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Pgina 163, prrafo 418, Dice: Debe reiterarse que la detencin es una medida desproporcionada en muchos casos, an cuando no lo sea en la mayora de ellos, [] Debe decir: Debe reiterarse que la detencin es una medida desproporcionada en muchos casos, si no en la mayora de ellos, []
COMISININTERAMERICANADEDERECHOSHUMANOS
INFORMESOBREINMIGRACINEN ESTADOSUNIDOS:DETENCIONESYDEBIDOPROCESO
2010 Internet:http://www.cidh.org Email:cidhoea@oas.org
OASCataloginginPublicationData Informe sobre igraciones en Estados Unidos: Detenciones y debido proceso = Report on immigration in the United States: Detention and due process / [InterAmerican CommissiononHumanRights.] p.;cm.(OEAdocumentosoficiales;OEA/Ser.L)(OASofficialrecords;OEA/Ser.L) ISBN9780827055797 1.AliensUnitedStates.2.CivilrightsUnitedStates.3.HumanrightsUnitedStates. 4.Justice,AdministrationofUnitedStates.5.MigrantlaborUnitedStates.I.Inter AmericanCommissiononHumanRights.IISeries.III.Series.OASofficialrecords; OEA/Ser.L. OEA/Ser.L/V/II.Doc.78/10
DocumentopublicadograciasalapoyofinancierodeEspaa. LasopinionesaquexpresadaspertenecenexclusivamentealaCIDH ynoreflejanlaposturadeEspaa.
AprobadoporlaComisinInteramericanadeDerechosHumanosel30dediciembrede2010
COMISININTERAMERICANADEDERECHOSHUMANOS MIEMBROS
INFORMESOBREINMIGRACINENESTADOSUNIDOS:DETENCIONESYDEBIDOPROCESO NDICE Pgina I. INTRODUCCIN .........................................................................................................1 II. PROYECTODEINFORMEYOBSERVACIONESDEESTADOSUNIDOS ........................7 III. ESTNDARESINTERNACIONALESENMATERIADEDERECHOSHUMANOS DELOSYLASMIGRANTES .......................................................................................12 A. Derechoalalibertadpersonal...................................................................13 1. Solicitantesdeasilo .....................................................................17 2. Familiasmigrantesyniasyniosnoacompaados ..................19 B. Derechoaldebidoprocesoyaccesoalajusticia .......................................21 1. Derechoalaproteccinjudicialyaunaaccin dehabeascorpus .........................................................................22 2. Derechoasolicitarasilo...............................................................23 C. Derechoauntratohumanoduranteladetencin ....................................24 1. Derechoalaatencinmdica .....................................................26 2. Derechoalaseparacindelosreclusospenales.........................27 3. Derechoasernotificadodeltrasladoaotros establecimientosdedetencin....................................................28 4. Derechoaqueelpersonalestdebidamenteentrenado yaunasupervisinindependientedellugardedetencin.........29 5. Derechoaunapolticadisciplinariaestablecida yaldebidoproceso......................................................................30 6. Derechoaunprocedimientoefectivodepeticinyrespuesta...31 7. Obligacindeinvestigarlasmuertesqueseproduzcan duranteladetencin ...................................................................32 8. Derechosespecficosdelossolicitantesdeasiloendetencin...32 9. CumplimientodelosPrincipiosdelaONUparaladetencin deniasyniosnoacompaados...............................................33 D. Otrosderechoshumanosrelevantes .........................................................34 1. Elprincipiodeigualdadynodiscriminacin................................34 2. Derechoalavidafamiliar,alaprivacidadyalainviolabilidad deldomicilio ................................................................................35
Pgina IV. OBSERVACIONESYPREOCUPACIONESDELACIDHENTORNOA LADETENCINMIGRATORIA,LASCONDICIONESDEDETENCIN YELIMPACTOENELDEBIDOPROCESO ..................................................................36 A. DetencionesyaplicacindelaleymigratoriaenEstadosUnidos .............36 1. Cuestionesgenerales...................................................................36 2. Nociudadanosdetenidosenlafrontera,puertodeentrada, olugarcercano ............................................................................39 a. Deportacinexpedita ....................................................40 b. Extranjerosquellegan...................................................44 c. Lasnuevasdirectricessobrelibertadcondicional paraextranjerosquellegansolicitandoasilo ................49 3. Nociudadanosqueseencuentranenelinterior deEstadosUnidos........................................................................52 a. Aplicacindelaleyfederalporpartedeoficiales federalesdemigracin ..................................................52 i. Unidaddeaplicacindelaleyenellugar detrabajo........................................................53 ii. Equiposdeoperacionescontrafugitivos ........59 b. Aplicacindelaleymigratoriaenelmbito estadualolocal..............................................................66 i. Detencinmigratoriadenociudadanos condenadospordelitosoarrestadosbajo acusacinpenal(ProgramasExtranjeros CriminalesyComunidadesSeguras) ...............54 ii. Delegacindelaaplicacindelaley migratoriaenelmbitocivilaagentes deseguridadestadualesylocales (Asociacionesestadualesylocalespara laaplicacindelasleyescivilesmigratorias bajolosacuerdos287(g)) ................................72
B.
4. 5.
Condicionesdedetencindelosylasinmigrantes ...................................96 1. Ausenciadeunsistemadedetencincivil ..................................96 2. Mecanismosdesupervisinyrendicindecuentas delICEsobrelascondicionesdedetencin.................................98 3. Atencinmdicadelaspersonasmigrantesdetenidas ............109 4. Atencindelasaludmentaldelaspersonasmigrantes detenidas ...................................................................................117
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Pgina V. C. D. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. Serviciosdealimentacin ..........................................................121 Condicionesdevida ...................................................................123 Accesotelefnico.......................................................................124 Recreacinalexterior................................................................128 Reunionesentreabogadoclienteylasvisitasfamiliares ..........130 Accesoarecursoslegales ..........................................................132 Disciplina....................................................................................133 Procedimientosparaquejas ......................................................135 Algunasreformasrecientesopropuestasafuturosobre lascondicionesdedetencindemigrantes...............................136
Detencindefamilasyniasynios .......................................................142 1. Familiasmigrantes .....................................................................142 2. Niasyniosnoacompaados .................................................145 Impactodelasdetencioneseneldebidoprocesodelosylas inmigrantes ..............................................................................................147 1. Faltadeaccesoarepresentacinlegalduranteladetencin ...147 2. Prevalenciaderdenesdedeportacinconsentida .................151 3. RetrasosdelICEenlapresentacindeavisos decomparecencia......................................................................152 4. Usoprevalentedetrasladosentrecentrosdedetencin .........155 5. Preocupacionesrespectoalusodevideoconferencias paralaslasentrevistasdetemorfundadoylasaudiencias sobreelfondo............................................................................158 6. Debidoprocesoparagruposvulnerables ..................................160 a. Niasyniosnoacompaados ...................................160 b. Inmigrantescondiscapacidad .....................................161
CONCLUSIONESFINALESYRECOMENDACIONES..................................................162 A. B. Recomendacionesrespectodelaaplicacindelaleyenelinterior delpas .....................................................................................................164 1. Programasfederalesdeaplicacindelaley..............................164 2. Programasdeaplicacindelaleyatravsdeasociaciones estadualesylocales ...................................................................165 Recomendacionesrespectodeladetencin ...........................................166 1. Detencinobligatoriadeextranjerosquelleganyde inmigrantesdeportablesquehansidocondenados penalmente................................................................................166 2. Determinacionessobrelacustodiayalternativas aladetencin ............................................................................167
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C. D. E.
3.
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INFORMESOBREINMIGRACINENESTADOSUNIDOS:DETENCIONESYDEBIDOPROCESO I. INTRODUCCIN 1. De acuerdo con el artculo 58 de su Reglamento, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Comisin Interamericana o la CIDH) presenta este informe con la finalidad de efectuar un diagnstico sobre la situacin de los derechos humanos en relacin con la detencin y el debido proceso de las personas migrantes 1 en Estados Unidos y formular recomendaciones a fin de que las prcticas migratorias en ese pas sean compatibles con los estndares internacionales de derechos humanos. 2. Estados Unidos es el mayor receptor de inmigrantes en el mundo 2 . De acuerdo con la Organizacin Internacional para las Migraciones (OIM), en 2005 Estados Unidos alojaba a 38,4 millones de migrantes internacionales. Muchos de esos inmigrantes llegan a Estados Unidosporvas formales y legales.ElDepartamento de Seguridad Interna (DHS por sus siglas en ingls) estima que a enero de 2008 haba unos 12.6 millones de Residentes Legales Permanentes (LPRs por sus siglas en ingls) en Estados Unidos 3 , y otros 1.107.126 se sumaron en 2008 4 . Anualmente, muchos residentes permanentes acceden a la ciudadana estadounidense 5 . En 2008, 1.046.539 personas accedieron a dicha ciudadana 6 . Estados Unidos es adems uno de los principales lderes mundiales en la concesindeasiloyreasentamientoderefugiados.En2008,EstadosUnidosotorgasiloa 22.930personasyreasenta60.108refugiados 7 .
AlolargodelinformelaComisinusardemaneraindistintalostrminosmigranteeinmigrante. Asimismo, se referir indistintamente a los migrantes o inmigrantes indocumentados o no autorizados. Finalmente,laComisinutilizardemaneraindistintalostrminosextranjeroynociudadano. OIM, Cifras por Regin y por Pas; disponible en ingls en http://www.iom.int/jahia/Jahia/about migration/factsandfigures/regionalandcountryfigures;ElGobiernodeEstadosUnidoshaestimadoqueaenero de 2009 haba 31.2 millones de extranjeros viviendo en dicho pas. Vase DHS, Estimado de la Poblacin Inmigrante No Autorizada que Reside en Estados Unidos: Enero de 2009, pg. 3 (Enero de 2009), disponible en inglsenhttp://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/ois_ill_pe_2009.pdf DHS, Estimado de la Poblacin de Residentes Legales Permanentes en 2008 (Octubre de 2009), disponibleeninglsenhttp://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/ois_lpr_pe_2008.pdf DHS, Residentes Legales Permanentes en Estados Unidos: 2008 (Marzo de 2009), disponible en inglsenhttp://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/lpr_fr_2008.pdf. SegnestadsticasdelDepartamentodeSeguridadInterna,en2008,elpromediodeaosparaqueun residente legal permanente adquiriera la ciudadana estadounidense era de nueve aos. Vase (en ingls) http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/natz_fr_2008.pdf. DHS, Naturalizaciones en Estados Unidos: 2008, (Marzo de 2008), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/natz_fr_2008.pdf. Asimismo, en 2007 unas 171 millones de personas fueron admitidas a Estados Unidos como noinmigrantes, con visas temporales por diversas razones,talescomonegociosoturismo,estudiosvocacionalesoacadmicos,empleostemporales,oparacumplir funciones como representantes de gobiernos extranjeros u organizaciones internacionales. Vase DHS, Admisiones de No Inmigrantes a Estados Unidos: 2007 (Agosto de 2008), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/ois_ni_fr_2007.pdf. DHS, Refugiados y Asilados: 2008 (Junio de 2009), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/ xlibrary/assets/statistics/publications/ois_rfa_fr_2008.pdf. ACNUR informa que Estados Unidos admiti a 41,150 refugiadosalpasen2006,loquecorrespondealasestadsticasdeDHSparaeseao.Enlosltimos30aos,unos Contina
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3. Segn cifras gubernamentales, a enero de 2009 aproximadamente 10.8 millones de migrantes indocumentados estaban viviendo en Estados Unidos 8 . De dicha poblacin, unos 4 millones llegaron despus de enero de 2000, y otros 6.8 millones en las dcadasde1980y1990 9 .Cercadelamitaddelosinmigrantesindocumentadosingresaron legalmente a Estados Unidos, pero permanecieron ms all del plazo otorgado por sus visas 10 . Aproximadamente 5 millones de nios en Estados Unidos tienen por lo menos un padre o madre indocumentado, de los cuales 3 millones son ciudadanos estadounidenses nacidosenEstadosUnidos 11 . 4. De conformidad con las leyes de inmigracin de Estados Unidos hay varios medios por los que una o un inmigrante indocumentado puede regularizar su condicin. Por ejemplo, un migrante puede solicitar asilo 12 ; pedir que se suspenda su calificar para un cambio devolucin (nonrefoulement) 13 ;
continuacin 2.8 millones de refugiados han sido reasentados en Estados Unidos. Vase Human Rights First, Detencin en Estados Unidos de Solicitantes de Asilo: Buscando Proteccin, Encontrando la Prisin, pg. 13 (Abril de 2009), disponibleeninglsenhttp://www.humanrightsfirst.org/pdf/090429RPhrfasylumdetentionreport.pdf. DHS, Estimado de la Poblacin Inmigrante No Autorizada que Reside en Estados Unidos: Enero de 2009 (Enero de 2009), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/ publications/ois_ill_pe_2009.pdf; el Centro Hispnico Pew, referido en el informe del DHS, ha reportado que a marzo de 2008 existanaproximadamente11.9 millonesdemigrantesindocumentados en Estados Unidos.Vase CentroHispnico Pew,TendenciasenlaInmigracinNoAutorizada:FlujodeEntrada deIndocumentadosAhorale sigue al Flujo de Entrada Legal, pg. 1 (2 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://pewhispanic.org/files/reports/94.pdf; dicho informe se refiere de manera indistinta a los inmigrantes o migrantescomoindocumentados,ilegales,noautorizadosoirregulares. DHS, Estimado de la Poblacin Inmigrante No Autorizada que Reside en Estados Unidos: Enero de 2009 (Enero de 2009), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/ publications/ois_ill_pe_2009.pdf;elinformedemarzode2008delCentroHispnicoPewhallque5.2millonesde personasindocumentadasarribarondesdeenerode2000y10.3millonesdesdeladcadadelos90.VaseCentro HispnicoPew,TendenciasenlaInmigracinNoAutorizada:FlujodeEntradadeIndocumentadosAhoralesigueal Flujo de Entrada Legal, pg. 3 (2 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://pewhispanic.org/files/reports/94.pdf. Centro Hispnico Pew, Modalidades de Entrada de la Poblacin Migrante No Autorizada (Mayo de 2006),disponibleeninglsenhttp://pewhispanic.org/factsheets/factsheet.php?FactsheetID=19. Dorsey & Whitney LLP & The Urban Institute, Cortando un vnculo de vida: El Abandono de Nios Ciudadanos como parte de las Polticas de Aplicacin de la Ley Migratoria en Estados Unidos, pg. 20 (2009), http://www.dorsey.com/files/upload/DorseyProBono_SeveringLifeline_ disponible en ingls en ReportOnly_web.pdf.
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INA208,8U.S.C1158.
INA241(b)(3),8U.S.C.1231(b)(3);ConvencincontralaTorturadeNacionesUnidas(CATporsus siglas en ingls), artculo 3(1), disponible en http://www2.ohchr.org/spanish/law/cat.htm; 8 CFR 1208.16 1208.18.Lasuspensindeladeportacinestdisponibleparaaquellosinmigrantesquenocumplenlosrequisitos paraqueselesconcedaelasiloenEstadosUnidosperoquetienentemordeserperseguidossiregresanasupas de origen. Es la forma en la que el derecho interno estadounidense ha recogido el principio internacional de no devolucin(nonrefoulement)reconocidoenelartculo3delaCAT.Noobstante,bajoelderechoestadounidense la carga de la prueba del aplicante es ms estricta (si la probabilidad de que [el aplicante] sea torturado es ms alta que la probabilidad de que no sea torturado) que el texto del artculo 3(1) de la CAT (cuando haya razones fundadas para creer que estara en peligro de ser sometida a tortura). Vase Reservas, declaraciones e interpretaciones de Estados Unidos, Convencin contra la Tortura y otros tratos o castigos crueles, inhumanos o Contina
de estatus legal 14 ; calificar para la cancelacin de su deportacin 15 ; calificar para una visa tipo T como vctima de trata de personas 16 ; calificar para una visa U como vctima de violencia domstica u otro crimen violento 17 ; solicitar una excepcin de inadmisibilidad 18 ; o calificar bajo el Estatus Especial para Inmigrantes Juveniles 19 . Algunos de los que son considerados indocumentados incluso podran tener ciudadana estadounidense adquirida o derivada 20 . Asimismo, los Residentes Legales Permanentes deportables que se hallan detenidospodrantenerotrasformasdelograrlapermanenciaenEstadosUnidos. 5. En un esfuerzo por controlar el influjo de nuevos inmigrantes desde mediados de los noventa, Estados Unidos intensific sus esfuerzos por detectar, detener y deportar a los inmigrantes indocumentados y a los residentes legales permanentes con condenaspenales. En1996, el Congreso aprob la Ley de Reforma de la Inmigracin Ilegal y de Responsabilidad de los Inmigrantes (IIRIRA por sus siglas en ingls) y la Ley de Antiterrorismo y Pena de Muerte Efectiva (AEDPA por sus siglas en ingls), que ampliaron sustancialmente el uso de la detencin obligatoria sin fianza, ampliaron la lista de delitos que tienen como consecuencia la deportacin obligatoria de migrantes autorizados, incluyendo LPRs y, en general, crearon un enfoque ms riguroso de la poltica de 21 inmigracin . 6. Despus de los hechos del 11 de septiembre de 2001, con la aprobacin de la Ley de Seguridad Nacional de 2002, el nuevo Departamento de Seguridad Interna (DHS por sus siglas en ingls) asumi la responsabilidad de las tareas del ex Servicio de Inmigracin y Naturalizacin (INS por sus siglas en ingls). En el marco del nuevo Departamento, el gobierno estableci el Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas (ICE porsussiglaseningls)comorganoprincipalparalaaplicacindelaleyyladetencinen elcontextomigratorio.
continuacin degradantes, Cong. Rec. S1748601 (ed. diaria, 27 de octubre de 1990), disponible en ingls en http://www1.umn.edu/humanrts/usdocs/tortres.html.
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INA245,8U.S.C.1255. INA240A,8U.S.C.1229b.
Ley de Reforma de la Inmigracin Ilegal y de Responsabilidad de los Inmigrantes (IIRIRA), Ley de asignacionesconsolidadasde1997,Pub.Law104208,110Stat.3009(30deseptiembrede1996);Leyde1996de AntiterrorismoyPenadeMuerteEfectiva(AEDPA),Pub.L.No.104132,110Stat.1214(24deabrilde1996).
7. El presente informe se enfoca en las operaciones de inmigracin del ICE 22 . Desde 2002, con la creacin del DHS y el ICE, el gobierno federal adopt un criterio ms estricto en la aplicacin de la ley a las violaciones en materia de inmigracin. En un memorando de 2003 a los directores de sus oficinas de campo, la Oficina de Operaciones de Detencin y Deportacin (DRO por sus siglas en ingls), una dependencia del ICE, anunci la Operacin Endgame que consista en un plan estratgico de diez aos para alcanzar una tasa de deportaciones del 100% de todos los extranjeros deportables 23 . A travs de una serie de programas, incluyendo alianzas con organismos encargados de aplicar la ley a nivel estadual y local, el nmero de deportados pas de 189.026 en el ao fiscal2001a358.886enelaofiscal2008 24 .Asimismo,ladetencindenociudadanospor parte del ICE prcticamente se duplic, pasando de aproximadamente 209.000 en el ao fiscal2001a378.582enelaofiscal2008 25 . 8. Precisamente debido al creciente uso de la detencin migratoria, la Comisin Interamericana consider relevante efectuar investigaciones sobre la compatibilidad de las polticas y prcticas en esa materia, con las obligaciones internacionales de derechos humanos de Estados Unidos. En efecto, la CIDH realiz una serie de observaciones in loco para investigar las condiciones de detencin de los inmigrantes en Estados Unidos, de conformidad con el artculo 18(g) de su Estatuto y el artculo 55 de su Reglamento. Asimismo, la Comisin Interamericana se bas en otras fuentesdeinformacin. 9. En cuanto a las visitas a los centros de detencin y sobre la base de las disposicionesde su Reglamento que rigen las observaciones in loco (artculos 53 a55), la Comisin Interamericana solicit al Gobierno de Estados Unidos realizar una visita a fin de observar las condiciones de detencin de inmigrantes. El Gobierno de Estados Unidos invitalaCIDHavisitarcuatrocentrosdedetencinenelveranode2008.Sinembargo,la Comisin Interamericana no pudo realizar las visitas en esa oportunidad debido a
Es importante sealar que el Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas (ICE) incluye muchas operaciones focalizadas en las actividades delictivas transnacionales. Las Oficinas Investigadoras del Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas (ICE) incluyen grupos de trabajo como los relacionados con la explotacin infantil, la proteccin comunitaria (sobre pandillas transnacionales), trfico de personas, fraudes de identidad y para acogerse a beneficios, seguridad nacional y contrabando. Vase (en ingls) http://www.ice.gov/investigations/. AnthonyS.Tangeman,DirectordelaOficinadeOperacionesdeDetencinyDeportacin(DRO),Fin del Juego: Plan Estratgico de la Oficina de Detencin y Deportacin, 20032012, Formulario M592 (15 de agosto de 2003), disponible en ingls en http://cryptogon.com/docs/endgame.pdf; ACLUMassachusetts, Detencin y Deportacin en la Era del ICE, pg. 16 (10 de diciembre de 2008), disponible en ingls en http://www.aclum.org/ice/documents/aclu_ice_detention_report.pdf. DHS, Anuario de Estadsticas de Inmigracin, 2008, (Agosto de 2009), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/yearbook/2008/ois_yb_2008.pdf. Comprese INS, Anuario Estadstico de 2001 del Servicio de Inmigracin y Naturalizacin (Febrero de 2003), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/yearbook/2001/ yearbook2001.pdfconICE,Medidasparalaaplicacindelaleydeinmigracin:2008,(Juliode 2009),disponible eninglsenhttp://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/enforcement_ar_08.pdf.
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requerimientos del Gobierno de Estados Unidos que no fueron aceptados por la Comisin Interamericana 26 . 10. En diciembre de 2008, la Misin de Estados Unidos ante la Organizacin de los Estados Americanos se puso en contacto con la Comisin Interamericana para retomar el tema de la posible visita a los centros de detencin de inmigrantes en su pas y se tomaron providencias para efectuar esas visitas de conformidad con las normas y prcticas de la CIDH. En la semana del 20 al 24 de julio de 2009, una delegacin de la Comisin Interamericana visit centros de detencin de Arizona y Texas. En total, la delegacin visit dos refugios de menores no acompaados, un centro de detencin de familiasytrescentrosdedetencindeadultos.Lasinstitucionesvisitadasfueron: SouthwestKeyUnaccompaniedMinorShelter(Phoenix,Arizona) FlorenceServiceProcessingCenter(Florence,Arizona) PinalCountyJail(Florence,Arizona) T.DonHuttoFamilyResidentialCenter(Taylor,Texas) WillacyDetentionFacility(Raymondville,Texas) International Education Services Unaccompanied Minor Shelter (Los Fresnos,Texas) 11. La CIDH desea agradecer al ICE y a la Oficina para el Reasentamiento de Refugiados (ORR, por sus siglas en ingls), por la colaboracin prestada para la realizacin delasvisitasyporladisposicinpararesponderlaspreguntasdeladelegacin. 12. No obstante, la CIDH condena la decisin del Sheriff del condado de Maricopa, en Phoenix, Arizona, quien se neg a autorizar el acceso de la delegacin. La Comisin Interamericana entiende que la crcel del condado de Maricopa aloja personas que fueron arrestadas en el marco de un acuerdo que permite al estado hacer cumplir la legislacin civil federal sobre inmigracin, sin embargo, recuerda que es un principio universalmente aceptado de derecho internacional de los derechos humanos que los Estadosdebendarcumplimientoasusobligacionesinternacionalesdebuenafesinquesea posible oponer las regulaciones internas como excusa para su incumplimiento. Este principiodebuenafeimplicalaaperturadelosEstadosalosorganismosdesupervisinde derechos humanos para que puedan verificar la situacin y cumplir su mandato adecuadamente. 13. En cuanto a otras fuentes, la Comisin Interamericana tuvo en cuenta la informacin recibida durante la audiencia temtica celebrada en octubre de 2007 en el contexto del 130 perodo ordinario de sesiones. En dicha oportunidad, un grupo de defensores de las personas inmigrantes en Estados Unidos inform a la CIDH sobre
Estados Unidos pidi que los detenidos que fueran entrevistados firmaran previamente declaracionesescritasquehabrancontravenidolanormadelaCIDHquerequiereelaccesoabiertoalaspersonas quedeseenofrecerinformacin.
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presuntas violaciones de derechos humanos en la detencin de familias migrantes, nias y niosnoacompaados,solicitantesdeasiloydemsgruposvulnerablesdeinmigrantes 27 . 14. Asimismo, la Comisin Interamericana realiz consultas a expertos en inmigracin en Estados Unidos, organizaciones internacionales, abogados y defensores y defensoras de los derechos de las personas migrantes, para recoger sus puntos de vista sobre la temtica del presente informe. La CIDH entrevist a ex detenidos y a sus familias. La Comisin Interamericana tambin someti un cuestionario para que fuera respondido porelEstadoypersonasyorganizacionesdelasociedadcivilendistintaspartesdelpas. 15. Posteriormente, la Comisin Interamericana celebr dos audiencias temticasadicionalessobrepreocupacionesrelativasaldebidoprocesoylaaplicacindela ley en los procesos de inmigracin en Estados Unidos, as como una reunin de trabajo relativa a las personas detenidas con discapacidad mental 28 . La CIDH realiz un anlisis exhaustivo de las investigaciones y los informes de los organismos del Estado, de organizaciones sin fines de lucro y de los medios de prensa para recabar una perspectiva ms amplia sobre las preocupaciones respecto de las polticas y prcticas actuales en materiadedetencindeinmigrantesydebidoprocesoenEstadosUnidos 29 . 16. Tras las visitas a los centros de detencin, en octubre de 2009 el ICE organiz dos reuniones informativas para la CIDH. En una de las reuniones se abordaron los planes del organismo de reformar el sistema de detencin de inmigrantes, y en la otra seanalizelprogramadeaplicacinlocaldelacuerdo287(g)queseexplicamsadelante. 17. Sin perjuicio de las conclusiones ms detalladas que se incorporan a lo largo de todo el informe, una de las principales preocupaciones de la Comisin Interamericanaeselcrecienteusodeladetencin,partiendodesdelapresuncindequela misma es necesaria, cuando precisamente esa debera ser la excepcin. La misma Corte Suprema de Estados Unidos ha sostenido la constitucionalidad de la detencin obligatoria para los procesos de inmigracin pendientes de resolucin, pese a la naturaleza civil de las violacionesallalegadasylaprdidadelalibertadquesupone 30 . 18. Como se explicar ms adelante, la CIDH est convencida de que en muchos casos, si no en la mayora de ellos, la detencin constituye una medida desproporcionada y los programas de Alternativas a la Detencin configuraran una opcin
Audio y video de la audiencia temtica Situacin de los derechos humanos de los trabajadores migratorios, nios refugiados y otros grupos vulnerables en Estados Unidos, 130 Perodo de Sesiones, 12 de octubrede2007,disponibleenhttp://www.cidh.oas.org/prensa/publichearings/advanced.aspx?Lang=ES. AudioyvideodelaaudienciatemticaProblemasdedebidoprocesoenlaaplicacindepolticasde detencin y deportacin de inmigrantes en Estados Unidos, 133 Perodo de Sesiones, 28 de octubre de 2008, y Polticas de detencin y deportacin de inmigrantes en Estados Unidos, 134 Perodo de Sesiones, 20 de marzo de2009,disponiblesenhttp://www.cidh.oas.org/prensa/publichearings/advanced.aspx?Lang=ES. A solicitud de los interesados, est disponible la lista completa de los informes publicados consultadosparaelpresenteestudio. Demore v. Kim, 538 U.S. 510 (2003), disponible http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=US&vol=000&invol=011491.
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ms equilibrada a fin de dar cumplimiento al inters legtimo del Estado de asegurar el cumplimientodelanormativamigratoria.Asimismo,laComisinInteramericanaconsidera preocupantelarpidaexpansindelasasociacionesconagenciaslocalesyestadualespara la aplicacin de leyes migratorias civiles. La CIDH encuentra que el ICE no ha desarrollado un sistema de supervisin y rendicin de cuentas apropiado para garantizar que estas asociaciones locales no apliquen las disposiciones migratorias de manera discriminatoria recurriendoalusodeperfilesraciales,niquesusprcticasutilicenlasupuestainvestigacin dedelitoscomopretextoparaperseguirydetenerinmigrantesindocumentados. 19. Para aquellos casos en que la detencin sea estrictamente necesaria, la Comisin Interamericana considera preocupante la ausencia de un sistema de detencin autnticamente civil, con las condiciones generales compatibles con la dignidad y el trato humano, as como aquellas condiciones especiales propias de una detencin no punitiva. Asimismo, la CIDH observa con preocupacin que para la administracin y el cuidado personal de las personas migrantes detenidas, se recurre con frecuencia a contratistas privados, sin que se cuente con informacin suficiente sobre los mecanismos de supervisin. 20. La Comisin Interamericana tambin considera preocupante el impacto que tiene la detencin en el debido proceso, principalmente en el derecho a acceder a un abogado,yportanto,enlaposibilidaddeserliberado.LaCIDHestimaqueparaunamejor garanta del derecho a la representacin legal, y por ende del debido proceso, resulta necesario contar con programas de Alternativas a la Detencin ms slidos y ampliar la cobertura nacional del Programa de Orientacin Legal. En particular, la Comisin Interamericana observa con preocupacin la falta de representacin legal suministrada o facilitada de oficio por el Estado para casos de nias y nios no acompaados, inmigrantes conenfermedadesmentalesyotraspersonasincapacesderepresentarseasmismos. II. PROYECTODEINFORMEYOBSERVACIONESDEESTADOSUNIDOS 21. La CIDH consider y aprob el proyecto del presente informe el 2 de agostode2010.Conformealartculo60(a)desuReglamento,remitielinformeaEstados Unidos el 1 de septiembre de 2010 y le solicit que presentara sus observaciones dentro del plazo de un mes. Tras la concesin de una prrroga por parte de la Comisin Interamericana a solicitid del Estado, ste present sus observaciones el 19 de octubre de 2010. 22. En su respuesta, el Estado manifest su aprecio por la oportunidad de formular observaciones al proyecto de informe, y su satisfaccin por haber podido facilitar la visita de la Comisin Interamericana a varios centros de detencin y las consultas que tuvieranlugarentre2008y2009.EstadosUnidossealquedesdeelmomentoenquese complet la investigacin para el presente informe, el Departamento de Seguridad Interna del Gobierno del Presidente Obama inici su propia revisin integral del sistema de ejecucin de la poltica inmigratoria lo cual, en su opinin, ha redundado en importantes cambiosenelreadelapolticainmigratoria.
23. Estados Unidos resalta su orgullo por ser una nacin de inmigrantes, que valora la contribucin de dichas personas a su economa, cultura y tejido social; sealan que uno de cada cinco de los 190 millones de migrantes en el mundo vive en dicho pas. Agregaque:
La inmigracin es un tema de importancia crtica para Estados Unidos, y por lo tanto es tratada in extenso en la legislacin y la poltica de los EEUU. El derecho internacionalreconocequecadaEstadotieneelderechosoberanodecontrolarel ingreso a su territorio y de regular el ingreso y expulsin de los extranjeros en forma consistente con las obligaciones internacionales contradas. Este principio ha sido reconocido por largo tiempo como atributo fundamental de la soberana estatal. La detencin migratoria puede ser una herramienta importante para el ejercicio de la soberana por parte de los Estados al resguardar la seguridad pblica y remover en la forma ms expedita posible a los individuos que puedan constituir una amenaza para la seguridad del pas o de sus ciudadanos y residentes legales. Por lo tanto, la detencin migratoria est permitida por el derecho internacional, toda vez que sea aplicada en forma consistente con las obligacionesinternacionalesdelEstadoenmateriadederechoshumanos.
