Embargante Caixa Econmica Federal CEF e Embargados Rosch Administradora de Servios E Informtica Ltda e Eder Vieira Barbosa. 357

A Oitava Turma, s fls. 584/596, negou provimento ao Recurso de Revista interposto pela reclamada quanto ao tema CEF. Contrato de prestao de Servios. Isonomia entre os empregados da empresa prestadora e tomadora dos servios. Irresignada, a reclamada interpe Recurso de Embargos (fls. 601/613). Aponta ofensa a dispositivos de lei e da Constituio da Repblica e transcreve arestos para confronto de teses. No foi oferecida impugnao (fl. 615). O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio.

VOT O VOTO

Satisfeitos os pressupostos genricos de admissibilidade.

1. Conhecimento
1.1. Isonomia salarial. T erceirizao Terceirizao A Turma negou provimento ao Recurso de Revista com relao ao tema em destaque, sob o seguinte fundamento: De Prestao de Servios. Isonomia entre os Empregados da Empresa Prestadora e Tomadora dos Servios. Mesmo diante do bice constitucional que impede o reconhecimento de vnculo empregatcio entre a reclamante e a CEF, nada impede que o autor pleiteie e lhe seja reconhecido o direito de perceber o mesmo patamar remuneratrio percebido pelos empregados da tomadora nas mesmas funes, como se bancria fosse, quer pelo princpio da isonomia, quer pela proibio preceituada no art. 7, XXXII, da CF/88, no que tange distino laborativa. No preciso sequer perquirir se a terceirizao ou no lcita, porque o tratamento isonmico deferido ao obreiro terceirizado em face dos trabalhadores diretamente admitidos pela empresa tomadora de servios terceirizados lhe outorgado pelo chamado salrio eqitativo. No caso dos autos, pertinente ressaltar o exerccio das atividades prprias de bancrio (atividade-fim da tomadora de servios). Ademais, esta Corte Superior, em situaes similares, nas quais constava a Caixa Econmica Federal como parte, j se manifestou no sentido de que possvel se re358

conhecer aos terceirizados a isonomia salarial com os empregados da empresa tomadora dos servios. Recurso de Revista conhecido, por divergncia jurisprudencial, e no provido (fs. 584). A reclamada sustenta que no existe possibilidade de equiparao ou isonomia salarial entre empregados da empresa prestadora de servios e da tomadora, tanto em face da impossibilidade de reconhecimento do vnculo quanto pelo fato de se tratar de empresas distintas. Aponta violao aos arts. 896 e 461 da CLT, e 5, inc. LIV, e 37, inc. II, da Constituio da Repblica e contrariedade Smula n. 331 do TST. Transcreve arestos para confronto de teses. Nos termos do art. 894, inc. II da CLT, com a redao conferida pela Lei n. 11.496/07, cabem embargos (...) das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal. Assim, publicado o acrdo recorrido na vigncia da Lei n. 11.496/07, somente cabvel recurso de embargos por divergncia jurisprudencial. Nessas circunstncias, a indicao de afronta a disposio de lei em nada aproveita a embargante. O aresto trazido para confronto de teses a fl. 608 divergente ao consignar que no h como reconhecer o direito isonomia salarial previsto no art. 7, inc. XXX, da Constituio Federal de 1988, diante da inexistncia de respaldo legal para o seu deferimento entre os bancrios da CEF e a empregada de empresa prestadora de servios (fl. 608). Conheo.

2. Mrito
2.1. Isonomi a salarial. T erceirizao Isonomia Terceirizao Em hiptese como a dos presentes autos tenho entendido que no h respaldo legal (art. 5, inc. II, da Constituio da Repblica) para, embora afastado o vnculo de emprego, manter-se o reconhecimento, para terceiros, de direitos que so prprios daqueles que mantm relao jurdica de emprego com a Caixa Econmica Federal, porque o deferimento de parcelas e o reconhecimento de condies especiais de trabalho prprias da categoria profissional dos bancrios pressupem que empregado seja bancrio, ou seja, que mantenha vnculo de emprego com instituio bancria. Por outro lado, a equiparao salarial deferida quando atendidas cumulativamente os seguintes pressupostos: idntica a funo, trabalho de igual valor e prestao de 359

trabalho ao mesmo empregador, na mesma localidade. No caso dos autos, no houve prestao de servio ao mesmo empregador, pois a Caixa Econmica Federal no a empregadora do reclamante, mas, to-somente, a tomadora de servios, condenada somente a responder subsidiariamente pelos dbitos trabalhistas que porventura no venham a ser adimplidos pela real empregadora (a prestadora dos servios). Assim, so indevidas as diferenas salariais aos empregados que no so bancrios, tendo em vista que no se beneficiam das regras salariais, (nem mesmo das normativas) observadas pela tomadora de servios. Entretanto, esta Corte entende que, para se evitar a ocorrncia de tratamento discriminatrio entre os empregados da empresa prestadora de servios e os da tomadora, e observado o exerccio das mesmas funes, so devidos os direitos decorrentes do enquadramento como se empregado da empresa tomadora fosse, tanto no que se refere ao salrio quanto s condies de trabalho. Nesse sentido so os seguintes precedentes: RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ENTE PBLICO. CONDIO DE BANCRIO. IDENTIDADE DE FUNES ENTRE OS EMPREGADOS DA EMPRESA FORNECEDORA DE MO-DE-OBRA E OS CONTRATADOS DIRETAMENTE PELA TOMADORA DOS SERVIOS. 1 O deferimento de parcelas inerentes condio de bancrio a empregado de empresa terceirizada que se ativa em tarefas tpicas da empresa tomadora, no pressupe o reconhecimento do vnculo empregatcio com esta ltima. Possvel, da, nos termos da jurisprudncia mais recente desta SBDI-1, deferir ao empregado tais parcelas sem o reconhecimento do vnculo com a tomadora. 2 Logo, constitui nus do recorrente, ao interpor recurso a deciso proferida pelo Tribunal Regional mediante a qual se reconhece, com base na prova dos autos, o exerccio pelo reclamante de funes tpicas de bancrio e a formao do vnculo diretamente com a tomadora, impugnar a deciso em ambos os aspectos, no sendo possvel tratar o deferimento das parcelas inerentes condio de bancrio como mero consectrio do vnculo empregatcio reconhecido judicialmente. 3 Recurso de embargos no conhecido (E-RR 805460/2001, Rel. Lelio Bentes Corra, DJ 29.2.2008). EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. ISONOMIA. TERCEIRIZAO. ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA. ATIVIDADES TPICAS DA CATEGORIA PROFISSIONAL DOS BANCRIOS. ART. 12, ALNEA A, DA LEI N. 6.019/74. APLICAO ANALGICA. A Constituio da Repblica consagra o princpio da igualdade (art. 5, caput), ao mesmo tempo em que probe o tratamento discriminatrio (art. 7, XXXII). A exe360

cuo das mesmas tarefas, bem como a submisso a idnticos encargos coloca o empregado da tomadora de servios e o empregado terceirizado em situao que enseja tratamento eqitativo. A submisso a concurso pblico distingue tais empregados no que toca aos estatutos jurdicos reguladores de suas relaes de trabalho, o que no afasta o direito ao tratamento isonmico, adequado s peculiaridades das atividades desenvolvidas. A impossibilidade de se formar o vnculo de emprego, contudo, no afasta o direito do trabalhador terceirizado s mesmas verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas ao empregado pblico que cumprisse funo idntica no ente estatal tomador dos servios. Esse tratamento isonmico visa a afastar os efeitos perversos e discriminatrios tentados pela terceirizao ilcita. Trata-se de mecanismo hbil a propiciar que o ilcito trabalhista no perpetre maiores benefcios a seu praticante, encontrando amparo no art. 5, caput, da Constituio (Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,...) e tambm no art. 7, inciso XXXII, da CF/88, que probe distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos (TST-E-RR-799.073/01.6, SDI-I, Relator Ministro Rider Nogueira de Brito, DJ 25.2.2005). Ora, se na terceirizao temporria de curto prazo vislumbrou-se a possibilidade de tratamento discriminatrio, com muito maior razo na terceirizao permanente, em que, no raro, os empregados da prestadora dos servios sujeitam-se por perodo de tempo prolongado a condies de patente desigualdade salarial em relao aos empregados de mesma categoria da empresa tomadora, no obstante desempenhando idnticas funes (TST-E-RR-654.203/00.9, SDI-I, Relator Ministro Joo Oreste Dalazen, DJ 11.11.2005). Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei n. 6.019/74. Embargos conhecidos e no-providos (E-ED-RR-655028/2000.1, Rel. Min. Rosa Maria Weber Candiota Da Rosa, DJ 25.5.2007). TERCEIRIZAO. ISONOMIA SALARIAL. IDENTIDADE DE FUNES ENTRE OS EMPREGADOS DA EMPRESA FORNECEDORA DE MODE-OBRA E OS CONTRATADOS DIRETAMENTE PELA TOMADORA DOS SERVIOS. ART. 12, ALNEA A, DA LEI N. 6.019/74. APLICAO ANALGICA 1. falta de previso legal especfica, socorrendose da analogia e dos princpios gerais do direito, bem como atendendo aos fins sociais da norma aplicada e s exigncias do bem comum (LICC, arts. 4 e 5), aplica-se o preceito inscrito na alnea a do Art. 12 da Lei n. 6.019/74 para reconhecer aos empregados terceirizados tratamento isonmico em relao queles contratados pela tomadora dos servios, desde que haja igualdade de funes. 2. O legislador ordinrio lanou mo do referido dispositivo no intuito de coibir qualquer tratamento discriminatrio gerado a partir de possvel diferenciao de conduta e de salrio, no ambiente de trabalho, entre os empregados temporrios e 361

os de mesma categoria da empresa tomadora. Ora, se na terceirizao temporria de curto prazo vislumbrou-se a possibilidade de tratamento discriminatrio, com muito maior gravidade, constncia e profundidade tal circunstncia verificar-se- na terceirizao permanente, em que, no raro, os empregados da prestadora dos servios sujeitam-se por perodo prolongado a condies de patente desigualdade salarial em relao aos empregados de mesma categoria da empresa tomadora, no obstante desempenhando idnticas funes. 3. Embargos de que se conhece, por divergncia jurisprudencial, e a que se d provimento para, reconhecendo o direito dos Reclamantes, terceirizados, isonomia salarial com os empregados da tomadora dos servios exercentes das mesmas funes, restabelecer a r. sentena (E-RR-654203/2000, Ac. SBDI-1, Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, DJ 11.11.2005). Dessa forma, ressalvando meu entendimento pessoal, NEGO PROVIMENTO do Recurso de Embargos. Isto posto. Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao Recurso de Embargos. Braslia, 22 de abril de 2008.

Joo Batista Brito Pereira Ministro Relator

362

ACP . CARGOS EM COMISSO E CONTRA TAES A ACP. ONTRAT PRAZO DETERMINADO. NULIDADE (TST -7 TURMA AIRR865/2000106-15-40) (TST-7 AIRR865/2000-106-15-40)
Acrdo Inteiro Teor Nmero nico Proc: RODC 1439/2004-000-04-00 Publicao: Dj 9.5.2008

ACRDO

SDC GMMGD/pr/ic

SENTENA NORMATIVA DURAO NO TEMPO POSSIBILIDADES e LIMITES. no Direito brasileiro pode a sentena normativa vigorar, desde seu termo inicial, at que novo diploma coletivo, judicial ou privado (sentena normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho), produza sua revogao expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo mximo legal de quatro anos de vigncia. Recurso ordinrio em dissdio coletivo a que se d provimento. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Dissdio Coletivo n. TST-RODC-1439/2004-000-04-00.0 , em que so Recorrentes Sindicato dos Hospitais e Estabelecimentos de Servios de Sade da Grande Porto Alegre, Federao das Indstrias do Estado do Rio Grande do Sul Fiergs, Sindicato das Indstrias Metalrgicas, Mecnicas e de Material Eltrico e Eletrnico do Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato das Indstrias de Produtos Farmacuticos no Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato do Comrcio Varejista de Viamo Sincovavi e Outros, Sindicato das Empre363

sas Distribuidoras, Comercializadoras e Revendedoras de Gases em Geral no Estado do Rio Grande do Sul Singasul, Sindicato da Indstria do Arroz no Estado do Rio Grande do Sul e Outros, Sindicato das Empresas de Transportes de Carga no Estado do Rio Grande do Sul Setcergs, Sindicato da Indstria da Marcenaria no Estado do Rio Grande do Sul e Recorridos Sindicato dos Trabalhadores Em Transportes de Carga Seca, Lquida, Inflamvel, Explosiva, Refrigerada e Viva; dos Trabalhadores Em Empresas de nibus Intermunicipais, Interestaduais, Urbanos, Suburbanos, Turismo e Fretamento; dos Trabalhadores Em Transporte Escolar e dos Trabalhadores Diferenciados de Viamo Rs, Sindicato das Indstrias da Construo Civil no Estado do Rio Grande do Sul Sinduscon e Outro, Sindicato do Comrcio Varejista de Veculos e de Peas e de Assessrios Para Veculos no Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato das Empresas Proprietrias de Jornais e Revistas do Rio Grande do Sul, Sindicato das Indstrias de Materiais Plsticos do Rio Grande do Sul, Sindicato das Indstrias de Produtos Avcolas do Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato das Indstrias de Olaria e de Cermica Para Construo no Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato da Indstria da Construo de Estradas, Pavimentao e Obras de Terraplenagem Em Geral no Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato da Indstria da Extrao de Mrmores, Cal, Calcrio e Pedreiras no Estado do Rio Grande do Sul, Sindicato das Empresas de Turismo do Estado do Rio Grande do Sul Sindetur, Sindicato das Empresas de Asseio e Conservao do Estado do Rio Grande do Sul, Sindasseio, Sindicato das Agncias de Propaganda no Rio Grande do Sul, Sindicato dos Proprietrios de Veculos Escolares do Estado do Rio Grande do Sul, Federao das Cooperativas de Energia, Telefonia e Desenvolvimento Rural do Rio Grande do Sul FECOERGS, Sindicato do Comrcio Atacadista de Carne Fresca e Congelada no Estado do Rio Grande do Sul. Trata-se de dissdio coletivo ajuizado pelo Sindicato dos Trabalhadores em transportes de Carga Seca, Lquida, Inflamvel, Explosiva Refrigerada e Viva; dos Trabalhadores em Empresas de nibus Intermunicipais, Interestaduais, Urbanos, Suburbanos, Turismo e Fretamento; dos Trabalhadores em empresas de estaes rodovirias; dos Trabalhadores em Transporte Escolar e dos Trabalhadores Diferenciados de Viamo RS em desfavor do Sindicato das Empresas de Transportes de Carga no Estado do Rio Grande do Sul (SETCERGS) e Outros. O Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio julgou parcialmente procedente o pedido, consoante o acrdo de fls. 901/968, complementado s fls. 993/997. Inconformados, o Sindicato dos Hospitais e Estabelecimentos de Servios de Sade da Grande Porto Alegre (fls. 1.016/1.060), a Federao das Indstrias no Estado do Rio Grande do Sul (FIERGS) (fls. 1.063/1.071), o 364

Sindicato das Indstrias Metalrgicas, Mecnicas e de Material Eltrico e Eletrnico do Estado do Rio Grande do Sul (fls. 1.074/1.085), o Sindicato da Indstria de Produtos Farmacuticos no Estado do Rio Grande do Sul (fls. 1.088/ 1.107), o Sindicato do Comrcio Varejista de Viamo e outros (fls. 1.112/1.135), o Sindicato das Empresas Distribuidoras, comercializadoras e revendedoras de Gases em geral no Estado do Rio Grande do Sul SINGASUL (fls. 1.147/ 1.176), o Sindicato da Indstria do Arroz no Estado no Estado do Rio Grande do Sul e outros (fls. 1.179/1.197), o Sindicato das Empresas de Transportes de Carga no Estado do Rio Grande do Sul SETCERGS (fls. 1.201/1.222), o Sindicato da Indstria da Marcenaria no Estado do Rio Grande do Sul (fls. 1.226/1.240), interpuseram recursos ordinrios. Despacho de admissibilidade fl. 1.242. Contra-razes s fls. 1.253/1.266. O Ministrio Pblico do Trabalho oficiou pelo conhecimento e parcial provimento do recurso, s fls. 1.270/1.275. o relatrio. VOT O VOTO Recurso ordinrio interposto pelo sindicato dos hospitais e estabelecimentos de servios de sade da grande porto alegre (fls. 1.016/1.060)

I Conhecimento
O recurso tempestivo e esto preenchidos os demais pressupostos genricos de admissibilidade do apelo. Conheo.

II Mrito
1. Ausncia de negociao prvia A Corte de origem rejeitou a argio preliminar de ausncia de negociao prvia, sob o fundamento de que restou comprovado que o suscitante, efetivamente, buscou a soluo negociada para o conflito, que, contudo, malogrou. O Regional deixou consignado que se no houve esgotamento das tratativas de negociao prvia, tal fato decorreu da prpria inrcia dos suscitados. O recorrente renovou o pedido de apreciao do tema. Alega que no houve efetiva tentativa de negociao prvia. Afirma que a remessa de uma

365

correspondncia, com antecedncia pequena, no teria o condo de satisfazer o requisito da prvia negociao entre as partes. Nessa esteira, assegura que no houve possibilidade de negociao, em face do exguo espao de tempo para que o suscitado pudesse analisar e responder as reivindicaes da categoria profissional. Sem razo, entretanto. Com efeito, a Carta Magna prev a tentativa de negociao antes do aforamento do dissdio coletivo ( 2, do art. 114, da CF). Contudo, no h necessidade de que as negociaes se arrastem por tempo indefinido, a questo permeada pelo princpio, tambm constitucional, da razoabilidade. Ou seja, as partes devem buscar sempre a soluo autnoma para os conflitos de interesses. Alis, essa a forma ideal e desejvel que deveria regular todas as relaes trabalhistas. No entanto, se as negociaes coletivas no avanam de forma satisfatria e as partes no conseguem alcanar um ponto consensual para a soluo dos conflitos de interesses, em um espao de tempo razovel, nessa situao, no se pode exigir que um dos interessados no conflito coletivo aguarde indefinidamente a soluo negociada, ficando merc da vontade da outra parte, que muitas vezes nunca vir. Na hiptese, verifica-se que, consoante a documentao acostada aos autos, s fls. 126-170, o suscitante, efetivamente, se esforou por uma soluo autnoma para o conflito, buscando, previamente, discutir as reivindicaes da categoria para, ao final, celebrar com os suscitados um instrumento normativo negociado. Ocorre, porm, que as tratativas negociais no prosperaram, porque os suscitados no se interessaram em solucionar o conflito por intermdio do instrumento coletivo autnomo. Houve tentativa prvia de negociao, mas que, infelizmente, malogrou. Por isso, nego provimento ao recurso ordinrio. 2. Ausncia de fundamentao O Tribunal Regional rejeitou a argio preliminar de ausncia de fundamentao das clusulas reivindicadas, entendendo que suscitante exps de forma clara e objetiva os fundamentos de todas as reivindicaes. O recorrente insiste na apreciao do pedido, aduzindo que as reivindicaes constantes na exordial no se encontram devidamente fundamentadas. Invoca o art. 282 do CPC, pleiteando a extino do feito por inpcia da inicial. Socorre-se, ainda, do disposto no item VI, e ; IX, da IN n. 4/93 do TST. Sem razo. 366

Importante registrar que a IN 4/93 est cancelada. Por outro lado, analisando-se a exordial da representao, percebe-se, facilmente, que todas as reivindicaes da categoria profissional esto devidamente fundamentadas. Nego provimento ao recurso ordinrio. 3. Irregularidades na ata da assemblia do suscitante O Tribunal a quo rejeitou a questo argida em preliminar. Inferiu o Regional que o ajuizamento do dissdio coletivo observou as normas estatutrias da entidade suscitante relativas ao quorum , sendo que tal procedimento garantido por norma constitucional (art. 8, da CF). O recorrente renovou a argio do tema, invocando a aplicao dos arts. 524 e 859 da CLT. Afirma que deixou de ser acostada aos autos a ata da assemblia que deliberou pelo ajuizamento do dissdio. No prosperam as alegaes do suscitado. Verifica-se, na realidade, que o suscitante carreou a ata da assemblia deliberativa, s fls. 43-52, na qual consta que as decises foram adotadas pela unanimidade dos presentes. Nego provimento. 4. Ausncia de poderes para a instaurao do processo O Regional rejeitou o tema argido em preliminar. O recorrente insiste na apreciao da questo. Afirma que no esto consignados na ata da assemblia deliberativa todas a reivindicaes da categoria profissional. Sem razo. De fato, no documento acostado, s fls. 43-52, (ata da assemblia) est registrada a totalidade das reivindicaes da classe trabalhadora representada. Impertinente, pois, a argumentao do recorrente. Nego provimento ao recurso ordinrio. 5. Ausncia de deciso revisanda e cerceamento de defesa O Regional rejeitou o tema argido em preliminar, porque o fato de a deciso normativa imediatamente anterior no ter transitado em julgado no bice ao ajuizamento do dissdio coletivo (art. 14 da Lei n. 10.192/01 e art. 873 da CLT). 367

O recorrente renovou o pedido de apreciao da questo, afirmando que a inicial est inepta por inexistncia do ttulo a ser revisto. Aduz, ainda, que o no-acolhimento da prefacial correspondente falta do instrumento revisando implicar em cerceamento de defesa. No prosperam as alegaes do recorrente. Seno vejamos. No existe amparo na legislao vigente no pas que obrigue o trnsito em julgado da deciso normativa anterior para a instaurao da nova instncia. O art. 873 da CLT prev que decorrido mais de 1 (um) ano de sua vigncia, caber reviso das decises que fixarem condies de trabalho, quando se tiverem modificado as circunstncias que as ditaram, de modo que tais condies se hajam tornado injustas ou inaplicveis. Por seu turno, o 6, do art. 7, da Lei n. 7.701/88 dispe: (...) a sentena normativa poder ser objeto de ao de cumprimento a partir do 20 (vigsimo) dia subseqente ao do julgamento, fundada no acrdo ou na certido de julgamento, salvo se concedido efeito suspensivo pelo Presidente do Tribunal Superior do Trabalho. De outra parte, o art. 14 da Lei n. 10.192/01, prescreve: O recurso interposto de deciso normativa da Justia do Trabalho ter efeito suspensivo, na medida e extenso conferidas em despacho do Presidente do Tribunal Superior do Trabalho. Com efeito, no h notcia nos autos sobre a concesso de efeito suspensivo deciso normativa imediatamente anterior, portanto, cabvel exigirse o seu cumprimento, ainda que pendente de recurso. De outro modo, como vimos acima, a legislao vigente do pas faculta o cabimento do pedido de reviso das decises normativas, emps decorrido mais de 1 (um) ano, sem que haja, necessariamente, o trnsito em julgado, pois a lei no fixa tal exigncia. Quanto alegao de cerceamento de defesa, nota-se que totalmente descabida. A propsito, o instituto invocado pelo recorrente tem como escopo proporcionar a legtima defesa s partes, concedendo as mesmas oportunidades e meios para que possam atuar no processo. No caso em comento, a alegao do recorrente absolutamente impertinente, porquanto a parte disps de todas as oportunidades de defesa, pois conheceu integralmente as reivindicaes da categoria profissional, o que afasta completamente a possibilidade do acolhimento da argio de supresso de defesa da parte. Nego provimento ao recurso ordinrio. 368