24. Sin embargo, seguidamente el Estado manifiesta su opinin en el sentido que contrariamente a las manifestaciones de la Comisin, ni la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ni el derecho internacional en general establecen una presuncin de libertad para migrantes indocumentados presentes en un Estado en violacindelasleyesmigratoriasdeste.EstadosUnidosresaltalaimportanciadeaplicar lasleyesypolticasinmigratoriasenforma legal,profesional,segurayhumanaenrespeto a los derechos humanos de los migrantes ms all de su estatus inmigratorio. El Estado coincide con la Comisin Interamericana en cuanto a que tiene la obligacin de asegurar los derechos humanos de todos los inmigrantes, documentados e indocumentados por igual, pero tambin considera que muchas de las fuentes a las que hace referencia la CIDH nogeneranobligacioneslegalesparaEstadosUnidos.ConformealaposicindelEstado,la Declaracin Americana es un instrumento novinculante que por s mismo no genera derechosoimponeobligacioneslegalessobrelosEstadossignatarios.Estambinopinin del Estado que el artculo 20 del Estatuto de la Comisin Interamericana establece las facultades de la Comisin especficamente relacionadas con los Estados miembros de la OEA que, como Estados Unidos, no son parte de la jurdicamente obligatoria Convencin Americana sobre Derechos Humanos lo cual incluye prestar particular atencin a la observancia de ciertos derechos humanos enumerados, establecidos en la Declaracin Americana, examinar las comunicaciones que le sean dirigidas, formular recomendaciones al Estado y verificar si en esos casos se intentaron y agotaron los procesos y recursos legalesinternos. 25. Estados Unidos reitera su respeto y apoyo a la Comisin y el slido sentido de integridad e independencia que histricamente ha caracterizado a su labor. Tambinsolicitaqueconformeasumandatobajoelartculo20delEstatutodelaCIDH,la Comisin centre su revisin de estndares internacionales aplicables en la Declaracin Americana y la observancia de los derechos all enumerados, por parte de los EEUU. Estados Unidos considera que la jurisprudencia de la Corte Interamericana en la cual se interpreta la Convencin Americana no resulta aplicable a sus obligaciones bajo la Declaracin Americana y que, de la misma forma, las opiniones consultivas de la Corte
Interamericana que interpretan otros tratados internacionales, tales como el Pacto InternacionaldeDerechosCivilesyPolticos(PIDCP),noresultanrelevantes. 26. En su respuesta, el Estado menciona adems que en octubre de 2009, el Departamento de Seguridad Interna emiti un informe en el que se identificaron algunas de las mismas preocupaciones sealadas por la CIDH en su informe. 31 Estados Unidos seala que este informe se bas en informacin recabada en el curso de 25 visitas individualesainstalaciones;intercambioscondetenidosypersonalbajoempleo;reuniones con ms de 100 organizaciones no gubernamentales y agentes federales, estaduales y locales;ylarevisindedatoseinformesdeagenciasgubernamentalesyorganizacionesde derechos humanos. Segn seala el Estado, el informe del Departamento de Seguridad Interna describe los singulares desafos asociados con la rpida expansin de la capacidad de detencin de ICE de menos de 7.500 camas en 1995 a ms de 30.000 hoy en da, como resultado de mandatos legislativos y de otro tipo y tambin directrices, definiciones y recomendaciones clave para la construccin de un nuevo sistema de detencin del ICE diseadopararetener,procesaryprepararindividuosparasuremocinencomparacin conelpropsitopunitivodelencarcelamientopenal.ElEstadoexplicaademsquetrasel informe del Departamento de Seguridad Interna tendran lugar profundas reformas para la transformacin del sistema de detencin inmigratoria, basadas en varios principios claveaserimplementadosporelICE: priorizar la eficiencia y reducir costos de detencin a travs del proceso de remocin,minimizarladuracindeestadasyasegurarprocedimientosjustos; detener extranjeros en situaciones conmensurables con el riesgo de escape y peligroquerepresentan; ser prudente en trminos fiscales al momento de llevar adelante la reforma sobre detencin; brindaratencinmdicaypsicolgicaadecuadaalosdetenidos; brindarlasupervisinfederalnecesariaaloscentrosdedetencin;y asegurarquelasAlternativasalaDetencin(ATD)resultenefectivasenrelacinal costo y promuevan una alta tasa de cumplimiento con rdenes de comparecencia yremocin. 27. Estados Unidos tambin se refiere a la creacin de la Oficina de Polticay Planeamiento de la Detencin (ODPP) dentro del ICE a fin de coordinar la reforma a nivel de todas las agencias y transformar la visin
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para la reforma acciones y metas mensurables. Algunos de los logros a los que hace referenciaelEstadoensuinformesonlossiguientes: lacreacindeODPPparalacoordinacingeneraldelareforma; la designacin y prueba de una nueva herramienta para la evaluacin del riesgo y proceso de ingreso para informar y sistematizar en todo el pas la toma de decisionessobrequinserdetenidoyquinpuestoenlibertad; lapreparacindepolticasydirectricesintegrales,yelestmulodelprogramaATD afindepermitirlaadmisindemsparticipantespotencialmenteexitosos; la redaccin de un nuevo conjunto de estndares de detencin, actualmente bajo revisin, que logren que, a corto plazo, las condiciones de detencin en sus instalacionesseanmenospenalesparamsdelamitaddelosdetenidos; laeliminacindelosretrasosasociadosconlaatencinalasaluddelosdetenidos, mediantelarevisindelProcesodeAutorizacindeTratamientos; el desarrollo de un nuevo Rgimen de Clasificacin Mdica mediante el trabajo conmiembrosdelGrupoConsultorenSaluddelDirector; ellanzamientodeunSistemaenLneadeLocalizacindeDetenidos(ODLS);y la capacitacin de ms de 40 nuevos empleados federales apostados en cada uno delosprincipalescentrosdedetencin.
28. Adicionalmente, el Estado menciona que el Director del ICE adopt cuatro polticas de alcance nacional que han impactado en forma significativa la forma en la cual el ICE utiliza y prioriza sus recursos en forma consistente con los principios de la reforma.EstaspolticasincluyenelMemorandosobreEjecucinCivildelaInmigracin;la libertad condicional para extranjeros arribados con temor creble de persecucin; el Programa Nacional de Operaciones para Casos de Fuga; y las Directrices sobre el Manejo de Procedimientos de Remocin de Extranjeros con Solicitudes o Peticiones Pendientes o Aprobadas. Estados Unidos subraya tambin que ICE tiene el compromiso de proveer transparencia, consistencia en todas las instalaciones y eficiencia en la resolucin de conflictos,acuyofinhaactualizadoenformacontinuasuportaldeInternetconanuncios sobre reformas de polticas,nuevos memorandos depolticas y estadsticas, y ha solicitado la opinin del pblico respecto de proyectos de lineamientos de polticas. La respuesta del Estado afirma que el Departamento de Seguridad Interna y las autoridades del ICE permanecen enteramente comprometidas respecto de una reforma integral de la inmigracin y que han mantenido docenas de reuniones con miembros del Congreso, han participadodemsde40mesasredondasysesionesalolargodeEstadosUnidos,ysehan encontradoconmsde1.000actoresinteresadosenlacuestindelainmigracin. 29. ElresumendelasconsideracionesdelEstado,queaparecemsarriba,es de naturaleza general. Las observaciones al informe de la CIDH sern reflejadas en lo
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pertinente y reflejadas en las respectivas secciones de este documento. El texto completo de las observaciones de Estados Unidossegn lo solicitado en su nota de 19 de octubre de2010seencuentradisponibleenelportaldeInternetdelaComisinInteramericana. 30. La CIDH aprecia la respuesta del Estado y el dilogo positivo con el sistema interamericano de derechos humanos. Sin embargo, con relacin a la posicin de Estados Unidos sobre la interpretacin de la naturaleza de la Declaracin Americana, debe reiterarse queefectivamentese tratadeuninstrumento que, en el marco de la Carta de la OEA, y tomando en cuenta el Estatuto de la CIDH, genera obligaciones internacionales. La Comisin Interamericana ha establecido con anterioridad que para los Estados miembros que an no han ratificado la Convencin Americana, sus obligaciones en la esfera de los derechos humanos se encuentran reflejadas en la Declaracin Americana; en forma concordante,dichas obligaciones han sido interpretadas en relacin con la Carta de la OEA en forma general y la Declaracin Americana en forma ms especfica. La Comisin Interamericana ha explicado tambin que puede interpretar y aplicar las disposiciones pertinentes de la Declaracin Americana a la luz de los desarrollos corrientes en el campo delderechointernacionaldelosderechoshumanos,evidenciadosentratados,costumbrey 32 otras fuentes relevantes del derecho internacional. Segn sealara previamente en un informegeneral:
El derecho internacional de los derechos humanos es un cuerpo dinmico de normasenprocesodeevolucionarparaenfrentareldesafodeasegurarquetoda persona pueda ejercer plenamente sus derechos y libertades fundamentales. En este sentido, en la manera que los Pactos Internacionales elaboran sobre los principios bsicos expresados en la Declaracin Universal, as la Convencin Americana representa, en muchos aspectos, una expresin autorizada de los principios fundamentales expuestos en la Declaracin Americana. Aunque la Comisin claramente no aplica la Convencin Americana a los Estados miembros que no lahan ratificado, sus disposiciones pueden ser relevantesen elaborar una 33 interpretacindelosprincipiosdelaDeclaracin .
31. Encuantoalaestructuradelinforme,enlaseccinIII,laCIDHpresentar losestndaresinternacionalesrelevantesenmateriadederechoshumanosdelaspersonas migrantes; en la seccin IV, la Comisin Interamericana detallar sus observaciones y preocupaciones en torno a la detencin migratoria, algunos procedimientos de aplicacin delaley,lascondicionesdedetencinyelimpactoeneldebidoproceso;yenlaseccinV, la CIDH formular sus conclusiones finales y recomendaciones para superar los problemas
Conrelacinaestepunto,laCorteInteramericanaharesaltadoquenoesalaluzdeloqueen1948 se estim que era el valor y la significacin de la Declaracin Americana como la cuestin del status jurdico debe ser analizada, sino que es preciso determinarlo en el momento actual, ante lo que es hoy el sistema interamericano,habidaconsideracindelaevolucinexperimentadadesdelaadopcindelaDeclaracin.Corte IDH, Opinin Consultiva OC10/89, 14 de julio de 1989, Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,solicitadaporelGobiernodelaRepblicadeColombia,prr.37. CIDH, Informe sobre la situacin de los derechos humanos de los solicitantes de asilo en elmarco del sistemacanadiensededeterminacindelacondicinderefugiado,OEA/Ser.L/V/II.106,Doc.40rev.,28defebrero de2000,prr.38.
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del sistema actual frente a las obligaciones internacionales de derechos humanos de Estados Unidos. De manera transversal y cuando resulte aplicable, la CIDH incluir referencias respecto de ciertos grupos en especial situacin de vulnerabilidad en el contexto de la detencin migratoria como las nias y nios no acompaados, las familias migrantes, las personas solicitantes de asilo, las personas con discapacidad mental, entre otros. III. ESTNDARES INTERNACIONALES RELEVANTES EN MATERIA DE DERECHOSHUMANOSDELOSYLASMIGRANTES 32. Estados Unidos est obligado a garantizar a las personas migrantes documentadas o indocumentadas sus derechos humanos incluidos los derechos a la libertad personal, a un trato humano, a las garantas mnimas del debido proceso, a la igualdad y no discriminacin y a la proteccin a la vida privada y familiar 34 . En su Opinin Consultiva sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) describi los principios bsicos de derechos humanos que deben regir las polticas de inmigracin de los Estados miembros delaOEA.Especficamente,laCorteindicquelosEstadospuedenestablecermecanismos de control de ingresos y salidas de migrantes indocumentados a su territorio, los cuales deben siempre aplicarse con apego estricto a las garantas del debido proceso y al respeto 35 de la dignidad humana . Asimismo, destac que los Estados estn obligados a conceder los derechos humanos bsicos a todas las personas dentro de su territorio, independientemente de su condicin legal, de acuerdo con los principios de igualdad y no discriminacin 36 .
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948), disponible en http://www.cidh.oas.org/Basicos/Basicos1.htm. Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC 18/03 de 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18, prr. 119 (17 de septiembre de 2003), disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_18_esp.pdf. La Corte Interamericana ha establecido con firmezaque la competencia consultiva de la Corte puede ejercerse, en general, sobre toda disposicin, concerniente a la proteccin de los derechos humanos, de cualquier tratado internacional aplicable en los Estados americanos, con independencia de que sea bilateral o multilateral, deculseasuobjetoprincipalodequeseanopuedanserpartesdelmismoEstadosajenos alsistemainteramericano. En aras de la necesidad de claridad y aplicacin uniforme de los derechos humanos bsicos internacionales de los migrantes, la Corte decidi que la opinin consultiva sobre los derechos de los inmigrantes indocumentadosseaplicaalosEstadosMiembrosdelaOEAquehanfirmadoindistintamentelaCartadelaOEA, suscrito la Declaracin Americana, la Declaracin Universal, o han ratificado el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, independientemente de que hayan o no ratificado la Convencin Americana o alguno de sus protocolosfacultativos.Vaseibd.,prrs.53,60. Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC 18/03 de 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18, prr. 118 (17 de septiembre de 2003), disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_18_esp.pdf.
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A. Derechoalalibertadpersonal 33. Segn la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (la Declaracin Americana o la Declaracin), todo ser humano tiene el derecho fundamental a la libertad y a la proteccin contra la detencin arbitraria 37 . El artculo XXV de la Declaracin Americana establece que nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de carcter netamente civil 38 . La Convencin Americana tambin contemplaelderechoalalibertadpersonal 39 . 34. Entrminosgenerales,enmateriadederechoalalibertadpersonaldebe regir el principio de que la privacin de libertad es una medida excepcional 40 . La CIDH se referir a los estndares relevantes desarrollados respecto de los procesos penales, para luego plantear los estndares especficos que corresponden a la detencin por razones migratorias, cuyo carcter es eminentemente civil. Por ello, en el contexto de casos relacionados con procesos penales, la Comisin Interamericana ha desarrollado criterios
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Art. I & XXV (1948). Estados Unidos est obligado a proteger los derechos consagrados en la Declaracin Americana como Estado miembro de la OrganizacindelosEstadosAmericanos.
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1.
Todapersonatienederechoalalibertadyalaseguridadpersonales.
2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condicionesfijadasdeantemanoporlasConstitucionesPolticasdelosEstadospartesopor lasleyesdictadasconformeaellas. 3. Nadiepuedesersometidoadetencinoencarcelamientoarbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su detencinynotificada,sindemora,delcargoocargosformuladoscontraella. 5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecenciaeneljuicio. 6. Todapersonaprivadadelibertadtienederechoarecurriranteunjuezotribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o la detencin fueran ilegales. En los Estados partes cuyas leyes prevn que toda persona que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de que ste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursospodrninterponerseporsoporotrapersona. 7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridadjudicialcompetentedictadosporincumplimientosdedeberesalimentarios. Sobre un desarrollo sobre el principio de excepcionalidad de la privacin de libertad en el derecho internacional de los derechos humanos, ver: CIDH. Informe No. 86/09, Caso 12.553 (Fondo) Jorge, Jos y Dante PeiranoBasso(RepblicaOrientaldelUruguay)del6deagostode2009,prrs93yss.
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que deben aplicar a la figura de la detencin preventiva para que la misma sea compatible conelderechoalalibertadpersonal.EnpalabrasdelaCIDH:
Las medidas cautelares se establecen en tanto sean indispensables para los objetivos propuestos. La prisin preventiva no es una excepcin a esta regla. Como consecuencia del principio de excepcionalidad, slo proceder la prisin preventiva cuando sea el nico medio que permita asegurar los fines del proceso porque se pueda demostrar que las medidas menos lesivas resultaran infructuosas a esos fines. Por eso, siempre se debe procurar su sustitucin por 41 unademenorgravedadcuandolascircunstanciasaslopermitan .
35. De manera similar, la Comisin Interamericana ha sealado que el principiodenecesidadquedeberegirladetencinpreventivaimplicaquelaautoridadque decreta la aplicacin de la medida debe sustentar de manera suficiente las razones por las cuales la existencia de indicios de responsabilidad tiene, en el caso concreto, relacin con el curso adecuado de las investigaciones. Asimismo, implica que deben establecerse los motivos por los cuales procede aplicar la detencin preventiva y no otra medida menos gravosa 42 .Estadeterminacindebeserindividualizada. 36. En el sistema universal de derechos humanos, el artculo 9(1) del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), ratificado por Estados Unidos, dispone que todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales y que nadie podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias 43 . El Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas, que supervisa la implementacin del tratado, observa que no se debe equiparar el concepto de arbitrariedad con el de contrario a la ley sino que debe interpretarse de manera ms amplia a fin de incluir elementos de incorreccin, injusticiaeimprevisibilidad 44 . 37. Adems,elComitdeDerechosHumanoshadeclaradoqueladetencin preventiva podra considerarse arbitraria si no est justificada en todas las circunstancias delcaso,porejemplo,paraimpedirlafugaoelocultamientodepruebas;enestecontexto, el elemento de la proporcionalidad es muy importante () 45 . De tal forma, la
CIDH, Informe No. 86/09,Caso 12.553(Fondo) Jorge,Josy DantePeiranoBasso (Repblica Oriental delUruguay)del6deagostode2009,prr.100. VerCIDH,DemandaantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanos.Caso11.663.OscarBarreto LeivaVs.Venezuela.31deoctubrede2008,prr.143. Naciones Unidas, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, disponible en http://www.hchr.org.co/documentoseinformes/documentos/html/pactos/pacto_internacional_derechos_civiles_ politicos.html.Elrganosupervisordeltratado,elComitdeDerechosHumanos,hasealadoqueelartculo9(1) se aplica a todas las formas de privacin de la libertad, inclusive en la inmigracin. Vase PIDCP, Comit de Derechos Humanos, Comentario General N 8, El Derecho a la Libertad y a la Seguridad Personal, prr. 1 (30 de juniode1982),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/3587.pdf. A.c.Australia,ComitdeDerechos Humanos, ComunicacinNo. 560/1993,CCPR/C/59/D/560/1993, prr. 9.2 (30 de abril de 1997)(en que se concluye que la detencin es arbitraria si no es necesaria en todas las circunstanciasdelcaso),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/1395.pdf. A.c.Australia,ComitdeDerechos Humanos, ComunicacinNo. 560/1993,CCPR/C/59/D/560/1993, prr.9.2(30deabrilde1997),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/1395.pdf.
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determinacin de si la detencin es una medida apropiada debe realizarse con base en un anlisis individual, y un Estado debe considerar todos los medios menos invasivos para alcanzar el objetivo antes de que sea admisible la detencin 46 . El artculo 9(1) exige tambinqueelEstadoreviseperidicamenteladetencindelapersonaparadeterminarsi sigue teniendo una justificacin adecuada para ella 47 . El Comit de Derechos Humanos sugiere dos posibles fundamentos para la perpetuacin de la detencin preventiva: si la personaseniegaacooperarconunainvestigacinosihayprobabilidadesdefuga 48 . 38. En el caso de la detencin por razones migratorias, el estndar sobre la excepcionalidad de la privacin de libertad debe considerarse an ms elevado debido a que las infracciones migratorias no deben tener un carcter penal. Como lo subray la Relatora Especial de las Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos de los Migrantes, los inmigrantes irregulares no son delincuentes per se, por lo que no deben ser tratados comotales 49 . 39. En efecto, para satisfacer las garantas contenidas en los artculos I y XXV de la Declaracin Americana, los Estados Miembros deben establecer leyes y polticas de inmigracin que partan de una presuncin de libertad el derecho del migrante a permanecer en libertad mientras estn pendientes los procedimientos migratorios y no de una presuncin de detencin 50 . La detencin nicamente es permisible cuando, despus de llevar a cabo una evaluacin individualizada, se considera que es una medida necesaria para dar cumplimiento a un inters legtimo del Estado, como asegurar la comparecenciadeunapersonaaltrmitededeterminacindeestatusmigratorioyposible
C.c.Australia,ComitdeDerechosHumanos.ComunicacinNo.900/1999,CCPR/C/76/DE/900/1999 (13 de noviembre de 2002), (donde se encontr que la detencin de un solicitante de asilo era arbitraria porque no constitua la medida menos restrictiva para alcanzar el objetivo del Estado) disponible en ingls en http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/2244.pdf. Shafiq c. Australia, Comit de Derechos Humanos, Comunicacin No.1324/2004,U.N.Doc.CCPR/C/88/D/1324/2004(13denoviembrede2006)(dondeseencontrqueelalegato del Estado segn el cual los solicitantes de asilo son generalmente evasivos no era suficiente para que la detencin sea permisible en dicho caso particular), disponible en ingls en http://www.ag.gov.au/www/agd/rwpattach.nsf/VAP/(1E76C1D5D1A37992F0B0C1C4DB87942E)~Shafiq+ +1324_2004++HRC+Views.pdf/$file/Shafiq++1324_2004++HRC+Views.pdf A.c.Australia,ComitdeDerechosHumanos.ComunicacinNo. 560/1993,CCPR/C/59/D/560/1993, prr.9.4(30deabrilde1997),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/1395.pdf.
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Idem.
Naciones Unidas, Informe de la Relatora Especial de la ONU sobre los Derechos Humanos de los Migrantes, Gabriela Rodrguez Pizarro, E/CN.4/2003/85 (30 de diciembre de 2002) , disponible en ingls en http://www.unhchr.ch/Huridocda/Huridoca.nsf/0/3ff50c339f54a354c1256cde004bfbd8/$FILE/G0216255.pdf. CIDH, Rafael FerrerMazorray otros (Estados Unidos), Informe No. 51/01 (fondo), Caso 9903, prr. http://www.cidh.oas.org/annualrep/ 219 (4 de abril de 2001), disponible en 2000sp/CapituloIII/Fondo/EEUU9903.htm; vase tambin CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, Principio III(2) (2008), disponible en http://www.cidh.oas.org/Basicos/Basicos.Principios%20y%20Buenas%20Prcticas%20para%20PPL.htm. El Principio III de los Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas (Principios Interamericanos sobre la Detencin) establece la siguiente premisa desde la cual se debe partir: Se deber asegurar por la ley que en los procedimientos judiciales o administrativos se garantice la libertadpersonalcomoreglageneral,yseapliquecomoexcepcinlaprivacinpreventivadelalibertad,conforme seestableceenlosinstrumentosinternacionalessobrederechoshumanos....
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deportacin 51 . El argumento de que la persona en cuestin representa una amenaza para laseguridadpblica,sloesaceptableencircunstanciasexcepcionalesenlascualesexistan serios indicios del riesgo que representa una persona. La sola existencia de antecedentes penalesnoessuficienteparasustentarladetencindeuninmigranteunavezhacumplido la condena penal. En todo caso, se deben explicar las circunstancias particulares por las cuales se considera ese riesgo. Las razones que sustentan la procedencia de la detencin debenserclaramenteestablecidasenlacorrespondientedecisin 52 . 40. Adems, la CIDH subraya que los procedimientos de revisin de la detencin deben cumplir estrictamente las garantas del debido proceso, incluido el derecho a ser escuchado por un agente imparcial en la toma de decisiones, la oportunidad de presentar pruebas y refutar el argumento del Estado, as como la posibilidad de ser representadoporunasesorletrado 53 . 41. Asimismo, dado que se parte de la presuncin del derecho a la libertad personal, la imposicin de la detencin migratoria por parte del Estado, los programas de alternativas a la detencin (como el control por GPS), la fianza o la liberacin deben ser tambin medidas razonables que guarden relacin de proporcionalidad con el cumplimientodeunobjetivolegtimodelEstado. 42. Especficamente, en el caso de los inmigrantes, el Comit observ que el ingreso ilegal a un Estado de por s no justificara la perpetuacin de la detencin 54 . Por su parte, el Grupo de Trabajo de Naciones Unidas sobre la Detencin Arbitraria ha resumido tambinlosrequisitosbsicosparaladetencinadmisibledeinmigrantes:
Se consider conveniente recordar a los Estados que la detencin debera ser el ltimo recurso admisible nicamente durante el menor tiempo posible, y que se deberan buscar otras soluciones cuando ello fuera factible. Los motivos de la detencin debern ser definidos de manera clara y exhaustiva y la legalidad de la detencin se podr plantear ante un tribunal y revisar peridicamente dentro de plazos establecidos. Estos plazos de revisin se debern mantener incluso en "situaciones de emergencia" cuando un nmero excepcionalmente elevado de inmigrantes indocumentados entran en el territorio de un Estado. Se deberan adoptar en todo caso disposiciones que determinen que la detencin es ilegal si el obstculo que impide identificar a los inmigrantes en situacin irregular o proceder a su expulsin del territorio no est dentro de su competencia, por
CIDH, Rafael FerrerMazorray otros (Estados Unidos), Informe No. 51/01 (fondo), Caso 9903, prr. 242 (4 de abril de 2001), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/CapituloIII/ Fondo/EEUU9903.htm; Vase tambin CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, Principio III, que seala que La privacin preventiva de la libertad, como medida cautelar y no punitiva, deber adems obedecer a los principios de legalidad, presuncin de inocencia, necesidadyproporcionalidad,enlamedidaestrictamentenecesariaenunasociedaddemocrtica.
52 53 51
CIDH,RafaelFerrerMazorrayotros(EstadosUnidos),supra,prr.221.
CIDH, RafaelFerrerMazorra y otros (EstadosUnidos) supra,prr.213.En similarsentidover: Torres c. Finlandia, Comit de Derechos Humanos, Comunicacin No. 291/1988, CCPR/C/38/D/291/1988, prr. 7.2 (5 de abrilde1990),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/0253.pdf.
54
A.c.Australia,supra,prr.9.4.
17
ejemplo,cuandolarepresentacinconsulardelpasdeorigennocoopera,oenel caso de que la expulsin no pueda realizarse por consideraciones legales, tales como, el principio de prohibicin de la expulsin cuando existen riesgos de ser sometido a tortura o a detencin arbitraria en el pas de destino, o debido a obstculosdehecho 55
43. Ademsdelderechobsicoalalibertadpersonaldelquegozantodoslos y las migrantes, varios instrumentos internacionales han establecido restricciones especficasrespectodeladetencindeciertaspersonaspertenecientesagruposenmayor situacin de vulnerabilidad. A continuacin, la CIDH recapitula los estndares internacionales especficos sobre el derecho a la libertad personal respecto de algunos de estosgrupos. 1. Solicitantesdeasilo 44. LaConvencinde1951sobreelEstatutodelosRefugiados(enadelante, la Convencin sobre los Refugiados) consagra un margen muy limitado para la aplicacin de restricciones a la circulacin 56 . El artculo 31 de la Convencin sobre los refugiados disponelosiguiente:
1. Los Estados Contratantes no impondrn sanciones penales, por causa de su entrada o presencia ilegales, a los refugiados que, llegando directamente del territorio donde su vida o su libertad estuviera amenazada en el sentido previsto por el artculo 1, hayan entrado o se encuentren en el territorio de tales Estados sin autorizacin, a condicin de que se presenten sin demora a las autoridadesyaleguencausajustificadadesuentradaopresenciailegales. 2. Los Estados Contratantes no aplicarn a tales refugiados otras restricciones de circulacin que las necesarias; y tales restricciones se aplicarn nicamente hasta que se haya regularizado su situacin en el pas o hasta que el refugiadoobtengasuadmisinenotropas.LosEstadosContratantesconcedern a tal refugiado un plazo razonable y todas las facilidades necesarias para obtener 57 suadmisinenotropas.
45. En efecto, al interpretar la Convencin sobre los Refugiados, el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (en adelante, ACNUR) concluy que como principio general, los solicitantes de asilo no deberan ser detenidos y que
Grupo de Trabajo de la ONU sobre la Detencin Arbitraria, Informe del Grupo de Trabajo sobre la Detencin Arbitraria, Doc. A/HRC/10/21, prr. 67 (16 de febrero de 2009), disponible en http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrcouncil/docs/10session/A.HRC.10.21_sp.pdf. El artculo XXVII de la Declaracin Americana establece el derecho a buscar y recibir asilo en un territorioextranjeroyprevexpresamentequelosderechosqueconsagraelartculocomprendenlosderechosde los refugiados previstos en otros instrumentos internacionales. Estados Unidos es parte del Protocolo de 1967 relativo a el Estatuto de los Refugiados (Protocolo de 1967 sobre los Refugiados) que ampla el mbito de la Convencinde1951sobreelEstadodelosRefugiados.Vasehttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/0005.pdf. Naciones Unidas, Convencin de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados, disponible en http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/0005.pdf.
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[d]ebera existir una presuncin contra la detencin [de solicitantes de asilo] 58 . El ACNUR subraya que, conforme a los trminos del artculo 31, slo se debera recurrir a la detencin en casos de necesidad 59 . Segn el ACNUR, la detencin de quienes procuran asilosloesnecesaria
por las razones prescritas por la ley para proceder a la verificacin de identidad; paradeterminarloselementosquesirvendebasealasolicituddelacondicinde refugiado o del asilo; para tratar los casos en que los refugiados o solicitantes de asilohandestruidosusdocumentosdeviajey/odeidentidadohanhechousode documentos falsos a fin de inducir a error a las autoridades del Estado donde tienen la intencin de solicitar asilo; o para preservar la seguridad nacional o el 60 ordenpblico.
46. El ACNUR concluye que la detencin slo debera tener lugar luego de unaconsideracincabaldetodaslasposiblesalternativas() 61 . 47. En los casos en los que sea necesaria la detencin de un solicitante de asilo, el ACNUR ha indicado que dicha detencin no debera ser bice para las posibilidades del solicitante de proseguir con su solicitud de asilo. Asimismo, ha sealado quecomomnimodebenrespetarselosderechos:
(i) a recibir pronta y completa comunicacin sobre cualquier orden de detencin, juntoconlasrazonesquelamotivanysusderechosenrelacinadichaorden,en idiomaytrminosquelesseancomprensibles; a estar informados de su derecho a tener asesoramiento legal. Cuando fuera posible,deberanrecibirasistencialegalgratuita; a que la decisin sea sujeta a revisin automtica ante una instancia judicial o administrativa que sea independiente de las autoridades que efectan la detencin. A esto deberan seguir revisiones peridicas sobre la necesidad de la continuidaddeladetencin,alascualeselsolicitantedeasiloosurepresentante tendranderechoaasistir;
(ii)
(iii)
ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables con respecto a la detencin de solicitantes de asilo, Directrices 2 y 3 (Febrero de 1999), disponible en http://www.unhcr.org/refworld/publisher,UNHCR,THEMGUIDE,,48abd59a2,0.html. ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables para la detencin de solicitantes de asilo, prr. 3 (Febrero de 1999) (nfasis en el original), disponible en http://www.unhcr.org/refworld/publisher,UNHCR,THEMGUIDE,,48abd59a2,0.html. Comit Ejecutivo del ACNUR, Conclusin No. 44 (XXXVII): Detencin de los refugiados y de las personas que buscan asilo (1986), disponible en http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/0555.pdf; ver Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables para la detencin de solicitantes de asilo, Directriz 3 (Febrero de 1999), disponible en http://www.unhcr.org/refworld/publisher,UNHCR,THEMGUIDE,,48abd59a2,0.html. ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables para la detencin de solicitantesdeasilo,supra,Directriz3.
61 60 59
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19
(iv)
(v)
a cuestionar la necesidad de la privacin de la libertad, ya sea personalmente o a travsdeunrepresentante,durantelaaudienciaderevisin,yarebatircualquier fallo que se hubiera pronunciado. Tal derecho se extendera a todos los aspectos delcasoynosimplementealadiscrecionalidadadministrativaparadetener; a contactar y ser contactado por la Oficina local del ACNUR, comisiones nacionales de refugiados disponibles u otras agencias, y a un defensor. Debe facilitrseleelderechoacomunicarseenprivadoconestosrepresentantes,como 62 astambinlosmediosparahacertalescontactos .
48. La Comisin Interamericanaha indicadoque, con respecto a la detencin de las personas que solicitan asilo, mientras ms larga es la detencin como medida preventiva, mayor es la carga resultante sobre los derechos de la persona a quien se ha privadodelalibertad 63 . 2. Familiasmigrantesyniasyniosnoacompaados 49. Segn el artculo V de la Declaracin Americana, [t]oda persona tiene derechoalaproteccindelaLeycontralosataquesabusivosasuvidaprivadayfamiliar. El artculo VII seala que: [t]oda mujer en estado de gravidez o en poca de lactancia, as comotodonio,tienenderechoaproteccin,cuidadosyayudaespeciales.Lagarantade estos derechos tiene un impacto directo en la pertinencia de la detencin de familias y niasyniosmigrantes.LosartculosVyVII,anlogamente,circunscribenlalegitimidadde la detencin obligatoria del padre o madre de un nio o una nia, a una evaluacin individualizada adecuada en la que se considere la proporcionalidad de las medidas del 64 Estadoconsusobjetivos,prestandodebidaatencinalinterssuperiordelnio . 50. Tomando en cuenta la proteccin intrnseca de la vida familiar consagrada en los artculos V, VI y VII de la Declaracin Americana, es posible concluir que las familias y mujeres embarazadas que solicitan asilo no deben ser detenidas y que, si lo son,nodebensersometidasacondicionesdetipocarcelario 65 . 51. Segn las normas internacionales, tampoco debe detenerse a los menores no acompaados. La Corte Interamericana, en su opinin consultiva sobre la Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, adopt el principio del inters superior delnioestablecidoenlaConvencindelasNacionesUnidassobrelosDerechosdelNio
62 63
Idem.
CIDH, Informe sobre la situacin de los derechos humanos de los solicitantes de asilo en elmarco del sistemacanadiensededeterminacindelacondicinderefugiado,prr.142(28defebrerode2000),disponibleen http://www.cidh.oas.org/countryrep/Canada2000sp/indice.htm. Vase CIDH, Informe sobre la situacin de los derechos humanos de los solicitantes de asilo en el marco del sistema canadiense de determinacin de la condicin de refugiado, prr, 166 (28 de febrero de 2000), disponibleenhttp://www.cidh.oas.org/countryrep/Canada2000sp/indice.htm. ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables para la detencin de solicitantes de asilo, Directriz 8 (Febrero de 1999), disponible en http://www.unhcr.org/refworld/publisher,UNHCR,THEMGUIDE,,48abd59a2,0.html.
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como consideracin primaria ante cualquier medida de un Estado miembro que afecte a los menores bajo su jurisdiccin 66 . El principio de excepcionalidad que rige la privacin de libertadengeneral,ylaprivacindelibertadporinfraccionesmigratorias,sehaceanms estricto cuando se trata de nios. Slo circunstancias de mucho peso podran justificar una medidadeesanaturaleza. 52. El artculo 37(c) de dicha Convencin, de la que Estados Unidos es signatarioperonoparte 67 ,indicaque[l]adetencin,elencarcelamientoolaprisindeun nio se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimorecursoyduranteelperodomsbrevequeproceda 68 . 53. La Relatora Especial de las Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos delosMigrantesobservaque,enelcasosingularenqueseanecesariodeteneraunnioo nia,
la detencin de nios slo se permita en condiciones que garanticen la realizacin de los derechos consagrados en la Convencin sobre los Derechos del NioLos nios sometidos a medidas de privacin de libertad deben ser separados de los adultos a menos que puedan ser alojados con parientes en instalaciones separadasSi existen dudas sobre la edad del migrante, se le acordar el trato ms favorable hasta que se determine si efectivamente es menor 69 .
54. En las Directrices revisadas del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables con respecto a la detencin de solicitantes de asilo se concluye que los menores solicitantes de asilo no deben ser detenidos 70 . Si esto sucede, por razones extraordinarias,stenodebesermantenidoencondicionesdereclusin 71 .
Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A No. 17., prrs. 5859 (28 de agosto de 2002), disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_17_esp.pdf. Como firmante del tratado, Estados Unidos est legalmente obligado a abstenerse, de buena fe, de actos contrarios al objeto y propsito del tratado. Vase http://untreaty.un.org/English/TreatyHandbookSpan.pdf. Vase tambin CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de LibertadenlasAmricas,supra,PrincipioI. Naciones Unidas, Informe de la Relatora Especial sobre Derechos Humanos de los Migrantes, Gabriela Rodrguez Pizarro, E/CN.4/2003/85, prr. 75(a) (30 de diciembre de 2002), disponible en ingls en: http://www.unhchr.ch/Huridocda/Huridoca.nsf/0/3ff50c339f54a354c1256cde004bfbd8/$FILE/G0216255.pdf. ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables para la detencin de solicitantes de asilo, Directriz 6 (Febrero de 1999) (nfasis en el original), disponible en http://www.unhcr.org/refworld/publisher,UNHCR,THEMGUIDE,,48abd59a2,0.html. Las Directrices tambin indican que la detencin de embarazadas en sus ltimos meses de gravidez y las madres lactantes deben ser exceptuadas.VaseDirectriz8.
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Idem,Directriz6.
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55. El ACNUR ha determinado igualmente que, de ser detenido, toda nia o nionoacompaadodebeteneraccesoalasmismasproteccionesdeldebidoprocesoque lossolicitantesdeasiloyquedebeasignrseleuntutoroasesorlegal 72 . B. Derechoaldebidoprocesoyaccesoalajusticia 56. Conforme al artculo XXVI de la Declaracin Americana, [t]oda persona acusada de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica. . . 73 . La CIDH ha sostenido que el artculo XXVI es igualmente aplicable a los procesos administrativos de inmigracin. En palabras de la Comisin Interamericana negar a una alegada vctima la proteccin del artculo XXVI simplemente en virtud de la naturaleza de los procedimientos de inmigracin contradira el objeto mismo de esta disposicin y su propsito de examinar de cerca los procedimientos mediante los cuales se establecen los derechos, las libertades yelbienestardelaspersonasbajolajurisdiccindelEstado 74 . 57. El artculo 8 de la Convencin Americana reafirma los derechos consagrados en el artculo XXVI de la Declaracin Americana 75 . Durante un proceso que pueda resultar en una sancin toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: derecho a una audiencia sin demora con las debidas garantas ante un tribunal competente, independiente e imparcial; notificacin previa en detalledeloscargosqueseleimputan;derechoanoserobligadoadeclararseculpablede los cargos que se le imputan; derecho a un traductor y/o intrprete libre de cargos; derechoalarepresentacinletrada;derechoareunirselibrementeyenformaprivadacon suabogado;derechodeladefensadeinterrogaralostestigospresenteseneltribunalyde obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar 76 luz sobre los hechos, y derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior . Si bien
72 73
Ibidem.
Vase tambin Declaracin Americana, artculo XVIII: Toda persona puede ocurrir a los tribunales parahacervalersusderechos.Asimismodebedisponerdeunprocedimientosencilloybreveporelcuallajusticia lo ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagradosconstitucionalmente. CIDH,AndreaMortlock(EstadosUnidos),InformeNo.63/08(admisibilidadyfondo)CasoNo.12.534, prr.83(25dejuliode2008),disponibleenhttp://www.cidh.oas.org/annualrep/2008sp/EEUU12534.sp.htm. La CIDH ha sostenido anteriormente que la evolucin del cuerpo del derecho internacional en materia de derechos humanos relevante a la interpretacin y aplicacin de la Declaracin Americana puede derivarse de las disposiciones de otros instrumentos reconocidos de derechos humanos internacionales y regionales. Ello incluye la Convencin Americana que, en muchas instancias, puede considerarse que representa una expresin autorizada de los principios fundamentales consagrados en la Declaracin Americana. Vase CIDH, Juan Raul Garza C. Estados Unidos, Informe N 52/01(fondo) Caso No. 12.243, prrs. 8889 (4 de abril de 2001), disponible en available at http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/CapituloIII/Fondo/EEUU12.243.htm; CIDH, Informesobrelasituacindelosderechoshumanosdelossolicitantesdeasiloenelmarcodelsistemacanadiense de determinacin de la condicin de refugiado, prr. 38 (28 de febrero de 2000), disponible en http://www.cidh.oas.org/countryrep/Canada2000sp/indice.htm. Vase CIDH, Convencin Americana, artculo 8; vase tambin ICCPR, artculo 14, disponible en http://www.hchr.org.co/documentoseinformes/documentos/html/pactos/pacto_internacional_derechos_civiles_ politicos.html; ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma dedetencinoprisin,Principios1018(1988),disponibleenhttp://www2.ohchr.org/spanish/law/detencion.htm.
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muchas de estas garantas incorporan un lenguaje propio de los procesos penales, anlogamente y debido a las consecuencias que pueden derivarse de los procesos migratorios,correspondelaaplicacinestrictadedichasgarantas. 58. La Comisin Interamericana ha sealado que los derechos al debido procesocontenidosenelartculo8delaConvencinAmericanaestablecenloselementos bsicos del debido proceso a que tienen derecho todos los inmigrantes, cualquiera sea su situacin 77 . Cabe mencionar que en el caso de los migrantes, estas personas se encuentran en situacin de desigualdad real que puede derivar en la afectacin del debido proceso si no se adoptan medidas especiales compensar la indefensin en que se encuentran. 59. En la opinin consultiva sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los MigrantesIndocumentados,laCorteInteramericanasubraylosiguiente:
[] para que exista debido proceso legal es preciso que un justiciable pueda hacer valer sus derechos y defender sus intereses en forma efectiva y en condiciones de igualdad procesal con otros justiciables. . . Para alcanzar sus objetivos, el proceso debe reconocer y resolver los factores de desigualdad real de quienes son llevados ante la justicia. Es as como se atiende el principio de igualdad ante la ley y los tribunales y a la correlativa prohibicin de discriminacin. La presencia de condiciones de desigualdad real obliga a adoptar medidas de compensacin que contribuyan a reducir o eliminar los obstculos y deficiencias queimpidan o reduzcan la defensa eficaz de los propios intereses. Si no existieran esos medios de compensacin, ampliamente reconocidos en diversasvertientesdelprocedimiento,difcilmentesepodradecirquequienesse encuentran en condiciones de desventaja disfrutan de un verdadero acceso a la justiciaysebeneficiandeundebidoprocesolegalencondicionesdeigualdadcon 78 quienesnoafrontanesasdesventajas.
1. Derechoalaproteccinjudicialyaunaaccindehabeascorpus 60. El Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas sobre la Detencin Arbitraria concluy que en el caso en que se haya detenido, expulsado o devuelto a personas sin otorgarles garantas legales, se consideran arbitrarias su detencin y su posterior expulsin 79 .LaRelatoraEspecialdeNacionesUnidassobrelosDerechosHumanosdelos Migrantes ha instado a los Estados a evitar el uso de establecimientos de detencin y de
CIDH, Segundo Informe de Progreso del Relator Especial sobre los Trabajadores Migrantes, Informe Anual 2000, prr. 90 (16 de abril de 2001), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/cap.6.htm; vase CIDH, Wayne Smith (Estados Unidos), Informe No. 56/06 (admisibilidad), Caso No. 12.562, prr. 51 (20 de julio de 2006), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2006sp/EEUU8.03sp.htm; CIDH, Loren Laroye Riebe Star, Jorge Alberto Barn Guttlein y Randolfo Izal Elorz (Mxico), Informe No. 49/99, (fondo), Caso No. 11.610, prr. 46 (13 de abril de 1999), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/98span/Fondo/Mexico%2011.610.htm. Corte IDH. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC18/03de17deseptiembrede2003.SerieANo.18,prr.121. Grupo de Trabajo sobre la Detencin Arbitraria, Conclusiones y Recomendaciones, E/CN.4/2004/3, prr.86(15dediciembrede2003),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/3295.pdf.
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mecanismos legales y mtodos de intercepcin y/o deportacin que limiten el control judicialdelalegalidaddeladetencinyotrosderechos,comoeldesolicitarasilo 80 . 61. De conformidad con el artculo XVIII de la Declaracin Americana, toda persona puede concurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponerdeunprocedimientosencilloybreveporelcuallajusticialoamparecontraactos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente. De manera similar, el artculo XXV dispone que todo individuo que haya sido privado de su libertad tiene derecho a que el juez verifique sin demoralalegalidaddelamedida. 62. La Corte Interamericana ha sealado que los procedimientos de hbeas corpus y de amparo son de aquellas garantas judiciales indispensables para la proteccin de varios derechos cuya suspensin est vedada por [la Convencin Americana] y sirven, adems,parapreservarlalegalidadenunasociedaddemocrtica 81 .EnelcasoRafael Ferrer Mazorra y a la luz de los derechos contemplados en la Declaracin Americana, la CIDH resalta que debe otorgarse el acceso a una revisin judicial de la detencin para brindar garantas reales de que el detenido no se encuentra exclusivamente a merced de la autoridadquelopusobajosucustodia 82 . 2. Derechoasolicitarasilo 63. El artculo XXVII de la Declaracin Americana establece que: Toda persona tieneel derecho desolicitar y recibir asilo en territorio extranjero, de acuerdo con la legislacin de cadapas ycon los convenios internacionales 83 . Para dar cumplimiento al artculo XXVII, los procedimientos internos conforme a los cuales el refugiado solicita asilo deben ser adecuados y efectivos 84 . La adecuacin de los procedimientos internos no slo implica los derechos formales del debido proceso en los trmites de inmigracin, sino tambinlosefectosqueladetencinpuedetenerenlasgarantasdeldebidoprocesodelo lasolicitantedeasilo.
Naciones Unidas, Informe de la Relatora Especial de la ONU sobre Derechos Humanos de los Migrantes,GabrielaRodrguezPizarro,supra,prr.75(h). Corte IDH, El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC8/87 del 30 de enero de 1987. Serie A No. 8, prr. 42disponibleenhttp://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_08_esp.pdf.
82 83 84 81 80
CIDH,RafaelFerrerMazorrayotros(EstadosUnidos),supra,prr.232 ConvencinAmericanasobreDerechosHumanos,artculo22(7).
Corte IDH. Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC9/87 del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9, prr. 24, disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_09_esp.pdf; CIDH, Informe sobre la situacin de los derechos humanos de los solicitantes de asilo en el marco del sistema canadiense de determinacin de la condicin de refugiado,prr. 104 (28de febrero de 2000): Laproteccin efectivade los derechosfundamentales requiereunmarcoprocesaladecuadoparasuimplementacin.
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C.
Derechoauntratohumanoduranteladetencin
64. Hasta el momento, la Comisin Interamericana ha establecido que la detencinenmateriamigratoriadebeserexcepcionalysuaplicacindebeestarconforme con ciertos requisitos. Asimismo, la CIDH ha resaltado las garantas relevantes de debido procesoyaccesoalajusticia.EnestaseccinlaComisinInteramericanasecentrarenlas condiciones de detencin que deben regir en aquellos casos excepcionales en los que la privacin de libertad sea necesaria, tomando en consideracin tanto criterios generales en materia de trato humano, como aquellas garantas especiales que deben ser dispuestas para asegurar que las detenciones migratorias, en tanto civiles, no tengan un carcter punitivo. 65. De acuerdo con el artculo XXV de la Declaracin Americana, toda persona detenida tiene derecho tambin a un tratamiento humano durante la privacin de su libertad. La CIDH se ha referido varias veces a las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para el Tratamiento de Reclusos y al Conjunto de Principios para la Proteccin de Todas las Personas Sometidas a Cualquier Forma de Detencin o Prisin para interpretar los derechos protegidos en la clusula sobre tratamiento humano del artculo XXV y el derecho a la integridad personal bajo el artculo I de la Declaracin Americana 85 . Adems, la Comisin Interamericana aprob recientemente sus propios Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas (en adelante Principios Interamericanos sobre la Detencin) que explican las protecciones delartculoXXV 86 . 66. Los Principios Interamericanos sobre la Detencin resaltan que [b]ajo ningunacircunstanciasediscriminaralaspersonasprivadasdelibertadpormotivosdesu raza, origen tnico, nacionalidad, color, sexo, edad, idioma, religin, opiniones polticas o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento, discapacidad fsica, mental o sensorial, gnero, orientacin sexual, o cualquiera otra condicin social 87 . El Principio II de estos instrumentos prev que pueden y deben tomarse medidas para
Vase, por ej., CIDH, Oscar Elas Biscet y otros (Cuba), Informe No. 67/06 (fondo), Caso 12.476, prrs. 15253, 156, 238 (21 de octubre de 2006), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2006sp/ Cuba12476sp.htm; CIDH, Michael Edwards, Omar Hall, Brian Schroeter y Jeronimo Bowleg (Commonwealth de Bahamas), Informe No. 48/01 (fondo) Caso 12.067, 12.068 y 12.086, prr. 195 (4 de abril de 2001), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/CapituloIII/Fondo/LasBahamas12.067.htm; CIDH, Chad Roger Goodman (Commonwealth de Bahamas), Informe No. 78/07 (fondo) Caso 12.265, prr. 86 (15 de octubre de 2007), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2007sp/Bahamas12265sp.htm; vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, (1988), disponible en http://www2.ohchr.org/spanish/law/detencion.htm; Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para el Tratamiento de los Reclusos, (1977), disponible en http://www.unhchr.ch/html/menu3/b/h_comp34.htm. VaseCIDH,PrincipiosyBuenasPrcticassobrelaProteccindelasPersonasPrivadasdeLibertaden lasAmricas,supra. Idem, Principio II (2008), disponible en http://www.cidh.oas.org/Basicos/Basicos.Principios%20y% 20Buenas%20Prcticas%20para%20PPL.htm.; vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, Principio 5(1) (1988), disponible en http://www2.ohchr.org/spanish/law/detencion.htm.; Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para el Tratamiento delosReclusos,prr.6(1)(1977),disponibleenhttp://www2.ohchr.org/spanish/law/reclusos.htm.
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proteger a laspoblaciones vulnerables,como las mujeresembarazadas y los detenidoscon discapacidad fsica o mental, y que esas medidas estarn sujetas a revisin de un juez u otraautoridadcompetente,independienteeimparcial 88 . 67. Los Principios Interamericanos sobre la Detencin ofrecen pautas especficas sobre las disposiciones bsicas como los derechos a la alimentacin, agua potable, alojamiento, higiene, vestimenta y actividades educativas, recreacin, libertad religiosayvisitasafindeasegurareltratohumanoatodoslosdetenidosbajocustodiade un Estado 89 . En los Principios Interamericanos sobre la Detencin se prohbe el hacinamiento en las prisiones y centros de detencin, por considerar que ello constituye unaviolacindelartculo5delaConvencinAmericana 90 . 68. El PIDCP tambin establece prohibiciones generales contra la detencin encondicionesinhumanas.Elartculo7indicalosiguiente:Nadiesersometidoatorturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. El artculo 10(1) del Pacto disponeanlogamenteque[t]odapersonaprivadadelibertadsertratadahumanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. En referencia al impacto legal del artculo 10 del PIDCP respecto de los migrantes irregulares, la Relatora de Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos de los Migrantes tambin subray que la detencindemigrantesconfundamentoensuestatusirregularbajoningunacircunstancia deberaserdenaturalezapunitiva 91 . 69. Al momento de definir si se cumple con la obligacin de dar un trato humano, se debe tomar en consideracin la condicin y las necesidades de cada persona que mantiene detenida 92 . Por ejemplo, en C c. Australia, el Comit de Derechos Humanos concluyqueelEstadohabavioladoelartculo7pordetenerporunperodoprolongadoa una persona que procuraba asilo, lo que haba causado un grave deterioro de su salud mental 93 .
CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, Principio II; vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidasacualquierformadedetencinoprisin,Principio5(2);ReglasMnimasdelasNacionesUnidasparael TratamientodelosReclusos,supra,prrs.8283. VaseCIDH,PrincipiosyBuenasPrcticassobrelaProteccindelasPersonasPrivadasdeLibertaden lasAmricas,PrincipiosXIXIII,X,XVIII;vasetambinONU,ConjuntodePrincipiosparalaproteccindetodaslas personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, (1988), disponible en http://www2.ohchr.org/spanish/law/detencion.htm.;ReglasMnimasdelasNacionesUnidasparaelTratamiento delosReclusos,supra. VaseCIDH,PrincipiosyBuenasPrcticassobrelaProteccindelasPersonasPrivadasdeLibertaden lasAmricas,PrincipioXVII. ONU, Informe de la Relatora Especial de Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos de los Migrantes,GabrielaRodrguezPizarro,supra,prr.73.
92 93 91 90 89
88
Idem,prr.54.
C.c.Australia,ComitdeDerechosHumanos.ComunicacinNo.900/1999,CCPR/C/76/DE/900/1999 (13denoviembrede2002),disponibleenhttp://www.acnur.org/biblioteca/pdf/2244.pdf.
26
70. En los siguientes puntos se esbozan los derechos especficos que se derivandelaobligacindeproveeruntratohumano.Cuandoresultaaplicable,seexplican losrequerimientosespecialesdelosylasmigrantes. 1. Derechoalaatencinmdica 71. De conformidad con las obligaciones legales de trato humano bajo el artculo XXV de la Declaracin Americana, el Principio IX(3) de los Principios InteramericanossobrelaDetencinseala:
Todapersonaprivadadelibertadtendrderechoaqueselepractiqueunexamen mdico o psicolgico, imparcial y confidencial, practicado por personal de salud idneo inmediatamente despus de su ingreso al establecimiento de reclusin o de internamiento, con el fin de constatar su estado de salud fsico o mental, y la existencia de cualquier herida, dao corporal o mental; asegurar la identificacin ytratamientodecualquierproblemasignificativodesalud;oparaverificarquejas sobre posibles malos tratos o torturas o determinar la necesidad de atencin y tratamiento. La informacin mdica o psicolgica ser incorporada en el registro oficial respectivo, y cuando sea necesario, en razn de la gravedad del resultado, ser 94 trasladadademanerainmediataalaautoridadcompetente.
72. El Principio X ofrece pautas sobre la gama de cuidados mdicos, psiquitricos y dentales a las cuales deben tener acceso las personas migrantes detenidas, desde la atencin bsica hasta un tratamiento prolongado continuo en el caso de afecciones ms graves 95 . De manera similar, el Principio X prev medidas especiales para atender las necesidades de salud de los grupos vulnerables, como es el caso de los ancianos, mujeres, nios y detenidos con discapacidad fsica o mental 96 . En toda circunstancia, la prestacin del servicio de salud deber respetar los principios siguientes: confidencialidad de la informacin mdica; autonoma de los pacientes respecto de su propiasalud;yconsentimientoinformadoenlarelacinmdicopaciente 97 . 73. Los Principios Interamericanos sobre la Detencin tambin disponen requisitos especficos sobre el uso de la reclusin y el confinamiento solitario en el caso de detenidoscondiscapacidadmental:
Vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, supra, Principio 24; Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para el TratamientodeReclusos,supra,prr.22(1). CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, Principio X; vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, supra, Principios 2426; Reglas Mnimas de las Naciones UnidasparaelTratamientodelosReclusos,supra,prrs.2226. CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas,supra,PrincipioX.
97 96 95 94
Idem.
27
En caso de aislamiento involuntario de personas con discapacidad mental se garantizar, adems, que la medida sea autorizada por un mdico competente; practicada de acuerdo con procedimientos oficialmente establecidos; consignada en el registro mdico individual del paciente; y notificada inmediatamente a sus familiares o representantes legales. Las personas con discapacidad mental sometidas a dicha medida estarn bajo cuidado y supervisin permanente de 98 personalmdicocalificado.
74. El Comit de Naciones Unidas sobre los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,rganosupervisordelPactoInternacionaldelosDerechosEconmicos,Sociales y Culturales (PIDESC)del queEstados Unidos es signatario, ha reiterado la necesidad de un acceso equitativo y no discriminatorio en la prestacin de asistencia mdica a los detenidos:
Los Estados tienen la obligacin de respetar el derecho a la salud, en particular abstenindose de denegar o limitar el acceso igual de todas las personas, incluidos, los presos o detenidos, los representantes de las minoras, los solicitantesdeasiloolosinmigrantesilegales,alosserviciosdesaludpreventivos, curativos y paliativos; abstenerse de imponer prcticas discriminatorias como polticadeEstado;yabstenersedeimponerprcticasdiscriminatoriasenrelacin 99 conelestadodesaludylasnecesidadesdelamujer.
75. Al considerar las necesidades mdicas especficas de los inmigrantes detenidos, la Relatora Especial de las Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos de los MigrantesrecomendalosEstados:
Velar por la presencia en los centros de detencin de un mdico con una formacin adecuada en tratamientos psicolgicos. Los migrantes deben tener la posibilidad de contar con la asistencia de intrpretes en sus contactos con mdicos o cuando soliciten atencin mdica. Ladetencin de los migrantes con problemas psicolgicos, as como los pertenecientes a categoras vulnerables y que necesitan asistencia especial, debera autorizarse slo como medida de ltimo recurso, y dichos migrantes deberan recibir la asistencia mdica y 100 psicolgicaadecuada.
2. Derechoalaseparacindelosreclusospenales 76. De acuerdo con las obligaciones legales de trato humano bajo el artculo XXVdelaDeclaracinAmericana,elPrincipioXIXdelosPrincipiosInteramericanossobrela Detencinrequierelaestrictaseparacindelosdetenidosenbaseasuscategoras:
CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas,supra,PrincipioXXII(3). Comit de las Naciones Unidas sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Comentario General No. 14, Doc. No. E/C.12/2004/4 (2000), disponible en http://www1.umn.edu/humanrts/gencomm/epcomm14s.htm. Naciones Unidas, Informe de la Relatora Especial sobre Derechos Humanos de los Migrantes, GabrielaRodrguezPizarro,supra,prr.75(m).
100 99 98
28
En particular, se dispondr la separacin de mujeres y hombres; nios, nias y adultos; jvenes y adultos; personas adultas mayores; procesados y condenados; y personas privadas de libertad por razones civiles y por razones penales. En los casos de privacin de libertad de los solicitantes de asilo o refugio, y en otros casos similares, los nios y nias no debern ser separados de sus padres. Los solicitantes de asilo o refugio y las personas privadas de libertad a causa de infraccin de las disposiciones sobre migracin no debern estar privados de libertad en establecimientos destinados a personas condenadas o acusadas por 101 infraccionespenales.
77. La Relatora de las Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos de los Migrantes recomienda velar por que los migrantes sometidos a detencin administrativa sean alojadosen establecimientos pblicos destinados especficamentea ese fin o,cuando no sea posible, en instalaciones diferentes de las destinadas a los detenidos por delitos penales 102 . 3. Derecho a ser notificado del traslado a otros establecimientos de detencin 78. De conformidad con las obligaciones legales de trato humano establecidas por el artculo XXV de la Declaracin Americana, el Principio IX(4) de los PrincipiosInteramericanossobrelaDetencingarantiza:
Los traslados de las personas privadas de libertad debern ser autorizados y supervisados por autoridades competentes, quienes respetarn, en toda circunstancia, la dignidad y los derechos fundamentales, y tomarn en cuenta la necesidad de las personas de estar privadas de libertad en lugares prximos o cercanos a su familia, a su comunidad, al defensor o representante legal, y al tribunaldejusticiauotrorganodelEstadoqueconozcasucaso. Los traslados no se debern practicar con la intencin de castigar, reprimir o discriminar a las personas privadas de libertad, a sus familiares o representantes; ni se podrn realizar en condiciones que les ocasionen sufrimientos fsicos o mentales,enformahumillanteoquepropicienlaexhibicinpblica 103 .
79. De acuerdo al Conjunto de Principios de Naciones Unidas, si un migrante detenido es transferido a otra instalacin, tendr derecho a notificar, o a pedir que la autoridadcompetentenotifique,asufamiliaoaotraspersonasidneasqueldesigne,()
Vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, supra, Principio 8; Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para el TratamientodelosReclusos,supra,Regla8(c). Naciones Unidas, Informe de la Relatora Especial sobre Derechos Humanos de los Migrantes, Gabriela Rodrguez Pizarro, E/CN.4/2003/85, prr. 75(i) (30 de diciembre de 2002), disponible en ingls en: http://www.unhchr.ch/Huridocda/Huridoca.nsf/0/3ff50c339f54a354c1256cde004bfbd8/$FILE/G0216255.pdf. Vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquierformadedetencinoprisin,supra,Principio20.
103 102
101
29
su traslado y el lugar en que se encuentra bajo custodia 104 y ser tambin informada prontamentedesuderechoaponerseencomunicacinporlosmediosadecuadosconuna oficinaconsularolamisindiplomticadelEstadodelqueseanacional() 105 . 80. Al momento de disponer los traslados se debe tomar en especial consideracin el impacto que puede tener en el derecho a la proteccin de la familia y al debido proceso. En efecto, frente a las personas que han estado presentes en un pas por algn tiempo, la detencin de un migrante cerca de su lugar habitual de residencia es esencial para proteger esos derechos. El artculo VI de la Declaracin Americana establece: Todapersonatienederechoaconstituirfamilia,elementofundamentaldelasociedad,ya recibir proteccin para ella. La CIDH ha subrayado que Es underechotan bsico()que 106 se considera que no se puede derogar aunque las circunstancias sean extremas . La Comisin Interamericana ha reiterado que el derecho de visita es un requisito fundamentalparaasegurarelrespetodelaintegridadylibertadpersonaldelosinternosy, como corolario, el derecho de proteccin a la familia de todas las partes afectadas () en razn de las circunstancias excepcionales que presenta el encarcelamiento, el Estado tiene la obligacin de tomar medidas conducentes a garantizar efectivamente el derecho de mantenerydesarrollarlasrelacionesfamiliares 107 . 81. Adems del derecho a la familia, la ubicacin del lugar de detencin con frecuencia tiene un impacto en los derechos al debido proceso de un o una inmigrante, incluyendo su derecho a ser representado por un abogado. Slo bajo circunstancias extraordinarias las personas migrantes detenidas que hayan obtenido representacin legal deberansertrasladadosfueradelajurisdiccinendondefueronaprehendidos,yrecaeen el Gobierno la carga de la prueba de justificar ante un tribunal independiente la necesidad de ese traslado. Adicionalmente, el Estado debe asegurar que los traslados se basen en criterios y necesidades objetivas. Concretamente, no es aceptable que los migrantes detenidos sean trasladados a una jurisdiccin que sea ms favorable a emitir una decisin dedeportacin. 4. Derecho a que el personal est debidamente entrenado y a una supervisinindependientedellugardedetencin 82. El Principio XX de los Principios Interamericanos sobre la Detencin establece lineamientos sobre el entrenamiento requerido para el personal de los lugares
Vase tambin ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, Principio 16(1) (1988), disponible en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/detencion.htm.
105 106
104
Idem,Principio16(2)yPrincipio16(3).
CIDH, X & Y (Argentina), Informe No. 38/96 (fondo), Caso 11.506, parr. 96 (15 de octubre de 1996), disponibleen:http://www.cidh.oas.org/annualrep/96span/Argentina10506.htm.
107
Idem,prr.98.
30
de privacin de libertad 108 . El Principio 29 de los Principios de Naciones Unidas sobre la Detencinsealaque:loslugaresdedetencinsernvisitadosregularmenteporpersonas calificadas y experimentadas nombradas por una autoridad competente distinta de la autoridaddirectamenteencargadadelaadministracindellugardedetencinoprisin. 83. En particular, las personas migrantes cuya detencin se requiera deben ser alojadas en instalaciones cuyos oficiales de custodia hayan recibido entrenamiento apropiadoencuantoalosiguiente:
aspectos psicolgicos relacionados con la detencin, sensibilidad cultural y procedimientos de derechos humanos, y se garantice que los centros de detencin administrativa de inmigrantes no sean administrados por empresas privadas o con personal privado, a menos que est adecuadamente capacitado y loscentrosestnsujetosacontrolpblicoregularparagarantizarlaaplicacindel 109 derechointernacionalynacionaldelosderechoshumanos .
5.