6. Clusulas CLUSULA 1 REAJUSTE A Corte Regional concedeu por arbitramento, aos integrantes da categoria profissional, a partir de 1.5.2004: (...) um reajuste de 5,60% (cinco vrgula sessenta por cento), a incidir sobre os salrios praticados em 1.5.2003, observado, no que pertine s compensaes, o que segue: ressalvadas as situaes decorrentes de trmino de aprendizagem, promoo por merecimento e antigidade, transferncia de cargo, funo, estabelecimento ou de localidade, bem como de equiparao salarial determinada por sentena transitada em julgado, na hiptese de empregado admitido aps a data-base, ou em se tratando de empresa constituda e em funcionamento depois da data-base, o reajustamento ser calculado de forma proporcional em relao data de admisso, e com preservao da hierarquia salarial. O recorrente afirma que escapa da competncia da Justia do Trabalho fixar reajuste dos salrios. Razo lhe assiste, parcialmente. Com efeito, firme a jurisprudncia atual desta Corte no sentido de que a Justia do Trabalho, quando instada, pode co n ceder reajuste aos salrios dos trabalhadores, por intermdio do Tribunal Superior do Trabalho ou dos 24 Tribunais Regionais do Trabalho, observadas as respectivas competncias, no exerccio do poder normati vo conferido pela Carta Magna (art. 114). Cedio, tambm, que pacfico nesta Corte o entendimento no sentido de ser invivel o deferimento de reajuste salarial vinculado a qualquer ndice de preo, conforme pleiteou o suscitante (art. 13 da Lei n. 10.192/01, reiterando proibio indexao dos preos e salrios instaurada em 1995). Na hiptese vertente, percebe-se que a Corte a quo arbitrou um ndice de reajuste salarial correspondente ao valor exato do INPC apurado para o perodo, qual seja 5,60% (cinco vrgula seis por cento). Portanto, ainda que no expressamente, na realidade o reajustamento deferido para os salrios encontra-se vinculado a ndice de preos. Sendo assim, infiro que a deciso regional no se harmoniza plenamente jurisprudncia atual desta Corte. Dou provimento, parcial, ao recurso ordinrio para reduzir o reajuste salarial da categoria profissional representada, aplicando-se o ndice de 5,4% (cinco vrgula quatro por cento), a partir de 1.5.2004, a incidir sobre os salrios vigentes em 1.5.2003. 369

CLUSULA 4 SALRIO MNIMO PROFISSIONAL A Corte Regional deferiu a clusula assim: 4. Salrio Mnimo Profissional Deferir em parte o pedido para, procedendo a atualizao dos valores estabelecidos na sentena normativa revisanda pelo ndice aplicado na clusula 01 supra (5,6%), fixar os salrios normativos da categoria profissional da seguinte forma, j considerado o arredondamento do salrio-hora: A) Motorista de Estrada Carreta: R$ 827,20; Clculo: 783,2 * 5,6% (43,8592) = 827,0592 / 220 = 3,75936 = 3,76 * 220= 827,2 B) Motorista de Estrada, Truck, Toco, Caamba Basculante, Operador de Caamba Basculante: R$ 759,00 Clculo: 717,2 * 5,6% (40,1632) = 757,3632 / 220 = 3,4456 = 3,45 * 220 = 759 C) Motorista de Coleta e Entrega, Operador de Empilhadeira, Muck, Guincho, Operador de Mquina Rodoviria:R $ 657,80 Clculo: 622,6 * 5,6% (34,8656) = 657,4656 / 220 = 2,98848 = 2,99 * 220 = 657,8 O recorrente afirma que a norma no pode ser fixada por meio de sentena normativa. Sua razo apenas parcial. Percebe-se que a Corte Regional to-s determinou a aplicao do ndice geral concedido para a correo do salrio profissional existente na norma revisada. Com efeito, a jurisprudncia desta Corte j sedimentou entendimento no sentido de que o piso salarial profissional pode ser corrigido, por intermdio de sentena normativa, quando houver preexistncia da norma, em face do disposto no 2 do art. 114 da Carta Magna. o caso em exame, precisamente (sentena normativa em reviso). Alis, entende este Relator que, mesmo na hiptese de no haver preexistncia do salrio profissional, no h dispositivo legal que proba a sua concesso, por meio de sentena normativa, no exerccio do poder normativo conferido Justia do Trabalho, expressamente, no Texto Magno do pas. Com efeito, o 2, in fine , do art. 114 da Constituio atual estabelece que no dissdio coletivo de natureza econmica a Justia do Trabalho pode 370

decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convenci o nadas anteriormente. H na Constituio um claro piso normativo, e no um teto jurdico. Por seu turno, o art. 13 da Lei n. 10.192/01 impede, to-somente, a estipulao ou fixao de clusula de reajuste ou correo salarial automtica vinculada a ndice de preos, seja por intermdio de acordo, conveno ou dissdio coletivos. No caso especfico dos autos, conforme j afirmado, o Tribunal Regional determinou, to-somente, a aplicao do reajuste geral concedido para a categoria, em plena conformidade com a jurisprudncia atual desta Corte. Entretanto, mantendo coerncia com a deciso adotada para a clusula 1, impe-se a reduo do ndice de reajuste do salrio profissional. Dessa forma, dou provimento parcial ao recurso ordinrio para determinar a aplicao do ndice de 5,4% (cinco vrgula quatro por cento), concedido a ttulo do reajuste geral, a incidir sobre os salrios preexistentes da categoria profissional. Clusula 6 Horas Extras O Tribunal assim deferiu a clusula: 6. Horas extras As horas extraordinrias subseqentes s duas primeiras sero remuneradas com o adicional de 100% (cem por cento). O recorrente afirma que a matria regulada em lei e, assim, entende que a concesso do benefcio por intermdio de sentena normativa extrapola os limites do poder normativo. No lhe assiste razo, contudo. Esta Corte, em respeito ao princpio protetivo da higidez do trabalhador, tem deferido o percentual de 100% (cem por cento) a ttulo de adicional de horas extras, como forma de dificultar e vedar a prtica de algumas empresas em prorrogar a jornada de trabalho. Nota-se, portanto, que a norma atacada mais suave frente ao entendimento jurisprudencial atual desta Corte, porque prev a majorao do adicional ao patamar de 100% (cem por cento) apenas para remunerar as horas da sobrejornada subsequentes s duas primeiras. 371

Nego provimento ao recurso ordinrio. Clusula 9 Pagamento de Frias Eis a clusula: 9. Pagamento de frias O incio das frias, coletivas ou individuais, no poder coincidir com sbado, domingo, feriado ou dia de compensao de repouso semanal. O suscitado assegura que a matria regulada em lei. Sem razo. A redao da clusula est plenamente conformada ao teor do Precedente Normativo n. 100/SDC. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 11 PAGAMENTO DE SALRIOS A clusula foi assim fixada: 11. Pagamento de salrios O pagamento de salrio em sexta-feira e em vspera de feriado dever ser realizado em moeda corrente, ressalvada a hiptese de depsito em conta bancria. Pargrafo nico Estabelece-se multa de 01 (um) dia de salrio por dia de atraso, em favor do empregado, a ser paga pelo empregador que no efetuar o pagamento do salrio nos prazos da Lei, limitada a multa ao valor do principal. O recorrente aduz que h legislao que trata da matria objeto da norma e por isso refoge competncia normativa da Justia do Trabalho o estabelecimento de regra dessa espcie. Razo lhe assiste, parcialmente. Quanto ao caput da norma, esta Corte j se pronunciou no sentido de manter norma dessa espcie. Cito como precedente o julgamento do Proces372

so n. TST-RODC-210/2003-000-04-00.7, Relator Exmo. Ministro Carlos Alberto Reis de Paula. A norma razovel e merece ser mantida. No tocante ao pargrafo nico, consoante a jurisprudncia desta Corte, a norma merece ser adaptada ao Precedente Normativo n. 72 da SDC, que dispe: N. 72 Multa. Atraso no pagamento de salrio Estabelece-se multa de 10% sobre o saldo salarial, na hiptese de atraso no pagamento de salrio at 20 dias, e de 5% por dia no perodo subseqente. Assim, dou provimento parcial ao recurso ordinrio to-s para adequar a redao do pargrafo nico da clusula ao PN n. 72 da SDC. CLUSULA 14 SALRIO DO SUBSTITUTO A Corte de origem estabeleceu a norma com a seguinte redao: 14. Salrio do substituto Enquanto perdurar a substituio que no tenha carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo. O recorrente afirma que a matria satisfativamente tratada na lei. No prospera a alegao. A regra est totalmente harmonizada ao teor do item I, da Smula n. 159 do TST. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 15 SALRIO DE ADMISSO Eis a regra estabelecida: 15. Salrio de admisso O empregado admitido para funo de outro dispensado sem justa causa, ter garantido salrio igual ao do empregado de menor salrio na funo, sem considerar vantagens pessoais. O recorrente afirma que a norma no pode ser fixada por meio de sentena normativa. 373

Sem razo, no entanto. Com efeito, a fixao da norma est perfeitamente dentro das prerrogativas conferidas ao exerccio do poder normativo. Ademais, vejo que a norma tem por finalidade inibir a prtica de algumas empresas de substituir os empregados com maior tempo de casa, e que, conseqentemente, percebem uma remunerao mais elevada, por novos trabalhadores que, normalmente, percebero uma remunerao inferior quela paga aos antigos empregados. Ainda mais se considerarmos a dinmica do sistema capitalista vivenciada no pas, que resulta em grande contingente de desempregados, que, na busca por ocupao, sujeitam-se, quase sempre, aos reduzidos salrios oferecidos. Na hiptese, importante destacar dois pontos que demonstram a relevncia pedaggica da regra e corroboram o entendimento no sentido de mantla, no intuito de inibir a prtica de substituio dos empregados mais antigos, motivada, simplesmente, pela constante busca da reduo dos custos. Primeiro, a regra garante ao substituto a percepo do salrio de igual valor to-s quando a dispensa tiver ocorrido sem justa causa. Segundo, a garantia do menor salrio pago ao empregado na mesma funo daquele ltimo admitido, desconsideradas as vantagens pessoais. Parece-me, portanto, adequada a manuteno da clusula. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 17 AUXLIO-FUNERAL Eis a regra estabelecida: 17. Auxlio-funeral A empresa arcar com as despesas decorrentes do funeral de seus empregados, quando falecerem em servio, at o limite do valor correspondente a um salrio normativo. Pargrafo nico Ocorrendo bito do empregado, fora do seu domiclio e a servio da empresa, esta ser responsvel pelas despesas do traslado do corpo. O recorrente afirma que a legislao previdenciria estipula auxlio-funeral aos dependentes de segurado falecido. Aduz, ento, que tal benefcio no pode ser fixado por intermdio de sentena normativa. 374

Razo lhe assiste, em parte. Quanto ao caput da norma, ressalvada a convico deste Relator no sentido de que est contida na prerrogativa do poder normativo a concesso de benefcio dessa espcie, entretanto, a jurisprudncia desta Corte no abraa tal entendimento. No que toca ao pargrafo nico, no se pode identificar carter previdencirio na norma, portanto a sua fixao encontra-se abarcada pelo natural exerccio do poder normativo. Alm disso, no se deve olvidar da inafastvel responsabilidade social da empresa, e, ainda, ressaltar o cunho humanista da regra, que consagra o amparo aos familiares do trabalhador que falece distante do seu domiclio. Dou provimento ao recurso ordinrio apenas para excluir o caput da clusula ressalvado o entendimento deste Relator. CLUSULA 18 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE A Corte Regional fixou a clusula assim: 18. Adicional de insalubridade O adicional de insalubridade, quando devido, ter como base de clculo o salrio normativo fixado nesta deciso. O suscitado afirma que no existe amparo legal para a fixao da norma. Assegura, ainda, que o adicional de insalubridade deve ser calculado sobre o salrio mnimo, em face de previso legal e por fora do entendimento jurisprudencial. No tem razo. A norma est harmonizada ao entendimento jurisprudencial atual desta Corte, consubstanciado na Smula n. 17 do TST, que dispe: Smula n. 17 do TST O adicional de insalubridade devido a empregado que, por fora de lei, conveno coletiva ou sentena normativa, percebe salrio profissional ser sobre este calculado. Portanto, nada a ser reformado. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 21 FRIAS PROPORCIONAIS Eis a norma:

375

21. Frias proporcionais O empregado que se demitir antes de completar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais, com o acrscimo do tero (1/ 3) constitucional. O recorrente afirma que a norma fere dispositivo consolidado. Invoca a Smula n. 261 do TST. Sem razo. Ao invs do que afirma o suscitado, o teor da clusula encontra suporte na jurisprudncia desta Corte, consubstanciada na Smula n. 261 e, ainda, na Conveno n. 132 da OIT. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 25 DIRIAS DE VIAGEM A clusula foi deferida pela Corte Regional com a seguinte redao: 25. Dirias de viagem Defere-se o reembolso das despesas de alimentao e pernoite a motorista e ajudante, quando executarem tarefas a mais de 100 (cem) km da empresa. O recorrente afirma que a norma no pode ser fixada por intermdio de sentena normativa pois afeta negociao coletiva. No lhe socorre razo. A jurisprudncia desta Corte sobre o tema encontra-se consubstanciada no Precedente Normativo n. 89/SDC, que dispe: PN n. 89 Reembolso de despesas Defere-se o reembolso das despesas de alimentao e pernoite a motorista e ajudante, quando executarem tarefas a mais de 100 km da empresa. Nada h para ser reformado, pois a regra est em completa harmonia com o teor do precedente acima transcrito. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 30 PAGAMENTO DE SALRIOS AOS DEPENDENTES O Tribunal Regional deferiu a regra assim: 30. Pagamento de salrios aos dependentes Quando os motoristas encontrarem-se em viagens, as empresas pagaro os salrios s es376

posas ou companheiras, desde que apresentada autorizao por escrito, ficando a mesma arquivada na empresa. O suscitado aduz que o deferimento da norma falece de amparo legal. Sem razo, pois. A norma bastante razovel e merece ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 31 ASSISTNCIA AO EMPREGADO ACIDENTADO A Corte de origem assim fixou a norma: 31. Assistncia ao empregado acidentado Obriga-se o empregador a transportar o empregado, com urgncia, para local apropriado, em caso de acidente, mal sbito ou parto, desde que ocorram no horrio de trabalho ou em conseqncia deste. O recorrente assegura que a norma trata de benefcios que so da responsabilidade do governo, que os disponibiliza atravs da previdncia social. Aduz, ainda, que a matria objeto da norma tpica da negociao coletiva. Sem razo, no entanto. O entendimento desta Corte sobre o tema encontra-se consubstanciado no Precedente Normativo n. 113/SDC, sendo que a redao da clusula est harmonizada ao teor do referido precedente normativo. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 32 COMUNICAO DE FALTA GRAVE Eis a clusula: 32. Comunicao de falta grave Quando invocada a justa causa para a despedida, o empregado ser informado, por escrito, dos motivos da dispensa. O suscitado afirma que a Justia do Trabalho no tem competncia para instituir a norma por falta de amparo legal. No lhe assiste razo, no entanto. A jurisprudncia desta Corte sobre a matria encontra-se consubstanciada no teor do Precedente Normativo n. 47 da SDC, que dispe: 377

PN n. 47 Dispensa de empregado O empregado despedido ser informado, por escrito, dos motivos da dispensa. Nota-se que a redao da clusula impugnada mais branda do que o entendimento atual da Seo Especializada em Dissdios Coletivos sobre o tema. Portanto, entendo que deve ser mantida a norma. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 33 CONTRATO DE EXPERINCIA A Corte deferiu a norma assim: 33. Contrato de experincia Readmitido o empregado no prazo de 1 (um) ano, na funo que exercia, no ser celebrado novo contrato de experincia, desde que cumprido integralmente o anterior. O recorrente aduz que a norma no pode ser fixada por intermdio de sentena normativa, porque a matria tratada j regulada em lei. No tem razo. Penso que a norma deve ser mantida, pois o seu teor razovel e, ainda, pelo seu carter pedaggico. Se o empregado j cumpriu integralmente um contrato de trabalho, em perodo anterior inferior a um ano, exercendo a mesma funo, na mesma empresa, por bvio que se torna desnecessria uma nova experimentao do trabalhador, mormente levando-se em considerao o exguo perodo transcorrido para a readmisso. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 34 SEGURO DE VIDA O Tribunal de origem estabeleceu a clusula com a seguinte redao: 34. Seguro de vida Institui-se a obrigao do seguro de vida em grupo, em favor do empregado e seus dependentes previdencirios, para garantir a indenizao nos casos de morte ou invalidez permanente, decorrentes de assalto, consumado ou no, desde que o empregado se encontre no exerccio das suas funes. O suscitado afirma que o direito ao seguro em grupo para os trabalhadores tema que exige a edio de lei complementar. 378

No tem razo. A redao da clusula est em perfeita harmonia com o entendimento jurisprudencial desta Corte, consubstanciado no Precedente Normativo n. 84/SDC. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 35 ASSISTNCIA JURDICA Eis a norma: 35. Assistncia jurdica Aos empregados motoristas que sofrerem acidentes, quando no exerccio de suas funes, ser assegurada assistncia jurdica gratuita, desde que seus interesses no entrem em conflito com os do empregador. Pargrafo nico no caso dos empregados que exercem a funo de vigia, a empresa prestar assistncia jurdica sempre que, no exerccio regular das suas funes, incidirem na prtica de ato que os leve a responder ao penal, desde que seus interesses no entrem em conflito com os do empregador. O recorrente afirma que o benefcio constante na clusula tpica de negociao coletiva. Sem razo. O caput da clusula deve ser mantido, afinal o empregado que sofreu o acidente no exerccio de suas funes e a servio da empresa merece por ela ser aparado. A razoabilidade da norma fica patente porque exclui o benefcio da assistncia judiciria na hiptese de haver conflito entre os interesses do empregador e do empregado ante a ocorrncia do sinistro. Portanto, infiro que a norma deve ser mantida. Neste sentido cito o precedente consubstanciado no julgamento do RODC 995/2005-000-04-00, Relator Exmo. Ministro Barros Levenhagem. Quanto ao pargrafo primeiro, a jurisprudncia atual desta Corte j firmou entendimento sobre o tema consubstanciado no Precedente Normativo n. 102 da SDC, que diz: PN 102 Assistncia jurdica aos vigias A empresa prestar assistncia jurdica a seu empregado que, no exerccio da funo de vigia, praticar ato que o leve a responder a ao penal. Nota-se que a clusula mais amena do que o teor do precedente acima transcrito, uma vez que excetua a concesso do benefcio na hiptese de 379

haver conflito de interesses entre o empregador e o empregado. E, ainda, ressalva que o evento deve ocorrer no exerccio regular das funes de vigia. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 36 DIAS DE DISPENSA A Corte Regional deferiu assim a norma: 36. Dias de dispensa O empregado no sofrer qualquer prejuzo salarial quando faltar ao servio por 1 (um) dia para internao hospitalar ou acompanhamento para consulta de filho, com idade de at 12 (doze) anos, ou invlido de qualquer idade. O recorrente afirma que a matria objeto da norma afeta negociao coletiva. Pleiteia a reforma. Com razo em parte. A norma merece ser adequada ao teor do Precedente Normativo n. 95 da SDC, que diz: PN n. 95 Abono de falta para levar filho ao mdico Assegura-se o direito ausncia remunerada de 1 (um) dia por semestre ao empregado, para levar ao mdico filho menor ou dependente previdencirio de at 6 (seis) anos de idade, mediante comprovao no prazo de 48 horas. Dou provimento parcial ao recurso ordinrio para adaptar a clusula ao teor do Precedente Normativo n. 95 da SDC. CLUSULA 37 LICENA REMUNERADA PIS A Corte Regional deferiu assim a norma: 37. Licena remunerada (PIS) Desde que previamente avisada a empresa, com antecedncia de 48 (quarenta e oito) horas, assegurada aos empregados a dispensa do servio em at meia jornada de trabalho, sem prejuzo salarial, para saque dos rendimentos do Programa de Integrao Social (PIS), ampliando-se a dispensa por toda a jornada no caso de domiclio bancrio em municpio diverso, exceto em relao s empresas que mantm convnio com a Caixa Econmica Federal. 380

Pargrafo nico Em ambos os casos no haver desconto do repouso semanal remunerado, e/ou das frias. O recorrente se insurge contra o deferimento da norma, aduzindo que a lei prev as condies de ausncia ao trabalho que justifiquem a remunerao. No lhe assiste razo, contudo. A redao da clusula mais branda em relao ao entendimento jurisprudencial desta Corte, consolidado no PN n. 52 da SDC. A norma deve ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 39 DISPENSA DO ESTUDANTE Eis a regra conforme estabelecida na origem: 39. Dispensa do estudante Concede-se licena no remunerada nos dias de prova ao empregado estudante, desde que avisado o empregador com 48 (quarenta e oito) horas de antecedncia e mediante comprovao, ressalvada a hiptese regulada no art. 473, inciso VII, da CLT. O recorrente ataca o deferimento da norma com os mesmos argumentos aduzidos na clusula 37. Com razo, parcial. O Precedente Normativo 70 deste Tribunal assim dispe: PN n. 70 Licena para estudante Concede-se licena no remunerada nos dias de prova ao empregado estudante, desde que avisado o patro com 72 horas de antecedncia e mediante comprovao. A clusula deve ser adaptada ao teor do diploma acima transcrito. Dou provimento ao recurso ordinrio para adequar a redao da clusula ao teor do PN n. 70 da SDC. CLUSULA 40 DESCANSO PARA AMAMENTAO A Corte de origem deferiu a norma assim: 40. DESCANSO PARA AMAMENTAO O horrio destinado amamentao, ou seja, meia hora por turno de servio, poder ser convertido em uma hora, sendo concedido no trmino da jornada. 381