Derechoaunapolticadisciplinariaestablecidayaldebidoproceso
84. El Principio XXII de los Principios Interamericanos sobre la Detencin establece que las sanciones disciplinarias que se adopten en los lugares de privacin de libertad,ascomolosprocedimientosdisciplinarios,debernestarsujetasacontroljudicial y estar previamente establecidas en las leyes, y no podrn contravenir las normas del derecho internacional de los derechos humanos. El Principio 30 de los Principios de las NacionesUnidassobrelaDetencinestableceadems:
1. Los tipos de conducta de la persona detenida o presa que constituyan infracciones disciplinarias durante la detencin o la prisin, la descripcin y duracin de las sanciones disciplinarias que puedan aplicarse y las autoridades competentes para aplicar dichas sanciones se determinarn por ley o por reglamentos dictados conforme a derechoydebidamentepublicados. La persona detenida o presa tendr derecho a ser oda antes de que se tomen medidas disciplinarias. Tendr derecho a someter tales medidas 110 aautoridadessuperioresparasuexamen .
2.
CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, Principio XX (2008), disponible en: http://www.cidh.oas.org/Basicos/Basicos.Principios%20y%20Buenas%20Prcticas%20para%20PPL.htm. ONU, Informe de la Relatora Especial sobre los Derechos Humanos de los Migrantes, Gabriela RodrguezPizarro,supra,prr.75(j). ONU, Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma dedetencinoprisin,supra,Principio30.
110 109
108
31
86. Finalmente, todo registro corporal o inspeccin deber obedecer a los criteriosdenecesidad,razonabilidadyproporcionalidad 112 . 6. Derechoaunprocedimientoefectivodepeticinyrespuesta 87. El Principio VII de los Principios Interamericanos sobre la Detencin seala:
Las personas privadas de libertad tendrn el derecho de peticin individual o colectiva, y a obtener respuesta ante las autoridades judiciales, administrativas y de otra ndole. Este derecho podr ser ejercido por terceras personas u organizaciones,deconformidadconlaley. Este derecho comprende, entre otros, el derecho de presentar peticiones, denuncias o quejas ante las autoridades competentes, y recibir una pronta respuesta dentro de un plazo razonable. Tambin comprende el derecho de solicitar y recibir oportunamente informacin sobre su situacin procesal y sobre elcmputodelapena,ensucaso. Las personas privadas de libertad tambin tendrn derecho a presentar denuncias, peticiones o quejas ante las instituciones nacionales de derechos humanos; ante la CIDH de Derechos Humanos; y ante las dems instancias internacionales competentes, conforme a los requisitos establecidos en el 113 derechointernoyelderechointernacional .
CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas,supra,PrincipioXXII(3).
112 113 111
Idem,PrincipioXXI.
Vase tambin CIDH, Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas Privadas de Libertad en las Amricas, Principio V (2008) (Las personas privadas de libertad tendrn derecho a presentar quejas o denuncias por actos de tortura, violencia carcelaria, castigos corporales, tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, as como por las condiciones de reclusin o internamiento, por la falta de atencin mdicaopsicolgica,ydealimentacinadecuadas.);ONU,ConjuntodePrincipiosparalaproteccindetodaslas personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, Principio 33 (1988), disponible en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/detencion.htm.
32
88. La Relatora Especial de la ONU para los Derechos Humanos de los Migrantessubrayaquedebegarantizarseelaccesoefectivoaunrecursojudicialencasode que el mecanismo de peticin no corrija cualquier privacin del derecho a un tratamiento humanoparalosmigrantesdetenidos 114 . 7. Obligacin de investigar las muertes que se produzcan durante la detencin 89. El Principio XXIII(3) de los Principios Interamericanos sobre la Detencin seala:
Los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos realizarn investigaciones serias, exhaustivas, imparciales y giles sobre todo tipo de actos de violencia o situaciones de emergencia ocurridas al interior de los lugares de privacin de libertad, con el fin de esclarecer sus causas, individualizar a los responsableseimponerlassancioneslegalescorrespondientes. Se tomarn medidas apropiadas y se harn todos los esfuerzos posibles para evitarlarepeticindetaleshechosalinteriordelosestablecimientosdeprivacin delibertad.
8. Derechosespecficosdelossolicitantesdeasiloendetencin 91. Debido al reconocimiento internacional del derecho a solicitar asilo y de los especiales factores de riesgo y vulnerabilidad que podran surgir, el ACNUR ha establecido directrices adicionales que rigen el tratamiento de los solicitantes de asilo en los casos en que deban ser detenidos. El ACNUR nota que los principios generales del tratamiento humano se aplican igualmente para los solicitantes de asilo 115 , pero enfatiza queesnecesariootorgarlesciertasproteccionesparticulares:
114
ONU, Informe de la Relatora Especial sobre los Derechos Humanos de los Migrantes, Gabriela RodrguezPizarro,supra,prr.75(l). ACNURcitaelConjuntodePrincipiosparalaproteccindetodaslaspersonassometidasacualquier forma de detencin o prisin de 1988. Vase ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicablesconrespectoaladetencindesolicitantesdeasilo,supra,Directriz10.
115
33
(i) entrevista preliminar a todos los solicitantes de asilo al inicio de la detencin tendiente a identificar a vctimas de trauma o tortura, a fin dequestasrecibanuntratamientoacordealaDirectrizN7. separacin dentro de las instalaciones de hombres y mujeres; de nios yadultos(amenosqueseanparientes); utilizar instalaciones separadas para alojar a los solicitantes de asilo. Debe evitarse el uso de crceles. Si no se dispusiera de instalaciones de detencin separadas, los solicitantes de asilo deben estar separados de los criminales convictos o de prisioneros que se encuentran bajo custodia.Nodebenmezclarselosdosgrupos. la posibilidad de establecer contactos regulares y recibir visitas de amigos, parientes, religiosos, asistentes sociales y asesores legales. Deben existir instalaciones adecuadas que permitan tales visitas. Cuando fuera posible, tales visitas deberan tener lugar en privado a menosqueexistieranrazonesimperiosasparajustificarlocontrario; la posibilidad de recibir tratamiento mdico adecuado y, cuando fuera conveniente,apoyopsicolgico; la posibilidad de realizar algn tipo de ejercicio fsico mediante actividadesdiariasderecreacinenespacioscubiertosyalairelibre; la posibilidad de continuar desarrollando su educacin o capacitacin vocacional; la posibilidad de practicar su religin y de recibir una dieta acorde con lasreglasdesureligin. la oportunidad de tener acceso a necesidades bsicas, por ejemplo camas,duchas,artculosdetocadordeprimeranecesidad,etc. acceso a un mecanismo de quejas (procedimientos de queja) donde los reclamos puedan presentarse directamente o de manera confidencial a la autoridad de detencin. La informacin sobre los procedimientos para presentar quejas, incluyendo los plazos y procedimientos de apelacin, debera estar a la vista y disponible para los detenidos en 116 diferentesidiomas .
(ii) (iii)
(iv)
92. El artculo VII de la Declaracin Americana establece el derecho de todo nio a proteccin, cuidados y ayuda especiales. A la luz del reconocimiento internacionaldelosderechosdelnioysuvulnerabilidadparticular,laRelatoraEspecialde Naciones Unidas sobre los Derechos Humanos de los Migrantes ha aconsejado a los EstadosdarcumplimientoestrictoalasReglasdelasNacionesUnidasparalaproteccinde los menores privados de libertad y las Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracindelajusticiademenores 117 .
Vase ACNUR, Directrices del ACNUR sobre los criterios y estndares aplicables con respecto a la detencin de solicitantes de asilo. Directriz 10 (Febrero de 1999), disponible en: http://www.unhcr.org/cgi bin/texis/vtx/refworld/rwmain/opendocpdf.pdf?reldoc=y&docid=4992fb672. ONU, Informe de la Relatora Especial sobre los Derechos Humanos de los Migrantes, Gabriela Rodrguez Pizarro, E/CN.4/2003/85, prr. 75(a) (30 de diciembre de 2002), disponible en ingls en: http://www.unhchr.ch/Huridocda/Huridoca.nsf/0/3ff50c339f54a354c1256cde004bfbd8/$FILE/G0216255.pdf, Vase tambin Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad (1990), Contina
117 116
34
93. Segn el artculo 37(d) de la Convencin de Naciones Unidas sobre los DerechosdelNio,[t]odonioprivadodesulibertadtendrderechoaunprontoaccesoa la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad delaprivacindesulibertadanteuntribunaluotraautoridadcompetente,independiente eimparcialyaunaprontadecisinsobredichaaccin. D. Otrosderechoshumanosrelevantes 1. Elprincipiodeigualdadynodiscriminacin 94. El artculo II de la Declaracin Americana establece que todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los derechos y deberes consagrados en esta declaracin sin distincinde raza, sexo, idioma, credo ni otra alguna.En el contextode la aplicacin de leyes migratorias, ha sido ampliamente reconocido que los Estados pueden establecer mecanismos decontrol de ingresos y salidas de migrantes indocumentados a su territorio 118 .Sinembargo,lasnormasinternacionalessobrederechoshumanosrequieren que las leyes migratorias sean aplicadas de una manera no discriminatoria. Sobre este puntolaCorteInteramericanahasealado:
[L]os Estados deben abstenerse de realizar acciones que de cualquier manera vayandirigidas,directaoindirectamente,acrearsituacionesdediscriminacinde jureodefacto.Estosetraduce,porejemplo,enlaprohibicindeemitirleyes,en sentidoamplio,dedictardisposicionesciviles,administrativasodecualquierotro carcter, as como de favorecer actuaciones y prcticas de sus funcionarios, en aplicacin o interpretacin de la ley, que discriminen a determinado grupo de personasenrazndesuraza,gnero,color,uotrascausales. Adems, los Estados estn obligados a adoptar medidas positivas para revertir o cambiarsituacionesdiscriminatoriasexistentesensussociedades,enperjuiciode determinadogrupodepersonas.Estoimplicaeldeberespecialdeproteccinque el Estado debe ejercer con respecto a actuaciones y prcticas de terceros que, bajo su tolerancia o aquiescencia, creen, mantengan o favorezcan las situaciones 119 discriminatorias .
95. En el contexto de la aplicacin de leyes migratorias, el derecho fundamental a la igual proteccin ante la ley y la no discriminacin obligan a los Estados a que sus polticas y prcticas de aplicacin de la ley no estn injustificadamente dirigidas a ciertosindividuosconbasenicamenteensuscaractersticastnicasoraciales,talescomo el color de la piel, el acento, la etnia, o el rea de residencia que se conozca por tener una poblacin tnica particular. Asimismo, el derecho internacional de los derechos humanos
continuacin disponible en http://www2.ohchr.org/spanish/law/menores.htm; Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores (1985), disponible en http://www2.ohchr.org/spanish/law/reglas_beijing.htm. Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC18/03de17deseptiembrede2003.SerieANo.18,prr.119.
119 118
Idem,prrs.103104.
35
no slo prohbe polticas y prcticas deliberadamente discriminatorias, sino tambin aqullas cuyo impacto sea discriminatorio contra cierta categora de personas, an cuando nosepuedaprobarlaintencindiscriminatoria. 2. Derechoalavidafamiliar,alaprivacidadyalainviolabilidaddel domicilio 96. El artculo V de la Declaracin Americana seala que [t]oda persona tiene derecho a la proteccin de la Ley contra los ataques abusivos a su honra, a su reputacin y a su vida privada y familiar. De acuerdo con el artculo IX, [t]oda persona tieneelderechoalainviolabilidaddesudomicilio. 97. La Comisin Interamericana ha enfatizado que el objetivo principal de estos derechos es el de proteger a las personas de la accin arbitraria de las autoridades del Estado que infrinja su esfera privadala garanta contra la arbitrariedad tiene el propsito de asegurar que toda reglamentacin (u otra medida) de este tipo sea congruente con las normas y objetivos de la Convencin, y sea razonable en las circunstancias imperantes 120 . La idea de interferencia arbitraria se refiere a elementos de injusticia, imposibilidad de predecir, y falta de razonabilidad 121 . De tal forma, el derecho internacional de los derechos humanos protege al domicilio y la vida familiar de interferenciasinnecesariasporpartedelEstado. 98. Estos derechos tienen importantes implicaciones respecto de la aplicacin permisible de las leyes migratorias. En primer lugar, el Estado no debe aplicar las leyes de migracin al interior de un domicilio, a menos que tenga una causa probable, en base a informacin confiable, de la ubicacin del individuo y la existencia de un gran riesgo para la comunidad, y siempre y cuando se hayan considerado todas las otras alternativas de aplicacin de la ley. En segundo lugar, si un padre o madre migrante, documentadooindocumentado,esdetenidoporviolacionesmigratorias,esadetencinno puede,bajoningunacircunstancia,serusadacomounfactorparaquesepierdalacustodia legal sobre sus hijos. Finalmente, el inters superior del nio hijo de un inmigrante debe ser tomado en cuenta al momento de adoptar cualquier decisin respecto de la detencin oladeportaciny,deordenarseladeportacin,antesdequeestaseaejecutadaelpadreo madre debe recibir un adecuado debido proceso para que se determine su custodia respectodesuhijaohijociudadanodeEstadosUnidos.
CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra (Guatemala), Informe No. 4/01, (Fondo) Caso 11.625, prr. 47 (19 de enero de 2001), disponible en http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/CapituloIII/Fondo/ Guatemala11.625.htm.
121
120
CIDH,X&Y(Argentina),supra,prr.92.
36
IV.
OBSERVACIONES Y PREOCUPACIONES DE LA CIDH EN TORNO A LA DETENCIN MIGRATORIA, LAS CONDICIONES DE DETENCIN Y EL IMPACTOENELDEBIDOPROCESO DetencionesyaplicacindelaleymigratoriaenEstadosUnidos
A.
1. Cuestionesgenerales 99. Las personas no ciudadanas que se hallan bajo detencin migratoria en Estados Unidos se encuentran en dos amplias categoras: las detenidas en la frontera o en un puerto de entrada, y las aprehendidas en el interior de dicho pas. En una frontera o puerto de entrada, toda persona que no pueda probar su ciudadana estadounidense, residencia legal permanente vlida, o la posesin de una visa vlida puede terminar en detencin migratoria si se determina su inadmisibilidad 122 . Tambin pueden ser detenidoslos nociudadanosqueseanaprehendidosenelinteriorcuandohayaningresado a Estados Unidos en contra de la ley; los ciudadanos estadounidenses o residentes legales permanentes que no puedan probar su estatus migratorio; o los no ciudadanos que hayan violado leyes migratorias despus de su entrada, convirtindose as en deportables 123 . En resumen, los migrantes no documentados, los no ciudadanos con visas, los residentes legales permanentes y, ocasionalmente, incluso los ciudadanos estadounidenses pueden serpuestosendetencinmigratoria 124 .
Ley de Inmigracin y Nacionalidad de 1952 (INA), Pub. L. No. 82414, 66 Stat. 163 (27 de junio de 1952)(codificadasegnreformasdelCdigo8deEstadosUnidos[U.S.C.]1101etseq.).Entrelascausalespara inadmisibilidad se encuentran: motivos de salud; motivos criminales; motivos de seguridad y terrorismo; motivos econmicos; motivos relacionados con la entrada ilegal y violaciones migratorias; y motivos relacionados a requisitosdedocumentacin.INA212,8U.S.C.1182. Entrelascausalesparadeportacinseencuentran:todoslosmotivosdeinadmisibilidad;violaciones al status migratorio tales como quedarse por fuera del plazo otorgado en una visa; trfico de personas; fraude en elmatrimonio;fraudededocumentos;falsaalegacindeciudadana;votoilegal;ofensasrelacionadascondrogas; violaciones a las normas para armas de fuego; y cometer crmenes como actos contra la moral o delitos agravados.INA237,8U.S.C.1227. Porejemplo,algunosnociudadanosbajodetencinmigratoriasonciudadanosestadounidensespor derivacin, pero pueden no estar al tanto de que pueden solicitar la ciudadana. En 2007, el Instituto de Justicia Vera, que se asocia con el gobierno estadounidense para proveer de Programas de Orientacin Legal a migrantes detenidos, identific 322individuos detenidosque potencialmente podan solicitar laciudadana estadounidense. Vase, Vera Institute for Justice, Nina Siulc, Zhifen Cheng, Arnold Son, y Olga Byrne, Mejorando la Eficiencia y Promoviendo la Justicia en el Sistema Migratorio: Lecciones del Programa de orientacin Legal, Resumen del Informe, pg. 1 (mayo de 2008), disponible en ingls en http://www.vera.org/publication_pdf/477_877.pdf. En cuanto a los residentes permanentes legales, la amplia definicin de delito agravado, interpretada para aplicarse retroactivamenteeincluir actividadesque ni son delitosnison violentos, losvuelve en deportables yles impideaellosyaotrosciudadanosutilizarcasitodaslasdefensasfrentealadeportacin,ademsdesometerlosa detencin obligatoria durante los procedimientos de deportacin. INA 101(a)(43), 237(a)(2)(A)(iii), 8 U.S.C. 1101(a)(43), 1227(a)(2)(A)(iii); vase en general Shoba Sivaprasad Wadhia, Bajo Arresto: Derechos de los InmigrantesyelEstadodeDerecho,38U.Mem.L.Rev.853,859(Verano2008).
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100. Los oficiales de migracin del ICE 125 y del Servicio de Aduanas y Proteccin Fronteriza 126 (CBP, por sus siglas en ingls), estn facultados para detener personascuandolasconsiderendentrodelascausalesdeinadmisibilidadodeportacin.El fundamentoprincipal para la detencin migratoria se encuentra en la Ley de Inmigracin y Nacionalidad (INA por sus siglas en ingls), en las Secciones 235 y 236 que se refieren a las personas sujetas a procedimientos de deportacin 127 , y en la Seccin 241 que se refiere a loscasosenlosquesehaemitidounaordenfinaldedeportacin 128 . 101. Como se ver a lo largo de esta seccin, una de las preocupaciones principales de la CIDH se basa en la aplicacin de esta normativa que, en la prctica, se ha traducido en que Estados Unidos recurra cada vez con ms frecuencia a la detencin de inmigrantes, a pesar de que en muchos casos la privacin de la libertad no resulta necesarianiapropiadadeconformidadconlosestndaresinternacionalessobreelderecho a la libertad personal. En efecto, el uso de la detencin para migrantes por parte del ICE casisehaduplicadodurantelaltimadcada,pasandodeaproximadamente209.000enel 129 aofiscal2001a378.582enelaofiscal2008 . 102. La informacin recopilada por la Comisin Interamericana indica que la detencin migratoria en Estados Unidos se aplica como la regla y no como la excepcin y que las posibilidades de obtener la liberacin son sumamente limitadas. Aunque en trminos generales se hace referencia a la necesidad de garantizar la presencia de la persona sometida al proceso migratorio o de proteger la seguridad de la poblacin, no existen determinaciones individuales sobre la aplicacin de estos criterios a cada persona sometidaadetencinmigratoriabajocriteriosdenecesidadyproporcionalidad. 103. Asimismo, existen preocupaciones en cuanto al perodo de duracin de las detenciones. Si bien el DHS ha informado que la duracin promedio ha disminuido hasta llegar a 30 das 130 , se ha recibido informacin que indica que este promedio no
ElServiciodeInmigracinyControldeAduanasdeEstadosUnidos(ICE)fueestablecidoenmarzode 2003 como el mayor cuerpo de investigacin del Departamento de Seguridad Interna (DHS). DHS, Hoja Informativa del ICE: Aplicacin de las Leyes Migratorias y Aduaneras (1 de octubre de 2005), disponible en ingls enhttp://www.ice.gov/pi/news/factsheets/040505ice.htm. Como otra agencia dentro del Departamento de Seguridad Interna (DHS), el CBP protege las fronteras de la nacin del terrorismo y el trfico de personas y drogas, la migracin ilegal y las pestes agrcolas. Servicio de Aduanas y Proteccin Fronteriza, Esto es el CBP (11 de diciembre de 2008), disponible en http://www.cbp.gov/xp/cgov/about/mission/cbp_is.xml. INA 235, 236, 8 U.S.C. 1225, 1226. A pesar de que la INA utiliza el trmino procedimiento de remocin y antes utilizaba procedimientos de deportacin y exclusin, en este informe los trminos deportacinoremocinseusanindistintamente.
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INA241,8U.S.C.1231.
Comprese INS, Anuario Estadstico 2001 del Servicio de Nacionalidad y Migracin (Febrero de 2003), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/yearbook/2001/yearbook2001.pdf con ICE, Acciones de Aplicacin de la Ley de Migracin: 2008 (Julio de 2009), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/enforcement_ar_08.pdf. DHS,Dra.DoraSchriro,VisinGeneralyRecomendacionessobrelaDetencindeInmigrantes,pg.6 (6 de octubre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/091005_ice_detention_report final.pdf.
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38
refleja la realidad, adems de que se vislumbra un posible aumento de los perodos de detencinenelfuturocercanodebidoalretrasodelostribunalesdemigracin 131 . 104. En adicin a lo anterior, la CIDH tom nota de la prevalencia de la detencin por razones migratorias de personas pertenecientes a grupos vulnerables. Por ejemplo, el DHS estima que aproximadamente 1,400 solicitantes de asilo que no han cometido delito alguno se encuentran diariamente en detencin en Estados Unidos 132 . La aplicacin generalizada de la detencin a solicitantes de asilo no resulta compatible con el derecho a la libertad personal. Otro ejemplo es el de las personas que padecen enfermedades mentales. La Divisin de Servicios de Salud para Inmigrantes (DIHS por sus siglas en ingls) estima que un 2 a 5% de la poblacin de inmigrantes detenidos en promedio cada da sufre de alguna enfermedad mental seria y persistente, y que hasta un 16% podra requerir servicios de salud mental 133 . En la seccin respectiva se har referencia a los problemas de los servicios de salud de las personas migrantes sometidas a detencin. Aunque hay mejoras importantes respecto de la detencin de familias de inmigrantes, el ICE todava detiene familias en las instalaciones de Berks en el estado de Pennsylvania. A esto se suman los adultos mayores y nias y nios no acompaados que son ubicados de manera inapropiada en instalaciones de seguridad. La Comisin Interamericana destaca que la detencin conlleva profundos impactos fsicos y 134 psicolgicos,particularmenteenestosgruposvulnerables . 105. De manera general, llama la atencin de laCIDH el dao significativo que el carcter indefinido de la detencin migratoria causa en las personas detenidas. Varios detenidos comentaron a la Comisin Interamericana que uno de los aspectos ms difciles
Un informe del TRAC de marzo de 2010 seala que las cortes de migracin de Estados Unidos actualmentetienen228,421casosatrasadosyeltiempopromediodeesperaparaunaaudienciaesde439das.El Centro de Acceso a Registros Transaccionales (TRAC) es una organizacin no partidaria de la Universidad de Syracuse que recoge informes y datos con respecto a la aplicacin federal, la contratacin de personal, y los gastos del gobierno federal de Estados Unidos. La pgina de internet del TRAC est disponible en http://trac.syr.edu/. VaseDHS,Dra.DoraSchriro,VisinGeneralyRecomendacionessobrelaDetencindeInmigrantes, pg. 11 (6 de octubre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/091005_ice_detention_report final.pdf. Washington Post, Suicidios apuntan a deficiencias en el tratamiento (13 de mayo de 2008), disponible en ingls en http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d3p1.html. La respuesta del DIHS a las preguntas del Washington Post con respecto al porcentaje de detenidos que sufre de http://media.washingtonpost.com/wp problemas mentales est disponible en ingls en srv/nation/specials/immigration/documents/day3_ice_mentalhealth.gif. Vase,porejemplo,USCIRF,InformesobreSolicitantesdeAsiloBajoDeportacinExpedita:Volmen II, pgs. 178202 (Febrero de 2005), disponible en ingls en http://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/ asylum_seekers/ERS_RptVolII.pdf; Mdicos por los Derechos Humanos y Programa Bellevue / NYU para SobrevivientesdeTortura,DelaPersecusinalaPrisin:ConsecuenciasdelaDetencinenlaSaluddeSolicitantes de Asilo (Junio de 2003), disponible en ingls en http://physiciansforhumanrights.org/library/documents/reports/ reportperstoprison2003.pdf;WashingtonPost,Suicidiosapuntanadeficienciaseneltratamiento(13demayor de2008),disponibleenhttp://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d3p1.html.
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de la detencin era la incertidumbre respecto de cuando podra finalizar, as como al estadodesuscasos 135 . 106. Acontinuacin,laCIDHsereferiralmarcolegal,losprocedimientosylas preocupaciones en primer lugar, respecto a las detenciones en la frontera o puerto de entrada o cerca de stos; en segundo lugar, respecto a las personas detenidas al interior del pas; y en tercer lugar, respecto a la situacin de las personas sometidas a detencin indefinida. 2. No ciudadanos detenidos en la frontera, puerto de entrada, o lugar cercano 107. La Comisin Interamericana no puede dejar de mencionar que ha recibido informacin preocupante respecto del impacto de ciertas medidas fronterizas de control de inmigracin. En particular, se ha presentado informacin sobre medidas extremas como la construccin de un muro de cientos de millas en la frontera entre EstadosUnidosyMxicodesdeelao2006,ascomolosefectosnegativosenlosderechos humanos de las personas inmigrantes 136 . Uno de los aspectos ms nocivos de las barreras fsicas en las fronteras, es el carcter temporal de dichas medidas, en tanto induce a los inmigrantes a redirigirse a zonas en las cuales no existe la barrera fsica, que son normalmente zonas de extrema peligrosidad por sus condiciones extremas. En suma, este tipodemedidascontribuyeaincrementarlasmuertesdeinmigrantesindocumentados,tal como ha sido verificado por diversas organizaciones 137 . Ms grave an resulta la informacin sobre muertes de inmigrantes que al intentar pasar la frontera son neutralizados por agentes de inmigracin a travs del uso excesivo y desproporcionado de lafuerza 138 . 108. Aunque un anlisis detallado de estos temas se encuentra fuera del alcancedelpresenteinforme,laCIDHdestacalagravedaddelosefectosdeciertaspolticas
La Comisin toma nota que el 84% de los migrantes detenidos no cuenta con representacin legal. Vase ABA, Reformando el Sistema de Migracin, Resumen Ejecutivo, pg. 7 (Febrero de 2010), disponible en ingls en: http://new.abanet.org/Immigration/Documents/ReformingtheImmigrationSystemExecutive Summary.pdf. Entre los principales aspectos que han sido tomados en cuenta para concluir la falta de efectividad delamedida,seencuentran:i)aproximadamentelamitaddelosinmigrantesindocumentadosenEstadosUnidos haningresado con documentacinenordenyhanperdidosuautorizacinparapermanecerenelpas;ii) elmuro no est previsto como una pared slida y es susceptible de ser sobrepasado a travs de diferentes medios; iii) no logra los fines establecidos por el mismo gobierno de Estado Unidos como los que deben regir una poltica migratoria eficaz pues seconcentraen elflujo enel surdel pas sin tomarencuenta la necesidad decategorizara los inmigrantes, de detectar entradas no autorizadas, etc. Ver. The Working Group on Human Rights and the Border Wall at the University of Texas. Obstructing Human Rights: The TexasMxico Border Wall. Submission to theInterAmericanCommissiononHumanRights.June,2008. Ver. Informe conjunto de ACLU y la Comisin Nacional de Derechos Humanos de Mxico. Octubre de 2009. Disponible en: http://www.aclu.org/humanrightsimmigrantsrights/lasmuertesalcruzarlafrontera entreeeuuymexicosonunacrisis. Recientemente, Human Rights Watch llam la atencin sobre esta situacin. Ver. www.hrw.org/en/news/2010/06/11/usmexicoinvestigateborderkillings.
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migratorias en la frontera as como de los abusos y excesos cometidos por los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley. La Comisin Interamericana continuar prestando especialatencinaestasituacin. a. Deportacinexpedita 109. Laspersonasnociudadanassujetasadeportacinexpeditasondetenidas de conformidad con la Seccin 235 de la Ley de Inmigracin y Nacionalidad (INA, por sus siglas en ingls) hasta que un oficial de inmigracin decida si sern deportados de manera inmediata. En este procedimiento no existe revisin judicial 139 . Cabe mencionar que de todas las personas deportadas en el ao fiscal 2008, un 32% habran sido sometidas a deportacinexpedita 140 . 110. La deportacin expedita es un procedimiento sumario llevado a cabo por los oficiales de inmigracin 141 sin revisin judicial, que permite acelerar la deportacin de los no ciudadanos inadmisibles 142 . Se aplica a las personas no ciudadanas cuando no poseen documentos apropiados 143 o poseen documentos falsos 144 al llegar a la frontera, cuando son interrogadas cerca de la frontera poco despus de haber entrado a Estados Unidos,ocuandoarribanaunaeropuertooporvamartima(puertosdeentrada) 145 . 111. Entre abril de 1997 y noviembre de 2002, la deportacin expedita nicamente se aplicaba a las personas no ciudadanas en los aeropuertos o en fronteras terrestres 146 . Desde entonces,el ICE ha extendido la aplicacin de ladeportacin expedita a las personas no ciudadanas que ingresen sin autorizacin por va martima, que no puedan probar su presencia fsica en Estados Unidos por ms de 14 das y que sean aprehendidasdentrode100millasareas delasfronterasterrestresconCanadyMxico (aproximadamente 115 millas terrestres) 147 . As, por ejemplo, se aplica a no ciudadanos
139 140
8U.S.C.1225;8CFR1235.3(b)(2)(iii).
DHS,AccionesdeAplicacindelasLeyesMigratorias:2008(Juliode2009), disponibleeninglsen http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/statistics/publications/enforcement_ar_08.pdf. Debido a la discrepancia entre el total de deportaciones y detenidos, la Comisin no puede afirmar si exactamente un 32% de los inmigrantesdetenidosfuesometidoadeportacinexpedita. Oficiales de Inmigracin incluye a oficiales del Servicio de Aduanas y Proteccin Fronteriza (CBP) en la frontera y a oficiales del Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas de Estados Unidos (ICE) asignados a aeropuertosyotrospuertosdeentradaaEstadosUnidos.