O suscitado afirma que a norma restritiva ao mercado de trabalho. Assegura ainda que a matria objeto da regra regulada em lei. Razo no lhe assiste. De fato, a norma merece ser mantida, pois no significa aumento nos custos do empregador, alm de ser de relevante cunho social. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 42 GARANTIA de EMPREGO AO EMPREGADO EM IDADE de PRESTAO do SERVIO MILITAR A norma foi assim deferida: 42. GARANTIA de EMPREGO AO EMPREGADO EM IDADE de PRESTAO do SERVIO MILITAR Garante-se o emprego do alistando, desde a data da incorporao no servio militar at 30 (trinta) dias aps a baixa. O recorrente aduz que a matria tratada na regra afeta negociao coletiva. Sem razo. A redao da clusula est de acordo com o teor do Precedente Normativo n. 80 da SDC, portanto, deve ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 43 UNIFORME e EPI A Corte Regional estabeleceu a norma assim: 43. Uniforme e EPI Determina-se o fornecimento gratuito de uniformes, desde que exigido seu uso pelo empregador. Pargrafo nico As empresas que operam em regies de clima frio, com temperaturas abaixo de 0 C (zero graus centgrados), como por exemplo, o sul da Argentina, Chile, entre outros, obrigam-se ainda, a fornecer gratuitamente a seus motoristas e ajudantes, vestimenta adequada ao clima daquelas regies, inclusive botas especiais. O recorrente afirma que a norma cuida de benefcio j regulado em lei. No tem razo, contudo. O caput da clusula reproduz exatamente o teor do Precedente Normativo n. 115 da SDC. Quanto ao pargrafo nico, a regra apenas esmiua a 382

necessidade da vestimenta especial para o trabalho executado em regies de temperatura muito fria (abaixo de 0), nota-se, pois, que o seu contedo se afeioa ao teor do supracitado precedente normativo. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 46 RECIBOS de PAGAMENTOS A norma foi assim deferida: 46. Recibos de pagamentos O pagamento do salrio ser feito mediante recibo, fornecendo-se cpia ao empregado, com a identificao da empresa, e do qual constaro a remunerao, com a discriminao das parcelas, a quantia lquida paga, os dias trabalhados ou o total da produo, as horas extras e os descontos efetuados, inclusive para a Previdncia Social, e o valor correspondente ao FGTS, bem como ser obrigatria a entrega, ao empregado, das cpias do contrato, quando escrito, e do recibo de quitao final, preenchidas e assinadas. O suscitado afirma que a regra gera interferncia do sindicato na empresa e vice-versa. Sem razo. A norma deve ser mantida porque razovel bem como guarda sintonia com o teor do Precedente Normativo n. 93 da SDC. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 49 ESTABILIDADE VSPERA de APOSENTADORIA Eis a clusula conforme fixada na origem: 49. Estabilidade vspera de aposentadoria Fica vedada a despedida sem justa causa, no perodo de 12 (doze) meses anteriores aquisio do direito aposentadoria voluntria ou por idade junto previdncia oficial, do empregado que trabalhar h mais de 5 (cinco) anos na mesma empresa, desde que comunique o fato, formalmente ao empregador. O recorrente assegura que o benefcio somente por ser estabelecido via negociao coletiva. Razo parcial. A jurisprudncia atual da Corte sobre o tema encontra-se conformada no Precedente Normativo n. 85 da SDC, que dispe: 383

PN n. 85 Garantia de emprego. Aposentadoria voluntria Defere-se a garantia de emprego, durante os 12 meses que antecedem a data em que o empregado adquire direito aposentadoria voluntria, desde que trabalhe na empresa h pelo menos 5 anos. Adquirido o direito, extingue-se a garantia. Percebe-se que a redao da clusula no est plenamente harmonizada ao teor do diploma acima transcrito, notadamente no que concerne extino da garantia, por isso a regra merece ser adequada. Dou provimento parcial o recurso ordinrio para adaptar a clusula ao teor do PN n. 85 da SDC. CLUSULA 51 FGTS e CONTRIBUIO DA PREVIDNCIA A Corte deferiu a clusula com a seguinte redao: 51. FGTS e contribuies da previdncia Os empregadores, mediante requerimento, fornecero a relao de salrios de contribuio ao empregado demitido. O recorrente assegura que a norma trata de questo regulada em lei. Sem razo. Com efeito, embora no tenha a mesma redao, verifica-se que a regra se harmoniza ao teor do Precedente Normativo n. 8 da SDC, que determina: PN n. 8 Atestados de afastamento e salrios O empregador obrigado a fornecer atestados de afastamento e salrios ao empregado demitido. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 53 ATRASOS O Tribunal Regional deferiu a clusula assim: 53. Atrasos Assegura-se o repouso remunerado ao empregado que chegar atrasado, quando permitido seu ingresso pelo empregador, compensado o atraso no final da jornada de trabalho ou da semana. O recorrente afirma que a norma cuida de benefcio j regulado em lei. Sem razo, pois. 384

A clusula reproduz exatamente o teor do Precedente Normativo n. 92 da SDC. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 56 ATESTADOS MDICOS E/OU ODONTOLGICOS Eis a norma: 56. Atestados mdicos e/ou odontolgicos Assegura-se eficcia aos atestados mdicos e odontolgicos fornecidos por profissionais do sindicato dos trabalhadores, para o fim de abono de faltas ao servio, desde que existente convnio do sindicato com a Previdncia Social. O suscitado afirma que a matria regulada em lei. Razo lhe assiste, parcialmente. A regra merece ser adaptada ao teor do Precedente Normativo n. 81 da SDC, a saber: Atestados mdicos e odontolgicos Assegura-se eficcia aos atestados mdicos e odontolgicos fornecidos por profissionais do sindicato dos trabalhadores, para o fim de abono de faltas ao servio, desde que existente convnio do sindicato com a Previdncia Social, salvo se o empregador possuir servio prprio ou conveniado. Dou provimento parcial ao recurso ordinrio para adaptar a clusula ao teor do Precedente Normativo n. 81 da SDC. CLUSULA 58 REGISTRO de FUNO A clusula foi assim deferida pela Corte Regional: 58. Registro de funo As empresas ficam obrigadas a anotar na Carteira de Trabalho a funo efetivamente exercida pelo empregado, observada a Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO). O recorrente assevera que a norma no pode ser fixada por meio de sentena normativa, uma vez que a matria tratada na clusula regulada em lei. No prospera a alegao. A fixao da norma est compreendida nas prerrogativas do poder normativo. 385

Ademais a regra reproduz ipsis litteris o teor do Precedente Normativo n. 105 da SDC. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 59 MULTA EM TERRITRIO ESTRANGEIRO A clusula foi assim deferida pela Corte Regional: 59. Multa em territrio estrangeiro As empresas responsabilizar-seo pelo pagamento de multa em territrio estrangeiro, sempre que no dotarem seus veculos de equipamento obrigatrio exigido. Quando da falta de equipamento obrigatrio resulte a apreenso da Carteira Nacional de Habilitao, a empresa pagar ao trabalhador valor correspondente a 1 (uma) diria por dia de apreenso, independentemente do salrio contratual. O recorrente afirma que no h amparo legal para a fixao da clusula. Sem razo, contudo. O deferimento da norma se justifica precisamente pela ausncia de previso legal sobre o tema. Ademais, a norma extremamente razovel pois desobriga o trabalhador da responsabilidade pelas multas de trnsito resultantes do no-cumprimento, por parte das empresas, da obrigao de cuidar e manter nos veculos os equipamentos necessrios e obrigatrios segundo a legislao de trnsito. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 60 RETENO DA CTPS O Tribunal de origem assim deferiu a norma: 60. Reteno da CTPS Ser devida ao empregado a indenizao correspondente a 1 (um) dia de salrio bsico, por dia de atraso, pela reteno de sua carteira profissional aps o prazo de 48 (quarenta e oito) horas, limitada a multa a seis meses do salrio bsico do empregado prejudicado. O recorrente alega que a matria regulada por lei. No tem razo. A jurisprudncia desta Corte sobre a questo encontra-se consubstanciada no Precedente Normativo n. 98 da SDC, que dispe: 386

PN n. 98 Reteno da CTPS Indenizao Ser devida ao empregado a indenizao correspondente a 1 (um) dia de salrio, por dia de atraso, pela reteno de sua carteira profissional aps o prazo de 48 horas. Nota-se que a norma fixada pelo Tribunal a quo mais amena frente ao entendimento jurisprudencial desta Corte sobre o tema, pois traz em seu bojo o valor mximo que poder atingir a multa. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 63 DISPENSA do CUMPRIMENTO do AVISO PRVIO Eis a clusula: 63. Dispensa do cumprimento do aviso prvio O empregado despedido fica dispensado do cumprimento do aviso prvio quando comprovar a obteno de novo emprego, desonerando a empresa do pagamento dos dias no trabalhados. O suscitado alega que o tema objeto da norma regulado em lei, sob esse fundamento aduz que no cabe a fixao da regra por sentena normativa. A clusula est em consonncia com o teor do Precedente Normativo n. 24 da SDC. Portanto, deve ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULAS 64 ELEIES DA CIPA e 65 ESTABILIDADE PROVISRIA DOS MEMBROS DA CIPA As normas foram assim estabelecidas: 64. Eleies da CIPA de 10 (dez) dias, a contar da eleio, o prazo para os empregadores comunicarem ao sindicato profissional a relao dos eleitos para a CIPA. 65. Estabilidade provisria dos membros da CIPA O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, inciso II, alnea a, do ADCT da Constituio de 1988. O suscitado afirma que as normas tratam de benefcios regulados em lei. 387

Parcial razo lhe assiste, contudo. Infiro razoabilidade no teor da Clusula 64. Alis, esta Corte j se pronunciou no sentido de deferir norma desse jaez, consoante o julgamento do Processo n. TST- RODC-210/2003-000-04-00.7, Relator Ministro Carlos Alberto Reis de Paula. Por seu turno, a Clusula 65 tambm deve ser mantida, merecendo, porm, ser conformada ao teor do inciso I da Smula n. 339 do TST, que dispe: Smula n. 339 do TST CIPA Suplente. Garantia de emprego. CF/ 1988 I O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, a, do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. Dou provimento parcial ao recurso ordinrio apenas para adequar a redao da Clusula 65 ao teor do inciso I da Smula n. 339 do TST. CLUSULA 66 LIBERAO de DIRIGENTE SINDICAL A Corte de origem assim deferiu a regra: 66. Liberao de dirigente sindical Assegura-se a freqncia livre dos dirigentes sindicais para participarem de assemblias e reunies sindicais devidamente convocadas e comprovadas, sem nus para o empregador. O recorrente assegura que a norma trata de matria regulada em lei. Sem razo. A clusula est em consonncia com o teor do Precedente Normativo n. 83 da SDC. Portanto, deve ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 67 MURAL PARA PUBLICAES A clusula foi assim fixada: 67. Mural para publicaes Defere-se a afixao, na empresa, de quadro de avisos do Sindicato, para comunicados de interesse dos empregados, vedados os de contedo poltico-partidrio ou ofensivo. O recorrente pleiteia reforma do julgado sugerindo a seguinte redao para a norma: 388

O sindicato, de comum acordo com o empregador, poder fixar avisos no quadro mural da empresa. Sem razo. A clusula est em plena harmonia como o teor do Precedente Normativo n. 104 da SDC. Portanto, deve ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 68 ACESSO AO REFEITRIO e DEMAIS DEPENDNCIAS DA EMPRESA Eis a norma: 68. Acesso ao refeitrio e demais dependncias da empresa Assegura-se o acesso dos dirigentes sindicais s empresas, nos intervalos destinados a alimentao e descanso, para desempenho de suas funes, vedada a divulgao de matria poltico-partidria ou ofensiva. O recorrente assegura que a norma viola o direito da propriedade privada. No lhe assiste razo. A clusula est em plena harmonia com o teor do Precedente Normativo n. 91 da SDC. Portanto, deve ser mantida. Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 70 DELEGADO SINDICAL Eis a norma: 70. Delegado sindical (art. 11 da CF/88) Nas empresas com mais de 200 (duzentos) empregados assegurada a eleio direta de um representante, com as garantias do art. 543 e seus pargrafos, da CLT. O recorrente anui com a eleio para delegado, contudo discorda da estabilidade conferida pela norma. Sem fundamento. A norma est perfeitamente harmonizada com a jurisprudncia da Corte, consolidada no teor do Precedente Normativo n. 86 da SDC. Portanto, deve ser mantida. 389

Nego provimento ao recurso ordinrio. CLUSULA 72 DESCONTO DAS MENSALIDADES SOCIAIS A clusula foi assim deferida: 72. Desconto das mensalidades sociais As mensalidades devidas ao sindicato que representa a categoria profissional, quando autorizadas pelos empregados, sero descontadas dos salrios pelos empregadores e recolhidas aos cofres da entidade at 10 (dcimo) dia do ms subseqente. O suscitado afirma que refoge dos limites do poder normativo o deferimento de norma que trata do pagamento das mensalidades dos associados ao ente profissional. Com razo. De fato, a matria tratada na regra regulada explicitamente em lei (art. 545 da CLT e pargrafo); portanto, desnecessrio constar em instrumento normativo heternomo. Repetio normativa no se justifica. Dou provimento ao recurso ordinrio para excluir a clusula. CLUSULA 74 CONTRIBUIO ASSISTENCIAL PROFISSIONAL A Corte Regional deferiu a norma assim: 74. Contribuio assistencial profissional O brigam-se, em nome do sindicato suscitante, a descontar dos salrios de seus empregados, sindicalizados ou no, beneficiados ou no pela presente deciso, a ttulo de contribuio assistencial, o valor equivalente a 2 (dois) dias de salrio j reajustado. O desconto dever ser realizado em duas parcelas, nas 1 e 2 folhas de pagamento imediatamente subseqentes ao ms da publicao do presente acrdo, devendo ser repassado aos cofres do sindicato suscitante no prazo de 30 (trinta) dias contados de cada desconto. Se esgotados os prazos, e no tiver sido efetuado o recolhimento, este ser acrescido de multa de 10% (dez por cento), juros de mora de 1% (um por cento) ao ms e atualizao monetria. Subordina-se o desconto assistencial sindical no-oposio do trabalhador, manifestada perante a empresa at 10 (dez) dias aps o primeiro pagamento reajustado. 390

Obriga-se a empresa a remeter ao sindicato profissional, uma vez por ano, a relao de empregados pertencentes categoria, acompanhada das guias de contribuio assistencial e da relao nominal dos empregados com salrio anterior e o reajustado, no prazo mximo de 10 (dez) dias do ltimo recolhimento. O recorrente afirma que a matria tratada na norma regulada em lei e por isso no deveria constar em sentena normativa. No presente caso, ressalvo o entendimento pessoal deste Relator, uma vez que a regra, ora em comento, prescreve a possibilidade da oposio do trabalhador ao desconto da contribuio, dentro de um prazo razovel, por isso, ao meu ver, estaria respeitado o direito constitucional da livre associao, no havendo, neste ponto, como se negar validade clusula. No obstante, a jurisprudncia firme desta Corte, consubstanciada no Precedente Normativo n. 119 da SDC e seguindo a esteira do teor da Smula n. 666 do Supremo Tribunal Federal, no admite norma coletiva que impe descontos nos salrios dos integrantes da categoria profissional, em favor do sindicato, que no so filiados ao ente sindical. Por outro lado, em face da natureza constitutiva da deciso proferida em sede de dissdio coletivo econmico, esta Corte j se pronunciou pela possibilidade de se rever o valor estabelecido para contribuio assistencial, quando se verifica excesso, como na hiptese em comento, na qual fora fixado o equivalente a 2(dois) dias do salrio j reajustado. Nessas hipteses, esta Seo adotou o posicionamento de determinar a reduo do valor fixado a ttulo de contribuio assistencial profissional ao patamar de 50% (cinqenta por cento) de um dia de salrio j reajustado. Nesse sentido so os Precedentes: Proc. n. TST-RODC-20.320/2004-000-0200.7, Relator Exmo. Ministro Joo Oreste Dalazen e Proc. n. TST-RODC20.176/2002-000-02-00.7, Relator Exmo. Ministro Barros Levenhagem. Dou provimento parcial ao recurso ordinrio para fixar o desconto a ttulo de contribuio assistencial equivalente a 50% (cinqenta por cento) do salrio-dia j reajustado, limitando-o aos empregados filiados ao sindicato profissional, ressalvado o entendimento deste Relator. 2. Recurso ordinrio interposto pela federao das indstrias no Estado do Rio Grande Do Sul FIERGS (fls. 1.063/1.071)

I Conhecimento
O recurso tempestivo e esto preenchidos os demais pressupostos genricos de admissibilidade do apelo. Conheo. 391

II Mrito 1. Ilegitimidade ad causam do suscitante O Tribunal Regional apreciou a questo, argida em preliminar, reconhecendo a legitimidade do suscitante para ajuizar o presente dissdio coletivo, sob o fundamento de que o art. 8, da Carta Poltica, no afastou o direito das categorias diferenciadas de se organizarem em sindicatos, dando plena vigncia ao art. 577 da CLT. O recorrente renovou o pleito aduzindo que o suscitante no tem legitimidade ad causam para figurar no plo ativo deste dissdio coletivo, porquanto a entidade sindical profissional representa os trabalhadores da atividade de transportes rodovirios e no os trabalhadores empregados das empresas industriais suscitadas. No prosperam as alegaes do recorrente. Com efeito, as entidades representantes das categorias profissionais diferenciadas, chamadas pelo epteto de sindicatos horizontais, porque se estendem no mercado de trabalho em meio a vrias e distintas empresas, atingindo apenas certos trabalhadores dessas entidades econmicas, exatamente aqueles que guardam e exercem a mesma profisso. Pois ento, esse tipo de associao possui, evidentemente, legitimidade para representar os seus integrantes ajuizando dissdio coletivo. de sorte que, obviamente, o instrumento coletivo heternomo que for estabelecido ter eficcia restrita aos integrantes da categoria representada. Nego provimento ao recurso ordinrio. 2. Clusulas O recorrente impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 15 Salrio de Admisso; 17 Auxlio-funeral; 18 Adicional de Insalubridade; 21 Frias Proporcionais; 25 Dirias de Viagem; 30 Pagamento de Salrios Aos Dependentes; 31 Assistncia Ao Empregado Acidentado; 32 Comunicao de Falta Grave; 33 Contrato de Experincia; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 37 Licena Remunerada (PIS); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego Ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e EPI; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilidade Vspera de Aposentadoria; 53 Atrasos; 56 Atestados Mdicos e/ou Odontolgicos; 58 Registro de Funo; 59 Multa Em Territrio Estrangeiro; 60 Reteno da CTPS; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da Cipa; 65 Estabilidade Provisria dos Membros da CIPA; 66 392

Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso Ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 70 Delegado Sindical (art. 11 da CF/88); 74 Contribuio Assistencial Profissional. Com efeito, todas as normas acima relacionadas, ora impugnadas, foram apreciadas por este Relator no julgamento do recurso interposto pelo Sindicato dos Hospitais e Estabelecimentos de Servios de Sade da Grande Porto Alegre. Prejudicado, portanto, o exame do apelo quanto a esses temas. 3. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato das indstrias metalrgicas, mecnicas e de material eltrico e eletrnico do Estado do Rio Grande do S ul (fls. 1.074/1.085) Sul

I Conhecimento
O recurso tempestivo e esto preenchidos os demais pressupostos genricos de admissibilidade do apelo. Conheo.

II Mrito
O recorrente renovou as questes apreciadas pelo Tribunal Regional, em preliminar, relativas ausncia de negociao prvia, ilegitimidade ativa do suscitante e irregularidade na assemblia deliberativa. Quanto aos benefcios fixados na sentena normativa, o suscitado impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 8 Adicional Noturno; 17 Auxlio-funeral; 18 Adicional de Insalubridade; 25 Dirias de Viagem; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 39 Dispensa do Estudante; 56 Atestados Mdicos e/ ou Odontolgicos; 59 Multa Em Territrio Estrangeiro; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso Ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 70 Delegado Sindical (art. 11 da CF/88) e 74 Contribuio assistencial profissional. Passo analise. 1 CLUSULA 8 ADICIONAL NOTURNO Eis a norma, conforme deferida: 8. ADICIONAL NOTURNO Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devida tambm o adicional sobre as horas prorrogadas. 393

O recorrente afirma que a matria regulada em lei e, portanto, no deve constar em sentena normativa. Sem razo. A jurisprudncia atual deste Tribunal sobre o tema est consolidada no item II, da Smula n. 60, que diz: Smula n. 60 do TST Adicional noturno Integrao no salrio e prorrogao em horrio diurno. I (...) II Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5, da CLT. Percebe-se que a norma reproduz o entendimento consubstanciado na Smula acima transcrita. Portanto, nada h que se reformar na deciso recorrida. Nego provimento ao recurso ordinrio. 2. Demais temas Quanto ao restante dos temas resistidos, todos foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos, incluindo a as questes relativas ausncia de negociao prvia, ilegitimidade ativa do suscitante e irregularidade na assemblia deliberativa. Prejudicado, portanto, o exame do apelo quanto aos demais temas impugnados. 3. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato da indstria de produtos farmacuticos no estado do Rio Grande do Sul (fls. 1.088/1.107)

I Conhecimento
O recurso tempestivo e esto preenchidos os demais pressupostos genricos de admissibilidade do apelo. Conheo.

II Mrito
O recorrente renovou as questes apreciadas pelo Tribunal Regional, em preliminar, relativas ilegitimidade ativa do suscitante, ilegitimidade pas394

siva do suscitado, ausncia de negociao prvia e no-observncia do quorum. Quanto aos benefcios fixados na sentena normativa, o suscitado impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 15 Salrio de Admisso; 17 Auxlio-funeral; 21 Frias Proporcionais; 25 Dirias de Viagem; 30 Pagamento de Salrios Aos Dependentes; 31 Assistncia Ao Empregado Acidentado; 32 Comunicao de Falta Grave; 33 Contrato de Experincia; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 36 Dias de Dispensa; 37 Licena Remunerada (Pis); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego Ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e Epi; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilidade Vspera de Aposentadoria; 53 Atrasos; 56 Atestados Mdicos E/Ou Odontolgicos; 59 Multa Em Territrio Estrangeiro; 60 Reteno da Ctps; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da Cipa; 65 Estabilidade Provisria dos Membros da Cipa; 66 Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso Ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 74 Contribuio Assistencial Profissional e Vigncia.