142 143 144 145 146 141
Servicio de Investigacin del Congreso, Alison Siskin & Ruth Ellen Wasem, Poltica Migratoria sobre la Deportacin Expedita de Extranjeros, Informe RL33109, pg. CRS2 (Actualizado a 16 de mayo de 2006), disponibleeninglsenhttp://assets.opencrs.com/rpts/RL33109_20060515.pdf. INA235(b)(1)(A)(iii)(I)(II),8U.S.C.1225(b)(1)(A)(iii)(I)(II)(LaLeyautorizaalFiscalGeneral(ahora SecretariodelDepartamentodeSeguridadInterna)paraejercersudiscrecinalaplicarlaDeportacinExpeditaen el Interior de Estados Unidos para todos los migrantes no documentados que sean aprehendidos hasta dos aos Contina
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que logran cruzar la frontera sin ser inspeccionados o admitidos por un oficial de migracin,peroqueposteriormentesonhalladosenpuntosdecontrolvehiculardelICE,en buses o en trenes registrados por agentes del ICE, o cuando el CBP los encuentra caminandodesdelafrontera 148 . 112. Aquellas personas que al llegar tienen una visa vlida pero que afirman tener temor de regresar a su hogar o su intencin de solicitar asilo, tambin pueden ser sometidas a procesos de deportacin expedita, puesto que se considera que su deseo de buscar refugio permanente invalida sus visas temporales, lo que las deja en la misma categora que quienes no poseen documentos apropiados 149 . De acuerdo con el Informe sobre Solicitantes de Asilo en Deportacin Expedita 150 emitido en 2005 por la Comisin BipartitasobreLibertadReligiosaInternacionaldeEstadosUnidos(USCIRF,porsussiglasen ingls),de353expedientesdesolicitantesdeasiloqueserevisaron,18tenandocumentos vlidos en principio, que fueron invalidados debido a que expresaron su intencin de solicitarasilo 151 . 113. En el caso de que un no ciudadano indique una intencin de solicitar asilo () o un temor de persecucin, ser referido a un oficial de refugio para una entrevista sobre temor fundado 152 . De conformidad con la ley, el solicitante de asilo
continuacin despus de su ingreso). Vase Comisin Bipartita sobre Libertad Religiosa Internacional de Estados Unidos (USCIRF), Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita, vol. 1: Conclusiones y Recomendaciones, pg. 2 (febrero de 2005), disponible en ingls en http://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/asylum_seekers/ Volume_I.pdf; Aviso Designando a Extranjeros para Deportacin Expedita, 69 Fed. Reg. 48877 (11 de agosto de 2004), disponible en ingls en http://www.lexisnexis.com/practiceareas/immigration/pdfs/web595.pdf; Departamento de Seguridad Interna (DHS), Comunicado de Prensa, Departamento de Seguridad Interna Acelera Procesos de Deportacin a lo largo de toda la Frontera Estadounidense (30 de enero de 2006), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xnews/releases/press_release_0845.shtm. Se ha reportado que la poltica de 100 millas y 14 das no se aplica a mexicanos y canadienses. Servicio de Investigacin del Congreso, Poltica de Inmigracin sobre la Deportacin Expedita de Extranjeros, pg. 7 (30 de septiembre de 2005), disponible en http://fpc.state.gov/documents/organization/54512.pdf. FacultaddeDerecho dela Universidadde Texas, Documentacin para laAudiencia Temtica antela CIDH sobre la Detencin y el Debido Proceso en la Inmigracin (28 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://www.utexas.edu/law/academics/clinics/immigration/IACHR_Oct_2008_detention_hearing_submission.pdf Vase INA 222(g); Cable, Departamento de Estado, 96State232251 (8 de noviembre de 1996), reimpreso en 73 No. 44 Emisiones para Intrpretes (Interpreter Releases) 1614 (18 de noviembre de 1996); Michael A. Pearson, Comisionado, Asociado Ejecutivo, Oficina de Operaciones de Campo, INS, Memorando a los DirectoresRegionalesExtranjerosqueSolicitanAsiloenlaFronterayPuertosdeEntradaTerrestre(6defebrero de 2002); Asociacin de Abogados de Migracin Americanos, Immigration Today, vol. 27, No. 3, pg. 24 (mayo junio2008). LaComisinsobreLibertadReligiosaInternacionaldeEstadosUnidos(USCIRF)fueestablecidaporla Ley de Libertad ReligiosaInternacional de 1998. El mandato de la USCIRF incluye llevar a cabo un estudio sobre si las reformas legislativas a las leyes estadounidenses sobre refugio, en particular la deportacin expedita estn impactandoelderechoproteccindelossolicitantesdeasilo. ComisinBipartitasobreLibertadReligiosaInternacionaldeEstadosUnidos(USCIRF),Informesobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita, vol 1., Conclusiones y Recomendaciones, pg. 62 (Febrero de 2005),disponibleeninglsenhttp://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/asylum_seekers/Volume_I.pdf
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INA235(b)(1)(A)(i)&(ii),8U.S.C.1225(b)(1)(A)(i)&(ii).
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deber permanecer detenido mientras espera la entrevista sobre temor fundado y sus resultados 153 . El informe de la Comisin Bipartita USCIRF indica que un perodo de espera habitual para recibir una entrevista sobre el temor fundado es de 214 das, pero los abogados de migracin sealan que la espera puede ser de hasta un mes o ms larga 154 . Ms an, la espera para recibir los resultados de la entrevista de temor fundado alarga el proceso, especialmente en las oficinas regionales del ICE que tienen un retraso sustancial eneltrabajorelativoasolicitudesderefugio.Durantetodalafasedeentrevistadetemor fundado, un solicitante de asilo permanece sujeto a deportacin expedita y, por ende, en detencinobligatoria,sinposibilidadalgunadeserliberado 155 . 114. Las personas solicitantes de asilo que superan la entrevista de temor fundadoselespermitesolicitarasilo,salendelprocedimientodedeportacinexpeditayse sujetan a procedimientos decididos por un juez de migracin 156 . Si un solicitante de asilo no supera la entrevista de temor fundado puede apelar la decisin ante un juez de migracin,queestobligadoaconocerdelaapelacinenunasemana 157 .Aquellosqueno
INA 235(b)(1)(B)(iii)(IV), 8 U.S.C. 1225(b)(1)(B)(iii)(IV); 8 CFR 235.3(b)(4)(ii), 1235.3(b)(4)(ii). Existen excepciones limitadas que permiten la liberacin antes de que se haya determinado la existencia de un temor fundado, incluyendo una emergencia mdica o para objetivos relacionados con la aplicacin de leyes migratorias. 8 C.F.R. 1235.3(b)(2)(iii). En muy raras ocasiones se otorga la libertad de conformidad con estas excepciones. ComisinBipartitasobreLibertadReligiosaInternacionaldeEstadosUnidos(USCIRF),Informesobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita, supra, pg. 29. Ver tambin Human Rights First, Detencin de Solicitantes de Asilo en Estados Unidos: Buscando Proteccin Encontrando la Prisin, pgs. 3738 (Abril de 2009), disponible en ingls en http://www.humanrightsfirst.org/pdf/090429RPhrfasylumdetentionreport.pdf. La Clnica de Migracin de la Universidad de Texas informa que muchos de sus clientes estn en detencin por aproximadamente un mes o ms antes de recibir una entrevista de temor fundado. Asimismo, los profesores clnicos de la Universidad de Texas sealaron que los individuos sujetos a entrevistas de temor razonableesto es, que no califican para asilo pero que buscan aplazar la deportacin con frecuencia esperan perodos considerablementemslargosantesderecibirsusentrevistasyresultados.Lasregulacionesfederalesindicanque deberanrecibirunaentrevistadetemorrazonabledentrodelos10dassiguientesahaberexpresadosutemor deserdevueltosasupasdeorigen.Vase8CFR208.31.
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INA235(b)(1)(B)(iii)(IV),8U.S.C.1225(b)(1)(B)(iii)(IV).
INA 208(d)(1); 8 CFR 208.20(f). Las Cortes de Inmigracin de Estados Unidos estn bajo la autoridad del Fiscal General y forman parte del Departamento de Justicia estadounidense. Si un solicitante de asilonopasalaentrevistadetemor razonable,elindividuopuedeapelarladeterminacindeloficialdeasiloante un juez de migracin.VaseINA 235(b)(1)(B(iii)(III),8U.S.C.1225(b)(1)(B(iii)(III).Deacuerdo conelinforme de laComisinBipartita(USCIRF),paraelaofiscal2003,un90%delosnociudadanosquearribaronyexpresaronsu temor de regresar a su pas de origen pasaron la entrevista de temor fundado y el promedio de personas que pasaron la entrevista entre 20002004 fue de 93%. Comisin Bipartita sobre Libertad Religiosa Internacional de Estados Unidos (USCIRF), Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita, vol 1., Conclusiones y Recomendaciones, supra, pg. 57 (Febrero de 2005), disponible en ingls en http://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/asylum_seekers/Volume_I.pdf; Comisin Bipartita sobre Libertad Religiosa InternacionaldeEstadosUnidos(USCIRF),Informesobre SolicitantesdeAsilo bajo Deportacin Expedita, vol. 2: Informes de Expertos, pg. 173 (Febrero de 2005), disponible en ingls en http://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/asylum_seekers/credibleFearDeterm.pdf. Sin embargo, en el ao fiscal 2008, el promedio de solicitantes de asilo que pas la entrevista de temor fundado baj al 59%. Vase Human Rights First, Detencin en Estados Unidos de Solicitantes de Asilo: Buscando Proteccin, Encontrando la Prisin, supra,pg.15,notaalpie.49.
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INA235(b)(B)(iii)(III),8U.S.C.1225(b)(B)(iii)(III).
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pasan la entrevista de temor fundado permanecen bajo deportacin expedita y continan detenidoshastaserdeportadosdeEstadosUnidos 158 . 115. Algunascifrassobrelaspersonassolicitantesdeasilopuedenencontrarse enelinformede2005delaComisinBipartitaUSCIRFquedeterminqueenun50%delas entrevistas para deportacin expedita los oficiales de inmigracin no proporcionaron informacin respecto a la posibilidad de solicitar asilo, un 72% de solicitantes de asilo identificadosfirmaronsudeclaracinescritaanteunoficialdeinmigracinsinoportunidad derevisarlaodequefueratraducida,yun15%deloscasosobservadosnofueronreferidos para una entrevista de temor fundado a pesar de haber manifestado un temor fundado 159 de persecucin . En similar sentido, durante sus visitas a los centros de detencin en Texas y Arizona, la CIDH entrevist a varios solicitantes de asilo detenidos que informaron haber firmado declaraciones juramentadas y otros documentos sin que se les hubiera otorgadolaposibilidadderevisarlosodecomprenderloquefirmaban. 116. En virtud de lo anterior, la Comisin Interamericana expresa su preocupacin por el alto nmero de inmigrantes sometidos al proceso de deportacin expedita sin acceso, o con un acceso muy limitado, a representacin legal 160 , y sin que se les garantice el derecho a ser odos por un juez de migracin para presentar sus fundamentoslegalesodeotrandoleparajustificarsupermanenciaenEstadosUnidos. 117. De particular preocupacin resulta la situacin de las personas solicitantesdeasilo,dadoqueelprocesodedeportacinexpeditacarecedeloselementos necesarios para identificar adecuadamente los alegatos de esta naturaleza. La CIDH considera preocupante que el Estado no haya implementado las recomendaciones propuestas por la Comisin Bipartita USCIRF con miras a garantizar los derechos de los solicitantesdeasilofrentealosprocesosdedeportacinexpedita 161 . 118. Una persona solicitante de asilo puede completar con xito la entrevista de temor fundado ante un oficial de refugio, o en apelacin ante un juez de migracin; sin embargo,sidichapersonaanuncisunecesidaddeproteccinenlafronteraoenelpuerto deentrada,todavaserconsideradacomoextranjeroquellegayportantoestsujetoa detencinsinposibilidaddefianza.Laspersonasbajoestasituacinslosonelegiblespara
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INA235(b)(1)(B)(iii)(IV),8U.S.C.1225(b)(1)(B)(iii)(IV).
USCIRF, Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita: Volmen I: Conclusiones y Recomendaciones,supra,pgs.54,57;vasetambinUSCIRF,InformesobreSolicitantesdeAsilobajoDeportacin Expedita: Cartilla de Calificaciones Dos Aos Despus (Febrero de 2007), disponible en ingls en http://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/scorecard_final.pdf. Los inmigrantes sometidos a deportacin expedita tienen un acceso limitado a proveedores de servicioslegales,sobretodoporqueestndetenidossondeportadosrpidamente,amenosquesolicitenasilo. USCIRF, Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita: Cartilla de Calificaciones Dos Aos Despus (Febrero de 2007), disponible en ingls en http://www.uscirf.gov/images/stories/pdf/ scorecard_final.pdf.
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libertad condicional, como se explica ms adelante 162 . En la siguiente seccin se detalla la situacindelosextranjerosquellegannosometidosadeportacinexpedita. b. Extranjerosquellegan 119. Aligualquelaspersonassolicitantesdeasiloylaspersonasquehuyende persecucin, otros no ciudadanos que son detenidos en la frontera o en un punto de entrada cuando los oficiales de migracin no pueden confirmar su admisibilidad, son designados como extranjeros que llegan 163 . Bajo ciertas circunstancias, los residentes legales permanentes pueden ser tratados como extranjeros que llegan hasta que exista una determinacin que confirme su admisibilidad 164 . Esta categora de no ciudadanos que llegan, que pueden tener una visa o estatus vlidos para ser admitidos en Estados Unidos, no estn sujetos al procedimiento sumario de deportacin expedita y por tanto tienen acceso a la revisin judicial de sus casos 165 . Sin embargo, al igual que otros extranjeros que llegan, estas personas son detenidas hasta que su peticin de admisin sea resuelta porunacortedeinmigracin 166 . 120. Las o los no ciudadanos recin llegados designados como extranjeros que llegan tienen una gama limitada de derechos para ser liberados de la detencin preventiva 167 . Las personas extranjeras que llegan no pueden acceder a la libertad bajo fianza ni a alguna otra forma de revisin de su detencin ante un juez de migracin 168 . Dichas personas slo pueden solicitar la libertad condicional 169 . La libertad condicional les permite ser liberadas, pero se otorga nicamente a discrecin del ICE 170 y no hay la
Particularmente, los solicitantes de asilo y otros migrantes sometidos a deportacin expedita tras haber sido aprehendidos dentro de las 100 millas de una frontera estadounidense y que no pueden probar su presencia fsica en Estados Unidos por ms de 14 das no son considerados extranjeros que llegan y por tanto sonelegiblespara libertadbajofianzayparaqueunjuezdemigracinrevisesucustodia.VaseInreXK,23I&N Dec. 731 (BIA 2005), disponible en ingls en http://www.justice.gov/eoir/vll/intdec/vol23/3510.pdf. El Departamento de Seguridad Interna (DHS) informa que detuvo a 8,480 solicitantes de asilo en el ao fiscal 2008. VaseDHS/ICE,InformesobreOperacionesdeDetencinyDeportacinrequeridoporlaSeccin904delaLeyde Justicia Migratoria para Refugiados Haitianos, P.L. 105277 (4 de diciembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/hrifa/fy08hrifasection904report.pdf.
163 164
162
Vase8CFR1.1(q);INA235(b)(2),8U.S.C.1225(b)(2).
Vase INA 101(a)(13)(C), 8 U.S.C. 1101(a)(13)(C). La Ley contempla dos escenarios: el que un residente legal permanente haya sido sentenciado por un delito agravado (aggravated felony) o por un delito contra la moral o el que haya estado ausente de Estados Unidos por ms de 180 das; adems, los residentes legales permanentes y otros no ciudadanos con visas vlidas pueden ser detenidos y designados como extranjeros que llegan si es que existe un error en su documentacin o cualquier otro cuestionamiento en relacinconsuadmisibilidad.
165 166 167 168 169 170
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posibilidad de revisin judicial de sus decisiones sobre libertad condicional 171 . Adems, la aplicacin de la libertad condicional para los extranjeros que llegan es excepcional, y tiene lugar solamente en aquellos casos que involucren razones humanitarias urgentes o unbeneficiopblicosignificante 172 . 121. El ICE lleva a cabo un proceso en dos fases para determinar si la o el extranjero que llega debe ser puesto en libertad condicional. En primer lugar, el extranjero que llega debe demostrar que no presenta riesgo de fuga o un peligro para la seguridad 173 . No obstante, aunque la o el extranjero satisfaga este requisito, slo un limitado grupo de no ciudadanos resultar elegible para obtener su libertad condicional. Las regulaciones federales establecen que los siguientes grupos son elegibles: no ciudadanos bajo condiciones mdicas serias; mujeres embarazadas; menores de edad; testigos en procesos judiciales, administrativos o legislativos; y no ciudadanos cuya detencincontinuanoesdeinterspblico 174 .Peroinclusivesiunnociudadanocalificara para ser puesto en libertad condicional en el proceso de dos fases antes descrito, ser la decisindiscrecionaldel ICE la quedeterminedichoresultado.Comose dijo,estadecisin discrecional no es susceptible de revisin judicial. Asimismo, el ICE podr requerir otras garantas por parte del detenido antes de ponerlo en libertad, tales como pagar una fianza oreportarseperidicamente 175 . 122. En cuanto a la discrecionalidad en las decisiones relacionadas con la libertad personal, en particular, al analizar el procedimiento de libertad condicional para los extranjeros excluibles que ingresan al territorio de Estados Unidos, la Comisin Interamericanaseallosiguiente:
[U]nprocesolegislativoporelcualseprivadelalibertadalaspersonasnopuede, a juicio de la Comisin, considerarse suficientemente preciso, justo y previsible, como lo exige el artculo XXV de la Declaracin, cuando el resultado de ese procedimiento depende en ltima instancia de una discrecionalidad casi ilimitada de los propios funcionarios que son responsables de la adopcin de esas decisiones. En tales circunstancias, la Comisin considera que el poder discrecional otorgado a las autoridades pblicas para privar a los peticionarios de 176 sulibertadestanamplioqueexcedeloslmitesaceptables.
8 CFR 212.5(d). La Clnica de Inmigracin de la Universidad de Texas report que desde 2008, el ICE viene exigiendo el pago defianzas como condicin para la libertad condicional de susclientes. Antes de 2008, laClnicahabasealadoquelalibertadcondicionaleraotorgadasinelpagodefianza.
176
CIDH,RafaelFerrerMazorrayotros(EstadosUnidos),supra,prrs.217y226.
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123. En el caso Rafael FerrerMazorra, la CIDH expres su especial preocupacin ante el hecho de que la decisin administrativa sobre la libertad condicional nopudieraserapelada 177 . 124. Ahora bien, respecto de las o los extranjeros que llegan que solicitan asilo, en octubre de 1998 y en respuesta a la entrada en vigencia de las leyes de inmigracin de 1996, el Servicio de Inmigracin y Naturalizacin (INS, por sus siglas en ingls) emiti sus Directrices en materia de Detencin y Libertad Condicional (Detention andParoleGuidelines),dirigidasasusdirectoresregionales,lascuales,entreotras,regulan dichos casos 178 . Sin eliminar el carcter discrecional del otorgamiento de la libertad condicional, estas directrices incentivaron el otorgamiento de dicha libertad para las personassolicitantesdeasilo.ElMemorandodeoctubrede1998seala,enlopertinente:
Cualquier extranjero que se encuentre en proceso de deportacin expedita deber permanecer detenido hasta su expulsin de Estados Unidos y no ser puesto en libertad a menos que, [] (2) el extranjero haya sido derivado a un procesodedeportacincompletodeacuerdoconlaseccin240(porejemplo, luegodedemostrarlaexistenciadeuntemorfundadodepersecucin).Aunque el otorgamiento de la libertad condicional es discrecional para todos los casos, es poltica del INS favorecer la liberacin de las personas extranjeras que hayan demostrado la existencia de un temor fundado de persecucin, siempre que no 179 presentenriesgodefugaounpeligroparalacomunidad .
125. Esta fue la poltica aplicada por el INS y su sucesor (ICE) en materia de libertad condicional, durantelos nueve aos siguientes, para las personas extranjeras que llegan que solicitan asilo. Sin embargo, en noviembre de 2007, el ICE revis dicha poltica con el propsito de hacer ms riguroso el proceso para la obtencin de la libertad condicional 180 . Si bien bajo ambas polticas la decisin de otorgar libertad condicional es discrecional del ICE, las modificaciones de noviembre de 2007 restringieron an ms las posibilidades de los solicitantes de asilo para acceder a este beneficio. Bajo las Directrices deoctubrede1998,porlogeneralseconsiderabadeinterspblicolalibertadcondicional de un extranjero que llega solicitante de asilo si haba podido acreditar un temor
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Idem,prr.232.
Michael Pearson, Comisionado Asociado Ejecutivo, Memorando a los Directores Regionales, Directrices para la Detencin Efectivas desde el 9 de octubre de 1998 (7 de octubre de 1998); vase tambin Michael Pearson, Comisionado Asociado Ejecutivo, Memorando a los Directores Regionales y otros, Deportacin Expedita: Gua Adicional sobre la Poltica (30 de diciembre de 1997). (Las copias fsicas de estos documentos se encuentran en poder de la CIDH). El Memorando de octubre de 1998 establece directrices para la libertad condicionaldelasdiversascategorasdeinmigrantesdetenidos.
179 180
MichaelPearson,ComisionadoAsociadoEjecutivo,MemorandoalosDirectoresRegionales,supra.
Julie L. Myers, Secretaria Asistente del ICE, Directiva de Polticas del ICE, Libertad Condicional para Extranjeros que Llegan delos cuales se crea quetienenunTemor Fundado dePersecusin o Tortura,8.1 (Nov. 6, 2007), disponible en ingls en http://www.rcusa.org/uploads/pdfs/ICE%20Asylum%20Parole%20Guidance% 20010607.pdf.
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fundado a travs de una entrevista 181 . El Memorando de 1998 no hace referencia a las cinco categoras enumeradas en las regulaciones federales 182 . En la Directiva de noviembre de 2007, el ICE tom las cinco categoras de las regulaciones federales y las convirti en criterios para la determinacin de la elegibilidad del o la solicitante de asilo para el beneficio, mas no en causales para el otorgamiento de la libertad condicional en s mismas 183 . De hecho, de acuerdo con la Directiva de noviembre de 2007, el pedido de libertad condicional de un extranjero que llega solicitando asilo ya no era considerada comodeinterspblicoyseincluyunadefinicinpocoprecisaalrespecto 184 . 126. En consecuencia, tras noviembre de 2007, solamente un grupo de los extranjeros que llegan y solicitan asilo, y que pasaron la entrevista para acreditar un temor fundado reunieron los requisitos para recibir libertad condicional por ser consideradossuscasosdeinterspblico. 127. De acuerdo con estadsticas del gobierno, en el ao fiscal 2008 se detuvo a 4.606 extranjeros despus de que haban pasado una entrevista de temor fundado 185 . El Estado informa que la duracin promedio de la detencin para extranjeros que llegan solicitando asilo, una vez culminado el proceso de entrevista de temor fundado, fue de 81 das en el ao fiscal 2008. Un 75% de estos extranjeros que llegan solicitando asilo fueron detenidos hasta 90 das despus de haber recibido resultados positivos con respecto a sus entrevistas de temor fundado 186 . Varias ONGs sealan que la duracin promedio de la detencin para extranjeros que llegan solicitando asilo probablemente es mayor de lo que indican las estadsticas oficiales 187 . Independientemente de cul sea la
Michael Pearson, Comisionado Asociado Ejecutiivo, Memorndum a los Directores Regionales, DetentionGuidelinesEffectiveOctober9,1998(Oct.7,1998)(Lacopiafsicadeestedocumentoseencuentraen poderdelaCIDH).
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Idem.
Las Directrices de octubre de 1998 en materia de libertad condicional no son exclusivas para los extranjerosquelleganquesolicitanasilo.
184
LaDirectivadenoviembrede2007establece:
8.3.5 Inters pblico. La libertad condicional por inters pblico requiere de una cuidadosa consideracin en cuanto a si, de acuerdo con la misin del ICE para proteger a Estados Unidos, mantener la seguridad pblica, e implementar las leyes de inmigracin, el caso especfico de un extranjero es idneo de conformidad con el inters pblico. Dado que el interspbliconopuedeserreducido a una simple yestandarizada definicin,ladecisin de otorgamiento de la libertad condicional bajo este supuesto debe encontrarse 184 debidamentefundamentada . VaseICE,SalndeLecturaFOIA,InformesdelaLeydeJusticiaMigratoriaparaHaitianos(HIFApor sus siglas en ingls): ao fiscal 2008, pg. 3 (fechado 4 de diciembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/hrifa/fy08hrifasection904report.pdf. La Comisin observa que, de acuerdo con informacin del Gobierno, 3,874 solicitantes de asilo adicionales fueron detenidos el ao fiscal 2008 despus de haberentradoalpas.Vaseid.
186 187 185
Idem.
Human Rights First, Detencin en Estados Unidos de Solicitantes de Asilo: Buscando Proteccin, Encontrando la Prisin, supra, pg. 39; Amnista Internacional, Detencin en Estados Unidos de Solicitantes de Asilo y Derechos Humanos (1 de marzo de 2005), disponible en ingls en http://www.migrationinformation.org/USFocus/display.cfm?ID=296.
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cifra promedio exacta, la CIDH considera inaceptable que las personas extranjeras que llegan solicitando asilo deban pasar un perodo de tiempo considerable en detencin, lo que contraviene no slo las obligaciones internacionales en materia de libertad personal, sinotambinlasnormasespecficassobrerefugiados. 128. Cabe destacar que aun si aprueba la entrevista de temor fundado, la persona extranjera solicitante deasilo debe presentar una solicitud ante la oficina local del ICE para obtener la libertad condicional. De acuerdo con las estadsticas entregadas por el ICE a la Comisin Bipartita sobre Libertad Religiosa Internacional de Estados Unidos (USCIRF por sus siglas en ingls), slo 215 de los 842 solicitantes de asilo (25%) detenidos entre noviembre de 2007 y junio de 2008 presentaron peticiones de libertad condicional 188 , por lo que slo ese nmero fue considerado para obtener dicho beneficio. La Comisin Interamericana tambin considera preocupante la informacin que indica disparidades regionales en las tasas de otorgamiento de libertad condicional, la aparente faltadeconsistenciaycontroldecalidaddelasdecisionesendichamateriay,engeneral,el bajo promedio de solicitantes de asilo que obtienen la libertad condicional luego de solicitarla 189 . 129. Estados Unidos hizo referencia a esta cuestin en sus observaciones de octubrede2010:
En enero de 2010, el ICE adopt las modificaciones a la poltica Libertad condicional para extranjeros que llegan con temor fundado de persecucin o tortura. Esta poltica habilita al ICE a tratar y priorizar el uso de recursos para la detencinyresponderalasnecesidadesdeestapoblacinvulnerable.Conforme a la nueva poltica, los extranjeros que arriban a Estados Unidos a travs de un puerto de ingreso y que tienen temor fundado de persecucin o tortura sern automticamente considerados por ICE para la libertad condicional. Esto constituye un cambio respecto de la poltica anterior, que requera que los extranjerossolicitaranlalibertadcondicionalporescrito,enformainequvoca. Adems, la nueva poltica agrega salvaguardas reforzadas de calidad, lo que incluyeinformesmensualesdelasoficinasenelterrenodelICEyanlisisdesdela
Human Rights First, Detencin en Estados Unidos de Solicitantes de Asilo: Buscando Proteccin, Encontrando la Prisin, supra, pg. 35. El ICE solo liber a 107 solicitantes de asilo, de las 215 solicitudes de libertad condicional recibidas en el periodo de ocho meses entre noviembre de 2007 y junio de 2008; en dicho periodo el ICE llev a cabo 842 nuevas detenciones de solicitantes de asilo que llegaban y respecto a quienes se estableciquehabauntemorcrebledepersecucin, loqueexcedeelnmerototaldequieneshabamantenido detenidos desde los aos anteriores. Vase tambin ICE FOIA Reading Room, Estadsticas Migratorias: Estadsticas sobre Libertad Condicional de Extranjeros por Temor Creble, Revisin de Calidad, noviembre 2007 abril2008ymayo2008octubre2008,disponibleeninglsen:http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm. Algunas Oficinas de Campo del ICE han informado tasas de libertad condicional para solicitantes de asilode0.5%(NuevaOrleans),3.8%(NuevaJersey),y8%(NuevaYork).ComisinBipartitasobreLibertadReligiosa Internacional de Estados Unidos (USCIRF), Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita, vol. 2, supra, pg. 332; USCIRF, Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita, vol. 1: Conclusiones y Recomendaciones, pg. 62; USCIRF, Informe sobre Solicitantes de Asilo bajo Deportacin Expedita: Informe de SeguimientoDos AosDespus,supra.Vase,Human RightsFirst, Detencinen EstadosUnidos deSolicitantes de Asilo:BuscandoProteccin,EncontrandolaPrisin,supra,pg.35.
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sede de tasas de libertad condicional y toma de decisiones, as como la revisin detasasdecumplimientoparalosextranjerosliberadosenformacondicional. Adems,mientrasquelapolticaanteriorpermitaalosagentesdelICEotorgarla libertadcondicionalbasadosenunadeterminacindelinterspblico,nodefini este concepto. En contraste, la nueva directiva explica que se sirve al inters pblico mediante la libertad condicional de extranjeros con temor fundado, que establecen su identidad, que no representan un riesgo de fuga o peligro para la comunidad y respecto de quienes no existen factores adicionales que desaconsejensuliberacin.
130. La CIDH destaca que el carcter sumamente restrictivo de la posibilidad de acceder a la libertad condicional, tiene especial incidencia y gravedad en las personas solicitantes de asilo, debido al impacto psicolgico que la detencin tiene en dichas personas 190 , as como la importancia de la libertad para acceder a un debido proceso y obtener proteccin respecto de la solicitud de refugio 191 . La Comisin Interamericana saluda la informacin provista por el Estado en el sentido que los pasos apropiados estn siemprepresentesafindegarantizarlosderechosdelossolicitantesdeasilo. c. Las nuevas directrices sobre libertad condicional para extranjeros que llegansolicitandoasilo 131. La Comisin Interamericana toma nota del anuncio del ICE en el sentido de que a partir del 4 de enero de 2010, viene haciendo efectivas las nuevas directrices sobre libertad condicional para extranjeros que llegan solicitando asilo, las cuales recomiendan el otorgamiento de la libertad condicional para las personas solicitantes de asilo categorizados como personas extranjeras que llegan, que hayan pasado por una
Vase Mdicos por los Derechos Humanos y Programa Bellevue / NYU para Sobrevivientes de Tortura,DelaPersecucinalaPrisin:ConsecuenciasdelaDetencinenlaSaluddeSolicitantesdeAsilo(Juniode 2003), disponible en ingls en http://physiciansforhumanrights.org/library/documents/reports/report perstoprison2003.pdf. De acuerdo con la EOIR en el ao fiscal 2007 aproximadamente 84% de los inmigrantes detenidos no tena representacinlegal.Vase VERAInstitute for Justice,Mejorandola Eficiencia y Promoviendo la Justicia en el Sistema de Migracin, (Mayo 2008), disponible en ingls en http://www.vera.org/download?file=1780/LOP%2BEvaluation_May2008_final.pdf.Deacuerdo conun artculo de anlisislegal(lawreview)deunprofesordederechomigratorio,estresvecesmsprobablequeseotorgueasiloa los solicitantes queestnrepresentadospor un abogado.Vase Jaya RamjiNogales, AndrewSchoenholtz, y Philip G.Schrag, Ruleta deRefugiados:Disparidades enla Adjudicacin de Refugio, Stanford Law Review,vol. 60(2008), disponible en ingls enhttp://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=983946. De acuerdo con un informe reciente de Constitution Project, en el ao 2003, 39% de los solicitantes de asilo no detenidos que tenan representacin legal obtuvieron una decisin favorable, 14% de los solicitantes de asilo no detenidos que no tenan representacin legal obtuvieron una decisin favorable, 18% de los solicitantes de asilo detenidos que tenanrepresentacinlegalobtuvieronunadecisinfavorable,yslo3%delossolicitantesdeasilodetenidosque no tenan representacin legal obtuvieron una decisin favorable. Vase The Constitution Project, RecomendacionesparaReformarnuestroSistemadeDetencinMigratoriayPromoverelAccesoaRepresentacin Legal en los Procedimientos Migratorios, pg. 29 (2009), disponible en ingls en http://www.constitutionproject.org/manage/file/359.pdf.