1. No-observncia do quorum
O Tribunal Regional no acolheu a preliminar argida pelo suscitado de no-observncia do quorum para a instaurao da instncia sob o fundamento de que o art. 8 da CF/88 confere aos entes sindicais autonomia para fixarem nos respectivos estatutos o quorum necessrio a ser observado pelas assemblias deliberativas. Nessa esteira, a Corte de origem inferiu que fora alcanado, em segunda convocao, o quorum estabelecido no regulamento do suscitante. O recorrente insiste na apreciao do tema, alegando que as listas de presenas nas assemblias carreadas aos autos no comprovam a observncia do quorum fixado no art. 859 da CLT, considerando que o suscitante no informou nos autos o nmero de trabalhadores filiados entidade sindical profissional. Sem razo. Esta Corte j pacificou o entendimento de que para o ajuizamento do dissdio coletivo necessrio ser obtido o quorum fixado no art. 859 da CLT, que dispe: Art. 859 A representao dos sindicatos para instaurao da instncia fica subordinada aprovao de assemblia, da qual participem os associados interessados na soluo do dissdio coletivo, em primeira

395

convocao, por maioria de 2/3 (dois teros) dos mesmos, ou, em segunda convocao , por 2/3 (dois teros) dos presentes. Na hiptese dos autos, o suscitante, fl. 42, acostou declarao informando que possua, na poca da realizao da assemblia deliberativa, 40 associados aptos a votar. Por outro lado, a ata da assemblia geral registra que a deciso autorizando o ajuizamento do dissdio coletivo, se malograssem as negociaes coletivas, fora adotada pela unanimidade dos 89 presentes (fl. 50). Ora, manifesto, portanto, que fora alcanado o quorum necessrio para as deliberaes da assemblia. Nego provimento ao recurso ordinrio. 2. Ilegitimidade passiva do suscitado A Corte originria no acolheu a preliminar de ilegitimidade passiva do suscitado, entendendo que, por se tratar de representante de categoria diferenciada, o suscitante pode pleitear melhores condies nas relaes laborais em quaisquer segmentos da economia, afastando o critrio geral de correlao entre as atividades econmica e profissional. O suscitado renovou o pleito sob o argumento de que o suscitante congrega categoria cuja atividade profissional no corresponde ao ramo econmico desenvolvido pelo recorrente. No tem razo. Conforme j dito anteriormente, as entidades representantes das categorias profissionais diferenciadas possuem, evidentemente, legitimidade para representar os seus integrantes ajuizando dissdio coletivo, sendo que a eficcia do instrumento normativo heternomo que se estabelecer ser restrita aos integrantes da categoria representada. Nessa hiptese, como bem consignou o acrdo recorrido, afasta-se a regra geral de correspondncia das atividades econmica e profissional, admitindo-se o ajuizamento do dissdio coletivo. Nego provimento ao recurso ordinrio. 3. V igncia Vigncia O Tribunal de origem fixou a vigncia da sentena normativa a partir de 1 de maio de 2004. Vigncia indeterminada, portanto. O recorrente aduz que o instrumento normativo deve vigorar pelo perodo de um ano, por fora de lei. Com razo, em parte. 396

Sabe-se que a jurisprudncia desta Corte abraou o entendimento no sentido de conferir vigncia de um ano para as sentenas normativas. Entretanto, no h regra legal imperativa que obrigue vigncia de sentena normativa pelo exguo prazo de um ano; a lei apenas fala em prazo mximo de quatro anos (art. 868, pargrafo nico, da CLT). Na verdade, o ideal que as regras vigorem at que novo instrumento normativo surja normatizando a situao coletiva das partes. claro que, em tal caso, ocorrer a revogao tcita do diploma anterior. O diploma revogador pode ser judicial (sentena normativa) ou privado (conveno coletiva ou acordo coletivo de trabalho), claro. Desse modo, dou provimento parcial ao recurso ordinrio para fixar a vigncia da sentena normativa a partir de 1 de maio de 2004 at que novo diploma coletivo, judicial ou privado (sentena normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho), produza sua revogao expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo mximo legal de quatro anos de vigncia. 4. Demais temas Quanto ao restante dos temas impugnados, todos foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos, inclusive as questes da ilegitimidade ativa do suscitante e ausncia de negociao. Prejudicado, portanto, o exame do apelo quanto aos demais temas impugnados. 5. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato do comrcio varejista de viamo e outros (fls. 1.1 12/1.135) 1.112/1.135) O recorrente renovou a questo apreciada pelo Tribunal Regional, em preliminar, relativa ilegitimidade ativa do suscitante. Quanto aos benefcios fixados na sentena normativa, o suscitado impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 8 Adicional Noturno; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 15 Salrio de Admisso; 17 Auxlio-funeral; 18 Adicional de Insalubridade; 21 Frias Proporcionais; 25 Dirias de Viagem; 30 Pagamento de Salrios Aos Dependentes; 31 Assistncia Ao Empregado Acidentado; 32 Comunicao de Falta Grave; 33 Contrato de Experincia; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 36 Dias de Dispensa; 37 Licena Remunerada (Pis); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e EPI; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilida397

de Vspera de Aposentadoria; 51 FGTS e Contribuio da Previdncia; 53 Atrasos; 56 Atestados Mdicos e/ou Odontolgicos; 58 Registro de Funo; 59 Multa em Territrio Estrangeiro; 60 Reteno da CTPS; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da CIPA; 65 Estabilidade Provisria dos Membros da CIPA; 66 Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 70 Delegado Sindical; 72 Desconto das Mensalidades Sociais; 74 Contribuio Assistencial Profissional e Vigncia. Todos os temas ora impugnados foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos, inclusive a questo da ilegitimidade ativa do suscitante. Prejudicado, portanto, o exame do apelo. 6. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato das empresas distribuidoras, comercializadoras e revendedoras de gases em geral no E stado do Estado Rio Grande do S ul SINGASUL (fls. 1.147/1.176) Sul O recorrente renovou as questes apreciadas pelo Tribunal Regional, em preliminar, relativas ao exaurimento das tratativas negociais prvias, quorum deliberativo e inexistncia de deciso revisanda. Quanto aos benefcios fixados na sentena normativa, o suscitado impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 8 Adicional Noturno; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 15 Salrio de Admisso; 17 Auxlio-funeral; 18 Adicional de Insalubridade; 21 Frias Proporcionais; 25 Dirias de Viagem; 30 Pagamento de Salrios Aos Dependentes; 31 Assistncia Ao Empregado Acidentado; 32 Comunicao de Falta Grave; 33 Contrato de Experincia; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 36 Dias de Dispensa; 37 Licena Remunerada (Pis); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego Ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e EPI; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilidade Vspera de Aposentadoria; 51 Fgts e Contribuio da Previdncia; 53 Atrasos; 56 Atestados Mdicos E/Ou Odontolgicos; 58 Registro de Funo; 59 Multa Em Territrio Estrangeiro; 60 Reteno da CTPS; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da CIPA; 65 Estabilidade Provisria dos Membros da Cipa; 66 Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso Ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 70 Delegado Sindical; 72 Desconto das Mensalidades Sociais e 74 Contribuio Assistencial Profissional. Todos os temas ora impugnados foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos, inclusive as questes relativas ao exaurimento da tratativas negociais prvias, quorum deliberativo e inexistncia de deciso revisanda. 398

Prejudicado, portanto, o exame do apelo. 7. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato da indstria do arroz no Estado do Rio Grande do Sul e Outros (fls. 1.179/1.197) O recorrente renovou as questes apreciadas pelo Tribunal Regional, em preliminar, relativas ausncia do quorum deliberativo e bases de conciliao. Quanto aos benefcios fixados na sentena normativa, o suscitado impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 8 Adicional Noturno; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 15 Salrio de Admisso; 17 Auxlio-funeral; 18 Adicional de Insalubridade; 21 Frias Proporcionais; 25 Dirias de Viagem; 30 Pagamento de Salrios Aos Dependentes; 31 Assistncia ao Empregado Acidentado; 32 Comunicao de Falta Grave; 33 Contrato de Experincia; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 36 Dias de Dispensa; 37 Licena Remunerada (PIS); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego Ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e EPI; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilidade Vspera de Aposentadoria; 53 Atrasos; 56 Atestados Mdicos e/ou Odontolgicos; 58 Registro de Funo; 59 Multa Em Territrio Estrangeiro; 60 Reteno da CTPS; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da Cipa; 65 Estabilidade Provisria dos Membros da CIPA; 66 Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural para Publicaes; 68 Acesso ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 70 Delegado Sindical; 72 Desconto das Mensalidades Sociais e 74 Contribuio Assistencial Profissional e Vigncia. Observa-se que todos os temas ora resistidos foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos, inclusive as questes relativas ausncia do quorum deliberativo e bases de conciliao. Prejudicado, portanto, o exame do apelo. 8. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato das empresas de transportes de carga no Estado do Rio Grande do Sul SETCERGS (fls. 1.201/ 1.222) O recorrente impugnou o deferimento das seguintes Clusulas: Clusulas:1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 8 Adicional Noturno; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 15 Salrio de Admisso; 17 Auxliofuneral; 18 Adicional de Insalubridade; 21 Frias Proporcionais; 25 Dirias de Viagem; 30 Pagamento de Salrios Aos Dependentes; 31 Assistncia Ao Empregado Acidentado; 32 Comunicao de Falta Grave; 33 399

Contrato de Experincia; 34 Seguro de Vida; 35 Assistncia Jurdica; 36 Dias de Dispensa; 37 Licena Remunerada (Pis); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego Ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e Epi; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilidade Vspera de Aposentadoria; 51 Fgts e Contribuio da Previdncia; 53 Atrasos; 56 Atestados Mdicos e/ou Odontolgicos; 58 Registro de Funo; 59 Multa Em Territrio Estrangeiro; 60 Reteno da Ctps; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da CIPA; 65 Estabilidade Provisria dos Membros da Cipa; 66 Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso Ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 70 Delegado Sindical; 72 Desconto das Mensalidades Sociais e 74 Contribuio Assistencial Profissional. Todos os temas ora impugnados foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos. Prejudicado, portanto, o exame do apelo. 9. Recurso ordinrio interposto pelo sindicato da indstria da marcenaria no Estado do Rio Grande do Sul (fls. 1.226/1.240) O recorrente renovou as questes apreciadas pelo Tribunal Regional, em preliminar, relativas ausncia de negociao prvia e no-observncia do quorum deliberativo para a instaurao da instncia. Quanto aos benefcios fixados na sentena normativa, o suscitado impugnou odeferimento das seguintes Clusulas: 1 Reajuste; 4 Salrio Mnimo Profissional; 6 Horas Extras; 9 Pagamento de Frias; 11 Pagamento de Salrios; 14 Salrio do Substituto; 36 Dias de Dispensa; 37 Licena Remunerada (PIS); 39 Dispensa do Estudante; 40 Descanso Para Amamentao; 42 Garantia de Emprego Ao Empregado Em Idade de Prestao do Servio Militar; 43 Uniforme e EPI; 44 Garantia Na Resciso do Contrato de Trabalho; 46 Recibos de Pagamentos; 49 Estabilidade Vspera de Aposentadoria; 58 Registro de Funo; 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio; 64 Eleies da CIPA; 66 Liberao de Dirigente Sindical; 67 Mural Para Publicaes; 68 Acesso ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa; 72 Desconto das Mensalidades Sociais e 74 Contribuio Assistencial Profissional. De incio, importante registrar que a Clusula 44 GARANTIA NA RESCISO do CONTRATO de TRABALHO, ora impugnada, foi indeferida pela Corte Regional, portanto ausente o interesse do suscitado para recorrer quanto a esse ponto do julgado. Quanto aos demais temas, ora resistidos, todos foram apreciados nesta assentada no julgamento dos outros recursos ordinrios interpostos. 400

Prejudicado, portanto, o exame do apelo. Isto posto Acordam os Ministros da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho: I Recurso Interposto pelo Sindicato dos Hospitais e Estabelecimentos de Servios de Sade da Grande Porto Alegre por unanimidade, conhecer do recurso. no mrito, por unanimidade: 1 Quanto aos temas ausncia de negociao prvia, ausncia de fundamentao, irregularidades na ata da assemblia do suscitante, ausncia de poderes para a instaurao do processo e ausncia de deciso revisanda cerceamento de defesa negar provimento ao recurso ordinrio; 2 Clusula 1 Reajuste dar provimento parcial ao recurso ordinrio para reduzir o reajuste salarial da categoria profissional representadas, aplicando-se o ndice de 5,4% (cinco vrgula quatro por cento), a partir de 1.5.2004, a incidir sobre os salrios vigentes em 1.5.2003; 3 Clusula 4 Salrio Mnimo Profissional dar provimento parcial ao recurso ordinrio para determinar a aplicao do ndice de 5,4% (cinco vrgula quatro por cento), concedido a ttulo do reajuste geral, a incidir sobre os salrios preexistentes da categoria profissional; 4 Clusulas 6 Horas Extras, 9 Pagamento de Frias, 14 Salrio do Substituto, 15 Salrio de Admisso, 18 Adicional de Insalubridade, 21 Frias Proporcionais, 25 Dirias de Viagem, 30 Pagamento de Salrios aos Dependentes, 31 Assistncia ao Empregado Acidentado, 32 Comunicao de Falta Grave, 33 Contrato de Experincia, 34 Seguro de Vida, 35 Assistncia Jurdica, 37 Licena Remunerada/PIS, 40 Descanso para Amamentao, 42 Garantia de Emprego ao Empregado em Idade de Prestao do Servio Militar, 43 Uniforme e EPI, 46 Recibos de Pagamentos, 51 FGTS e Contribuio da Previdncia, 53 Atrasos, 58 Registro de Funo, 59 Multa em Territrio Estrangeiro, 60 Reteno da CTPS, 63 Dispensa do Cumprimento do Aviso Prvio, 66 Liberao de Dirigente Sindical, 67 Mural para Publicaes, 68 Acesso ao Refeitrio e Demais Dependncias da Empresa, 70 Delegado Sindical, negar provimento ao recurso ordinrio; 5 Clusula 11 Pagamento de Salrios dar provimento ao recurso ordinrio somente para adequar a redao do pargrafo nico da clusula ao PN n. 72 da SDC; 6 Clusula 17 Auxlio-Funeral dar provimento ao recurso ordinrio apenas para excluir o caput da clusula; 7 Clusula 36 Dias de Dispensa dar provimento ao recurso ordinrio para adaptar a clusula ao teor do PN n. 95 da SDC; 8 Clusula 39 Dispensa do Estudante dar provimento ao recurso ordinrio para adequar a redao da clusula ao teor do PN n. 70 da SDC; 9 Clusula 49 Estabilidade/Vspera de Aposentadoria dar provimento parcial ao recurso ordinrio para adaptar a clusula ao teor do PN n. 85 da SDC; 10 Atestados 401

Mdicos e/ou Odontolgicos dar provimento ao recurso ordinrio para adaptar a clusula ao teor do PN n. 81 da SDC; 11 Clusulas 64 Eleies da CIPA e 65 Estabilidade Provisria dos Membros da CIPA dar provimento ao recurso ordinrio apenas para adequar a redao da Clusula 65 ao teor do inciso I da Smula n. 339 do TST; 12 Clusula 72 Desconto das Mensalidades Sociais dar provimento ao recurso ordinrio para excluir a clusula; 13 Clusula 74 dar provimento parcial ao recurso ordinrio para fixar o desconto a ttulo de contribuio assistencial equivalente a 50% (cinqenta por cento) do salrio-dia j reajustado, limitando-o aos empregados filiados ao sindicato profissional. II Recurso interposto pela federao das indstrias no Estado do Rio Grande do Sul (FIERGS) por unanimidade, conhecer do recurso. no mrito, por unanimidade: 1 Ilegitimidade ad causam do suscitante negar provimento ao recurso ordinrio; 2 julgar prejudicado o exame do recurso quanto aos demais temas. III Recurso interposto pelo sindicato das indstrias metalrgicas, mecnicas e de material eltrico e eletrnico do Estado do Rio Grande do Sul por unanimidade, conhecer do recurso. no mrito, por unanimidade: 1 Clusula 8 Adicional Noturno negar provimento ao recurso ordinrio; 2 julgar prejudicado o exame do recurso quanto aos demais temas. IV Recurso Interposto Pelo Sindicato da Indstria de Produtos Farmacuticos no Estado do Rio Grande do Sul por unanimidade, conhecer do recurso. no mrito: 1 Quanto aos temas no observncia do quorum, ilegitimidade passiva do suscitado por unanimidade, negar provimento ao recurso ordinrio; 2 Vigncia por maioria, dar provimento parcial ao recurso ordinrio para fixar a vigncia da sentena normativa a partir de 1 de maio de 2004 at que novo diploma coletivo, judicial ou privado (sentena normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho), produza sua revogao expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo mximo legal de quatro anos de vigncia, vencida a Exma. Sra. Ministra Dora Maria da Costa, que estabelecia a vigncia em um ano; 3 julgar prejudicado o exame do recurso quanto aos demais temas. V Recurso interposto pelo sindicato do comrcio varejista de viamo e outros por unanimidade, julgar prejudicado o exame do recurso. VI Recurso interposto pelo sindicato das empresas distribuidoras, comercializadoras e revendedoras de gases em geral no Estado do Rio 402

Grande do Sul SINGASUL por unanimidade julgar prejudicado o exame do recurso. VII Recurso interposto pelo sindicato da indstria do arroz no Estado do Rio Grande do Sul e outros por unanimidade, julgar prejudicado o exame do recurso. VIII Recurso interposto pelo sindicato das empresas de transportes de carga no Estado do Rio Grande do Sul SETCERGS por unanimidade, julgar prejudicado o exame do recurso. IX Recurso interposto pelo sindicato da indstria da marcenaria no Estado do Rio Grande do Sul por unanimidade, julgar prejudicado o exame do recurso. Braslia, 10 de abril de 2008.

Mauricio Godinho Delgado Ministro Relator

403

RECURSO DE REVIST A DO MINISTRIO PBLICO. EVISTA TEMPESTIVIDADE INTERPOSIO ANTES DA PUBLICAO DO ACRDO. AUSNCIA DE INTIMAO PESSOAL. NULIDADE ABSOLUT A BSOLUTA
PROCESSO: E-A-RR NMERO: 800858 ANO: 2001(*) PUBLICAO: DJ 19.10.2007 PROC. N. TST-E-A-RR-800858/2001.4 C: ACRDO SESBDI-1 VMF/cg/pcp

EMBARGOS TEMPESTIVIDADE MINISTRIO PBLICO. PRAZO EM DOBRO PARA RECORRER. APLICAO DO ART. 188 DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO. O Ministrio Pblico do Trabalho goza do prazo em dobro, de que trata o art. 188 do CPC, sempre que recorrer nos autos judiciais. A prerrogativa prevista na referida disposio legal decorre das relevantes atribuies outorgadas pelo texto constitucional e legislao especfica ao Ministrio Pblico, quer quando atua como parte, quer quando recorre na defesa da ordem jurdica ou do interesse pblico. No h uma hierarquia entre os direitos e interesses tutelados pelo rgo Ministerial que justifique a interpretao restritiva do mencionado preceito legal, devendo-se entender parte em sentido lato, ou seja, aquela que apresenta a contestao ou o recurso, pouco importando a sua qualificao nos autos. O Decreto-Lei n. 779/69 tambm no inibe a incidncia da disposio contida no art. 188 do CPC na esfera trabalhista, pois o art. 769 da CLT somente veda a aplicao subsidiria do direito processual comum quando este for incompatvel com as normas processuais especficas da nossa legislao. Esta, no entanto, no a hiptese dos autos, pois o art. 1 do aludido Decreto-Lei somente dispe sobre os privilgios da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e das autarquias ou fundaes de direito pblico federais, estaduais
(*) Extrado do site: <http://brs02.tst.gov.br/cgi-bin/nph-brs?s1=(4277119.nia)&u=/Brs/ it01.html&p=1&1=1&d=bl...> Acesso em: 9.9.2008.

404

ou municipais que no explorem atividade econmica, no alcanando o Ministrio Pblico, que possui legislao especfica regulando a matria. A interposio do recurso de revista do Ministrio Pblico antes da publicao do acrdo regional no pode ser considerada intempestiva, por prematuridade, quando o Tribunal Regional omitiu-se no cumprimento das diversas normas legais e constitucionais que asseguram a intimao pessoal do rgo Ministerial. Isso porque, a ausncia de intimao pessoal, oportunizando-lhe recorrer do acrdo regional quanto matria afeta ao exerccio de suas funes, contamina o processo a partir desse vcio, conforme estabelece o art. 246, pargrafo nico, do CPC, no se podendo perquirir sobre o incio de qualquer prazo recursal. A nulidade do processo, no entanto, somente deixa de ser declarada por fora do art. 249, 1 e 2, do CPC, que autoriza que a falta seja suprida quando a parte no for prejudicada. Assim, considerando que a interposio do recurso de revista pelo Ministrio Pblico visou, justamente, a suprir o vcio processual apontado, no pode ser considerada extempornea. Note-se que no se trata de considerar como marco inicial do prazo recursal do Ministrio Pblico a data de cincia lanada no acrdo regional, pois essa formalidade tem por objetivo o aperfeioamento do ato processual, sem o qual este no entra no mundo jurdico, tendo em vista a disposio expressa do art. 84, IV, da Lei Complementar n. 75/93. O prazo para interposio de recurso pelo Ministrio Pblico uno, devendo ser considerada a data de sua intimao pessoal, que no se confunde com a cincia lanada nas decises judiciais em que tenha oficiado, tampouco com a publicao da deciso na imprensa oficial. Recurso de embargos conhecido e provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Agravo em Recurso de Revista TST-E-A-RR n. 800858/2001.4, em que Embargante Ministrio Pblico do Trabalho da 2 Regio e Embargados Fundao Estadual do Bem-estar do Menor Febem/SP, Deuzanira Mota Correa e Banespa S/A. Servios Tcnicos e Administrativos. A c. Quarta Turma, mediante o v. acrdo de fls. 321/324, da lavra do Exm Sr. Ministro Ives Gandra Martins Filho, negou provimento ao recurso de agravo interposto pelo douto Ministrio Pblico do Trabalho, confirmando a r. deciso monocrtica de fls. 299/303 que denegou seguimento ao recurso de revista, por intempestivo. Consignou que o referido recurso de revista foi interposto pelo Ministrio Pblico prematuramente, em 16.8.2000, pois o v. acrdo regional somente foi publicado no dia seguinte, em 8.5.2001. Inconformado, o douto Ministrio Pblico do Trabalho interpe recurso de embargos, s fls. 332/344, apontando violao dos arts. 896 da CLT, 18, II, h, c/c. o art. 84, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/93, 184, 2, 236, 2, e 240, caput, do CPC e 5, incisos LIV e LV, da Constituio Federal e divergncia jurisprudencial. Sustenta, em sntese, que no foi intimado pessoalmente, conforme determina a legislao invocada, e que em situaes como a presente, apenas duas posturas mostram-se compatveis com as referidas 405

prerrogativas legais: anular os atos processuais a partir do juzo de admissibilidade, inclusive, para se intimar o Ministrio Pblico e reabrir-lhe o prazo recursal ou se considerar tempestiva a interposio do recurso, interpretando a situao de forma favorvel parte a quem aproveitaria a nulidade declarada (fl. 335). Caso no seja reconhecida a tempestividade do seu recurso de revista, pretende o embargante que seja determinado o retorno dos autos ao eg. Tribunal Regional, a fim de que se efetive a sua intimao pessoal, pois violados os arts. 794, 795, caput, e 796, a, da CLT e 246, 247 e 249, 1 e 2, do CPC. Os embargos no foram impugnados, conforme certido de fls. 346. Sem remessa dos autos d. Procuradoria-Geral do Trabalho. o relatrio na forma regimental. VOT O VOTO

I EMBARGOS TEMPESTIVIDADE MINISTRIO PBLICO. PRAZO EM DOBRO P ARA RECORRER. APLICAO DO AR T. 188 DO CPC PARA ART AO PROCESSO DO TRABALHO
A controvrsia, no particular, gira em torno da aplicabilidade, ou no, do prazo em dobro para o Ministrio Pblico recorrer nesta Justia Especializada, na qualidade de custos legis, na forma em que preceitua o art. 188 do CPC. Isso porque, o presente recurso de embargos foi interposto utilizandose da prerrogativa do prazo em dobro, tendo em vista que a intimao pessoal da deciso proferida pela Turma de origem se deu em 9.3.2007 (fl. 330) e estes embargos foram apresentados somente em 26.3.2007 (fl. 332). O art. 188 do CPC, quando trata do prazo em dobro para recorrer, no se restringe apenas quando o Ministrio Pblico atua na qualidade de parte. Com efeito, dispe o referido preceito legal: Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. Muito embora o aludido dispositivo faa referncia parte, esse vocbulo no deve ser interpretado restritivamente e levando-se em conta apenas e to-somente a sua literalidade, de modo a amparar a tese de que essa prerrogativa somente tem lugar quando o Parquet atua na qualidade de parte e no de custos legis. A prerrogativa prevista na referida disposio legal decorre das relevantes atribuies outorgadas pelo texto constitucional e legislao especfica ao Ministrio Pblico, quer quando atua como parte, quer quando recorre na defesa da ordem jurdica ou do interesse pblico. No h uma hierarquia entre os direitos e interesses tutelados pelo rgo Ministerial que justifique a interpretao restritiva do mencionado preceito legal, devendo-se en406

tender parte em sentido lato, ou seja, aquela que apresenta a contestao ou o recurso, pouco importando a sua qualificao nos autos. A partir do momento em que o Ministrio Pblico, atuando como custos legis, depara-se com a violao do interesse pblico ou da ordem jurdica e, usando de sua prerrogativa processual, ingressa nos autos interpondo recurso, ele passa, na verdade, a atuar como parte. E essa atuao no se confunde com o interesse dos litigantes, mas se dirige defesa dos direitos e interesses expressamente arrolados na Constituio Federal (art. 127) e na legislao especfica (Lei n. 8.625/93; Leis Complementares ns. 75/93 e 82 do CPC). Trata-se, portanto, de legitimao ordinria para a prtica de atos processuais na defesa desses direitos, inerentes sua prpria competncia. Registre-se, porque pertinente, o esclio de Cndido Dinamarco (Instituies de Direito Processual Civil. v. II, So Paulo: Malheiros, 2001. p. 422-23) sobre o tema: So diversas as posies assumidas pelos agentes do Ministrio Pblico mas, qualquer que seja a figura processual em cada caso, parte ele sempre ser, invariavelmente. Como tal, desfruta de todas as situaes ativas e passivas que constituem a trama da relao jurdica processual, estando pois dotado dos poderes e faculdades que toda parte tem e sujeito aos nus e deveres inerentes condio de parte (...). (...) A qualidade de parte, segundo ensinamento definitivamente incorporado na doutrina moderna, consiste em ser titular das posies jurdicas ativas e passivas inerentes relao processual e com isso poder participar ativamente do contraditrio institudo perante o juiz (Liebman). Essa uma noo processualmente pura de parte, que no considera elementos relacionados com a insero do sujeito no conflito in judicio deducto nem se influencia por elementos de direito material. Considerado o processo em si mesmo, parte todo sujeito que figura nele com possibilidades de pedir, alegar e provar, sem considerar as razes ou modalidades de sua legitimidade ad causam (supra, n. 520). Perante a ordem processual, a condio de parte no fica desfigurada pelo fato de o sujeito estar no processo com o dever de imparcialidade perante os litigantes e postando-se, como se diz, super partes. O suposto paradoxo da parte imparcial (Calamandrei) no passa de engenhoso expediente de argumentao, sem apoio cientfico nos conceitos vigentes. O custos legis, portanto, parte. (grifo nosso) Nesse mesmo sentido so os ensinamentos de Barbosa Moreira que, ao interpretar o comando do 2 do art. 499 do CPC, afasta qualquer possibilidade de se distinguir as hipteses em que o Ministrio Pblico recorre na qualidade de parte ou de custos legis, para fins de aplicao das prerrogativas processuais, inclusive a prevista no art. 188 do CPC (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001. v. V, p. 295-296), verbis: 407

165. Legitimao do Ministrio Pblico O Cdigo de 1939 s reao Ministrio Pblico o poder de recorrer quando expresso em lei (art. 814) feita abstrao, claro, das hipteses em que ele ocupava a posio de parte. Na ausncia de texto legal permissivo (como o da Lei n. 4.717, de 29.6.1965, art. 19, 2), recusava-lhe a doutrina legitimao para recorrer nos processos em que sua funo era a de custos legis; os tribunais, porm, sensveis a intuitivas razes de convenincia, freqentemente enque a interposio de recurso, em casos tais, era inerente quela atribuio. O atual Cdigo, louvavelmente, aqui se definiu com toda a nitidez, esno 2 do artigo sob exame, que o Ministrio Pblico tem legitipara recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei. Os recursos utilizveis pelo Ministrio Pna funo de custos legis so os mesmos de que dispem as partes, sem diferena no que tange aos pressupostos de cabimento. Ressalve-se apenas que, luz dos dizeres do art. 500, no pode o Ministrio Pblico, naquela qualidade, recorrer adesivamente (cf., infra, o comentrio n. 174 ao citado dispositivo). Recorrendo contra deciso proferida em processo onde funcionava como fiscal da lei, assume o Ministrio Pblico, no procedimento recursal, a condio de parte, com iguais poderes e nus, semelhana do que ocorre quando exera o direito de ao (art. 81), salvo regra especial v.g., a que dispensa de preparo os recursos por ele interpostos (art. 511). Porque astal condio que o Ministrio Pblico se legitimar, em qualquer dos casos previstos no art. 485, ao rescisria do acrdo que julgar o seu re (cf., supra, o comentrio n. 100 ao art. 487). Alis, seria pouco razovel imaginar um procedimento recursal sem parte (ativa), quando s o Ministrio Pblico recorra o que sempre possvel, visto que a lei no su interposio de recurso por qualquer dos litigantes o exerccio do poder atribudo ao rgo pelo art. 499, 2, fine. O texto sob exame, em sua literalidade (oficiou), apenas se refere hiptese de j ter o Ministrio Pblico intervindo no feito como custos le, ao proferir-se a deciso. Mas h outra que merece ser considerada: a de haverse deixado de proceder intimao do Ministrio Pblico, apesar de obrigatria a sua interveno. Resta saber, ento, se ele tambm se legitima ao recurso quando, embora ainda no haja participado do processo at o momento da deciso, devesse ter sido ouvido na qualidade de fiscal de lei. No obstante o silncio do art. 499, 2, parece-nos fora de dvida a legitio do Ministrio Pblico para, em casos tais, interpor o recurso cabvel, com a finalidade de pleitear a anulao do processo a partir do instante em que tinha de ser intimado, nos termos do art. 246 e seu pargrafo nico. 408

, ao nosso ver, a soluo mais consentnea com os princpios: conquanto se trate de nulidade absoluta, decretvel de oficio pelo rgo ad quem, h interesse em permitir que ela seja alegada, para evitar que passe despercebida, e nada mais razovel que abrir oportunidade, para tanto, ao prprio Ministrio Pj que as partes podem eventualmente omitir-se, por desateno ou clculo. Ademais, no tocante sentena de mrito, a nossa concluso enapoio em raciocnio a fortiori: se aquela transitasse em julgado, legio Ministrio Pblico a promover-lhe a resciso (art. 487, n. III, letra a); ora, supondo-se que antes do trnsito em julgado venha ele a tomar conhecimento do que se passa, por mais forte razo se lhe h de permitir que a impugne desde logo, pela via recursal adequada. No teria sentido, com efeito, for-lo a aguardar a formao da res iudicata, para utilizar-se da ao rescisria, com grave detrimento para a economia processual. (destaque nosso)

Srgio Bermudes tambm se manifestou a respeito do tema, assegurando a prerrogativa do prazo em dobro para o Ministrio Pblico recorrer em toda e qualquer hiptese (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. tomo III, arts. 154-281, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 151), verbis:
(...) Se, no caso, o Ministrio Pblico apenas oficiou como terceiro prejudicado e, portanto, legitimado ativo a recorrer (art. 499, 2), no se lhe pode negar o privilgio do art. 188 (dobro do prazo para recorrer), a despeito de, no art. 188, s se falar de parte(...). Da mesma forma, Hlio Tornaghi defende que (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. v. II, arts. 154 a 269. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1975. p. 80-81): ... Quanto ao Ministrio Pblico, no h como ser ru em processo. Pode ele estar em juzo como autor (art. 81) ou como interveniente, nos casos do art. 82; nunca ser ru esse rgo do Estado. Prazo para apresentar excees e para reconvir. O art. 297 distingue expressa e nitidamente: a contestao na qual o ru alega toda a matria de defee apresenta as razes pelas quais impugna o pedido feito pelo autor; a argio da falta de pressupostos processuais (art. 304); a reconveno, pela qual o ru move ao contra o autor, no mesmo processo, em determinadas circunstncias (art. 315). 409

Neste art. 187, agora comentado, no qual o prazo dilapara o qudruplo, s h referncia contestao. Mas parece que a palavra foi aqui empregada no sentido de resposta do ru (V. epgrafe do cap. II do tt. VIII, isto , dos arts. 297 a 318), que abrange a contestao (stricto sensu), o oferecimento de excees processuais e a reconveno. Deve, por isso, receber interpretao compreensiva (impropriamente chamada extensiva). No se trata de aplicao analgica, que seria incomportvel em Direito singular, mas de interpreo, destinada a revelar a finalidade da lei. II Se a Fazenda (ou Ministrio Pblico), recorsua posio diversa daquela em que se defende. J no precisa de prazo quadruplicado; basta-lhe o dobro do tempo normal. Parte. O dispositivo alarga prazos quando a Fazenda (ou Ministrio Pblico) for parte. Isso no exclui a hiptese de ser recorrente como terceiro prejudicado (art. 499), uma vez que ao ingressar no processo deixa de ter terceiro e se toma parte, pelo menos no sentido amplo em que essa palavra est aqui usada. Aplicao estrita. O dispositivo pode ser interpretado compreensivamente (no sentido de abranger as excees e a reconveno); mas no admite aplicao extensiva, isto , no se estende aos demais prazos do processo. Somente o prazo da resposta do ru se quadruplica; apenas o do recurso se dobra. (destaque nosso) Sendo assim, no resta dvida de que o Ministrio Pblico goza do prazo em dobro previsto no art. 188 do CPC sempre que recorrer nos autos judiciais, pouco importando que o fato que originou essa interveno decorra da sua atuao originria como custos legis. Nesse sentido, inclusive, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: EMENTA: DIREITO CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. SERVIDORES PBLICOS. VENCIMENTOS E VANTAGENS. CONCESSO DE GRATIFICAES A SERVIDORES ATIVOS. EXTENSO A INATIVOS: DESCABIMENTO, NO CASO. RECURSOS EXTRAORDINRIOS: DO ESTADO DO PARAN E DO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL. ALEGAO DE OFENSA AO ART. 40, 4, DA CF. PRELIMINARES DE INTEMPESTIVIDADE E DE FALTA DE INTERESSE DE RECORRER: REJEIO. 1. A Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm direito a prazo em dobro para Recursos (art. 188 do CPC). Este ltimo (o MP), no s quando atua como parte, mas tambm, quando oficia como custos legis. Precedentes do STF. Preliminar 410

de intempestividade: rejeitada (...). (RE-133984/PR, Relator(a): Min. SYDNEY SANCHES, Primeira Turma, DJ de 18.6.1999) Ementa: MINISTRIO PBLICO ART. 188 DO CPC. PRAZO PARA RECORRER, FISCAL OBRIGATRIO DA LEI. NO H DISTINGUIR, NA HIPTESE, ENTRE OS CASOS NOS QUAIS FUNCIONA COMO PARTE E OS EM QUE ATUA COMO CUSTOS LEGIS, SE NESTES SUA FUNO TO IMPORTANTE, SENO MAIS, DO QUE NAQUELES. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO. (RE-93531/ SP SO PAULO, Relator(a): Min. OSCAR CORREA, PRIMEIRA TURMA, DJ de 1.7.1983) Saliente-se que o Decreto-Lei n. 779/69 no inibe a incidncia da disposio contida no art. 188 do CPC na esfera trabalhista, pois o art. 769 da CLT somente veda a aplicao subsidiria do direito processual comum quando este for incompatvel com as normas processuais especficas da nossa legislao. O art. 1 do Decreto-Lei em questo somente dispe sobre os privilgios da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e das autarquias ou fundaes de direito pblico federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica. Essa disposio legal no trata da atuao em juzo do Ministrio Pblico, que possui legislao especfica regulando a matria. Convm recordar, numa perspectiva histrica, que o Cdigo de Processo Civil de 1939 no guardava dispositivo equivalente ao atual art. 188 do Cdigo de Processo Civil de 1973. Houve, ainda, resistncia do Ministro Buzaid em inseri-lo no presente diploma processual, sendo necessria a insero por iniciativa do Congresso Nacional quando da apreciao do respectivo projeto de lei (conforme Jos Roberto de Moraes, Prerrogativas Processuais da Fazenda Pblica. As prerrogativas e o interesse da fazenda Pblica. In: SUNDFELD, Carlos Ari e BUENO, Cassio Scarpinella (coords.). Direito Processual Pblico a fazenda em juzo. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 68-69). Essa circunstncia, notadamente, se reflete na interpretao do que se contm no Decreto-Lei n. 779/69, medida que espelha o pensamento dominante na doutrina poca, porquanto vigente o Cdigo de Processo Civil de 1939, que no tratava, como visto, da prerrogativa processual do prazo em qudruplo para a defesa e em dobro para a interposio de recursos. No se olvide, nesse diapaso, que dentre as funes do Ministrio Pblico estava a defesa dos entes da administrao direta e indireta, pois os referidos rgos no tinham legitimidade ad causam para estar em juzo nem se cogita da existncia da advocacia da Unio, instituda muito posteriormente. 411

Nessa perspectiva, resulta necessria a distino da concesso das referidas prerrogativas aos entes da administrao pblica pelo mencionado Decreto-Lei e aquelas prerrogativas concernentes ao Ministrio Pblico num contexto atual. Quando se diz contexto atual, quer-se sinalizar para a profunda alterao institucional operada pela Constituio da Repblica, promulgada em 1988. Segundo Arthur Pinto Filho, Constituio, Classes Sociais e Ministrio Pblico. In: FERRAZ, Antnio Augusto Mello de Camargo (coord.). Ministrio Pblico Instituio e Processo. So Paulo: Atlas, 1997. p. 66-68, verbis: Embora todas as instituies e poderes tenham sido alterados pelo Constituinte de 1988, coube, contudo, ao Ministrio Pblico tal carga de tarefas novas que lhe deram um novo perfil constitucional. No se tratou de simplesmente alterar uma instituio, mas de lhe traar uma natureza completamente bastante diferente daquela oriunda da carta de 1969. Alis, em sede da carta autoritria de 1969, o Ministrio Pblico, inserido no captulo do Poder Executivo, sequer tinha um arqutipo constitucional, posto que no havia uma linha sequer que explicitasse ou mesmo sugerisse qualquer funo institucional que pudesse ter estatura constitucional. Era, no dizer do constituinte autoritrio, um Ministrio Pblico que seria organizado exclusivamente por normas infraconstitucionais, a partir de idia nenhuma que viesse da constituio numa demonstrao de que nossa instituio tem vocao e destino para atuar de forma relevante na democracia. O Constituinte democrtico, contudo, alterou completamente tal sistema e inverteu a situao, posto que o perfil de nossa instituio vem, fundamentalmente e de forma minudente, do Texto Constitucional. Iniciou por, sintomaticamente, retirar nossa instituio do captulo do Poder Executivo. A alterao no foi somente topogrfica, mas, ao contrrio, revela com toda a clareza a modificao profunda sofrida por nossa instituio. O Constituinte originrio efetivamente buscou retirar o Ministrio Pblico de qualquer vinculao com o Poder Executivo, transformando-o em Instituio que, embora dentro do aparelho do Estado, estivesse ligada sociedade. Cabe ao Ministrio Pblico, desde o advento da atual Constituio Federal, a misso bsica institucional de promover a defesa da ordem jurdica e do regime democrtico. Tais misses foram as mais relevantes entre todas as demais tarefas constitucionais, cometidas pelo constituinte originrio para qualquer institui412

o. No nos bastasse entregar to importantes misses, alterou toda a estrutura ministerial para que pudssemos cumprir as novas e relevantssimas funes. O Constituinte buscou fazer com que o Ministrio Pblico atuasse, fundamentalmente, como rgo agente, incumbindo-o da defesa dos interesses sociais, da defesa do patrimnio pblico, do meio ambiente, do interesse social e, ainda, da defesa de outros direitos difusos e coletivos. Diante dessa nova Instituio, com perfil de rgo agente e interveniente, a interpretao da norma processual em referncia, inclusive em sede trabalhista deve, sob pena de no se adaptar ao texto constitucional, adequar-se nova realidade sob um ngulo histrico e sociolgico pois, como salientara Ripert, quando o direito ignora a realidade, a realidade ignora o direito. Em face disso, importante tornar a ressaltar que a prerrogativa do art. 188 do CPC no atrita com nenhuma disposio especfica da legislao processual trabalhista, de modo a atrair a aplicao da restrio contida na parte final do art. 769 da CLT, mesmo porque o interesse pblico tutelado pelo Parquet no processo comum no difere em importncia dos que so objeto de sua atuao nesta seara, que justifique tratamento dspar, conforme afirmado anteriormente, pois no se pode olvidar da eficcia constitucional da funo do parquet. Atendidos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade, passo ao exame dos pressupostos intrnsecos do art. 894, letra b, da CLT. RECURSO DE REVISTA DO MINISTRIO PBLICO. TEMPESTIVIDADE INTERPOSIO ANTES DA PUBLICAO DO ACRDO. AUSNCIA DE INTIMAO PESSOAL. NULIDADE ABSOLUTA.

1 CONHECIMENT O CONHECIMENTO
Adoto os fundamentos do voto do Relator originrio do feito, quanto ao conhecimento dos embargos: A c. Turma entendeu que o recurso de revista interposto pelo douto Ministrio Pblico do Trabalho era intempestivo. Consignou que o referido recurso foi interposto pelo Ministrio Pblico prematuramente, em 16.8.2000, pois o v. acrdo regional que apreciou o recurso ordinrio somente foi publicado em 8.5.2001. O embargante, no particular, sustenta que no foi intimado pessoalmente, conforme determina a legislao invocada, e que em situaes como a presente, apenas duas posturas mostram-se compatveis com as referidas prerrogativas legais: anular os atos processuais a partir do juzo de ad413

missibilidade, inclusive, para se intimar o Ministrio Pblico e reabrir-lhe o prazo recursal ou se considerar tempestiva a interposio do recurso, interpretando a situao de forma favorvel parte a quem aproveitaria a nulidade declarada (fl. 335). Indica violao dos arts. 896 da CLT, 18, II, h, c.c. o art. 84, inciso IV, da Lei Complementar n. 75/93, 184, 2, 236, 2, e 240, caput, do CPC e 5, incisos LIV e LV, da Constituio Federal e divergncia jurisprudencial. Caso no seja reconhecida a tempestividade do seu recurso de revista, pretende o embargante que seja determinado o retorno dos autos ao eg. Tribunal Regional, a fim de que se efetive a sua intimao pessoal, pois violados os arts. 794, 795, caput, e 796,I a, da CLT e 246, 247 e 249, 1 e 2, do CPC. Os arestos paradigmas cotejados s fls. 339/341 autorizam o conhecimento dos embargos, pois adotam entendimento conflitante com a r. deciso embargada, no sentido de que a tempestividade dos recursos interpostos pelo Ministrio Pblico aferida a partir da intimao pessoal e no da publicao do acrdo no rgo Oficial. Configurada, pois, a hiptese da letra b do art. 894 da CLT. Conheo dos embargos.