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entrevista para acreditar un temor fundado, que puedan establecer sus identidades, y que nopresentenpeligrodefugaoriesgoparalacomunidad 192 . 132. En sus observaciones al proyecto del presente informe, Estados Unidos explic que en sucarcterde divisin de una de las agencias del Gobierno de losEEUU, el ICE tiene a su cargo la implementacin y ejecucin del derecho interno en el mbito de su jurisdiccin. Estados Unidos considera que la nueva poltica adoptada por el ICE con relacin a los extranjeros que llegan aborda en forma directa las preocupaciones de la Comisin sobre la detencin de estos extranjeros dado que permite al ICE otorgar la libertad condicional a los extranjeros que llegan con un temor fundado de persecucin y que no presenten peligro de fuga o riesgo para la comunidad, toda vez que no existan factoresadicionalesqueseinclinenencontradelaliberacindelextranjero. 133. El ICE indic tres importantes aspectos de estas directrices. En primer lugar, los extranjeros que llegan buscando asilo sern automticamente considerados paralalibertadcondicional,sinqueseanecesarioqueseentregueunapeticinporescrito. En segundo lugar, las nuevas directrices requieren que las oficinas del ICE entreguen informes mensuales de manera que la sede central del DHS pueda analizar el nmero de solicitudes de libertad condicional, el proceso de decisin desarrollado por tales oficinas, y el nivel de cumplimiento de las condiciones impuestas a los solicitantes de asilo liberados. En tercer lugar, se exigir que los oficiales del USCIS entreguen a los solicitantes de asilo que hayan pasado la entrevista de temor fundado, informacin sobre el nuevo proceso para la obtencin de la libertad condicional y sobre la documentacin relevante a favor de 193 ladeterminacindesuelegibilidadparalalibertad . 134. Aunque la CIDH considera que este cambio de poltica es un importante paso hacia la proteccin del derecho a la libertad personal de los solicitantes de asilo, considera relevante que se establezcan regulaciones con fuerza vinculante 194 . Asimismo, en relacin con algunos aspectos especficos de las nuevas directrices, la Comisin Interamericana observa con preocupacin que los requisitos iniciales, particularmente los
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ICE, Comunicado de Prensa, El ICE Aprueba Nuevos Procedimientos para los Solicitantes de Asilo como Parte de las Iniciativas en Curso para la Reforma de las Detenciones (16 de diciembre de 2009), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/pi/nr/0912/091216washington.htm; Directiva del ICE, Libertad Condicional de los Extranjeros que Llegan y que Acreditan un Temor Fundado de Persecucin o Tortura, Directiva No. 11002.1 (Emitida el 8 de diciembre de 2009), disponible en ingls en: http://www.immigrantjustice.org/press/detention/iceparoleguidelines2009.html.Textualmenteseindica:Cuando unextranjeroalqueseleacreditauntemorfundado establecesatisfactoriamenteantelaDROsuidentidadyque no presenta peligro de fuga o riesgo para la comunidad, la DRO deber, sin requerir la presencia de factores adicionales,[...]liberarcondicionalmentealextranjerosobrelabasedequesudetencincontinuanorespondeal interspblico. Directiva del ICE, Libertad Condicional de los Extranjeros que Llegan y que Acreditan un Temor FundadodePersecucinoTortura,DirectivaNo.11002.1,supra. La Comisin nota que las directrices sobre libertad condicional para los extranjeros que llegan solicitando asilo han sido revisadas en mltiples oportunidades durante la ltima dcada en funcin de cada nueva administracin Vase Julie L. Myers, Subsecretaria del ICE, Directiva de Polticas del ICE, Libertad Condicional para Extranjeros que Llegan y que Acreditan Tener un Temor Fundado de Persecucin o Tortura, seccinPolticasyDirectricesReemplazadas,supra.
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estndares que establecen que los solicitantes de asilo debern demostrar que no presentan un riesgo de fuga, generan una indebida carga de la prueba. Como se indic en la seccin de estndares internacionales en materia de libertad, a fin de justificar la aplicacinexcepcionaldeladetencinporrazonesmigratorias,correspondealaautoridad respectiva argumentar de manera suficiente e individualizada los motivos que hacen necesaria esa medida y no otra menos gravosa. Esta carga debe recaer sobre la autoridad quedisponeladetencinoniegalalibertadcondicional,ynosobrelapersonamigrante. 135. Adems de indebida, la carga de la prueba en el o la inmigrante resulta casi insuperable. En efecto, la nueva directiva del ICE sobre libertad condicional establece que el solicitante de asilo deber presentar evidencia suficiente que demuestre que se presentar ante las autoridades cada vez que le sea requerido 195 . La directiva, adems, enumera una serie de factores apropiados que parecen incongruentes con las circunstancias que rodean a un solicitante de asilo y que, por lo tanto, ocasionan que el requisitoseamuchomsdifcildesatisfacer:
Los factores apropiados para determinar si un extranjero se presentar ante las autoridades incluyen, pero no se encuentran limitados a, lazos comunitarios y familiares, historial de trabajo, forma de entrada y duracin de la residencia en Estados Unidos, registro de presentaciones en audiencias previas ante el tribunal y cumplimiento de las solicitudes anteriores de informacin, historial criminal y de inmigracin, capacidad de pago para fianza, registro de propiedades, y las 196 posiblesmedidasalternativasalaexpulsindisponiblesparaelindividuo .
136. Muchas de las personas solicitantes de asilo que llegan a Estados Unidos no tienen conexin alguna con el pas y carecen de recursos, lo que ocasiona que los factores presentados sean de cumplimiento casi imposible. La CIDH observa con especial preocupacin,luegodeconsiderarelbajonmerodesolicitudesconcedidasaquieneshan acreditado un temor fundado de persecucin o de tortura 197 , que el criterio de riesgo de fuga pueda ser interpretado de manera tal que impida la obtencin de la libertad condicional y que, en su lugar, los solicitantes sean detenidos o enviados a programas AlternativosalaDetencin. 137. La Comisin Interamericana tambin toma nota de que las nuevas directricesnomodificanlajurisdiccinexclusivadelICEparaactuarcomojuezycarcelero de las personas solicitantes de asilo detenidas clasificadascomo personas extranjeras que
DirectivadelICENo.11002.1,supra,prr.8.3(2)(a). Idem,prr.8.3(2)(b).
El ICEcarece de estadsticas integrales respectoalas solicitudesdelibertadcondicional otorgadasa los extranjeros que llegaron desde 2004. En cambio, Human Rights First ha informado que con base en las estadsticas obtenidas del ICE a travs de una solicitud presentada bajo la Ley Federal de Acceso a la Informacin (FOIA por sus siglas en ingls), en 2007 slo el 4.5% de los solicitantes de asilo que llegaron y que pasaron por entrevistas para acreditar un temor fundado, fueron liberados. Vase Human Rights First, Detencin en Estados UnidosdeSolicitantesdeAsilo:BuscandoProteccin,EncontrandolaPrisin,supra.
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llegan 198 .Dichasdirectricestampococontemplanunamodificacinsobrelaimposibilidad deapelarladenegatoriadelalibertadcondicionalanteunjuezdeinmigracin 199 . 138. Por otra parte, aunque los nuevos requerimientos para la entrega de informesporpartedelasoficinasdelICEysurevisinenlasedecentralparecenrodearde mayores garantas a las decisiones sobre libertad condicional emitidas a nivel regional, la revisin se encuentra diseada para subsanar deficiencias significativas y recurrentes en la toma de decisiones de las oficinas regionales, y no para proveer revisiones individuales y acciones correctivas en los casos particulares 200 . Esta preocupacin resulta de especial relevancia pues las oficinas del ICE no parten de la presuncin a favor de la libertad y, por lotanto,norealizanevaluacionesestrictas,peridicaseindividualizadasparadeterminarsi resultanecesarioyproporcionalmantenerdetenidoaunsolicitantedeasilo. 139. En resumen, si bien estas directrices tienen algunos aspectos positivos y se asemejan a las implementadas a travs del Memorando de octubre de 1998, las preocupaciones principales en materia de derechos humanos no han sido abordadas adecuadamente. Principalmente, la carga indebida de la prueba en el solicitante, el carcter discrecional de la decisin sobre libertad condicional, y la imposibilidad de cuestionarlajudicialmente. 3. NociudadanosqueseencuentranenelinteriordeEstadosUnidos 140. En esta seccin la CIDH analizar la situacin de las personas que son sometidas a procedimientos y detencin migratoria una vez se encuentran en el interior del pas. Para ello la Comisin Interamericana ha desagregado la informacin segn si la leymigratoriaseaplicaenelmbitofederaloenelmbitoestadualolocal. a. Aplicacindelaleyfederalporpartedeoficialesfederalesdemigracin 141. Las dos principales unidades federales para la aplicacin de las leyes migratorias son la Unidad de Aplicacin de la Ley en el Lugar de Trabajo (Worksite Enforcement Unit) y los Equipos de Operaciones contra Fugitivos (Fugitive Operations Teams) 201 . La CIDH explicar en qu consisten estas unidades, los procedimientos o programas que utilizan y las principales preocupaciones frente a las obligaciones internacionales de Estados Unidos en materia de derechos humanos. La Comisin Interamericana tambin discutir las iniciativas anunciadas por el DHS para reformar las estrategiasdeaplicacindelaleyutilizadaspordichosprogramas.
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HayvariasotrasOficinasdeInvestigacindelICE,talescomo:ExplotacindeMenores;Escudodela Comunidad (Community Shield), dirigida contra pandillas transnacionales; Trfico de Personas; Falsificacin de Identidad/Beneficios; Seguridad Nacional; Narcotrfico, por mencionar algunas. Vase http://www.ice.gov/investigations/.
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i.
Unidaddeaplicacindelaleyenellugardetrabajo
142. Si bien desde abril de 2009 se habra dado una modificacin en el funcionamiento de esta unidad, la CIDH considera importante analizar sus prcticas anteriores,enparticular,lasredadasdealtoperfilalugaresdetrabajoydomicilios 202 ,pues estos procedimientos implican serias preocupaciones en materia de derechos humanos. Adems, este anlisis es importante, tomando en cuenta que la administracin ha partido de estos modelos y en algunos aspectos ha continuado las mismas prcticas a pesar de las reformas. 143. Desde el ao fiscal 2006, la Unidad de Aplicacin de la Ley en Lugares de Trabajo llev a cabo un nmero creciente de redadas de alto perfil a lugares de trabajo. Durante estas redadas fueron arrestados civilmente cientos de trabajadores no autorizados, al tiempo que slo un pequeo porcentaje de personas fue arrestado bajo cargos penales 203 . Las cifras del ICE evidencian que entre los aos fiscales 2006 y 2008, la Unidad de Aplicacin de la Ley en Lugares de Trabajo llev a cabo 12.917 arrestos administrativos,ytanslo2.682arrestospenales 204 . 144. No obstante, la Comisin Interamericana tom conocimiento de que estas cifras sobre arrestos penales no reflejan las circunstancias especficas de muchos de los arrestos. La CIDH observa que la redada laboral llevada a cabo en Postville, estado de Iowa, constituye un caso emblemtico til para estudiar los arrestos penales que son
Vase, por ejemplo, New York Times, Abogados mencionan que Estados Unidos actu de Mala Fe luego de Redada contra Inmigrantes en Massachusetts (22 de marzo de 2007) (New Bedford, MA), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2007/03/22/washington/22mass.html?scp=2&sq=New+bedford&st=nyt; New York Times, Cientos de Arrestados en Barrida a una Planta de Empacadores de Carne en Estados Unidos, (13 de mayo de 2008) (Postville, IA) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/05/13/us/13immig.html?scp=13&sq=Postville%20raid%20immigration&st=cse; New York Times, Cientos de Trabajadores Retenidos en Redada Migratoria, (25 de agosto de 2008) (Laurel, MS) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/08/26/us/26raid.html?scp=9&sq=Postville%20raid% 20immigration&st=cse; New York Times, Agentes de Inmigracin giran su enfoque a los Empleadores, (30 de abril de 2009) (Bellingham, WA) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2009/04/30/us/politics/ 30immig.html. Estossonalgunosdelosinformesdeprensarespectodealgunasdelasredadasdealtoperfil.Vase, por ejemplo, New York Times, EEUU realiza redadas a 6 plantas empacadoras de carne en un caso sobre documentos de identidad (13 de diciembre de 2006) (redadas a plantas empacadoras de carne de Swift & Company), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2006/12/13/us/13raid.html ?scp=1&sq=Swift%20&%20Company%20immigration&st=cse; New York Times, Abogados sealan que EEUU actu de mala fe luegodelaredada ainmigrantes en Massachusetts (22 demarzo de 2007) (New Bedford, MA), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2007/03/22/washington/22mass.html?scp= 2&sq=New+bedford&st=nyt; New York Times, Cientos de arrestos en barrida de EEUU a planta empacadora de carne, (13 de mayo de 2008) (Postville, IA) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/05/13/us/13immig.html?scp=13&sq=Postville%20raid%20immigration&st=cse; New York Times, Cientos de trabajadores detenidos en redada migratoria (25 de agosto de 2008) (Laurel, MS) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/08/26/us/26raid.html?scp=9&sq=Postville% 20raid%20immigration&st=cse; New York Times, Agentes de migracin se enfocarn en empleadores (30 de abril de 2009) (Bellingham, WA) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2009/04/30/us/politics/30immig.html. VaseICE,HojaInformativa:VisinGeneraldelaAplicacindelaLeyenLugaresdeTrabajo(Abril 30,2009),disponibleeninglsenhttp://www.ice.gov/pi/news/factsheets/worksite.htm.
204 203 202
54
reportados por la Unidad de Aplicacin de la Ley en Lugares de Trabajo desde el ao fiscal 2006hastaelaofiscal2008 205 . 145. En un ensayo publicado el 13 de junio de 2008, un intrprete de los trabajadoresarrestadosdurantelaredadaalasplantasempacadorasdecarneenPostville, Iowa, present una descripcin alarmante de muchos de los arrestos penales llevados a cabo en lugares de trabajo, as como tambin del derecho al debido proceso de los trabajadores migrantes que son acusados en el marco de procesos penales 206 . Durante la redada realizada en Postville el 12 de mayo de 2008, 389 trabajadores fueron arrestados, deloscualesslo5tenanantecedentespenalesprevios 207 .ElICEpresentcargospenales contra 306 de los 389 trabajadores aprehendidos 208 . Para agilizar los procesos penales, la cortedistritalestadounidenseimprovisunasaladeaudienciasyuncomplejoparacolocar a los detenidos en 23 trileres ubicados en el National Cattle Congress, un recinto local para ferias 209 . La mayora de detenidos fueron acusados del delito de usurpacin de identidad agravada (sancionado con dos aos de detencin obligatoria) y de utilizar, a sabiendas, un nmero de seguridad social falso (contravencin que acarreaba una sentenciadiscrecionalde0a6meses) 210 . 146. Mltiples relatos indican que el Estado utiliz los cargos por el delito como amenaza para lograr que la mayora de trabajadores acusados se declararan culpables del cargo por la contravencin y dieran su consentimiento para recibir una sentencia vinculante de cinco meses 211 . La mayora de los trabajadores acusados eran
205 206
NewYorkTimes,CientosdearrestosenbarridadeEEUUaplantaempacadoradecarne,supra.
Erik CamaydFreixas, Ph.D., Florida International University, Interpretando luego de la redada ms grande de la historia de EEUU: Un relato personal (13 de junio de 2008), disponible en ingls en http://graphics8.nytimes.com/images/2008/07/14/opinion/14edcamayd.pdf. New York Times, 270 inmigrantes ilegales enviados a prisin en esfuerzo federal (24 de mayo de 2008), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/05/24/us/24immig.html?scp=57&sq= Postville,%20Iowa&st=cse;ErikCamaydFreixas, Ph.D.,Florida International University, Interpretandoluego dela redada ms grande de la historia de EEUU: Un relato personal, pg. 3 (13 de junio de 2008), disponible en ingls enhttp://graphics8.nytimes.com/images/2008/07/14/opinion/14edcamayd.pdf.
208 209 207
ErikCamaydFreixas,Ph.D.,supra,pgs.23;NewYorkTimes,supra.
Erik CamaydFreixas, supra, pg. 1; New York Times, supra; New York Times, Juicio sumario a inmigrantes despus de redada se convierte en un problema (9 de agosto de 2008), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/08/09/us/09immig.html. Erik CamaydFreixas, supra, pg. 9; El intrprete observa que la mayora de trabajadores entrevistados ni siquiera conoca qu es un nmero de seguridad social o para qu serva. El New York Times informaquealgunosdelostrabajadoreshabanobtenidoelnmerodeseguridadsocialdelempleador.Vaseid. enlaspginas56;NewYorkTimes,Unintrpretealzasuvozporlosmigrantes(11dejuliode2008),disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/07/11/us/11immig.html?pagewanted=2&sq=Postville%20manual &st=cse&scp=3;NewYorkTimes,270inmigrantesilegalesenviadosaprisinenesfuerzofederal,supra. Carta de Defensor Pblico Ab. Rockne Cole a la Congresista Zoe Lofgren (fechada 24 de julio de 2008), disponible en ingls en http://graphics8.nytimes.com/packages/pdf/national/ColeLetter.pdf; Erik Camayd Freixas,supra,pg.9;NewYorkTimes,270inmigrantesilegalesenviadosaprisinenesfuerzofederal,supra.La Comisin se encuentra preocupada por los informes que sealan que uno de los fiscales principales de los casos penales de la redada de Postville ha sido nominado Procurador Federal. Vase New York Times, Nominado para Procurador de EEUU criticado por las redadas (17 de noviembre de 2009), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2009/11/17/us/17attorney.html?sq=Postville&st=cse&scp=19&pagewanted=print.
211 210
55
campesinos pobres de Guatemala y Mxico y sus familias dependan econmicamente de ellos 212 . 147. La Asociacin Americana de Abogados de Migracin present una queja porque no se permiti a los trabajadores acusados hablar con abogados de inmigracin para ser informados de las consecuencias migratorias de declararse culpables 213 . A travs del acuerdo de admisin de responsabilidad, el Gobierno requiri a los trabajadores acusados renunciar a su derecho de acceder a un proceso de migracin 214 . Asimismo, los acuerdos de admisin de responsabilidad fueron diseados de tal manera que los jueces a cargonotenandiscrecinalgunaparacambiarlostrminos 215 . 148. Los trabajadores entraron a la sala de audiencias en grupos de cinco a diez, esposados y encadenados entre s, y se declararon culpables en masa 216 . Doscientos sesenta de los trabajadores acusados admitieron su responsabilidad por el cargo de la contravencinpenalycumplieroncincomesesdeprisin 217 . 149. La Comisin Interamericana considera sumamente preocupante la falta dedebidoprocesoenlosprocedimientospenalescontralostrabajadoresyelhechodeque ya se conoca su resultado con anterioridad. Si bien el Estado ha descontinuado este tipo de procedimientos penales en los lugares de trabajo, preocupa a la CIDH que el Estado est utilizando tcticas de persecucin penal, tales como amenazar a inmigrantes con cargos penales ms severos para obtener de ellos o ellas un acuerdo de admisin de responsabilidadollevaracaboaudienciasenmasa,comoocurrienpartedelaOperacin Streamline llevada a cabo en los distritos judiciales participantes a lo largo de la frontera 218 conMxico .
Erik CamaydFreixas, supra, pgs. 2, 7, 910; New York Times, 270 inmigrantes ilegales enviados a prisin en esfuerzo federal, supra. El intrprete cita a un trabajador que declaraba ante el juez que presida la causa:SuSeora,ustedsabequenosotrosestamosaqudebidoalasnecesidadesdenuestrasfamilias.Leruego que escuche su corazn y nos enve a la casa antes de que sea muy tarde, porque nosotros somos los responsablesdedaranuestroshijoseducacin,ropa,techoycomida.
213 214 212
NewYorkTimes,270inmigrantesilegalesenviadosaprisinenesfuerzofederal,supra.
ACLU,ACLUobtienemanualdelgobiernoparaadmisionesdeculpabilidadpreempacadasparala acusacin de trabajadores inmigrantes en Postville, Iowa (31 de julio de 2008), disponible en ingls en http://www.aclu.org/immigrantsrights/acluobtainsgovernmentmanualprepackagedguiltypleasprosecution immigrantwork. El Manual de Defensa de Postville est disponible en ingls en http://www.aclu.org/files/pdfs/ immigrants/iowa_defensemanual_20080731.pdf. El Manual de Defensa de Postville, supra; Carta de Defensor Pblico Ab. Rockne Cole a la Congresista Zoe Lofgren, supra; Erik CamaydFreixas, supra; New York Times, Juicio sumario a inmigrantes despus de redada se convierte en un problema, supra; Reglamento Federal de Procedimiento Penal, Norma 11(c)(1)(C),disponibleeninglsenhttp://www.law.cornell.edu/rules/frcrmp/Rule11.htm. New York Times, 270 inmigrantes ilegales enviados a prisin en esfuerzo federal, supra; Erik CamaydFreixas,supra,p.8.
217 218 216 215
NewYorkTimes,270inmigrantesilegalesenviadosaprisinenesfuerzofederal,supra.
Vase, por ejemplo Warren Institute on Race, Ethnicity & Diversity, Facultad de Derecho de UC Berkeley,Justiciaenlalneademontaje:unarevisindelaOperacinStreamline(Enerode2010),disponibleen ingls en http://www.law.berkeley.edu/files/Operation_Streamline_Policy_Brief.pdf. Animados por los procesos penales contra inmigrantes iniciados por haber entrado ilegalmente bajo la Operacin Streamline, los procesos Contina
56
150. LaComisinInteramericanaobservaconpreocupacinelusoinadecuado de figuras delictivas para criminalizar la migracin, lo que puede tener efectos en varios sentidos. Por una parte, debido a su utilizacin para presionar a los y las migrantes en los procesos de deportacin bajo la amenaza de perseguirlos penalmente, lo que genera que en muchas ocasiones renuncien a sus derechos. Por otra parte, debido a que bajo el argumentodequelosinmigrantesnoautorizadossoncriminalessepuedengeneralizaran msestasprcticascontroversialesenmateriadederechoshumanos,ascomoelusodela detencindemigrantesparagarantizarlaseguridaddelapoblacin. 151. Adicionalmente, estas redadas a lugares de trabajo generaron importantes preocupaciones de carcter humanitario. Segn informacin de las ONGs, estos procedimientos involucraron docenas de agentes armados que acorralaron el lugar de trabajo, para evitar que los trabajadores salieran del lugar mientras que se realizaron interrogatorios durante horas con respecto a su estatus migratorio 219 . Tambin informaron que en muchos casos los trabajadores firmaron documentos de deportacin incluso antes de poder ejercer el derecho a consultar con un abogado 220 . Adems sealaron que, luego de haber sido detenidos en los lugares de trabajo durante horas, los trabajadores arrestados por lo general eran esposados y en algunos casos engrilletados al ser embarcados en buses para su traslado a la instalacin donde se llevara a cabo el procedimiento de migracin 221 . En muchas de estas redadas, el ICE no coordin con las escuelas y con servicios sociales locales para garantizar que los nios y las nias dependientes de los trabajadores detenidos tuvieran un cuidado adecuado. Cabe mencionarlaredadaaunlugardetrabajoenNewBedford,estadodeMassachusetts,enla queposiblementemsde100niosyniasdependientessequedaronsinlanicapersona queestabaacargodesucuidado,enalgunoscasosporvariosdas 222 .
continuacin migratorios sumaron un 54% de todos los procesos penales en el ao fiscal 2009, unos 9,899 casos. TRAC, procesos penales federales del ao fiscal 2009 aumentan significativamente: oleada impulsada por el alto aumento de juicios migratorios (21 de diciembre de 2009), disponible en http://trac.syr.edu/tracreports/crim/223/; TRAC, Niveles rcord de procesos migratorios en el ao fiscal 2009 (21deseptiembrede2009),disponibleeninglsenhttp://trac.syr.edu/immigration/reports/218/. Los informes respecto del profesionalismo del ICE y la forma en la que los trabajadores fueron interrogadosvaransegnelsitiodetrabajoVase,porejemplo, NationalCouncilofLaRaza&TheUrbanInstitute, Pagando elprecio:elimpacto de lasredadas migratorias en losniosestadounidenses,pg. 23(2007), disponible en ingls enhttp://www.urban.org/UploadedPDF/411566_immigration_raids.pdf; Dorsey & Whitney LLP & Urban Institute,Cortandounvnculodevida:ElAbandonodeNiosCiudadanoscomo partedelasPolticasdeAplicacin de la Ley Migratoria en Estados Unidos, pgs. 4144 (2009), disponible en ingls en http://www.dorsey.com/files/upload/DorseyProBono_SeveringLifeline_ReportOnly_web.pdf: Los trabajadores informaron que durante las redadas a su lugar de trabajo en Swift & Company fueron esposados y detenidos por horas, sin acceso a telfonos, baos, representacin legal y contacto con sus familiares. Vase Oskar Garcia, Associated Press, Sindicato demandar al ICE buscando que se detengan las redadas migratorias (12 de septiembrede2007).
220 221 222 219
NationalCouncilofLaRaza&TheUrbanInstitute,supra,pg.24. Idem.
Se ha informado que un 71% de los nios afectados eran menores de cinco aos. Vase National Council of La Raza & The Urban Institute, supra, pgs. 3536, 38; Dorsey & Whitney LLP & Urban Institute, supra, pg.44.
57
152. Como se adelant arriba, en abril de 2009 el ICE emiti directivas para que la aplicacin de leyes migratorias en los lugares de trabajo se enfoque en los empleadores 223 . No obstante, la nueva estrategia menciona que el ICE continuar cumpliendo con su responsabilidad de arrestar y procesar a los trabajadores ilegales que sean encontrados durante las operacionesde aplicacin de la ley en los lugaresde trabajo, para su deportacin 224 . Esta directiva extiende la aplicacin de directrices humanitarias que incluyen atencin mdica coordinada, servicios sociales, provisiones adecuadas de agua y comida, restricciones a los traslados, entre otras consideraciones 225 a todas las acciones de aplicacin de la ley en los lugares de trabajo que involucren a 25 o ms trabajadoresilegalesenvezde[ellmitepreviamenteestablecidode]150 226 . 153. El ICE ya ha implementado este nuevo enfoque de aplicacin de la ley en el lugar de trabajo. En efecto, en noviembre de 2009, el ICE complet una ronda inicial de auditoras a los registros de empleo de 654 compaas y anunci una segunda ronda de auditoras que incluira los registros de empleo de otras 1.000 compaas 227 . Hasta la fecha, la nueva estrategia de aplicacin de la ley en el lugar de trabajo parece haberse enfocado en construir casos penales en contra de los empleadores, imponer o amenazar con imponer multas civiles a los empleadores, y forzarlos a despedir a los trabajadores no autorizados 228 . 154. Con base en la informacin recibida, la CIDH considera que este enfoque constituyeunmejorbalanceentrelapotestaddelEstadoparalaaplicacindesuspolticas migratorias y el trato humano que deben recibir las y los trabajadores migrantes indocumentados y sus familias. En particular, la Comisin Interamericana reconoce la
MemorandodelICEtituladoEstrategiadeAplicacindelaLeyenelLugardeTrabajodeMarcyM. Forman, Directora de la Oficina de Investigaciones, dirigido a Subdirector, Directores Encargados, y Agentes Especiales a Cargo (fechado 30 de Abril de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/dro_policy_memos/worksite_enforcement_strategy4_30_2009.pdf.
224 225 223
MemorandodelICEtituladoEstrategiadeAplicacindelaLeyenelLugardeTrabajo,supra.
ICE, Directrices para Identificar Preocupaciones de Carcter Humanitario entre Individuos Arrestados Administrativamente, disponible en ingls en http://www.nilc.org/immsemplymnt/wkplce_enfrcmnt /icehumguidelines.pdf.ElICEemitiestasdirectriceshumanitariasluego de que numerososinformes sealaron que nios estaban siendo dejados sin padres, entre otras preocupaciones de carcter humanitario que surgieron con posterioridad a las redadas a lugares de trabajo realizadas en Bedford, MA (6 de marzo de 2007) y Worthington,MN(12dediciembrede2006).Vase,porejemplo,Dorsey&WhitneyLLP&UrbanInstitute,supra, pgs.4144.
226 227
MemorandodelICEtituladoEstrategiadeAplicacindelaLeyenelLugardeTrabajo,supra.
New York Times, Oficiales de Inmigracin Realizarn Auditoras a otras 1,000 Compaas (20 de noviembrede2009)disponibleeninglsenhttp://www.nytimes.com/2009/11/20/us/20immig.html. Vase New York Times, Medidas Enrgicas contra la Migracin a travs de Despidos, no Redadas (30 de septiembre de 2009) disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2009/09/30/us/30factory.html. (La Auditora de Empleo del ICE gener el despido de 1,800 trabajadores de American Apparel cuyos nmeros de seguridadsocialy otrosdocumentosno podan serverificados). Vase tambin ICE, Comunicadode Prensa: Lugar de Trabajo, disponible en http://www.ice.gov/pi/news/newsreleases/index.htm?top25=no&year= all&month=all&state=all&topic=16. En la seccin V del presente informe se hace referencia a los cambios en la aplicacindelaleyenellugardetrabajo.
228
58
importancia de la reduccin del nmero de trabajadores para la provisin de servicios humanitarios. La nueva estrategia tambin ha permitido alcanzar un mejor balance en la aplicacin de las leyes migratorias al no colocar las consecuencias y el impacto del empleo irregular exclusivamente en quienes son los actores ms vulnerables del sistema: las y los trabajadoresmigrantes. 155. En sus observaciones de octubre de 2010 al proyecto del presente informe, Estados Unidos indica que el programa de Ejecucin en el Lugar de Trabajo del ICE se enfoca en la creacin de una cultura de cumplimiento basada en responsabilizar a los empleadores por el cumplimiento con la ley y que la agencia persigue en forma agresiva el juzgamiento penal de los empleadores que a sabiendas emplean a extranjeros indocumentados.LasinvestigacionesdedichosempleadosporpartedelICE,segnindica el Estado, frecuentemente revela otras violaciones a la ley penal y extendidos abusos, tales como el lavado de dinero, el ocultamiento de extranjeros, el trfico de personas, los fraudes de documentacin, y otras formas de explotacin de los trabajadores. Estados Unidos afirma que el ICE es particularmente sensible a las denuncias de explotacin y el pagodesueldosincompletos,yagrega:
En forma paralela al juzgamiento de los empleadores, el ICE continuar cumpliendo con su responsabilidad de arrestar y procesar con vistas a su remocinalostrabajadoresnoautorizados,encontradosduranteoperacionesde ejecucin de la ley en el lugar de trabajo, conducidas en el marco de la investigacin penal de un empleador. Sin embargo, al localizar a trabajadores no autorizados, el ICE continuar utilizando las directrices humanitarias existentes. Estas directrices exigen el desarrollo por parte del ICE de un plan integral para la identificacin, en el punto ms temprano, de cualquier individuo arrestado por cargos administrativos que puedan ser los nicos responsables de brindar cuidados o que tienen otras responsabilidades de carcter humanitario, incluyendo aquellos con situaciones de salud que requieren de atencin especial, mujeres embarazadas, mujeresen lactancia, padres que tienenenteramente a su cargo el cuidado de nios y nias menores o de parientes discapacitados o seriamente enfermos, y padres responsables de apoyar a sus cnyuges en el cuidado de nios y nias o parientes enfermos o con necesidades especiales. Estas vulnerabilidades especiales son evaluadas cuidadosamente antes de cualquier decisin a favor o en contra de la detencin o la liberacin de un trabajadornoautorizado.
156. La CIDH saluda la participacin constructiva de las autoridades migratorias de Estados Unidos, y a la vez reconoce que hay un debate poltico ms amplio dentro de Estados Unidos respecto de una reforma comprehensiva de inmigracin y respecto de si los migrantes indocumentados deben recibir un estatus legal. El fondo de este amplio debate y las cuestiones de derechos humanos que aborda estn fuera del alcancedeesteinforme.
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ii. Equiposdeoperacionescontrafugitivos 157. Los Equipos de Operaciones contra Fugitivos (FOTs por sus siglas en ingls) son equipos de siete miembros que tienen la tarea de identificar, localizar, aprehender, procesar y deportar a extranjeros fugitivos de Estados Unidos 229 . El objetivo establecido del Programa de Operaciones contra Fugitivos es dar la ms alta prioridad a los casos que involucren extranjeros [fugitivos] que constituyan una amenaza a la seguridad de la nacin y de la comunidad, incluyendo los casos de miembros de pandillas transnacionales, personas que hayan cometido delitos sexuales contra nios o nias, y extranjeros previamente condenados por crmenes violentos 230 . Un extranjero fugitivo es definido como un extranjero que no ha cumplido con su obligacin de salir de Estados Unidos en base a una ordenfinal de deportacin o exclusin; o queno ha cumplido con su obligacin de reportarse con el ICE despus de haber recibido una notificacin al respecto 231 . 158. EstadosUnidosserefiereaesteprogramaenlossiguientestrminos:
El objeto principal del Programa Nacional de Operaciones contra Fugitivos es la captura y expulsin de extranjeros fugitivos, con atencin particular a los criminales y las amenazas a la seguridad nacional. Un fugitivo del ICE se define como un extranjero que no ha abandonado el territorio de Estados Unidos tras una orden final de expulsin, deportacin o exclusin; o que no se ha informado alICEsegnlorequerido.