2 MRIT O MRITO
Discute-se sobre o momento em que se inicia a contagem do prazo recursal do Ministrio Pblico, ou seja, se esse flui a partir da cincia lanada pelo Procurador no acrdo regional ou da sua publicao no rgo oficial da imprensa. Na verdade, o que preciso verificar se h ou no nulidade absoluta por ausncia de intimao pessoal do rgo Ministerial e, caso confirmada essa nulidade absoluta, se o membro do Parquet pode antecipar-se publicao da deciso recorrida, abrindo mo da prerrogativa legal de ser intimado pessoalmente das decises em que tiver que oficiar. Diante da relevncia dos direitos e interesses tutelados pelo Ministrio Pblico, diversas disposies legais trataram, repetidamente, da prerrogativa de intimao pessoal. A Lei Complementar n. 75/93, que trata da organizao e atribuies do Ministrio Pblico, estabelece no art. 18, II, letra h, expressamente, a prerrogativa processual relativa intimao pessoal, a saber: Art. 18. So prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico da Unio: 414

II processuais: ... h) receber intimao pessoalmente nos autos em qualquer processo e grau de jurisdio nos feitos em que tiver que oficiar. O mesmo diploma legal determina, no art. 84, IV, a cientificao pessoal do rgo Ministerial das decises proferidas pela Justia do Trabalho: Art. 84. Incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho, no mbito das suas atribuies, exercer as funes institucionais previstas nos Captulos I, II, III e IV do Ttulo I, especialmente: ... IV ser cientificado pessoalmente das decises proferidas pela Justia do Trabalho, nas causas em que o rgo tenha intervido ou emitido parecer escrito; ... Essas duas normas jurdicas, por bvio, no tm a mesma finalidade, pois a lei no contm palavras inteis e no trataria na mesma lei, em duas oportunidades, da mesma questo. Enquanto a primeira, o art. 18, II, h, destina-se a oportunizar o ingresso do Ministrio Pblico nos autos para a defesa dos interesses por ele tutelados, inclusive por meio da interposio de recurso, o art. 84, IV, objetiva aperfeioar as decises judiciais em que tenha oficiado como custos legis, mediante o lanamento do ciente no acrdo. No obstante, o mbito de proteo das normas o mesmo, qual seja, resguardar os interesses confiados a esse rgo. Tambm a Lei Orgnica do Ministrio Pblico, Lei n. 8.625/93, tratou das suas prerrogativas ao dispor que: Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: ... 415

IV receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, atravs da entrega dos autos com vista; ... O Cdigo de Processo Civil, da mesma forma, determina a intimao pessoal dos membros do Ministrio Pblico, verbis: Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: ... IV receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, atravs da entrega dos autos com vista; Conforme se depreende dos preceitos legais acima expostos, a preocupao do legislador ordinrio em salvaguardar os interesses defendidos pelo Ministrio Pblico foi ao extremo, a ponto de repisar, em diversos diplomas legais, as suas prerrogativas processuais, dentre as quais a necessidade de intimao pessoal das decises judiciais que envolvam esses interesses. Essa conduta repetida, embora desnecessria, guarda sintonia com a ordem constitucional vigente, que traou novos parmetros de atuao para o Ministrio Pblico. Cumpre, assim, indagar se o descumprimento desses diversos mandamentos legais, relativos imperiosidade de intimao pessoal do Ministrio Pblico nas matrias de seu interesse funcional, enseja ou no a nulidade do processo. A resposta, no caso, encontra-se no prprio Cdigo de Processo Civil que, no Captulo das Nulidades, determina a nulidade do processo a partir do momento em que o rgo devia intervir. Com efeito, estabelece o art. 246 e seu pargrafo nico, verbis: Art. 246. nulo o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir. Pargrafo nico. Se o processo tiver corrido, sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz o anular a partir do momento em que o rgo devia ter sido intimado. No resta dvida, portanto, que a ausncia de intimao pessoal do Ministrio Pblico no caso dos autos, oportunizando-lhe recorrer do acrdo 416

regional quanto matria afeta ao exerccio de suas funes, contamina o processo a partir desse vcio. Nesse sentido colhemos os ensinamentos de Srgio Bermudes (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. tomo III, arts. 154-281, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 373-375, verbis: 1. Ministrio Pblico e interveno no processo Intervir est, no art. 246, em sentido amplssimo. Qualquer que seja a funo que no processo haja de ter o Ministrio Pblico, tem de ser citado ou intimado. Tem-se de cogitar da citao, porque pode o rgo do Ministrio ter de presentar ou representar entidade estatal, como parte, ou como assistente equiparado a litisconsorte, se a assistncia h de ser desde o incio do processo. A intimao quanto a todos os atos em que, como parte, presentante da parte, ou mesmo representante, ou fiscal tenha de ser intimado. Se o processo correu sem conhecimento do Ministrio Pblico, tem o juiz de decretar a nulidade do processo a partir do momento em que devia ter sido intimado. Trata-se de nulidade insanvel, mas a atuao somente parte do momento em que teria de ser intimado, e no foi. ... Nas causas em que h interesse de incapazes, ou concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declao de ausncia e disposies de ltima vontade, ou causas em que h interesse pblico, evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da parte, compete ao Ministrio Pblico intervir (art. 82). Tem de ser promovia intimao do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade (art. 84). Se o Ministrio Pblico intervm, o processo que ele recebe no sempre no estado em que se acha, mas sim no estado em que estava quando teria de haa interveno dele. A falta de intimao e da sua interveno voluntria que corta o trmite do processo. Mas isso no significa que no possa o Ministrio Pblico pronunciar-se favoravelmente quanto aos atos e da decorrer a desnecessidade da renovao de todos, de alguns ou de algum. ... (destaque nosso) Tambm Hlio Tornaghi (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. II, p.235-237), sustenta a nulidade do processo ao dispor que: Nulidade absoluta. O que foi dito nos comentrios ao art. 82 permite compreender a nulidade absoluta do processo a partir do momento em que o Ministrio Pblico deveria ter intervindo e no o fez por no ter sido intimado. Note-se: a no interveno do Ministrio Pblico pode 417

dar ensejo a nulidade no cominada; mas no dela que se trata neste artigo e sim da falta da intimao que lhe deva ser feita. A meu ver, o cdigo anterior foi mais previdente: no 2 do art. 80 considerou obrigatria a interveno do Ministrio Pblico nos processos em que houvesse interesse de incapaz e no 84 tachou de nulo o ato realizado sem a presena daquele rgo. Este cdigo, no art. 82, embora empregando o verbo competir, cria, tambm, o dever de interveno do Ministrio Pblico em determinados casos. Mas em nenhum dispoafirma que o descumprimento desse dever acarreta nulidade. O que se diz, no art. 84, que quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte pro a intimao sob pena de nulidade. O que, portanse prev como causa de nulidade a falta de intimao! Isso, alis, vem repetido neste art. 246: nulo o processo quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deve intervir. Da, porm, no se deve inferir que intimado o Ministrio Pblico est alcanado o objetivo da lei e que, portanto, a ausncia dele no traz nulidade. No que respeita intimao, a nulidade est prevista (cominada, na linguagem do cdigo); no que se refere efetiva interveno do Ministrio Pblico a nulidade no est explcita na lei, o que significa que o juiz deve examinar em cada caso se a interveno do Ministrio Pblico era necessria ou dispensvel. Pargrafo. Utile per inutile non vitiatur. A regra segundo a qual a parte s no deve ser amputada, tanto se aplica ao ato isolado como ao processo por inteiro. Se a intimao do Ministrio Pblico s era exigvel a partir de certo momento (por exemplo: desde o instante em que um incapaz, por seu representante legal, entrou como assistente de uma das partes; ou desde quando surgiu um interesse pblico) no h por que considerar viciados, pela falta de intimao daquele rgo, os atos praticados antes do momento em que sua presena se tornou obrigatria. Por isso, quando o processo houver corrido sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz s declarar a nulidade dos atos praticados a partir do instante em que o Ministrio Pblico devia ter sido intimado. Nulidade sanvel e no anulabilidade. O pargrafo deste artigo diz que o juiz anular parte do processo. A falta de intimao do Ministrio Pblico para intervir no processo, nos casos em que a lei lhe considera obrigatria a interveno, no torna o processo anulvel e sim nulo. 418

O juiz no fica na dependncia da argio do vcio; pode declar-lo por iniciativa prpria. E a falta de alegao no sana o vcio. O processo no apenas anulvel a pedido de qualquer das Partes; realnulo. Esto certos os arts. 84 e 246 que o declaram tal, isto , nulo. No obstante, a nulidade relativa e estar sanada se, apesar de no intimado, o Ministrio Pblico intervier oportunamente, isto , desde o instante em que sua interveno se houver tornado obrigatria. Nesse sentido, ainda, j se manifestou o Excelso Supremo Tribunal Federal nos autos do Recurso Extraordinrio n. 195226, Rio de Janeiro, publicado no DJ de 9.2.1996, seo I, com o seguinte excerto: (...) a ausncia de intimao pessoal da Unio, por inobservncia do disposto no art. 38 da LC n. 73/93, impede o trnsito em julgado do aresto recorrido (...). Diz o art. 38 que as intimaes e notificaes so feitas nas pessoas do Advogado da Unio ou do Procurador da Fazenda Nacional que oficie nos respectivos autos. A conseqncia imediata, ento, seria anular o processo e determinar que o Tribunal Regional proceda intimao do rgo Ministerial para, querendo, apresentar recurso de revista. No entanto, o Cdigo de Processo Civil autoriza, em seu art. 249, 1 e 2, do CPC, que a falta seja suprida quando a parte no for prejudicada, conforme se infere dos seus termos: Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados. 1 O ato no se repetir nem se lhe suprir a falta quando no prejudicar a parte. 2 Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. A parte interessada, no caso o Ministrio Pblico, j interps recurso de revista contra a deciso regional e pede, expressamente, nestes embargos, que seja suprida a ausncia de intimao do acrdo regional ou, subsidiariamente, que seja anulado o processo para sua intimao pessoal. Assim, como a prpria parte a quem aproveitaria a nulidade se manifesta no sentido de que esta no seja pronunciada, tendo em vista que o vcio 419

foi suprido com a interposio do recurso de revista, no cabe, de fato, decretar a nulidade. Hodiernamente, a doutrina processual tem se preocupado intensamente com a efetividade do processo e a tcnica processual, de modo a permeabilizar esta ltima para que o processo alcance seu verdadeiro escopo, que a sentena de mrito. Inmeros trabalhos foram editados, a partir da obra precursora no Brasil de Cndido Dinamarco, cujo ttulo faz revelar a superao doutrinria do perodo conceitual, construtivista da autonomia do Direito Processual a Instrumentalidade do Processo. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do Processo e Tcnica Processual. So Paulo: Malheiros, p. 420-421, preconiza que: Se o ato preenche todos os requisitos formais exigidos para sua validade o problema do escopo no se coloca, ao menos em princpio. Pressupe-se que a mera observncia dos requisitos legais suficiente para assegurar a finalidade. Indagaes a respeito do fim somente surgem diante de atos atpicos, isto , daqueles praticados em desconformidade com o modelo legal. Diante deste fenmeno, preciso verificar se a atipicidade , ou no, relevante o que se faz mediante a descoberta dos escopos do ato formalmente imperfeito. Embora esse raciocnio possa aparentar rigor excesso, a exata compreenso dele permite, por outro lado, seja ignorada a falta de qualquer requisito formal ou substancial se no houver prejuzo aos objetivos visados pelo ato. Como j afirmou prestigiado processualista italiano, ao examinar a legislao de seu pas a respeito da nulidade por defeito de forma, o escopo constitui o metro a ser utilizado na verificao da validade ou invalidade do ato processual. Para tanto, necessrio controlar concretamente se o resultado desejado pelo legislador com a regulamentao do ato ocorreu. Se afirmativa a concluso, verifica-se na prtica a substituio do requisito faltante pelo fim, sanando-se o defeito. Nesse momento ganha importncia o papel do intrprete, pois cabe a ele determinar abstratamente a situao desejada pela lei como escopo do ato e comparar com a realidade concreta decorrente do ato imperfeito. Desse confronto depende a relevncia, ou no, do vcio, pois se as duas situaes (abstrata e concreta) se equivalerem no h nulidade. Caso contrrio a violao regra legal acarreta conseqncia para a validade do ato processual. A grande dificuldade reside exatamente na inexistncia de previso legal dessa situao abstrata (fattispecie), competindo ao hermeneuta descobri-la. As frmulas legais so extremamente flexveis, 420

pois utilizam termos abertos, de contudo juridicamente indefinido, como finalidade essencial (art. 154), alcanar a finalidade (art. 244), no prejudicar a parte (art. 249, 1), prejuzo defesa (art. 250, pargrafo nico). Da a grande importncia do papel conferido ao intrprete nesta sede, cabendo-lhe a construo do sistema de nulidades processuais para o qu ele no pode prescindir de princpios consagrados pela cincia processual moderna e pertinentes ao tema: contraditrio, instrumentalidade das formas, ausncia de prejuzo e economia processual. Alis, se o prprio legislador adotou regras inspiradas neles, no podemos ignor-los na busca da vontade da lei. Em igual diapaso, em nota ao p da pgina, o referido autor destaca a referncia processual italiana, op. cit., p. 424-425: No mesmo sentido, ressaltando a necessidade de as prescries formais serem interpretadas pelo ngulo funcional, no meramente sancionatrio o que permite estabelecer nexo entre forma e fim, bem como considerar irrelevante a no-observncia daquela se este for atingido , cf. POLI, Roberto. Sulla sanabilit..., Rivista di Diritto Processuale n. 2/450 e ss. Aponta o autor vrias decises da Corte Constitucional considerando irrelevante a no-observncia da forma, inclusive quanto a prazos, porque, nos casos examinados, no se verificara prejuzo aos fins pretendidos pelo legislador processual.

Dinamarco, na citada obra s fls. 155-56, profetizava que: A liberdade das formas, deixadas ao juiz entre parmetros razoavelmente definidos e mediante certas garantias fundamentais aos litigantes, que, hoje, caracteriza os procedimentos mais adiantados. No enrijecendo as exigncias formais, num fetichismo forma, que se asseguram direitos; ao contrrio, o formalismo obcecado e irracional fator de empobrecimento do processo e cegueira para os seus fins.
A ampla liberdade formal, estabelecida l (na lei dos Juizados Especiais) e defendida aqui, no ilimitada, nem abre campo ao arbtrio. A ruptura de velhos hbitos, nessa preconizada mudana de mentalidade proposta na revolucionria lei especial, pretende demolir somente a estrutura formal do processo tradicional, no para imolar princpios, mas justamente para oferecer melhores condies sua plena realizao. Das citaes levadas a efeito, infere-se que no se perdeu de vista a forma exigida em lei para a prtica do ato processual; to-somente no se acolhe a nulidade quando, em detrimento da forma, o ato atinge a sua finalidade sem prejuzo parte. 421

Esse instrumento, posto disposio dos juzes, intrpretes e guardies da lei, torna clere o processo e racionaliza o procedimento sem que se resvale para o campo do arbtrio. Assim considerada a questo, esse entendimento afasta totalmente concluir-se pela intempestividade do recurso de revista do Ministrio Pblico, decretada pela Turma de origem, sob o fundamento de que a deciso regional ainda no havia sido publicada, sendo prematuro o recurso. Ora, se a norma legal determina a nulidade do processo e permite que essa nulidade seja suprida, a interposio do recurso de revista que visou, justamente, a suprir o vcio processual no pode ser considerada extempornea. Isso porque todo o processo est contaminado a partir do referido ato nulo, no se podendo perquirir sobre o incio de qualquer prazo recursal, que somente fluiria a partir da intimao pessoal do membro do Parquet, que no ocorreu. Note-se que no se trata de considerar como marco inicial do prazo recursal do Ministrio Pblico a data de cincia lanada no acrdo regional, pois, conforme fundamentao supra, essa cincia tem por finalidade apenas o aperfeioamento do ato processual, sem o qual este no entra no mundo jurdico, tendo em vista a exigncia expressa do art. 84, IV, da Lei Complementar n. 75/93. Essa exigncia legal, volta-se a frisar, no se confunde com a determinao do art. 18, II, h, do mesmo diploma legal, conforme exposto anteriormente. Verifica-se, portanto, que o marco inicial para a interposio de recurso pelo Ministrio Pblico uno, devendo ser considerada a data de sua intimao pessoal, que no se confunde com a cincia lanada nas decises judiciais em que tenha oficiado, tampouco com a publicao da deciso na imprensa oficial. Se a determinao constante dos inmeros dispositivos legais acima identificados no foi atendida, deixando-se de intimar pessoalmente o Ministrio Pblico, o processo nulo a partir do referido momento. E no resta dvida de que esse vcio processual pode ser sanado mediante a manifestao voluntria e oportuna da parte prejudicada, que, no caso dos autos, interps voluntariamente recurso de revista. Determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional, anulando-se o processo por ausncia de intimao pessoal, contraria no apenas o referido art. 249 e seus pargrafos do Cdigo de Processo Civil, mas, tambm, os princpios que velam pela celeridade processual, dentre eles o art. 5, inciso LXXVIII, que assegura a todos a durao razovel do processo. Alm disso, havendo nulidade do processo decorrente do no cumprimento do comando legal relativo intimao pessoal, e tratando-se de prerrogativa do Ministrio Pblico, este no pode abrir mo dessa prerrogativa. 422

A prerrogativa de ordem pblica e o direito a ela indisponvel. Se pratica o ato antecipadamente, apenas evita a nulidade pelo ngulo da finalidade e da inexistncia de prejuzo, mas nunca importar em renncia, pois o Ministrio Pblico no dispe da prerrogativa que lhe fora assegurada por ordem pblica. Nessas circunstncias, por esses fundamentos, dou provimento aos embargos, para determinar o retorno dos autos Turma de origem, a fim de que examine o recurso de revista do Ministrio Pblico, afastada a intempestividade. Isto posto acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, com ressalva de entendimento dos Exmos. Ministros Joo Batista Brito Pereira e Horcio Raymundo de Senna Pires, conhecer dos embargos por divergncia jurisprudencial e dar-lhes provimento para determinar o retorno dos autos Turma de origem a fim de que, afastada a intempestividade, prossiga no exame do recurso de revista, como entender de direito, vencido o Exmo. Ministro Aloysio Corra da Veiga, relator, quanto fundamentao do voto relativa intempestividade do recurso por ausncia de intimao pessoal. Braslia, 17 de setembro de 2007. Ministro Vieira de Mello Filho, Redator Designado.

423

RESENHA

JUDICIALIZAO

EM

CINCO VERSES
Marcelo Baumann Burgos(*)

Resenha do livro Ministrio Pblico e a Judicializao da Poltica Estudos de Casos (Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2008), de Cssio Casagrande.

Comemora-se, neste ano, vinte anos da Constituio Cidad, e j so muitas as evidncias da sua presena na cultura poltica e jurdica brasileira, a comear pela aproximao continuada e consistente entre o homem comum e o Direito e suas instituies. Como notrio, a Constituio foi generosa no apenas na proviso de uma abrangente carta de direitos civis, polticos e sociais, mas, a fim de conferir efetividade a esses direitos, tambm fomentou a criao de espaos de participao da sociedade na coisa pblica. Desse modo, transfere para a sociedade o poder e a responsabilidade de zelar pelo cumprimento desses direitos, abrindo-lhe diferentes caminhos para uma postulao afirmativa, seja por meio da exigncia de sua positivao em polticas pblicas, seja na reao sua violao pelo mercado ou pelo Estado. Portanto, para alm da democracia representativa, a Constituio instaura e consagra os caminhos da democracia participativa, entre os quais destacam-se os anis participativos em torno dos conselhos populares em reas estratgicas como educao, sade e infncia e, sobretudo, os canais que tm levado judicializao, tanto da poltica como das relaes sociais. Amplamente contemplada pela Constituio de 88, a judicializao se realiza, principalmente, pelos seguintes mecanismos: do controle difuso e concentrado da constitucionalidade das normas, por meio do juiz singular e de
(*) Professor do Departamento de Sociologia e Poltica da PUC-Rio, Assessor da Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais Aplicadas da UNIG e membro do Centro de Estudos de Direito e Sociedade CEDES.

427

uma comunidade de intrpretes, que vm fazendo dos princpios da Constituio parmetro onipresente na produo normativa nacional evidncia disso a ampla eficcia do questionamento junto ao STF, por meio de Adins, das normas produzidas pelos legislativos estaduais; dos juizados especiais, que tm recepcionado milhes de demandas cveis e criminais, inclusive na rea federal; da reinveno do Ministrio Pblico e da sua articulao com as vias processuais destinadas a propiciar a defesa de interesses coletivos e difusos, como so as aes civis pblicas, que abrem as portas do sistema judicial para uma forma de democracia direta, que eleva o cidado condio de co-autor de polticas pblicas e de fiscal da atuao do Poder Pblico. Como as recentes pesquisas tm demonstrado, essas vias de democracia participativa criadas pela Constituio tm sido crescentemente consagradas pela sociedade brasileira, fazendo do Brasil um dos mais importantes casos de judicializao da poltica e das relaes sociais(1). Esse protagonismo da judicializao entre ns coloca na ordem do dia um intenso debate sobre a natureza e o sentido desse fenmeno para o futuro da democracia no Pas. Esta a questo que Cssio Casagrande enfrenta em seu notvel Ministrio Pblico e a Judicializao da Poltica Estudos de Caso. Ciente da complexidade da questo, e dos riscos inerentes ao que para muitos tem se revelado uma espcie de hiper-judicializao, Casagrande nem por isso hesita em sustentar que, entre ns, a judicializao tanto tem servido como baia de resistncia em face do mercado e do Estado, quanto como via afirmativa da cidadania na postulao de novos direitos. A fim de recortar empiricamente o fenmeno da judicializao, Casagrande debruou-se sobre a anlise do papel do Ministrio Pblico frente de aes civis pblicas que produziram efeitos polticos, isto , resultados que poderiam ter sido alcanados por deciso do Executivo e do Legislativo, mas que somente encontraram passagem nas arenas judicial e extrajudicial animadas pelo Ministrio Pblico. Como estratgia metodolgica, Casagrande optou pelo estudo de cinco casos, entre os quais quatro aes civis pblicas e um termo de ajustamento de conduta, todos tratando de temas de grande interesse pblico, e todos com provimento jurisdicional favorvel pretenso do Ministrio Pblico. Apesar de no terem expresso estatstica, esses casos servem como laboratrio de anlise e de reflexo sobre os novos papis exercidos pelo sistema judicial, sobre seus efeitos na relao entre os poderes e, ainda, na dinmica da sua articulao com a sociedade civil.
(1) Entre outros trabalhos, ver: VIANNA, Luiz Werneck; CARVALHO, Maria Alice Rezende de; MELO, Manuel Palcios Cunha e BURGOS, Marcelo Baumann. Judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de Janeiro: Revan, 1999; VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Direito processual e democracia progressiva. In: Democracia e os trs poderes no Brasil. UFMG, 2002; VIANNA, Luiz Werneck; BURGOS, Marcelo e SALLES, Paula. Dezessete anos de judicializao da poltica. Tempo Social, v. 19, n. 2, 2007; SADEK, Maria Tereza (org.). Justia e cidadania no Brasil. Sumar, 2000.

428

Casagrande inicia seu livro com um didtico captulo sobre o fenmeno da judicializao da poltica, que tem tudo para encontrar grande recepo entre estudantes interessados em compreender melhor seus contornos mais gerais. Adotando a linha analtica de Gisele Citadino, contextualiza a judicializao brasileira em um quadro mais amplo, que remete ao constitucionalismo democrtico do ps-guerra, e, em especial, ao princpio da Constituio Aberta, que teria norteado os constituintes de 88, resultando em uma Carta na qual seu amplo sistema de direitos, por estar sempre submetido a um conjunto de valores da comunidade, deve estar aberto interpretao dos destinatrios da norma e integrao jurisprudencial (p. 47).
Em seguida, e de forma igualmente elegante e didtica, o autor contextualiza e caracteriza a ao civil pblica, que seria o principal instrumento de litigncia de interesse pblico no Brasil. E com a propriedade de quem conhece a fundo o campo do Direito, Casagrande mobiliza a jurisprudncia do STF e do STJ para afirmar que o Judicirio sim uma esfera de participao poltica aberta s demandas da cidadania (p. 96). Ato contnuo, o autor rene, em seu terceiro captulo, uma anlise que trata da metamorfose do Ministrio Pblico, que seria coroada pela Constituio de 1988, com a sua converso de advogado do Estado em advogado da sociedade. Seguindo a trilha aberta pelos trabalhos pioneiros da equipe coordenada por Luiz Werneck Vianna, Casagrande pensa o papel poltico do Ministrio Pblico a partir do conceito de representao funcional, cuja legitimidade, diversamente da representao poltica, adviria do prprio comando constitucional e no do voto. Parte importante da nova misso constitucional do Ministrio Pblico repousa em sua condio de membro da chamada comunidade de intrpretes da Constituio, que o capacita ao exerccio do controle concentrado da constitucionalidade das normas, por meio das Adins. Mas no cenrio das aes civis pblicas que o Ministrio Pblico estaria jogando seu papel mais inovador, no apenas por meio da criatividade jurdica manifesta em peas processuais que levam o Judicirio a desempenhar o controle difuso da constitucionalidade das normas, mas tambm por meio de sua atuao na conduo de negociaes envolvendo poderes pblicos e sociedade em torno de polticas pblicas. Neste ltimo caso, tem se valido do espao aberto em torno das etapas pr-processuais da ao civil pblica, como so o inqurito civil pblico e o termo de ajustamento de conduta. nesse captulo que o autor apresenta as hipteses que nortearam sua incurso emprica nas aes civis pblicas. Casagrande entende que a funo original da ao civil pblica vem se transformando lentamente, inclinando-se cada vez mais na direo de uma verdadeira ao constitucional de defesa de direitos civis e sociais em dimenso coletiva (p. 113/114). E, nessa mutao da ao civil pblica, o papel jogado pelo Ministrio Pblico tem sido determinante. Apesar de admitir uma clivagem entre os membros 429

da instituio, com os mais tradicionais, de um lado, e aqueles mais vocacionados s novas atribuies de defesa da cidadania, de outro, Casagrande percebe um forte ativismo entre aqueles designados para atuar na defesa de interesses difusos e coletivos. Para esses ltimos, sustenta o autor, a instituio de que so membros seria um rgo poltico, que tem um papel a cumprir na afirmao e consolidao do processo democrtico brasileiro. Por isso mesmo, prossegue o autor, estariam comprometidos com uma atuao jurdica voltada para a interpretao e aplicao do direito como um elemento de transformao da realidade, aumentando o potencial de judicializao das polticas pblicas que so objeto de suas aes civis pblicas (p. 138). este Ministrio Pblico que Casagrande quer ver em ao por meio de cinco interessantes estudos de caso, envolvendo o direito educao, a erradicao do trabalho infantil, o direito de homossexuais, o direito ao exerccio profissional e a democratizao da administrao pblica. Inspirado em estudo por ns realizado(2), o autor relata cada um dos casos a partir de uma estrutura que discrimina a natureza dos direitos constitucionais em litgio, os antecedentes histricos, a sustentao do pleito, a contestao e a construo da deciso judicial ou do acordo, e a eficcia da atuao do Ministrio Pblico que leva, em cada caso, a alguma forma de judicializao da poltica. Ao longo dos relatos, Casagrande vai demonstrando como a judicializao da poltica promovida por aes civis pblicas ajuizadas pelo Ministrio Pblico guarda interdependncia com a via da democracia representativa, seja porque o prprio membro do Legislativo muitas vezes o responsvel pela mobilizao do Ministrio Pblico (como no caso da demanda por creche em Joinville), seja porque este acolhe demandas que no esto encontrando passagem no Legislativo (casos da luta por direito previdencirio dos homossexuais, e do direito ao exerccio da profisso de jornalista sem diploma). Seja, ainda, porque pode suscitar a provocao do Legislativo para positivar normas capazes de fazer frente ao vazio jurdico e poltico evidenciado pela ao. Tambm demonstra que a atuao do Ministrio Pblico, ao contrrio de desestimular o associativismo pode, muitas vezes, contribuir para a organizao de setores fragilizados da sociedade (como no caso da associao de trabalhadores do lixo, criada a partir da negociao desencadeada a partir do questionamento do trabalho infantil). Ou, ainda, mobilizar a opinio pblica local para temas que no esto sendo politizados pela sociedade civil, situao para a qual a relao com a mdia torna-se fundamental (como no caso dos trabalhadores contratados sem concurso pblico). Finalmente, o autor tambm procura demonstrar como essas aes podem produzir efeitos concretos sobre a agenda do Poder Pblico que, aps reagir invaso judicial, pode se curvar derrota, assumindo como sua a
(2) VIANNA, Luiz Werneck e BURGOS, Marcelo. Entre princpios e regras: cinco estudos de caso de ao civil pblica. Dados, v.48, 2005.

430

tarefa de criar uma nova poltica pblica (como se viu no caso do trabalho infantil em lixo, que levou uma Prefeitura do Estado do Paran a propor Cmara de Vereadores um programa de erradicao do trabalho infantil na cidade). Ou, at mesmo, vislumbrando no conflito judicial e poltico aberto pela ao civil pblica uma oportunidade para implementar polticas pblicas que tinha vontade de realizar mas no encontrava ambiente poltico favorvel para faz-lo. So essas evidncias extradas de sua pesquisa emprica que embasam as concluses apresentadas pelo autor em seu ltimo captulo. Respondendo advertncia formulada por Marcel Gauchet, quanto ao risco de esvaziamento da representao poltica e, com isso, da perda de substncia do processo de deliberao que a judicializao poderia provocar, Casagrande sustenta que, ao contrrio, possvel esperar que a judicializao contribua para a construo do debate pblico e a afirmao da ao coletiva (p. 251). E exatamente por isso que se encoraja a concluir que, mais do que porta de entrada ao sistema judicial, o Ministrio Pblico se transformou em uma porta de acesso participao poltica da cidadania organizada que, por meio dele, pode encaminhar suas demandas sociais para a soluo pelo sistema poltico (aqui includos o Legislativo, o Executivo e o Judicirio) (p. 272). A consistente anlise dos casos realizada por Cssio Casagrande o conduz, como se v, a um assumido entusiasmo com a via da judicializao por meio das aes civis pblicas e, em especial, com o papel jogado pelo Ministrio Pblico nessa nova arena da democracia. Nesse sentido, alm de prestar enorme servio ao emergente campo interdisciplinar da Sociologia Poltica do Direito, seu livro servir de bssola a todos os que lutam pela afirmao dos melhores ideais da Carta de 88, inclusive no que ela tem de antdoto contra perodos de mediocridade poltica e baixa mobilizao cvica, como o atual.

431

MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

Procurador-Geral do T rabalho: Otvio Britto Lopes Trabalho: : Jeferson Luiz Pereira Coelho ANPT: Presidente da ANPT
Posio em 1.9.2008

PROCURADORIA-GERAL DO TRABALHO

Subprocuradores-Gerais do T rabalho Trabalho Antonio Carlos Roboredo Cesar Zacharias Martyres Dan Cara da Costa e Paes Edson Braz da Silva Guilherme Mastrichi Basso Guiomar Rechia Gomes Helosa Maria Moraes Rego Pires Ivana Auxiliadora Mendona Santos (Conselheira do CNMP) Jeferson Luiz Pereira Coelho Jos Alves Pereira Filho Jos Carlos Ferreira do Monte Jos Neto da Silva Llia Guimares Carvalho Ribeiro Lucinea Alves Ocampos Luis Antnio Camargo de Melo Luiz da Silva Flores Maria Aparecida Gugel Maria de Ftima Rosa Loureno Maria Guiomar Sanches de Mendona Otavio Brito Lopes Rogrio Rodriguez Fernandez Filho Ronaldo Tolentino da Silva Terezinha Matilde Licks Vera Regina Della Pozza Reis

Procuradores Regionais de outras PR Ts PRT Adriane Reis de Arajo (Lot. PRT10) Antonio Luiz Teixeira Mendes (Lot. PRT-10) Cristina Soares de Oliveira e A. Nobre (Lot. PRT - 10) (Cedida para o CNMP) Eliane Araque dos Santos (Lot. PRT-10) Enas Bazzo Trres (Lot. PRT-10) Evany de Oliveira Selva (Lot. PRT10) Gustavo Ernani Cavalcanti Dantas (Lot. PRT - 10) Mrcia Raphanelli de Brito (Lot. PRT-10) Mauricio Correia de Mello (Lot. PRT10) Ronaldo Curado Fleury (Lot. PRT10)

435

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO SEDE: Rio de Janeiro/RJ

Procurador Chefe: Jose Antonio V ieira de Freitas Filho Vieira Procuradora Chefe (substituta): Cynthia Maria Simes Lopes

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Ada Glanz Ana Lcia Riani de Luna Heleny Ferreira de Arajo Schittine Ins Pedrosa de Andrade Figueira Joo Hilrio Valentim Mrcio Octvio Vianna Marques Mrcio Vieira Alves Faria Maria Vitria Sssekind Rocha Mnica Silva Vieira de Castro Regina Ftima Bello Butrus Reginaldo Campos da Motta

Procuradores do T rabalho Trabalho Adriano de Alencar Saboya Ana Luiza Fabero Andr Luiz Riedlinger Teixeira Artur de Azambuja Rodrigues Carlos Eduardo Carvalho Brisolla Cssio Luis Casagrande Claudia Carvalho do Nascimento Cynthia Maria Simes Lopes Daniela Ribeiro Mendes Danielle Cramer Deborah da Silva Felix Eduardo Galvo de Andrea Ferreira Ericka Rodrigues Duarte Fabio Goulart Villela Fbio Luiz Vianna Mendes Guadalupe Louro Turos Couto Heloise Ingersoll S 436

Isabella Gameiro da Silva Terzi Joo Batista Berthier Leite Soares Joo Carlos Teixeira Jos Antnio Vieira De Freitas Filho Jos Cludio Codeo Marques Juliane Mombelli Jnia Bonfante Raymundo Lisyane Chaves Motta Lcia De Ftima dos Santos Gomes Luciana Tostes de Guadalupe e Silva Luiz Eduardo Aguiar do Valle Marcelo de Oliveira Ramos Marcelo Jos Fernandes da Silva Marco Antonio Costa Prado Maria Julieta Tepedino de Bragana Maria Lcia Abrantes Ferreira Rodrigo de Lacerda Carelli Samira Torres Shaat Srgio Favilla de Mendona Teresa Cristina Dalmeida Basteiro Valdenice Amlia Furtado Valria S Carvalho da Silva Corra Wilson Roberto Prudente Ofcio de V olta Redonda Volta Fabio Luiz Mobarak Iglessia Marco Antonio Sevidanes da Matta Ofcio de Nova Iguau Carina Rodrigues Bicalho Carlos Augusto Sampaio Solar Maurcio Guimares de Carvalho

Ofcio de Cabo Frio Breno da Silva Maia Filho

Ofcio de Campos dos Goytacazes Jos Manoel Machado Tiago Oliveira de Arruda Ofcio de Niteri rica Bonfante de Almeida Tessarollo Patrick Maia Merisio Sandro Henrique Fiqueiredo C. de Arajo

Ofcio de Nova Friburgo Fernando Pinaud de Oliveira Jnior

437

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO SEDE: So Paulo/SP

Procuradora Chefe: Oksana Maria Dzira Boldo Procuradora Chefe (substituta): Suzana Leonel Farah

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Almara Nogueira Mendes Andra Isa Rpoli Cristina Aparecida R. Brasiliano Danton de Almeida Segurado Egle Resek Erick Wellington Lagana Lamarca Graciene Ferreira Pinto Laura Martins Maia de Andrade Luiza Yukiko Kinoshita Amaral Maria Helena Leo Grisi Maria Isabel Cueva Moraes Maria Jos Sawaya de Castro P. do Vale Marisa Marcondes Monteiro Marisa Regina Murad Legaspe Mnica Furegatti Oksana Maria Dzira Boldo Sandra Borges de Medeiros Sandra Lia Simon Sidnei Alves Teixeira Vera Lgia Lagana Lamarca Wilian Sebastio Bedone

Procuradores do T rabalho Trabalho Adlia Augusto Domingues Alline Pedrosa Oishi Ana Elisa Alves Brito Segatti Ana Francisca Moreira de Souza Sanden Andrea Albertinase Andrea Ehlke Mucerino Andra Tertuliano de Oliveira Celia Regina Camachi Stander Claudia Regina Lovato Franco Cristiane Anelito Ferreira Daniel Augusto Gaiotto Daniela Landim Paes Leme Dbora Monteiro Lopes Dbora Scattolini Denise Lapolla de Paula Aguiar Andrade Dirce Trevisi Prado Novaes Elisa Maria Brant de Carvalho Malta Erich Vincius Schramm Fbio de Assis Ferreira Fernandes Joo Eduardo de Amorim Jos Valdir Machado Ldia Mendes Gonalves Luiz Felipe Spezi Maria Beatriz Almeida Brandt Mariza Mazotti de Moraes Milena Cristina Costa Natasha Campos Barroso Rebello Omar Afif Patricia Blanc Gaidex (Exerc. of. P. Grossa) Paulo Cesar de Moraes Gomes Philippe Gomes Jardim

438

Roberto Rangel Marcondes Ronaldo Lima dos Santos Rosemary Fernandes Moreira Silvana Marcia Montechi V. de Oliveira Vera Lcia Carlos Viviann Rodriguez Mattos

Ofcio de Guarulhos Eduardo Lus Amgarten Ofcio de Mogi das Cruzes Marco Antnio Ribeiro Tura Aderson Ferreira Sobrinho Ofcio de Osasco Miron Tafuri Queiroz Orlando Schiavon Junior

Ofcio de So Bernardo do Campo Carolina Pereira Mercante Gustavo Filipe Barbosa Garcia Juliana Queluz Venturini Massarente Ofcio de Santos Mariana Flesch Fortes Rodrigo Lestrade Pedroso

439

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO SEDE: Belo Horizonte/MG

Procuradora Chefe: Maria Helena da Silva Guthier Procurador Chefe (substituto): Antonio Carlos Oliveira Pereira

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Eduardo Maia Botelho Elson Vilela Nogueira Jnia Castelar Savaget Jnia Soares Nader Marcia Campos Duarte Maria Christina Dutra Fernandez Maria Magd Maurcio Santos

Procuradores do T rabalho Trabalho Adriana Augusta de Moura Souza Advane de Souza Moreira Ana Cladia Nascimento Gomes Andra Ferreira Bastos Aurelio Agostinho Verdade Vieito Antnio Augusto Rocha Antonio Carlos Oliveira Pereira Arlelio de Carvalho Lage Dennis Borges Santana Elaine Noronha Nassif Genderson Silveira Lisboa Geraldo Emediato de Souza Helder Santos Amorim Jos Diamir da Costa Juliana Vignoli Cordeiro Luciana Marques Coutinho Lutiana Nacur Lorentz Maria Amlia Bracks Duarte Maria Beatriz Chaves Xavier Maria do Carmo de Arajo Maria Helena da Silva Guthier Marilza Geralda do Nascimento Silvana Ranieri de Albuquerque Queiroz Snia Toledo Gonalves Yamara Viana de Figueiredo

Ofcio de Governador V aladares Valadares Bruno Gomes Borges da Fonseca Ofcio de Montes Claros Florena Dumont Oliveira Ofcio de Pouso Alegre Priscila Cavalieri Ofcio de Coronel Fabriciano Adolfo Silva Jacob Ofcio de T eofilo Otoni Teofilo Ruth Pinto Marques da Silva Ofcio de Uberlndia Eliaquim Queiroz Emilie Margret Henriques Netto Fbio Lopes Fernandes

440

Ofcio de Juiz de Fora Fernanda Barbosa Diniz Jos Reis Santos Carvalho Luciene Rezende Vasconcelos Ofcio de V arginha Varginha Alosio Alves Sergio Oliveira de Alencar

Ofcio de Patos de Minas Larissa Santana Leal Lima Rafael de Arajo Gomes Ofcio de Divinpolis Victrio lvaro Coutinho Rettori

441

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO SEDE: Porto Alegre/RS

Procuradora Chefe: Silvana Ribeiro Martins Procurador Chefe (substituto): Ivan Srgio Camargo dos Santos Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Ana Luiza Alves Gomes Andr Luis Spies Beatriz de Holleben Junqueira Fialho Eduardo Antunes Parmeggiani Jaime Antnio Cimenti Loureno Agostini De Andrade Luiz Fernando Mathias Vilar Marlia Hofmeister Caldas Paulo Borges da Fonseca Seger Paulo Eduardo Pinto de Queiroz Victor Hugo Laitano Ofcio de Caxias do Sul Ricardo Wagner Garcia Priscila Boaroto Ofcio Santo Angelo Itaboray Bocchi da Silva Rodrigo Maffei Ofcio de Uruguaiana Noedi Rodrigues da Silva Ofcio de Passo Fundo Juliana Horlle Pereira Patrcia de Mello Sanfelice Ofcio de Santa Maria Evandro Paulo Brizzi Thais Barbosa Athayde Procuradores do T rabalho Trabalho Adriane Arnt Herbst Alexandre Correa da Cruz Aline Maria Homrich Schneider Conzatti Aline Zerwes Bottari Cristiano Bocorny Corra Denise Maria Schellenberger Dulce Martini Torzecki Gilson Luiz Laydner de Azevedo Ivan Srgio Camargo dos Santos Ivo Eugnio Marques Leandro Arajo Luiz Alessandro Machado Marcelo Goulart Mrcia de Freitas Medeiros Marcia Medeiros de Farias Maria Cristina Sanchez Gomes Ferreira Marlise Souza Fontoura Paula Rousseff Araujo Paulo Joars Vieira Rogrio Uzun Fleischmann Sheila Ferreira Delpino Silvana Ribeiro Martins Veloir Dirceu Furst Viktor Byruchko Jnior Zulma Hertzog Fernandes Veloz Ofcio Santa Cruz do Sul Enria Thomazini Ofcio de Pelotas Fabiano Holz Beserra Rubia Vanessa Canabarro

442

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO SEDE: Salvador/BA

Procuradora Chefe: Sandra Marlicy de Souza Faustino Procuradora Chefe (substituta): Adlia Maria Bittencourt Marilin Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Adalberto de Castro Estrela Adlia Maria Bittencourt Marelin Antnio Messias Matta de Arago Bulco Carla Geovanna Cunha Rossi Ccero Virgulino da Silva Filho Claudia Maria Rego Pinto Rodrigues da Costa Edelamare Barbosa Melo Ins de Oliveira Sousa Jairo Lins de Albuquerque Sento-S Jorgina Ribeiro Tachard Manoel Jorge e Silva Neto Maria da Glria Martins dos Santos Maria Lcia de S Vieira Virgnia Maria Veiga de Sena Ofcio de Itabuna Elisiane dos Santos Maria Roberta Melo da Rocha Ofcio Eunapolis Emerson Albuquerque Resende Ofcio Santo Antonio de Jesus Rmulo Barreto de Almeida Ofcio de Juazeiro Janine Rgo de Miranda Ofcio de Feira de Santana Bernardo Guimares Carvalho Ribeiro Leandro Moreira Batista 443 Ofcio de V itoria da Conquista Vitoria Claudio Dias Lima Filho

Procuradores do T rabalho Trabalho Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva Adriana Holanda Maia Campelo Cleonice Maria Rodrigues Moreira Daniela Costa Marques (Exerc. PRT-10) Janine Milbratz Fiorot Luis Antonio Barbosa da Silva Luiz Alberto Teles Lima Luiz Antonio Nascimento Fernandes Marcelo Brando de Morais Cunha Pacfico Antonio Luz de Alencar Rocha Pedro Lino de Carvalho Junior Rosangela Rodrigues Dias de Lacerda Sandra Marlicy de Souza Faustino Sfora Graciane Cerqueira Char Ofcio de Barreiras Alberto Bastos Balazeiro Raymundo Lima Ribeiro Junior

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO SEDE: Recife/PE

Procurador Chefe: Alusio Aldo da Silva Jnior Procurador Chefe (substituto): Jorge Renato Montandon Saraiva Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Alusio Aldo da Silva Junior Jorge Renato Montandon Saraiva Alusio Aldo da Silva Jnior Jos Janguie Bezerra Diniz Manoel Orlando de Melo Goulart Maria Angela Lobo Gomes Morse Sarmento Pereira de Lyra Neto Pedro Luiz Gonalves Serafim da Silva Waldir de Andrade Bitu Filho Ofcio de Petrolina Leonardo Osrio Mendona Procuradores do T rabalho Trabalho Adriana Freitas Evangelista Gondim Dbora Tito Farias Elizabeth Veiga Chaves Fabio Andr de Farias Flvio Henrique Freitas Evangelista Gondim Jorge Renato Montandon Saraiva Jos Laizio Pinto Junior Livia Viana de Arruda Maria Auxiliadora de Souza e S Melcia Alves de Carvalho

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO SEDE: Fortaleza/CE

Procuradora Chefe: Cludio Alcntara Meireles Procurador Chefe (substituto): Nicodemos Fabrcio Maia rabalho Procuradores Regionais do T Trabalho Evanna Soares Fernanda Maria Ucha de Albuquerque Francisco Gerson Marques de Lima Hilda Leopoldina Pinheiro Barreto Ofcio de Juazeiro do Norte Andressa Alves Lucena de Brito Ofcio de Cratus Francisco Jos Parente Vasconcelos Junior 444 Procuradores do T rabalho Trabalho Antnio de Oliveira Lima Carlos Leonardo Holanda Silva Claudio Alcantara Meireles Nicodemos Fabrcio Maia Ofcio de Sobral Ricardo Araujo Cozer Ofcio de Limoeiro do Norte Georgea Maria da Silveira Arago

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO SEDE: Belm/P A Belm/PA

Procuradora Chefe: Loana Lia Gentil Uliana Procuradora Chefe (substituta): Ana Maria Gomes Rodrigues

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Clia Rosrio Lage Medina Cavalcante Jos Cludio Monteiro de Brito Filho Loana Lia Gentil Uliana Loris Rocha Pereira Junior

Procuradores do T rabalho Trabalho Ana Maria Gomes Rodrigues Cindi Ellou Lopes de Deus e Silva Cntia Nazar Pantoja Leo Faustino Bartolomeu Alves Pimenta Gisele Santos Fernandes Ges Hideraldo Luiz de Souza Machado Marcelo Freire Sampaio Costa Marici Coelho de Barros Pereira Rafael Dias Marques Rita Moitta Pinto da Costa Roberto Ruy Rutowitcz Netto Rodrigo Cruz da Ponte Souza Sandoval Alves da Silva Ofcio de Macap Isabel Maul de Castro Miranda Tatiana Donza Cancela Ofcio de Marab Danniele Christine Dutra de Lacerda Jos Adilson Pereira da Costa Roberto Gomes de Souza

Ofcio de Santarm Bruno Augusto Ament Carol Gentil Uliana Porto Rejane de Barros Meireles Alves