159. Los FOTs fueron lanzadoscon 8 equiposen2003 232 . Hastanoviembre de 2009, haba ms de 100 FOTs a lo largo de Estados Unidos 233 . Asimismo, el presupuesto para Operaciones contra Fugitivos se ha multiplicado durante este perodo de $9 millones de dlares en el ao fiscal 2003 a $218 millones en el ao fiscal 2008 234 . Desde 2005, los FOTs han llevado a cabo varias operaciones de alto perfil, incluyendo la Operacin Regreso al Remitente (Operation Return to Sender) a nivel nacional, la Operacin Luces de la Ciudad (Operation City Lights) en Las Vegas, la Operacin Phoenix (Operation
ICE, ICE ACCESS (ltima actualizacin 20 de febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/partners/dro/iceaccess.htm. ICE, Programa de Operaciones Contra Fugitivos (ltima actualizacin 2 de noviembre de 2009), disponibleeninglsenhttp://www.ice.gov/pi/news/factsheets/NFOP_FS.htm. ICE, Programa de Operaciones Contra Fugitivos, supra. El ICE informa que para el ao fiscal 2008 habaaproximadamente560,000extranjerosfugitivosenEstadosUnidos.
232 233 231 230
229
Idem.
ICE, Comunicados de Prensa: Estrategia multifactica del ICE lleva a resultados rcord en relacin con la aplicacin de la ley, (23 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://www.ice.gov/pi/nr/0810/081023washington.htm. MPI, Dao Colateral: Un Examen al Programa de Operaciones contra Fugitivos del ICE, pg. 5 (febrerode2009),disponibleeninglsenhttp://www.migrationpolicy.org/pubs/NFOP_Feb09.pdf.
234
60
Phoenix) en Florida, la Operacin Congelamiento Profundo (Operation Deep Freeze) en Chicago,ylaOperacinFlash(OperationFLASH)enNuevaInglaterra 235 . Las acciones por parte de los FOTs consisten por lo general en redadas a 160. domicilios en la ltima direccin conocida de un extranjero fugitivo conforme a los registrosdelSistemadeControldeExtranjerosDeportables(DACSporsussiglaseningls), el cual fue transferido a una nueva base de datos electrnica llamada ENFORCE, que fue revelada en agosto de 2008 236 . En muchas ocasiones, para llevar a cabo sus acciones de aplicacin de la ley, los FOTs se asocian con agentes locales del orden conocidos como FuerzasEspecialesConjuntascontraFugitivos(JointFugitiveTaskForces) 237 . 161. A pesar de que se sostuvo que el programa FOT estaba enfocado en aprehender a migrantes fugitivos con serios antecedentes penales 238 , las metas de la polticadelICEparacumplirconelmandatodelprogramaFOTsevolvieronmenosestrictas con el transcurso del tiempo, convirtindose este programa en un medio para ejecutar cada vez ms arrestos colaterales de migrantes indocumentadosqueno tenan rdenes de deportacinprevias. 162. En el ao fiscal 2003, cuando iniciaron los FOTs, el ICE estableci que cada FOT tena la meta anual de aprehender a 125 extranjeros fugitivos, dando prioridad a los casos acumulados de extranjeros fugitivos y a los casos de extranjeros liberados bajo rdenes de supervisin, una forma de salir de la detencin similar a la libertad condicional 239 . En enerode 2004, el ICE intent enfocar las prioridades de aprehensinde los FOTs en las personas migrantes fugitivas con antecedentes penales, requiriendo que el 75% de todos los operativos contra fugitivos tenga por objeto aprehender a personas extranjeras criminales 240 . En enero de 2006, el ICE volvi a cambiar las prioridades y objetivos de aprehensin de los FOTs 241 . Es importante destacar que el ICE estableci una meta promedio anual de 1.000 inmigrantes fugitivos por cada FOT, sin tomar en cuenta el
DHS OIG, Una Evaluacin de los Equipos de Operaciones para la Aplicacin de Leyes Migratorias y Aduaneras en Estados Unidos, OIG0734, pg. 15 (marzo de 2007), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0734_Mar07.pdf.
236
235
MPI, Dao Colateral: Un Examen al Programa de Operaciones contra Fugitivos del ICE, supra, ICE,ICEACCESS,supra. ICE,ProgramadeOperacionesContraFugitivosdelICE,supra.
pgs.67.
237 238 239
DHS OIG,UnaEvaluacin de losEquiposde OperacionescontraFugitivos del Serviciode Migracin y AduanasdeEstadosUnidos,supra,pg.8. Memorando del ICE titulado Prioridad de los Casos en las Operaciones contra Fugitivos de AnthonyS.Tangeman,Director,OficinadeDetencin yDeportacin(fechado22de enero de2004),disponibleen inglsenhttp://graphics8.nytimes.com/packages/pdf/nyregion/2009/20090205_RAID_FINAL.pdf. Memorando del ICE titulado Prioridad de los Casos de Operaciones contra Fugitivos y Metas Anuales de John P. Torres, Director Encargado, Oficina de detencin y Deportacin (fechado 31 de enero de 2006), disponible en ingls en http://graphics8.nytimes.com/packages/pdf/nyregion/2009/ 20090205_RAID_FINAL.pdf.
241 240
61
nivel de prioridad del fugitivo 242 . Ocho meses ms tarde, en septiembre de 2006, el ICE modific la meta anual de 1.000 inmigrantes fugitivos por cada FOT, y permiti que los FOTs incluyeran cualquier arresto de un inmigrante, incluyendo aquellos arrestos colaterales de migrantes indocumentados respecto de los cuales no se ha emitido una orden de deportacin, para alcanzar la cuota anual de 1.000 arrestos 243 . No sorprende entonces que los cambios a las metas y prioridades de los FOTs implementadas por el ICE en 2006 hayan resultado en un aumento significativo del nmero de arrestos colaterales a inmigrantesquenoeranbuscadosdurantelasredadasadomicilios 244 . 163. Enefecto,deacuerdoconelanlisisdelMPIrespectodelascifrasdelICE sobre arrestos realizados por los FOTs, desde el ao fiscal 2003 a febrero de 2008, slo un 27% de los individuos aprehendidos por los FOTs tena antecedente penal alguno, y las detenciones penales representaron un porcentaje cada vez menor en relacin con el total delasaprehensionesrealizadasporlosFOTsduranteelperododetiempobajoestudio 245 . En contraste, el MPI encontr que, durante el mismo perodo de tiempo, los arrestos de migrantes indocumentados (es decir, no fugitivos) representaron un porcentaje en constantecrecimientoenrelacinconeltotaldearrestosquerealizanlosFOTs,llegandoa constituirun40%deltotalenelao2007 246 . La Comisin Interamericana observa que los FOTs constituyen otro 164. ejemplo de cmo la naturaleza civil de la migracin es desnaturalizada a travs de estas prcticas que buscan perseguir inmigrantes bajo la justificacin de que han cometido delitos y por lo tanto pueden constituir un riesgo para la seguridad. Si bien la CIDH reconocequeelEstadotieneelderechoyeldeberdegarantizarlaseguridadalaspersonas bajo su jurisdiccin, las acciones de los FOTs aunque en teora tendran que dirigirse prioritariamente a personas que hayan cometido delitos, en realidad parece haberse convertidoenlafachadadelapersecucindeinmigrantesindocumentadosengeneral. 165. Por otra parte, la CIDH observa que esta estrategia ha demostrado ser sumamente problemtica con respecto al necesario equilibrio entre los intereses del Estado y los derechos reconocidos a la familia, la vida familiar y la privacidad. Un informe de marzo de 2007 de la Oficina del Investigador General del DHS expres profunda preocupacin con respecto a la confiabilidad de las cifras de la base de datos del Sistema de Control de Extranjeros Deportables del DHS, la principal fuente interna de informacin
Memorando del ICE titulado Prioridad de los Casos de Operaciones contra Fugitivos y Metas Anuales de John P. Torres, Director Encargado, Oficina de detencin y Deportacin (fechado 31 de enero de 2006), disponible en ingls en http://graphics8.nytimes.com/packages/pdf/nyregion/2009/ 20090205_RAID_FINAL.pdf. Memorando del ICE titulado Prioridad de los Casos de Operaciones contra Fugitivos y Metas Anuales,supra.
244 243 242
Vase MPI, Dao Colateral: Un Examen al Programa de Operaciones contra Fugitivos del ICE, supra,
pg.17. MPI, supra, pg. 14, 16 (Febrero de 2009) (concluye que en 2007 los inmigrantes fugitivos con antecedentespenalesrepresentaronsloun9%delosarrestosllevadosacaboporlosFOT).
246 245
Idem,pg.17.
62
sobre los migrantes fugitivos 247 . En dicho informe, un experimentado analista del DACS estim que slo el 50% de la informacin en la base de datos era exacta 248 . En consecuencia, muchas redadas llevadas a cabo por los FOTs se realizaron en domicilios donde el fugitivo que se buscaba ya no resida. Al llevar a cabo una redada al domicilio el Equipo de Operaciones contra Fugitivos obtiene una orden de detencin administrativa respectodecadamigrantefugitivoquesebuscaeneloperativo 249 . 166. La Comisin Interamericana tiene informacin de que las rdenes de detencin administrativa son emitidas por los oficiales del ICE y no requieren que se presente evidencia bajo juramento ante un juez independiente para demostrar que existe una causa probable de que se ha violado la ley 250 . En respuesta a cuestionamientos del legislativo en relacin con las redadas a domicilios en New Haven, estado de Connecticut, Michael Chertoff, ex Secretario del DHS, reconoci que las rdenes de detencin administrativa con fines de deportacin no otorgan las mismas facultades para ingresar a domicilios sin consentimiento 251 . El Secretario Chertoff destac, sin embargo, que otros individuos encontrados durante el operativo pueden ser cuestionados con respecto a su derecho a estar en Estados Unidos, y si se encuentra que su estada es no autorizada, puedenserarrestadossinqueexistaunaordenprevia 252 .
DHS OIG,UnaEvaluacin de losEquiposde OperacionescontraFugitivos del Serviciode Inmigracin y Aduanas Estadounidense, OIG0734, supra, pg. 15. El sistema DACS fue remplazado en agosto de 2008 por la basededatosENFORCE,unaplataformaelectrnicaactualizadasobreinformacinmigratoria. Idem.SehainformadoqueapesardequeelsistemaDACSfueremplazadoporelsistemaENFORCE, lainformacindelDACSfueimportadaalsistemaENFORCE,detalformaquelaconfiabilidaddelascifrascontina siendo un problema. Vase MPI, Dao Colateral: Un Examen del Programa de Operaciones contra Fugitivos del ICE,supra,pg.9.
249 248 247
VaseMPI,DaoColateral:UnExamendelProgramadeOperacionescontraFugitivosdelICE,supra,
pg.9. 8CFR236.1,287.5(e)(2)&(3);VaseMarshallv.BarlowsInc.,437U.S.307,320(1978);Blackies House of Beef, Inc. v. Castello, 659 F.2d 1211, 121819 (D.C. Cir. 1981); MPI, Dao Colateral: Un Examen del Programa de Operaciones contra Fugitivos del ICE, pg. 9 (Febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.migrationpolicy.org/pubs/NFOP_Feb09.pdf New York Times, Caceras a Extranjeros Fugitivos Conducen a Arrestos Colaterales, supra. El artculo del New York Times incluye vnculos a una carta del grupo de congresistas de Connecticut de fecha 11 de junio de 2007, as como tambin a la carta de respuesta del Secretario Chertoff del DHS de fecha 14 de junio de 2007. Cartas disponibles en ingls en http://www.nytimes.com/packages/html/nyregion/20070723deleg.pdf y http://www.nytimes.com/packages/html/nyregion/20070723Chertoff.pdf. NewYorkTimes,CacerasaExtranjerosFugitivosConducenaArrestosColaterales(23dejuliode 2007), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2007/07/23/nyregion/23operation.html. Carta de respuesta del Secretario Chertoff del DHS de fecha 14 de junio de 2007 disponible en ingls en http://www.nytimes.com/packages/html/nyregion/20070723Chertoff.pdf. No obstante, el Secretario Chertoff tambinexpressuopininrespectodelaslimitacioneslegalesaestaprerrogativaenlossiguientestrminos: Los interrogatorios relativos a la identidad o las solicitudes de identificacin no constituyen una pesquisa arbitraria de conformidad con la Cuarta Enmienda. El individuo que est siendo entrevistado debe expresar su consentimiento voluntario de permanecer durante el interrogatorio. Sin embargo, para detener a un individuo para mayores investigaciones, el oficial demigracindebetenerunasospecharazonabledeque el individuoha cometido un delito, es un extranjero ilegal, es un extranjero cuyo estatus lo convierte en inadmisible o deportable deEstadosUnidos,oes un noinmigrantedequien serequiereque proporcione informacinverazalDHSsiselesolicita.Vase8C.F.R.214.1(f).
252 251 250
63
167. Asimismo,laCIDHconsideraalarmantelainformacinrecibidarespectoa cmo se han llevado a cabo las redadas a domicilios. La CIDH ha recibido informes segn los cuales agentes armados del FOT llegan a las residencias a tempranas horas de la maana,golpeanfuertementelaspuertasyventanas,seidentificanfalsamenteasmismos como la polica, y proceden a forzar las puertas para ingresar al lugar con armas en la mano 253 . Una vez que han ingresado, los agentes del FOT rodean a los individuos en una misma rea de la casa, dejan de enfocarse en el fugitivo identificado que era objeto de la redada, y proceden a interrogar a todos los y las habitantes con respecto a su estatus migratoriosinanteshaberestablecidounasospecharazonableparahacerlo 254 . 168. De conformidad con las normas federales de migracin, los oficiales del ICE deben documentar en el informe de operativos del FOT que el equipo ha obtenido consentimiento previo antes de ingresar al lugar 255 . No obstante, de acuerdo con un informe de 2009 de la Clnica de Justicia Migratoria de la Facultad de Derecho Benjamin Cardozo de la Universidad Yeshiva, en el cual se examinaron redadas a domicilio llevadas a cabo en los estados de Long Island, Nueva York y Nueva Jersey entre 2006 y 2008, en el 86% de las redadas a domicilio en Long Island y 24% de las redadas a domicilio en Nueva Jersey, los oficiales del ICE no obtuvieron consentimiento previo antes de ingresar a los domicilios, o no pudieron documentar haber obtenido dicho consentimiento 256 . Luego se
Vase Dorsey & Whitney LLP & Urban Institute, Cortando un vnculo de vida: El Abandono de Nios Ciudadanos como parte de las Polticas de Aplicacin de la Ley Migratoria en Estados Unidos, pgs. 3337 (2009), disponible en ingls en http://www.dorsey.com/files/upload/DorseyProBono_SeveringLifeline _ReportOnly_web.pdf.(citandoaBernstein, N., Lasredadas fueron un caos, Nassau se queja antelosEEUU, The New York Times, 3 de octubre de 2007 (Los agentes del ICE que realizaron las redadas a domicilio tena puestos sombrerosdevaqueroyapuntabanconescopetasyarmasautomticasalosocupantesdelascasas,incluyendoa ciudadanos estadounidenses y residentes legales); Nicodemus, A., Extranjeros Ilegales Arrestados en Redadas; AgentesFederalesAgarrana15enMilford,SundayTelegram(Massachusetts),9dediciembrede2007(Losagents del ICE forzaron su entrada por la puerta principal de la casa a tempranas horas de la maana con armas en la mano); Llorente, E., Suits: Los Agentes Federales Juegan Sucio; Oficiales de Inmigracin Dicen que las Redadas Ilegales Estn Dentro de la Ley, The Record (Hackensack, NJ), 2 de enero de 2008 (agentes armados del ICE aparecieron en las casas a las 5:00 a.m., golpearon fuertemente las puertas, entraron pateando las puertas o utilizando astucias, y despus fueron de cuarto en cuarto arranchando las cobijas de las personas que estaban en sus camas e interrogndolos); Hernandez, S., El ICE Aumenta el Uso de Redadas a Domicilios, Daily Journal, 26 de marzo de 2008 (Los agentes del ICE llegaron a la casa de un abogado de migracin buscando a una persona distinta; cuando el abogado cerr su puerta y les pidi que salgan del lugar porque no tenan una orden de arraigo, los agentes le amenazaron con derribar la puerta); Bernstein, N., Trabajadores Inmigrantes Atrapados durante Batida a Pandillas, The New York Times, 25 de noviembre de 2007 (el comisionado de la polica del Condado Nassau describe la mentalidad de vaquero de los agentes del ICE que realizaron redadas a domicilios deLongIsland,incluyendoredadasarmadasadomiciliosequivocados);Forester,S., RedadasMigratoriasDesatan Ira en el rea de Sun Valley: Una Familia de Residentes Legales Dice que estaban Aterrorizados, The Idaho Statesman,21deseptiembrede2007;ClnicadeJusticiaMigratoriadelaUniversidaddeCardozo,LaConstitucin yelICE:UnInformesobreOperacionesdeRedadasMigratoriasaDomicilios,pgs.1623(2009)(elinformecita25 ejemplos distintos de un patrn de conducta similar por parte de los oficiales del ICE durante redadas a domicilios), disponible en ingls en http://www.cardozo.yu.edu/uploadedFiles/Cardozo/Profiles/immigrationlaw 741/IJC_ICEHomeRaidReport%20Updated.pdf. Clnica de Justicia Migratoria de la Facultad de Derecho Benjamin N. Cardozo de la Universidad Yeshiva,supra,pgs.1617;VaseDorsey&Whitney,supra,pgs.3337.
255 256 254 253
8CFR287.8(f)(2).
64
descubri que de las 96 rdenes administrativas de arraigo que se emitieron para las redadasenelCondadoNassau(LongIsland),slo6tenanladireccincorrectadelfugitivo aquiensebuscaba 257 . 169. Con respecto a la aplicacin de leyes migratorias y el uso de redadas a domicilios, la Comisin Interamericana reconoce que cada Estado puede ejercer polticas y disponer mtodos para controlar el flujo de migrantes que entran y salen de su territorio, sin embargo, la CIDH reitera que los medios que un Estado puede utilizar al ejercer esta facultad deben ser respetuosos de los derechos humanos. La Comisin Interamericana considera profundamente preocupante que el Estado contine el uso de redadas a domicilios como el mecanismo principal para aplicar sus leyes migratorias, a pesar de los efectostraumticosparalaspersonasafectadasqueincluyenenunimportantenmerode casos a nios y nias. El Estado debe desplegar esfuerzos para alcanzar un mejor balance entre el inters de implementar polticas razonables para aplicar las leyes migratorias y su obligacindegarantizarlosderechoshumanosatodaslaspersonasbajosujurisdiccin. 170. La CIDH valora la decisin del ICE de eliminar las cuotas anuales vigentes para arrestos de migrantes as como de reorientar el programa a su real mandato: la detencin de fugitivos de inmigracin con antecedentes criminales 258 . A travs de un memorando de diciembre de 2009, los oficiales del ICE elaboraron una gua para detallar cmo los FOTs deban implementar su mandato. En primer lugar, los FOTs recibieron la orden de gastar al menos el 70% de sus recursos en el arresto de fugitivos, con un particular nfasis en aquellos fugitivos con antecedentes criminales 259 . En segundo lugar, los FOTs deben recibir capacitacin en la Cuarta Enmienda de la Constitucin de Estados Unidos (Registros e Incautaciones Injustificados) cada seis meses. Asimismo, deben enfocarse en aquellos casos con decisiones finales de deportacin ms recientes cuya informacin de contacto parezca estar debidamente actualizada. Tambin deben conducir operativos previos de vigilancia en las casas que sern objeto de una redada 260 . En tercer lugar, el ICE indica que solamente bajo circunstancias extraordinarias los FOTs podrn detener a inmigrantes de poblaciones vulnerables, y siempre deben contar con la aprobacin del Director de la Sede y notificar a la oficina central del ICE 261 . Finalmente, se
New York Times, Las redadas fueron un caos, Nassau se queja ante los EEUU supra; vase MPI, DaosColaterales:unexamendel programa de fugistivosde ICE,supra, pg. 6;Clnica deJusticia Migratoria de la FacultaddeDerechoBenjaminN.CardozodelaUniversidadYeshiva,supra. MemorndumdelICEelaboradoporelSubsecretarioJohnMortondirigidoalosDirectoresdeSedes y a todos Miembros de los Equipos de Operaciones de Fuga, supra; San Francisco Chronicle, ICE Elimina las Cuotas de Arresto de Fugitivos (18 de agosto de 2009), disponible en: http://www.sfgate.com/cgi bin/blogs/nov05election/detail?blogid=14&entry_id=45743; Chicago Tribune, ICE Elimina las Cuotas de Arresto para los Migrantes Ilegales (18 de agosto de 2009), disponible en ingls en: http://archives.chicagotribune.com/2009/aug/18/news/chitcnwimmigration08170818aug18. En este contexto, fugitivo se refiere a los migrantes con rdenes de deportacin vigentes pero que han fugado para evitarserexpulsados. MemorndumdelICEelaboradoporelSubsecretarioJohnMortondirigidoalosDirectoresdeSedes yatodosMiembrosdelosEquiposdeOperacionesdeFuga,supra,pg.1.
260 261 259 258 257
Idem,pgs.23. Idem,pg.3.
65
establecen nuevas metas para la medicin del desempeo de los FOTs, enfocadas principalmente en la reduccin del nmero de fugitivos y el cumplimiento de los objetivos prioritariosestablecidosenelmemorando 262 . 171. Sin perjuicio de lo anterior, la Comisin Interamericana mantiene su preocupacinporlacontinuidadenelusodelasredadasadomicilios 263 ,lascualespodran violar los artculos V, VI y IX de la Declaracin Americana, en especial si se carece de evidencia verificable en cuanto a que un individuo representa una amenaza a la seguridad pblica y nacional. Asimismo, contina siendo probable que los FOTs realicen redadas en domicilios incorrectos y se mantiene la facultad para que los FOTs detengan a los inmigrantes indocumentados encontrados en el curso de un operativo 264 . Por lo tanto, aunque el ICE haya cambiado el enfoque del programa, ello no significa que el mismo dejar de tener un impacto negativo en aquellos migrantes que no son parte de los operativos. 172. Adicionalmente, aunque se eliminaron las cuotas que deban cumplir los FOTs, la CIDH recibi informacin preocupante en el sentido de que las cuotas de deportacin continan siendo indicadores determinantes para la evaluacin y promocin general de los agentes del ICE 265 . Ante este escenario, la Comisin Interamericana considera poco probable que la eliminacin de las cuotas de los FOTs pueda contribuir de manera efectiva para eliminar los problemas referidos en esta seccin. Por el contrario, el uso de cuotas como criterio de promocin puede desviar la prioridad del ICE de enfocarse en inmigrantes con antecedentes penales graves, y podra incentivar mtodos cuestionablesparaaumentarlascifrasdedeportaciones.
262 263
Idem.
VaseNewYorkTimes,InformeSealaqueAgentes deMigracinRompieronlaLeyylasReglasde la Agencia Durante Redadas a Domicilios, (22 de julio de 2009), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2009/07/22/nyregion/22raids.html?scp=1&sq=Cardozo%20immigration&st=cse. MemorndumdelICEelaboradoporelSubsecretarioJohnMortondirigidoalosDirectoresdeSedes yatodosMiembrosdelosEquiposdeOperacionesdeFuga,supra,pg.3. Vase Washington Post, Oficiales del ICE fijan cuotas para deportar ms inmigrantes ilegales (27 de marzo de 2010) (incluye vnculos a documentos internos del ICE), disponible en ingls en http://www.washingtonpost.com/wpdyn/content/article/2010/03/26/AR2010032604891.html?sid=ST2010 032700037.Unainvestigacindemarzode2010delWashingtonPost/CenterforInvestigativeReportingconcluy que muchas oficinas de campo del ICE incluyeron cuotas mensuales de deportacin, sin considerar los antecedentes penales de los inmigrantes, como parte de los criterios para evaluar y promover a cada agente del ICE. Esta situacin se habra originado recientemente cuando, en febrero de 2010, el Director de Operaciones de Detencin y Deportacin del ICE exhort a todos los Directores de Oficinas de Campo a maximizar sus recursos y esfuerzosconmirasaaumentarelpromediodiariode poblacininmigrantedetenida, redoblarlosesfuerzos para identificar a inmigrantes acusados o sentenciados penalmente, y expandir sus operaciones para identificar inmigrantes fugitivos sin antecedentes penales. El Washington Post encontr que la mayora de oficinas deban realizarentre4060deportacionespormespararecibirunacalificacinexcelente.Cabemencionarqueunagente del ICE inform al Washington Post que las cuotas de deportacin podran tener como consecuencia un incentivo para que los agentes del ICE se enfoquen en la deportacin de inmigrantes sin antecedentes penales debido a la velocidadconlaqueestetipodecasosesprocesado.Asimismo,Oficialesdeinmigracininformaronquetomaun promediode45dasprocesarydeportarainmigrantesconantecedentespenales,mientrasqueladeportacinde uninmigrantesinrcordpenalslotomaunpromediode11das.
265 264
66
b. i.
Aplicacindelaleymigratoriaenelmbitoestadualolocal Detencin migratoria de no ciudadanos condenados por delitos o arrestados bajo acusacin penal (Programas Extranjeros CriminalesyComunidadesSeguras)
173. Los inmigrantes indocumentados por lo general son transferidos al ICE despusdecualquierprivacindelibertad,independientementedelaseriedaddelacausa que dio lugar al arresto, puesto que probablemente son sujetos a deportacin an cuando no exista una condena penal en su contra. Los residentes legales permanentes y otros no ciudadanos que tienen un estatus migratorio vlido, por lo general son transferidos a la custodia del ICE luego de haber cumplido una sentencia penal, dado que la mayora de delitos que resultan en una condena de privacin de libertad potencialmente constituyen 266 una causal de deportacin y pueden requerir detencin obligatoria . En consecuencia, a todonociudadanoindocumentadoqueseaprivadodesulibertad,oatodoextranjeroque haya recibido una condena penal que lo vuelva deportable a pesar de su estatus como residente legal permanente o cualquier otro estatus legal, le ser emitida una orden de retencin 267 (detainer),loquesignificaqueinmediatamentedespusdeserliberadodesu custodia penal ser puesto bajo la custodia del ICE, y en este punto ser puesto en detencin migratoria durante los procedimientos para su deportacin 268 . De conformidad conlasleyesmigratoriasestadounidenses,noseadmitelalibertadbajofianzaolalibertad condicional para la gran mayora de no ciudadanos detenidos que hayan sido condenados penalmente 269 . 174. Los oficiales federales de migracin de Estados Unidos han expandido ampliamentesucooperacinconagentesdeseguridadestadualesylocalesparafacilitarla identificacin de inmigrantes que podran no estar autorizados o que sean deportables debido a condenas penales 270 . Las dos principales iniciativas del ICE para coordinar el
266 267
VaseINA237(a)(2),8U.S.C.1227(a)(2);INA236(c)(1)&(2),8U.S.C.1226(c)(1)&(2).
Unaordenderetencin(detainer)sirveparaponerenconocimientodeotraagenciadelordenque el Departamento busca tomar bajo custodia a un extranjero que al momento se encuentra bajo custodia de otra agencia, para propsitos de arrestar o deportar al extranjero. La orden de retencin es una solicitud para que dicha agencia notifique al Departamento, antes de liberar al extranjero, de forma tal que el Departamento pueda realizar los arreglos pertinentes para asumir la custodia, en aquellas situaciones donde adquirir la custodia fsica inmediataesimpracticableoimposible,8CFR287.7(a).
268 269
INA236(c)(1),8U.S.C.1226(c)(1).
INA 236(c)(2), 8 U.S.C. 1226(c)(2). Esta seccin nicamente se refiere a la liberacin de ciertos detenidos condenados penalmente cuando estn cooperando en una investigacin o cuando actan como testigosenotroproceso. Con posterioridad a los ataques terroristas ocurridos el 11 de septiembre de 2001, el gobierno federal incorpor violaciones civiles migratorias a la principal base de datos de la Oficina Federal de Investigacin (FBI, por sus siglas en ingls), conocida como la base de datos del Centro Nacional de Informacin sobre Delincuencia(NCIC,porsussiglaseningls).ElCentrodeServiciosparalaAplicacindelaLey(LESC,porsussiglas en ingls) del Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas, facilita la bsqueda en el NCIC por parte de agentes penitenciarios y agentes del orden federales, estaduales y locales, y les permite evaluar el estatus migratorio de un detenido o de un individuo condenado penalmente para reportarlo ante los oficiales del ICE. ICE, Centro de Apoyo para la Aplicacin de la Ley (19 de noviembre de 2008), disponible en ingls en Contina
270
67
intercambiodeinformacinsobreinmigracinconlasagenciasdelordenanivelestadualy localson:(1)elprogramaComunidadesSegurasy(2)elProgramaExtranjerosCriminales. 175. El programa Comunidades Seguras inici en octubre de 2008 y tiene por objeto instalar una base de datos biomtrica con capacidades de bsqueda de huellas digitales en todos los centros de arresto y detencin 271 . Esto permite a los agentes del orden locales establecer el estatus migratorio de cada persona detenida al momento del arresto 272 . Si la prueba biomtrica muestra que la persona es deportable, los agentes del orden locales contactan al ICE. Hasta el 30 de agosto de 2009, el programa Comunidades Segurashabasidoinstaladoen81jurisdiccionesde9estados 273 .Ennoviembrede2009el ICE inform que en su primer ao de funcionamiento el programa Comunidades Seguras haba identificado a 111.000 inmigrantes deportables en centros de detencin locales 274 . El ICE not que del total de los inmigrantes identificados bajo el programa Comunidades Seguras, aproximadamente 11.000 fueron acusados o condenados por crmenes violentos uotrasofensasserias(crmenesdenivel1),mientrasqueotros100.000fueronacusadoso condenados por crmenes de nivel 2 3 275 . Desafortunadamente, el ICE no ha provisto un anlisisdiferenciadodelosniveles2y3yelrangodedelitosqueentradentrodecadauna de estas categoras es significativamente amplio en trminos de gravedad 276 . De la misma manera, tampoco provee un anlisis diferenciado respecto del nmero de inmigrantes deportablesidentificadosquesimplementefueronacusadosporuncrimenenrelacincon aqullosquefueroncondenados. 176. Por su parte, en el contexto del Programa Extranjeros Criminales (CAP, porsussiglaseningls)delICE,losoficialesestninstaladosenvariascrcelesycentrosde detencin federales, estaduales y locales, o supervisan la situacin de la poblacin detenida, en ocasiones de manera remota por telfono o videoconferencia 277 , para
continuacin http://www.ice.gov/pi/news/factsheets/lesc.htm. El ICE informa que, para noviembre de 2008, 250,000 registros delICEsehabanincorporadoalCentroNacionaldeInformacinsobreelCrimendelFBI. ICE, Hoja Informativa: Comunidades Seguras (1 de septiembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/pi/news/factsheets/secure_communities.pdf. ICE, Hoja Informativa: Comunidades Seguras (1 de septiembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/pi/news/factsheets/secure_communities.pdf. ICE, Comunidades Seguras: Implementacin por Fases (24 de septiembre de 2009), disponible en inglsenhttp://www.ice.gov/secure_communities/deployment/. ICE, Comunicado de Prensa sobre Comunidades Seguras (12 de noviembre de 2009), disponible en inglsenhttp://www.ice.gov/pi/nr/0911/091112washington.htm. ICE, Comunicado de Prensa sobre Comunidades Seguras (12 de noviembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/pi/nr/0911/091112washington.htm; ICE ha categorizado la severidad de las acusaciones y condenas penales en tres niveles. Vase ICE, Memorndum Modelo de Entendimiento sobre Comunidades Seguras, Anexo A, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/secure_communities/securecommunitiesmoatemplate.pdf. ICE, Memorndum Modelo de Entendimiento sobre Comunidades Seguras, Anexo A, disponible en inglsen:http://www.ice.gov/doclib/foia/secure_communities/securecommunitiesmoatemplate.pdf. Vase, por ejemplo, University of CaliforniaBerkeley, The Chief Justice Earl Warren Institute on Race, Ethnicity & Diversity, Policy Brief, El Efecto C.A.P.: Uso de Perfiles raciales en el Programa Extranjeros Contina
277 276 275 274 273 272 271
68
identificar a no ciudadanos deportables 278 . Bajo el CAP, las agencias del orden locales (LEAs, por sus siglas en ingls) participantes, notifican al oficial supervisor del ICE cuando han arrestado o condenado a un individuo respecto del cual exista razn para creer que puede ser deportable 279 . Entonces, el oficial del ICE lleva a cabo una investigacin del estatus migratorio del individuo 280 . El ICE informa que en el ao fiscal 2008, el CAP identific a 221.085 no ciudadanos en las prisiones y realiz las acusaciones respectivas paraquefuerandeportadosdeEstadosUnidos 281 . 177. Enelaofiscal2009elICEinformque178.605(48%)delosinmigrantes detenidosfueronidentificadosatravsdelCAP 282 .Asimismo,duranteelaofiscal2009el ICE inform que el programa Comunidades Seguras identific a 111.000 inmigrantes no autorizados o deportables que haban sido acusados o sentenciados penalmente 283 . En consecuencia, la CIDH observa que una importante mayora de los inmigrantes identificados y detenidos en Estados Unidos se debe a las asociaciones a nivel estadual y local 284 . 178. La principal preocupacin de la Comisin Interamericana con respecto a la fusin de las facultades de aplicacin de las leyes estaduales y locales con la aplicacin delasleyesmigratorias,esqueseprestaparaelusodiscriminatorioentodoelespectrode interacciones entre la polica y la poblacin en general. Esta situacin ocurre principalmente debido a que el ICE no lleva a cabo supervisin, recoleccin de datos, y revisin suficientes parapoder supervisar la forma enque las agencias localesy estaduales
2009),
disponible
en
ingls
en
ICE, Hoja Informativa: Programa Extranjeros Criminales (19 de noviembre de 2008), disponible en inglsenhttp://www.ice.gov/pi/news/factsheets/criminal_alien_program.htm. National Immigration Law Center, Visin General de los Programas Clave ACCESS del ICE; 287(g), Programa Extranjeros Criminales, y Comunidades Seguras, (noviembre de 2009), disponible en ingls en http://www.nilc.org/immlawpolicy/LocalLaw/iceaccess20091105.pdf.