445

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO SEDE: Curitiba/PR

Procuradora Chefe: Lair Carmen S. da R. Guimares Procurador Chefe (substituto): Ricardo Bruel da Silveira Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Aluzio Divonzir Miranda (Exerccio Maring) Alvacir Corra dos Santos Andr Lacerda Itacir Luchtemberg Jaime Jose Bilek Iantas Jos Cardoso Teixeira Jnior Lair Carmen Silveira da Rocha Guimares Leonardo Abagge Filho Luiz Renato Camargo Bigarelli Maria Guilhermina dos Santos V. Camargo Neli Andonini (Exerccio - Maring) Ricardo Tadeu Marques da Fonseca Ofcio de Campo Mouro Elizabeth Priscila Satake Sato Ofcio de Cascavel Renata Ventorim Vago Ofcio de Guarapuava Alberto Emiliano de Oliveira Neto Ofcio de Londrina Luciana Estevan Cruz de Oliveira Luiz Carlos Michele Fabre Marcelo Adriano da Silva Procuradores do T rabalho Trabalho Ana Lcia Barranco Licheski Andrea Nice da Silveira Cristiane Maria Sbalqueiro Lopes Darlene Borges Dorneles Eliane Lucina Glucio Arajo de Oliveira Inaj Vanderlei Silvestre dos Santos Iros Reichmann Losso Luercy Lino Lopes Luis Antnio Vieira Luis Carlos Cordova Burigo Margaret Matos de Carvalho Mariane Josviak Marlia Massignan Coppla Nelson Colauto Renee Arajo Machado Ricardo Bruel Da Silveira Thereza Cristina Gosdal Vanessa Kasecker Bozza Viviane Dockhorn Weffort Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Aluzio Divonzir Miranda (Lot. PRT-9) Neli Andonini (Lot. PRT-9)

Ofcio de Umuarama Ronildo Bergamo dos Santos 446

Ofcio de Maring Fbio Aurlio da Silva Alcure Ofcio de T oledo Toledo Fernanda Brito Pereira

Ofcio de Foz do Igua Enoque Ribeiro dos Santos Ofcio de Ponta Grossa Procuradores de Outras PR TS PRTS Patricia Blanc Gaidex (Lot. PRT-2)

447

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO SEDE: Braslia/DF

Procurador Chefe: Ricardo Jos Macedo de Britto Pereira arandas Varandas Procuradora Chefe (substituta): Daniela de Morais do Monte V Procuradores Regionais do Trabalho Adriane Reis de Arajo (Exerc. PGT) Antonio Luiz Teixeira Mendes (Exerc. PGT) Cristina Soares de Oliveira e A. Nobre (Exerc. PGT) (Cedida Cnmp) Eliane Araque dos Santos (Exerc. PGT) Enas Bazzo Trres (Exerc. PGT) Evany de Oliveira Selva (Exerc. PGT) Gustavo Ernani Cavalcanti Dantas (Exerc. PGT) (Cedido Cnmp) Mrcia Raphanelli de Brito (Exerc. PGT) Mauricio Correia de Mello (Exercicio PGT) Ricardo Jos Macedo de Britto Pereira Ronaldo Curado Fleury (Exerc.PGT) Procuradores do T rabalho Trabalho Adlio Justino Lucas Adriana Silveira Machado Alessandro Santos de Miranda Ana Claudia Rodrigues Bandeira Monteiro (Exerccio PGT) Ana Cristina D. B. F. Tostes Ribeiro Aroldo Lenza Cristiano Otvio Paixo Araujo Pinto Daniela de Morais do Monte Varandas Eduardo Trajano Csar dos Santos Erlan Jos Peixoto do Prado Fabio Leal Cardoso Joaquim Rodrigues Nascimento Ludmila Reis Brito Lopes Lus Paulo Villafae Gomes Santos Mnica de Macedo Guedes Lemos Ferreira Sebastio Vieira Caixeta (ANPT) Soraya Tabet Souto Maior Valdir Pereira da Silva Valesca de Morais do Monte Procurador do T rabalho de Outras Trabalho PR TS PRTS Daniela Costa Marques (Lot. PRT5) Ofcio de Gurupi Lilian Vilar Dantas Mayla May Friedriszik Octaviano Alberti

Ofcio de Palmas Ana Maria Villareal Ferreira Ramos Dinamar Cely Hoffmann Ofcio de Araguana Fernanda Maria Mauri Furlaneto Juliana Ferreira Graeff

448

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 1 REGIO 11 SEDE: Manaus/AM

Procurador Chefe: Audaliphal Hildebrando da Silva aldirene Silva de Assis Valdirene Procuradora Chefe (substituta): V

Procuradores do T rabalho Trabalho Adriane Perini Artifon Adson Souza do Nascimento Audaliphal Hildebrando da Silva Eme Carla Pereira Cruz da Silva Rodrigo Barbosa de Castilho Safira Cristina Freire Azevedo Carone Gomes Valdirene Silva de Assis Victor Hugo Fonseca Carvalho

Ofcio de Boa V ista Vista Eduardo Maia Tenrio da Cunha Jorsinei Dourado do Nascimento Lia Magnoler Guedes de Azevedo Rodriguez

449

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 12 REGIO SEDE: Florianpolis/SC

Procurador Chefe: Acir Alfredo Hack Procurador Chefe (substituto): Egon Koerner Junior Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Alexandre Medeiros da Fontoura Freitas Angela Cristina Santos Pincelli Cinara Graeff Terebinto Egon Koerner Junior Marilda Rizzatti Ofcio de Joinville Adir de Abreu Marcelo Martins Dalpom Ofcio de Cricima Jean Carlo Voltolini Luciano Lima Leivas Ofcio de Chapec Carlos Carneiro Esteves Neto Sandro Eduardo Sard Ofcio de Joacaba Guilherme Kirtschig Procuradores do T rabalho Trabalho Acir Alfredo Hack Alice Nair Feiber Snego Borner Anestor Mezzomo Cristiane Kraemer Gehlen Caravieri Dulce Maris Galle Jaime Roque Perottoni Keilor Heverton Mignoni Luiz Carlos Rodrigues Ferreira Marcelo Jos Ferlin Dambroso Quzia Arajo Duarte de Aguiar Silvia Maria Zimmermann Teresa Cristina Dunka R. dos Santos Ofcio de Blumenau Eder Sivers

450

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 13 REGIO SEDE: Joo Pessoa/PB

Procuradora Chefe: Maria Edlene Costa Lins Procurador Chefe (substituto): Ramon Bezerra dos Santos

Ofcio de Campina Grande Carlos Eduardo de Azevedo Lima Paulo Germano Costa de Arruda

Procuradores do T rabalho Trabalho Cludio Cordeiro Q. Gadelha Eduardo Varandas Araruna Francisca Helena Duarte Camelo Jos Caetano dos Santos Filho Marcio Roberto de Freitas Evangelista Maria Edlene Costa Lins Ramon Bezerra dos Santos Rildo Albuquerque Mousinho de Brito

Ofcio de Patos Myllena Formiga Cavalcante e R. de Alencar

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 14 REGIO SEDE: Porto V elho/RO Velho/RO

Procurador Chefe: Alton V ieira dos Santos Vieira Procurador Chefe (substituto): Procuradores do T rabalho Trabalho Alton Vieira dos Santos Damaris Ferraz Salvioni Flavia Veiga Bezerra Bauler Francisco Jos Pinheiro Cruz Marisa Gonalves Ribeiro Thiago Milanez Andraus

Ofcio de Rio Branco Bernardo Mata Schuch Elisson Miessa dos Santos

Ofcio de J-Paran Vanessa Patriota da Fonseca

451

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO SEDE: Campinas/SP

Procuradora Chefe: Eleonora Bordini Coca Procuradora Chefe (substituta): Adriana Bizarro Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Adriana Bizarro Joo Norberto Vargas Valrio Raimundo Simo de Melo Renata Cristina Piaia Petrocino Procuradores do T rabalho Trabalho Abiael Franco Santos Alessandra Rangel Paravidino Andery Alex Duboc Garbellini Alvamari Cassillo Tebet Ana Lcia Ribas Saccani Aparicio Querino Salomo Bernardo Lencio Moura Coelho Clarissa Ribeiro Schinestsck Claude Henri Appy Claudia Marques de Oliveira Dimas Moreira da Silva Eleonora Bordini Coca Eliana Nascimento Minicucci Fbio Massahiro Kosaka Fbio Messias Vieira Fabola Junges Zani (Of. So Mateus - PRT-17) Flvia Vanessa Maia Guilherme Duarte da Conceio Humberto Luiz Mussi de Albuquerque Ivana Paula Cardoso Joo Batista Martins Csar Liliana Maria Del Nery Luis Fabiano de Assis Mrcia Cristina Kamei Lpez Aliaga Maria Stela Guimares de Martin Mario Antonio Gomes Nei Messias Vieira Regina Duarte da Silva Renata Coelho Vieira Ronaldo Jos de Lira Ofcio de So Jos do Rio Preto Cinthia Passari Von Ammon Charles Lustosa Silvestre Silvio Beltramelli Neto

Ofcio de Bauru Jos Fernando Ruiz Maturana Luis Henrique Rafael Marcus Vincius Gonalves Rogrio Rodrigues de Freitas Ofcio de So Jos dos Campos Renato Silva Baptista Roberto Pinto Ribeiro Ofcio de Araraquara Cssio Calvilani Dalla Da Henrique Pinto Rbeiro Ofcio de Ribeiro Preto Alessandro Batista Beraldo Luciano Zanguetin Michelo Ofcio de Presidente Prudente Cristiano Loureno Rodrigues Renata Aparecida Crema Botasso Tobias Ofcio de Araatuba Guiomar Pessotto Guimares Ofcio de Sorocaba Catarina Von Zuben 452

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 16 REGIO SEDE: So Lus/MA

Procuradora Chefe: V irginia de Azevedo Neves Saldanha Virginia Procurador Chefe (substituto): Maurcio Pessoa Lima Procurador Regiona l do T rabalho Regional Trabalho Roberto Magno Peixoto Moreira Ofcio de Imperatriz Carolina de Almeida Mesquita Tatiana Leal Silvar Simonetti Ofcio de Caxias Maria Elena Moreira Rego Procuradores do T rabalho Trabalho Anya Gadelha Digenes Chafic Krauss Daher Marcos Antonio de Souza Rosa Marcos Srgio Castelo Branco Costa Maurcio Pessoa Lima Paula de vila e Silva Porto Nunes Virginia de Azevedo Neves Saldanha

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 17 REGIO SEDE: V itria/ES Vitria/ES

Procurador Chefe: V alrio Soares Heringer Valrio Procuradora Chefe (substituta): Daniele C. Santa Catarina Fagundes Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Levi Scatolin Ofcio de So Mateus Procurador do T rabalho de outra Trabalho PR T PRT Fabola Junges Zani (Lot. Of. PRT-16) Ofcio de Cachoeiro de Itapemirim Djalson Martins Rocha Ofcio de Colatina Antnio Marcos Fonseca de Souza 453 Procuradores do T rabalho Trabalho Ana Lcia Coelho de Lima Anita Cardoso da Silva Antnio Carlos Lopes Soares Daniele Corra Santa Catarina Fagundes Estanislau Tallon Bzi Keley Kristiane Vago Cristo Maria de Lourdes Hora Rocha Sueli Teixeira Bessa Valrio Soares Heringer

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 18 REGIO SEDE: Goinia/GO

Procurador Chefe: Marcello Ribeiro Silva Procurador Chefe (substituto): Janurio Justino Ferreira Procuradores Regionais do T Trabalho rabalho Cludia Telho Corra Abreu Jane Arajo dos Santos Vilani Luiz Eduardo Guimares Bojart Procuradores do T rabalho Trabalho Alpiniano do Prado Lopes Antonio Carlos Cavalcante Rodrigues Cirni Batista Ribeiro Iara Teixeira Rios Janilda Guimaraes de Lima Collo Janurio Justino Ferreira Jos Marcos da Cunha Abreu Marcello Ribeiro Silva Maria das Graas Prado Fleury

Ofcio de Rio V erde Verde Marcelo dos Santos Amaral

Ofcio de Anpolis Suse Lane do Prado e Silva Azevedo

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 19 REGIO SEDE: Macei/AL

Procurador Chefe: Rodrigo Raphael R. de Alencar Procuradora Chefe (substituta): Rosemeire Lopes de Lobo Ferreira Procurador Regional do T rabalho Trabalho Rafael Gazzaneo Junior Procuradores do T rabalho Trabalho Cssio de Arajo Silva Danielle Leite de Pinto Costa Larah Barros Rebelo Luciano Arlindo Carlesso Rodrigo Raphael Rodrigues de Alencar Rosemeire Lopes de Lobo Ferreira Virgnia de Arajo Gonalves Ferreira

Ofcio de Arapiraca Marcelo Crisanto Souto Maior

454

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 20 REGIO SEDE: Aracaju/SE

Procurador Chefe: Maurcio Coentro Pais de Melo Procurador Chefe (substituto): Manoel Adroaldo Bispo Procuradores do T rabalho Trabalho Ofcio de Itabaiana Luis Fabiano Pereira Alberico Luis Batista Neves Lorena Pessoa Bravo Mario Luiz Vieira Cruz Maurcio Coentro Pais de Melo Manoel Adroaldo Bispo Ricardo Jose das Merces Carneiro Rita de Cssia dos Santos S. Mantovaneli Vilma Leite Machado Amorim

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 21 REGIO SEDE: Natal/RN

Procuradora Chefe: Ileana Neiva Mousinho Procuradora Chefe (substituta): Izabel Christina Baptista Queiroz Ramos

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Jos de Lima Ramos Pereira Xisto Tiago de Medeiros Neto

Procuradores do T rabalho Trabalho Aroldo Teixeira Dantas Francisco Marcelo Almeida Andrade Ileana Neiva Mousinho Izabel Christina Baptista Queiroz Ramos Jos Diniz de Moraes Rosivaldo da Cunha Oliveira

Ofcio de Mossor Fabio Romero Arago Cordeiro

Ofcio de Caic Marcos Antonio Ferreira Almeida

455

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 22 REGIO SEDE: T eresina/PI Teresina/PI

Procurador Chefe: Joo Batista Luzardo S. Filho Procurador Chefe (substituto): Joo Batista Machado Junior Procuradores Regionais do T Trabalho rabalho Marco Aurlio Lustosa Caminha Procuradores do T rabalho Trabalho Ednaldo Rodrigo Brito da Silva Jeane Carvalho de Arajo Joo Batista Luzardo Soares Filho Joo Batista Machado Junior Jos Heraldo de Sousa Jos Wellington de Carvalho Soares Vanessa Fucina Amaral de Carvalho

Ofcio de Picos Edno Carvalho Moura Jailda Euldia da Silva Pinto Marcos Duanne Barbosa de Almeida

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 23 REGIO SEDE: Cuiab/MT

Procurador Chefe: Jos Pedro dos Reis Procurador Chefe (substituto): Procuradores do T Trabalho rabalho Carlene de Carvalho Guimares Eliney Bezerra Veloso Eduardo Menezes Ortega Gabriela Tavares Miranda Maciel Jos Pedro dos Reis Roberto Portela Mildner Virgnia Leite Henrique

Ofcio de Sinop Ihalma Rosa de Almeida Ofcio de Alta Floresta Fernanda Estrela Guimares Raulino Maracaj Coutinho Filho Ofcio de Rondonpolis Paulo Douglas Almeida de Moraes Rogrio Sitonio Wanderley

Ofcio de So Flix do Araguaia Maurel Mamede Selares Meicivan Lemes Lima

456

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 24 REGIO SEDE: Campo Grande/MS

Procuradora Chefe: Simone Beatriz Assis de Rezende Procuradora Chefe (substituta): Rosimara Delmoura Caldeira

Ofcio de Dourados Gustavo Rizzo Ricardo Hiran Sebastio Meneghelli Filho Ofcio de T rs Lagoas Trs Ulisses Dias de Carvalho Tadeu Henrique Lopes da Cunha

Procuradores do T rabalho Trabalho Celso Henrique Rodrigues Fortes Ccero Rufino Pereira Emerson Marim Chaves Heiler Ivens de Souza Natali Jonas Ratier Moreno Odracir Juares Hecht Rosimara Delmoura Caldeira Simone Beatriz Assis de Rezende

457

RELAO DE PROCURADORES APOSENT ADOS APOSENTADOS

Posio em 31.7.2008

SUBPROCURADORES-GERAIS DO TRABALHO
Afonso Henrique Luderitz de Medeiros Antonio Henrique de Carvalho Ellery Darcy da Silva Camara Diana Isis Penna da Costa Edson Correa Khair Eliana Traverso Calegari Fernando Ernesto de Andrade Couro Hegler Jos Horta Barbosa Hlio Arajo de Assunpo Joo Pedro Ferraz dos Passos Jonhson Meira Santos Jorge Eduardo De Sousa Maia Julio Roberto Zuany Lindalva Maria Fontoura de Carvalho Lcia Barroso de Britto Freire Mara Cristina Lanzoni Marcelo Angelo Botelho Bastos Maria de Lourdes Schimidt de Andrade Modesto Justino de Oliveira Jnior Muryllo de Britto Santos Filho Norma Augusto Pinto Raymundo Emanoel Bastos do Eirado Silva Roque Vicente Ferrer Samira Prates de Macedo Sue Nogueira de Lima Verde Terezinha Vianna Gonalves Valter Otaviano da Costa Ferreira

PROCURADORES REGIONAIS DO TRABALHO

Adelmo Monteiro de Barros Alice Cavalcante de Souza Amrico Deodato da Silva Junior Carlos Jos Principe de Oliveira Cesar Macedo Escobar Cliceu Luis Bassetti Danilo Pio Borges dson Cardoso de Oliveira Elizabeth Starling de Moraes Evaristo Moraes Filho Fabrcio Correia de Sousa 458 Hellion Verri Joo Carlos de Castro Nunes Joo Carlos Guimares Falco Jos Francisco Thompson da Silva Ramos Jos Sebastio de Arcoverde Rabelo Maria Aparecida Pasqualo Silvia Saboya Lopes Snia Pitta de Castro Wanda de Souza Rago

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO SEDE: Rio de Janeiro/RJ

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Carlos Alberto da Fonseca Costa Couto Carlos Eduardo Barroso Carlos Eduardo de Arajo Goes Danilo Octavio Monteiro da Costa Jorge Luiz Soares de Andrade Jos Andr Domingues Juarez do Nascimento Fernandes de Tvora Lcio Jos de Oliveira Maria Beatriz Coelho C. da Fonseca Maria Thereza de Menezes Tinoco Ricardo Kathar Ruy Mendes Pimentel Sobrinho Srgio Tefilo Campos Robinson Cruso Loures de M. Moura Jnior Procuradores do T rabalho Trabalho Carlos Omar Goulart Villela Edson Affonso Guimares Evandro Ramos Loureno Idalina Duarte Guerra Maria Helena Galvo Ferreira Garcia

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO SEDE: So Paulo/SP

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho urea Satica Kariya Elizabeth Escobar Pirro Jos Eduardo Duarte Saad Manoel Luiz Romero Marcia de Castro Guimares Maria Ceclia Leite Oriente Segurado Maria Manzano Maldonado Marilia Romano Mariza da Carvalheira Baur Moyss Simo Sznifer Munir Hage Neyde Meira Olavo Augusto Souza C. S. Ferreira Ruth Maria Fortes Andalafet Vitrio Morimoto Zlia Maria Cardoso Montal Procuradores do T rabalho Trabalho Antnia Seunas Checonovski Antonio de Souza Neto Carmo Domingos Jatene Maria Zlia Abreu Fonseca Marilena Marzago Nilza Varella de Olivieira Nelson Esteves Sampaio Norma Profeta Marques Orlando de Melo Roberto Herbster Gusmo

459

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO SEDE: Belo Horizonte/MG

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Antnio Carlos Penzin Filho ngela Maria Gama e Mello de M. Pinto Roberto das Graas Alves Procuradores do T rabalho Trabalho Carlina Eleonora Nazareth Jos Hosken Maria Auxiliadora A. Brochernof Maria Celeida Lima Ribeiro Valria Abras Ribeiro do Valle

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO SEDE: Porto Alegre/RS

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Carlos Renato Genro Godschmidt Elizabeth Leite Vaccaro Ivan Jos Prates Bento Pereira Jos Carlos Pizarro Barata Silva Nelson Lopes da Silva Reinaldo Jos Peruzzo Jnior Sandra Maria Bazan de Freitas Thomaz Francisco Davila Flores da Cunha Procuradores do T rabalho Trabalho Jane Evanir Sousa Borges Joo Alfredo Reverbel Bento Pereira Jos Henrique Gomes Salgado Martins Katya Teresinha Monteiro Saldanha Marco Antnio Prates de Macedo Vera Regina Loureiro Winter

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO SEDE: Salvador/BA

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Carlos Alfredo Cruz Guimares Djalma Nunes Fernandes Jnior Virglio Antnio de Senna Paim Procuradores do T rabalho Trabalho Snia Costa Mota de Toledo Pinto Antonio Maurino Ramos Lcia Leo Jacobina Mesquita Joselita Nepomuceno Borba

460

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO SEDE: Recife/PE

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Everaldo Gaspar Lopes de Andrade Regina Pacis Falco do Nascimento Eliane Souto Carvalho

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO SEDE: Fortaleza/CE

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Aparecida Maria Oliveira de Arruda Barros Ilna Carvalho Vasconcelos Raimundo Valdizar de Oliveira Leite

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO SEDE: Belm/P A Belm/PA

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Anamaria Trindade Barbosa Fernando de Arajo Vianna Procuradores do T Trabalho rabalho Delmiro dos Santos Walmir Santana Bandeira de Souza

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO SEDE: Curitiba/PR

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Eclair Dias Mendes Martins Edmilson Rodrigues Schiebelbein Sueli Aparecida Erbano Marisa Tiemann Procuradores do T Trabalho rabalho Atahualpa Jose Lobato Fernandez Neto Amadeu Barreto Amorim Janete Matias

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO SEDE: Braslia/DF

Procurador Regional do T rabalho Trabalho Marcia Flvia Santini Picarelli Procuradores do T rabalho Trabalho Adilson Flores dos Santos Maria de Nazareth Zuany 461

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 1 1 REGIO 11 SEDE: Manaus/AM

Procurador do T rabalho Trabalho Jlia Antonieta de Magalhes Coelho

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 12 REGIO SEDE: Florianpolis/SC

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Leonardo Baierle Paulo Roberto Pereira Procuradores do T rabalho Trabalho Jackson Chaves de Azevedo

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 13 REGIO SEDE: Joo Pessoa/PB

Procurador do T rabalho Trabalho Antonio Xavier da Costa

PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 15 REGIO SEDE: Campinas/SP

Procuradores Regionais do T rabalho Trabalho Nilza Aparecida Migliorato Sebastio Lemes Borges Eduardo Garcia de Queiroz Procuradores do T rabalho Trabalho Andr Olmpio Grassi Maria Regina do Amaral Virmond Miryam Magd Leal Godinho

462

. TIEZZI Produo Grfica e Editorao Eletrnica: R. P P. Capa: FBIO GIGLIO Impresso: CROMOSETE