280 281 279
NationalImmigrationLawCenter,supra.
ICE, Comunicados de Prensa: Estrategia multifactica del ICE lleva a resultados rcord en relacin con la aplicacin de la ley (23 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://www.ice.gov/pi/nr/0810/081023washington.htm; ICE, Comunicado de Prensa, Secretario Napolitano y Subsecretario Morton del ICE anuncian que en su primer ao la Iniciativa Comunidades Seguras identific a ms de 111,000 extranjeros acusados o condenados por delitos (12 de noviembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/pi/nr/0911/091112washington.htm.NoestclarohastaqupuntolascifrasdeComunidades Seguras podran coincidir en parte con las estadsticas para el ao 2008 del Programa Extranjeros Criminales, puestoquevariasagenciasdelordenpuedenparticiparenambosprogramas. DHS, Dra. Dora Schriro, Visin General y Recomendaciones sobre la Detencin de Inmigrantes, pg. 12 (6 de octubre de 2009), disponbile en ingls en http://www.ice.gov/doclib/091005_ice_detention_report final.pdf.
283 284 282
ICE,ComunicadodePrensasobreComunidadesSeguras,supra.
VaseDHS,Dra.DoraSchriro,VisinGeneralyRecomendacionessobrelaDetencindeInmigrantes, supra,pg.12.
69
del orden estn identificando personas para denunciarlas ante el ICE como inmigrantes potencialmentenoautorizadosodeportables. 179. Como ejemplo, la CIDH considera preocupante un estudio reciente publicadoporelWarrenInstituteonRace,EthnicityandDiversitydelaFacultaddeDerecho de UCBerkeley (Estudio del InstitutoWarren)que analiz si se estaba recurriendoal uso de perfiles raciales en el Programa Extranjeros Criminales (CAP) de Irving, estado de Texas 285 . El Estudio del Instituto Warren analiz el nmero de arrestos de hispanos en Irving, estado de Texas (en las afueras de Dallas) durante un lapso de 23 meses, de enero de 2006 a noviembre de 2007 286 . La ciudad de Irving empez a participar del CAP en septiembre de 2006, lo que permiti comparar las tasas de arrestos de hispanos, particularmente por contravenciones menores de Clase C 287 , antes y durante la participacindeIrvingenelCAP 288 . 180. El estudio encontr que con posterioridad a la implementacin del CAP en Irving, los arrestos de hispanos por contravenciones de Clase C aumentaron dramticamente, superando de forma importante el nmero de arrestos de no hispanos porcontravencionesdeClaseC,apesardequeeltotaldenohispanosarrestadosenIrving fue mayor que el de hispanos 289 . Estadsticamente, este hecho constituye una alerta de que al menos algunos de estos cargos contra hispanos por contravenciones de Clase C podran ser slo un pretexto para detener inmigrantes indocumentados. An ms preocupante resulta el hecho de que de manera consistente el ICE emiti menos rdenes de captura que la polica local a travs del CAP 290 . Es posible que esta discrepancia pueda explicarse por la discrecin que tiene el ICE para no emitir rdenes de captura relativas a asuntosmigratoriosencontradeindividuosacusadosporcontravencionesmenores 291 .Sin
UniversidaddeCaliforniaFacultadde Derecho Berkeley,The ChiefJusticeEarlWarren Institute on Race, Ethnicity & Diversity, Policy Brief, supra. Los programas CAP y Comunidades Seguras comparten similares caractersticas que los dejan vulnerables al uso de perfiles raciales. En particular, la Comisin encuentra preocupante la falta de supervisin del ICE respecto de la forma en la que las agencias del orden participantes ejercensuautoridaddeinmigracincivil. Universidad de CaliforniaFacultad de Derecho Berkeley, supra. Segn este informe, la poblacin deIrving,Texases:41%Hispanos,34%Blancos,12%AfricanoAmericanos,y10%AsiticoAmericanos. Bajo la seccin 12.23 del Cdigo Penal del Estado de Texas, una Contravencin de Clase C tiene una sancin mxima de multa de $500. Las contravenciones de trnsito menores son las contravenciones de Clase C ms comunes. Los autores del estudio informan que, debido a la frecuencia y la baja penalidad, los oficiales generalmente tienen amplia discrecin para decidir si paran, investigan y arrestan a una persona en virtuddeunacontravencindeClaseC. Conforme se seal en la secin II, bajo el CAP las LEAs participantes refieren al ICE a los individuos arrestados y criminales condenados cuando consideran que pueden ser deportables, y el ICE lleva a cabo una evaluacindelestatusmigratoriodelapersona.
289 290 288 287 286 285
UniversidaddeCaliforniaBerkeley,supra,pg.5.
Universidad de CaliforniaBerkeley, supra, pg. 7. Como se seal en la seccin II, bajo el CAP las agencias del orden locales que se asocian nicamente refieren al ICE a los individuos arrestados y condenados de quieneslaagenciaasociadasospechaquepuedenserinmigrantesilegales.Entonces,elICEentrevistaalindividuo ydecidesicorrespondeemitirunaordenderetencin.
291
Vasenotaalpiedepgina266paraladefinicindeordenderetencin.
70
embargo, el Estudio del Instituto Warren evidencia que un 98% de las rdenes de captura emitidas por el programa CAP de Irving estuvieron dirigidas a individuos acusados o condenados por contravenciones penales 292 . Esta estadstica indica que el ICE no estaba ejerciendo su facultad discrecional de no emitir rdenes de captura contra migrantes indocumentados acusados por contravenciones de Clase C, sino que, por el contrario, emiti rdenes de captura contra todos los inmigrantes ilegales que identific a travs de lasreferenciasdelCAPdelapolicadeIrving. 181. De lo anterior resulta que la polica de Irving refiri al ICE a muchos residenteslegalesquehabansidoacusadosporunacontravencindeclaseC.Elaumento desproporcionado de hispanos acusados por contravenciones de Clase C, a la luz de las discrepancias entre el nmero de referencias del CAP de Irving y el nmero menor de rdenesdecapturaemitidasporelICEcomoresultadodetalesreferencias,esunamuestra delusodeperfilesracialesenesaasociacinparticulardelCAP 293 .Dehecho,enrespuesta a diversos llamados, en noviembre de 2007 294 el ICE emiti un memorando para los departamentos de polica del rea de Dallas (incluyendo a Irving), recordndoles que [l]a intencin de iniciar procesos penales que conduzcan a la condena de un extranjero delincuente arrestado por cargos estaduales debe constituir una consideracin crtica al momento de hacer una referencia en virtud del CAP. 295 El memorando del ICE instruy a las agencias locales del orden para que refieran principalmente a migrantes que hayan cometidounainfraccindeClaseBomayor. 296 182. Preocupa a la Comisin Interamericana que lo ocurrido en el programa CAP del Condado Irving no constituya un caso aislado. Un informe del Immigration Policy Center emitido en febrero de 2010 identific un patrn similar en el programa CAP del Condado Travis, en el estado de Texas 297 . Al igual que el Estudio del Instituto Warren, el informe del Immigration Policy Center encontr un similar aumento drstico en el nmero derdenesmigratoriasdecapturarespectodeindividuosacusadosporcontravencionesde
292 293
UniversidaddeCaliforniaFacultaddeDerechoBerkeley,supra,pg.7.
Vase Dallas Morning News, Polica de Irving Cuestiona Estudio sobre el Uso de Perfiles Raciales Emitido por Facultad de Derecho (24 de septiembre de 2009), disponible en ingls en http://www.dallasnews.com/sharedcontent/dws/news/city/coppell_vr/stories/DNprofiling_24met.ART.Central .Edition1.4bf3bd4.html.
294 295 296
DallasMorningNews,supra. MemorandodelICE,DirectricesparalasreferenciasdeDallassegnelCAP,supra.
Memorando del ICE, Directrices para las referencias de Dallas segn el CAP, supra. En enero de 2008 se inform que,a pesar delmemorando, ICE seguaaceptando muchastransferencias de lapolica deIrving, de personas acusadas de faltas de la Clase C. Ver Dallas Morning News, programa de Extranjeros criminales sigue tomando a personas ilegales arrestadas por faltas menores (20 de enero de 2008), disponible en ingls en: http://www.dallasnews.com/sharedcontent/dws/dn/latestnews/stories/012008dnmetimmigholds.20740eb.html Immigration Policy Center, American Immigration Council, Andrea Guttin, Esq., El Programa Extranjeros Criminales: Aplicacin de la Ley Migratoria en el Condado Travis, Estado de Texas (Febrero de 2010), disponible en ingls en http://www.immigrationpolicy.org/sites/default/files/docs/Criminal _Alien_Program_021710.pdf.
297
71
Clase C, adems de una creciente presencia de oficiales del ICE en la Crcel del Condado TraviscomopartedelprogramaCAP 298 . 183. Recientemente, el ICE ha indicado que tiene la intencin de ampliar a nivel federal sus programas de asociacin para la aplicacin de las leyes a nivel estadual y local. El ICE continuar su plan de expansin en el marco del programa Comunidades Seguras con el objetivo de contar con servicios de bsqueda biomtrica en todas las prisiones locales y del condado para 2013 299 . El ICE ha solicitado US$200 millones para el programa durante el ao fiscal 2010, lo cual representa un aumento del 30% 300 . Un oficial del ICE ha estimado que si el programa Comunidades Seguras se expande a todas las prisiones locales, podra identificarse anualmente a aproximadamente 1.4 millones de migrantesdeportables 301 . 184. En sus observaciones al proyecto de este informe, Estados Unidos seal queelProgramadeComunidadesSeguras,quesebasaenlatomadehuellasdactilares,es utilizado por el ICE para distribuir tecnologa a las agencias estatales y locales, y que permitealasautoridadesmigratoriasfederalesidentificaralosextranjerosprocesadospor la presunta comisin de un delito. Estados Unidos considera que "no se ajusta a la realidad" la percepcin de la CIDH de que este programa puede conducir a prcticas discriminatoriasenlascomunidadesenlasqueseimplementa:
Dehecho,ComunidadesSegurasreduceelempleopotencialdeperfilesracialeso tnicos debido a que se basa en informacin biomtrica y no biogrfica. El programa es neutral y no est dirigido a las personas con base a su apariencia fsica u otras consideraciones que pueden generar preocupaciones vinculadas al empleo de perfiles raciales o tnicos. Efectivamente, el programa revisa las huellas dactilares de todas las personas arrestadas y procesadas sean ciudadanos de Estados Unidos, residentes permanentes legales, portadores de visas o personaspresentesenelterritorioenformailegal.
Hasta la fecha, el ICE no ha recibido denuncias formales o acusaciones sobre uso de perfiles raciales como resultado de la activacin interoperable del Sistema Automatizado de Identificacin Biomtrica/Sistema Integrado Automatizado de IdentificacindeHuellasDactilares(IDENT/IAFIS).Anivellocal,estadualyfederal existenprocedimientosparadenunciarelusodeperfilesracialesolosabusosque ocurranenlasagenciaslocalesdeejecucindelaley.Dadalaseriedadconlaque elDepartamentodeSeguridadInternarespondealasacusacionessobreelusode perfiles raciales, violaciones al debido proceso u otras violaciones de derechos y libertades civiles en las Comunidades Seguras, el DHS CRCL expandi el
298 299
ImmigrationPolicyCenter,supra,pgs.45,10.
Washington Post, Estados Unidos Expandir los Controles de Inmigracin a Todas las Crceles Locales (19 de mayo de 2009), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/secure_communities/press_release/pdf/090519washington.pdf; ICE, Comunicado de PrensasobreComunidadesSeguras,supra. Washington Post, Estados Unidos Expandir los Controles de Inmigracin a Todas las Crceles Locales,supra.
301 300
Idem.
72
procedimiento existente para presentar denuncias a fin de incluir a Comunidades Seguras. La informacin sobre el procedimiento de denuncias, incluyendo cmo un reclamante puede presentar una denuncia, se encuentra disponible en el portal de Comunidades Seguras: http://www.ice.gov/secure_communities/complaint_process.htm
185. La CIDH aprecia esta respuesta constructiva y la seria atencin a estas cuestiones, especialmente la mayor supervisin de las autoridades inmigratorias federales sobre las agencias locales, donde los potenciales abusos podran ser mayores. Sin embargo, frente a los informes arriba mencionados, la Comisin Interamericana debe reiterar la preocupacin ya expresada y debe llamar nuevamente a que el Estado adopte todas las medidas a su alcance para asegurar que la raza no se convierta en un factor de identificacin a nivel local y estadual de no ciudadanos potencialmente no autorizados, y de otros no ciudadanos potencialmente sujetos a expulsin. Teniendo en cuenta la importancia de contar con informacin precisa sobre la aplicacin de estos programas, para asegurar su aplicacin no discriminatoria, la Comisin Interamericana considera preocupante que el Memorando de Acuerdo modelo del programa Comunidades Seguras del ICE y el documento de Procedimientos Operativos Estndar no requieren o analizan la 302 maneraenquelosdatossonrecopilados . ii. Delegacin de la aplicacin de la ley migratoria en el mbito civil a agentes de seguridad estaduales y locales (Asociaciones estaduales y locales para la aplicacin de las leyes civiles migratorias bajo los acuerdos287(g)) 186. El ICE tambin desarroll un programa que autoriza a las agencias del orden estaduales y locales a aplicar leyes migratorias en el mbito civil. El programa 287(g), que supervisa la creacin de Memorandos de Acuerdo (MOAs) con las agencias del ordenestadualesylocales,llevasunombreenvirtuddelaseccindelaLeydeInmigracin yNacionalidadqueautorizaestetipodeacuerdos. 187. UnMOAesbsicamenteuncontratoentreelICEyunaagenciadelorden estadualylocal,queestablece:laautorizacindelaagenciadelordenparaaplicarleyesde migracin en el mbito civil; la necesidad de llevar un registro y de reportar al ICE; las obligaciones de supervisin del ICE, entre otros aspectos. Hay dos tipos de MOAs: los de los Oficiales de Fuerzas Especiales y los de Oficiales de Ejecucin de la Pena 303 . Los MOAs con Oficiales de Fuerzas Especiales permiten a las agencias del orden locales y estaduales llevar a cabo redadas migratorias civiles y arrestos como parte de sus funciones normales
302
Comunidades
Seguras,
disponible
en
ingls
en:
VaseJusticeStrategies,DemocraciaLocalenelICE,pg.9(febrerode2009),disponibleeninglsen http://www.justicestrategies.org/sites/default/files/JSDemocracyOnIce.pdf; vase Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, pg. 13 (febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.justicestrategies.org/sites/default/files/JSDemocracyOnIce.pdf; ICE, El Programa 287(g) del ICE: Una Asociacin para la Aplicacin de la Ley (ltima actualizacin 18 de noviembre de 2009), disponible en ingls enhttp://www.ice.gov/pi/news/factsheets/section287_g.htm.
73
que van desde paradas en el trnsito hasta investigaciones penales 304 . De otra parte, los MOAs con Oficiales de Ejecucin de la Pena nicamente permiten a los oficiales del orden estaduales y locales acusar a no ciudadanos que estn detenidos o sentenciados penalmenteenloscentrosdeprivacindelibertadestadualesylocales 305 . 188. Histricamente, la aplicacin de leyes migratorias en el mbito civil era del mbito exclusivo de las autoridades federales 306 . Las leyes migratorias de 1996 incluyeron la norma 287(g) que, por primera vez, abri la posibilidad de que las leyes migratorias federales de carcter civil sean aplicadas por agentes estaduales y locales a travsdelosMOAs 307 .Conposterioridadal11deseptiembrede2001,elICEdecidihacer uso de las facultades otorgadas por la norma 287(g) para enfrentar las amenazas a la seguridad nacional y para dar a los oficiales estaduales y locales los recursos y libertad necesarios para llevar a cabo investigaciones relativas a delitos violentos, trfico de personas, crimen organizado/pandillas, delitos sexuales, contrabando de narcticos y lavado de dinero 308 . El gobierno federal suscribi su primer MOA en2002 309 . Durante el debatequetuvolugaren20062007sobreunareformamigratoriaintegral,hubounmayor enfoque en la aplicacin de las leyes migratorias, y muchas localidades con poblaciones inmigrantes en aumento comenzaron a aplicar las leyes migratorias en el mbito civil 310 . Hasta enero de 2009, 66 agencias del orden estaban participando en los acuerdos 287(g) en al menos 20 estados distintos 311 . Al final de 2008, el ICE haba entrenado a ms de 1.075agentesdelordenestadualesylocales 312 .
Vase Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, pg. 13 (febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.justicestrategies.org/sites/default/files/JSDemocracyOnIce.pdf; GAO, Aplicacin de la Ley de Migracin: LaNecesidaddeMejoresControlesalosProgramas queAutorizanalas AgenciasdelOrdenEstaduales y Locales Aplicar las Leyes Federales, pg. 8 (Enero de 2009), disponible en ingls en http://www.gao.gov/new.items/d09109.pdf. GAO, Aplicacin de la Ley de Migracin: La Necesidad de Mejores Controles a los Programas que Autorizan a las Agenciasdel OrdenEstadualesyLocales AplicarlasLeyesFederales, supra, pg.5.Hasta enerode 2009 existan 12 agencias del orden estaduales y locales con MOAs duales para Fuerzas del Orden y Ejecucin de Penas, 27 agencias nicamente con MOAs para Fuerzas Especiales, y 27 agencias nicamente con MOAs para Ejecucin de Penas. ICE, El Programa 287(g) del ICE: Una Asociacin para la Aplicacin de la Ley (ltima actualizacin 18 de noviembre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/pi/news/factsheets/section287_g.htm.
306 307 305
304
VaseJusticeStrategies,supra,pg.9.
Reforma a la Inmigracin Ilegal y Ley de Responsabilidad Migratoria de 1996, 110 Stat. 3009563, P.L.104208,Sec.133(30deseptiembrede1996). ICE, El Programa 287(g) del ICE: Una Asociacin para la Aplicacin de la Ley (ltima actualizacin 20 de febrero de 2009). (Desde entonces el documento ha sido actualizado en la pgina de internet del ICE. Una copiaimpresadelapginadeinternetpreviareposaenlosarchivosdelaComisin).
309 310 308
Idem.
BrookingsInstitution,Migracin,Poltica,yRespuestaLocalenlosSuburbiosdeWashington,pg.18 (febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.brookings.edu/~/ media/Files/rc/reports/2009/0225_immigration_singer/0225_immigration_singer.pdf. Este informe contiene un interesanteanlisisdeuncasorelativoalasaccionesdeunCondadoparalaaplicacindelaleyanivellocal. ICE, Delegacin de las Facultades Migratorias de Conformidad con la Seccin 287(g) de la Ley de InmigracinyNacionalidad,supra;VaseJusticeStrategies,DemocraciaLocalenelICE,supra,pg.13. Contina
311
74
189. El ICE informa que 44.692 (12%) de las detenciones a inmigrantes en el ao fiscal 2009 se debieron a las asociaciones en el marco del acuerdo 287(g) 313 . Asimismo, seala que bajo el programa 287(g) se identificaron aproximadamente 130.000 nociudadanospotencialmentedeportablesdesdeenerode2006 314 . 190. Al igual que con los programas CAP y Comunidades Seguras, una de las principales preocupaciones de la CIDH con respecto a los acuerdos 287(g) es el riesgo de aplicacinatravsdelusodeperfilesraciales.Lafaltadeseparacinentrelaaplicacinde la ley penal y de la ley civil de inmigracin se presta para abusos, como se explica en los siguientesprrafos. 191. ElICEhasealadoquelametadelprograma287(g)escombatirtodoslos actos criminales serios y violentos que sean cometidos por una persona indocumentada o por un inmigrante deportable 315 . No obstante, las agencias del orden estaduales y locales ya contaban con las facultades necesarias para investigar esos actos criminales e iniciar procedimientos penales antes de que se creara el programa 287(g). Lo que hace este programa es otorgar a las autoridades locales y estaduales herramientas adicionales que nocorrespondenainvestigacionescriminalespuesdeserusadaseneseexclusivocontexto, constituiran violaciones de derechos constitucionales bsicos. Entre esas facultades se encuentra la de privar de su libertad a individuos por violaciones a las leyes civiles de inmigracin en muchos casos sin la posibilidad de liberacin bajo fianza. Tambin pueden ejecutar arrestos administrativos y rdenes de arraigo sin la necesidad de aprobacin por parte de un juez independiente 316 . Como se seal en un informe de febrero de 2009 emitido por Justice Strategies: El programa 287(g) es til precisamente cuando el arrestadonoesunextranjeroilegalcriminalyeloficialcarecedefundamentosrazonables para sospechar que ha cometido un delito 317 . Aunque bajo el pretexto de perseguir la
continuacin ICE, The ICE 287(g) Program: A Law Enforcement Partnership, supra; See Justice Strategies, Local Democracy on ICE,supra,p.13. ICE, El Programa 287(g) del ICE: Una Asociacin para la Aplicacin de la Ley supra. Vase GAO, Aplicacin de la Ley de Migracin: La Necesidad de Mejores Controles a los Programas que Autorizan a las AgenciasdelOrdenEstadualesyLocalesAplicarlasLeyesFederales,pg.5(Enerode2009),disponibleeninglsen http://www.gao.gov/new.items/d09109.pdf.nicamente8delos67MOAsfueronsuscritosen2006oantes. VaseDHS,Dra.DoraSchriro,VisinGeneralyRecomendacionessobrelaDetencindeInmigrantes, pg. 12 (6 de octubre de 2009), disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/091005_ice_detention_report final.pdf. ICE, El Programa 287(g) del ICE: Una Asociacin para la Aplicacin de la Ley, supra. La pgina de internetsealaquelamayorafueidentificadaencentrosdedetencinlocales.VaseDHSOIG,ElRendimientode los Acuerdos 287(g), OIG1063, pg. 6 (Marzo de 2010), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1063_Mar10.pdf. ICE, Delegacin de las Facultades Migratorias de Conformidad con la Seccin 287(g) de la Ley de Inmigracin y Nacionalidad (fechado 8 de enero de 2010), disponible en ingls en http://www.ice.gov/pi/news/factsheets/section287_g.htm.
316 317 315 314 313 312
VaseJusticeStrategies,DemocraciaLocalenelICE,supra,pgs.1112. Idem,pg.14.
75
delincuencia, bajo el programa 287(g) los agentes del orden parecen estar facultados para accederainmigrantesindocumentadosquedeotramaneranohabranpodidodetener. 192. Otroindicadordeestasituacineslafaltadeconexinentrelasagencias del orden estaduales y locales que se han asociado al programa 287(g) y las tasas de criminalidad en sus respectivas jurisdicciones. Segn el informe de Justice Strategies, un 61% de las agencias del orden que participan del acuerdo 287(g) tiene ndices de crmenes violentosydelitoscontralapropiedadpordebajodelpromedionacional,ylagranmayora ha sido testigo de una disminucin en los crmenes violentos y los delitos contra la propiedadentrelosaos2000y2006 318 .Sinembargo,esemismoinformesealque87% de las jurisdicciones de las agencias del orden participantes del acuerdo 287(g) haba visto un aumento de la poblacin latina superior al promedio nacional entre los aos 2000 y 2006 319 . Esta evidencia sugiere que la participacin de muchas agencias del orden estaduales y locales en el programa 287(g) podra deberse a su preocupacin por el aumentode la poblacin hispanay no a laevidencia deun aumento enlas tasas de delitos relacionadosconlapoblacininmigrante. 193. Estas preocupaciones tambin se sustentan en las cifras obtenidas por la CIDHyenlasprcticasenlasqueincurrenlosoficialesalaluzdeestosprogramas. 194. Las cifras sugieren queunalto porcentaje de inmigrantesarrestados bajo el programa 287(g) que inicialmente son detenidos por contravenciones menores. Por ejemplo, en Gaston, estado de Carolina del Norte, se ha informado que un 95% de las personas arrestadas bajo el programa 287(g) haba sido acusado porcontravenciones,60% de los cuales se deba a infracciones de trnsito no relacionadas con la injerencia de alcohol; y en el Condado Alamance, estado de Carolina del Norte, un 80% de las personas arrestadas bajo el programa 287(g) haba sido acusado por contravenciones, 45% de los 320 cualessedebaainfraccionesdetrnsitonorelacionadasconlaingestindealcohol .En total, entre los aos 2006 y 2008, el 86.7% de los migrantes arrestados bajo el programa 287(g) en Carolina del Norte (ocho condados y una ciudad) fueron acusados de contravencionesmenores 321 .
318 319 320
VaseJusticeStrategies,DemocraciaLocalenelICE,supra,pg.16. Idem.
Vase Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, pgs. 1617, nota al pie 54 (Febrero de 2009), disponibleeninglsenhttp://www.justicestrategies.org/sites/default/files/JSDemocracyOnIce.pdf.LaClnicade Poltica de Migracin y Derechos Humanos de la Universidad de Carolina del Norte informa que la oficina del Sheriff del Condado de Alamance con frecuencia realiza paradas de trnsito cerca de un mercado local latino. Vase Clnica de Poltica de Migracin y Derechos Humanos de la Universidad de Carolina del Norte y ACLU de Carolina del Norte, Las polticas y la poltica de aplicacin local de leyes migratorias, pgs. 29, 41 (Febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.law.unc.edu/documents/clinicalprograms/287gpolicyreview.pdf. Una investigacin de febrero de 2010 del Latino Migration Project de la Universidad de Carolina del Norte seal que las violaciones de trnsito no relacionadas con el consumo de alcohol significaron el 56.5% de los arrestos bajo el 287(g) llevados a cabo en el Condado Gaston County y el 40.7% de dichos arrestos en el Condado Alamance. VaseUniversityof North Carolina LatinoMigrationProject,ElPrograma287(g):LosCostos y Consecuencias dela Aplicacin Local de la Ley Migratoria en las Comunidades de Carolina del Norte, pg. vi (Febrero de 2010), disponibleeninglsenhttp://isa.unc.edu/migration/287g_report_final.pdf.
321
UniversityofNorthCarolinaLatinoMigrationProject,supra,pg.vi.
76
195. La agencia del orden del mbito local cuya actuacin bajo los acuerdos 287(g) ha generado mayor controversia en la poblacin por el alegado uso de perfiles racialeseslaOficinadelSheriffdelCondadoMaricopa(MCSOporsussiglaseningls) 322 ,al cual la CIDH no pudo tener acceso, como fue explicado en la introduccin del presente informe. La Comisin Interamericana reitera su profunda preocupacin por la falta de autoridad del gobierno federal estadounidense para conceder una visita a los inmigrantes detenidos que estn siendo acusados por violaciones a las leyes federales de migracin y queseencuentrandetenidoseninstalacionesdeagenciasdelordenasociadasalprograma 287(g). La CIDH toma nota de que el Departamento de Justicia estadounidense se encuentra realizando una investigacin federal sobre violaciones a los derechos civiles con 323 respecto a la aplicacin de leyes migratorias federales por parte de la MCSO , lo que podraindicarlafaltadesupervisinoportunayadecuadafrentealasituacindepersonas que,enltimainstancia,estnbajolaresponsabilidadlegaldelICE. 196. En efecto, si bien el MOA con la MCSO estableca claramente la imposibilidaddeactuarcomooficialdeinmigracinsinlasupervisindelagentedelICE 324 , deacuerdoconunainvestigacinrealizadaen2008porelEastValleyTribune,elagentedel ICEquesupervislaasociacin287(g)conlaMCSOseal:evidentementenosotrosnoles supervisamosdurantesusoperativos 325 . 197. Esta aparente falta de supervisin resulta de especial preocupacin pues la Comisin Interamericana ha sido informada de que la MCSO es conocida por ejercer su autoridad migratoria civil a travs de medios controversiales como barridas penales 326 (criminal sweeps) que por lo general duran dos das e involucran a docenas de oficiales llenando un rea especfica del Condado y realizando paradas de trnsito en vehculos identificadosyencubiertos 327 .
Vase Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, pgs. 1617, nota al pie 54 (Febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.justicestrategies.org/sites/default/files/JSDemocracyOnIce.pdf. La Clnica de Poltica de Migracin y Derechos Humanos de la Universidad de Carolina del Norte informa que la oficina del Sheriff del Condado de Alamance con frecuencia realiza paradas de trnsito cerca de un mercado local latino. Vase Clnica de Poltica de Migracin y Derechos Humanos de la Universidad de Carolina del Norte y ACLU de Carolina del Norte, Las polticas y la poltica de aplicacin local de leyes migratorias, pgs. 29, 41 (Febrero de 2009),disponibleeninglsenhttp://www.law.unc.edu/documents/clinicalprograms/287gpolicyreview.pdf. Arizona Republic, Arpaio ser investigado por presuntas violaciones (11 de marzo de 2009), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/arizonarepublic/news/articles/2009/03/11/ 20090311investigation0311.html. ICE, Saln de Lectura FOIA, Memorandos de Entendimiento 287(g) (viejos)Condado Maricopa pg. 7 disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandumsofAgreementUnderstanding/ maricopacounty.pdf. East Valley Tribune, Duda Razonable Parte III: Patrullas de barridas y saturacin violan las normas federales sobre derechos civiles (Julio de 2008), disponible en ingls en http://www.eastvalleytribune.com/ story/120562.
326 327 325 324 323 322
Lasbarridaspenalestambinsonconocidascomopatrullajesdesupresindelcrimen.
ArizonaRepublic,LaOficinadelSheriffdicequelarazanointervinoenladecisindelasparadasde trnsito (5 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/articles/2008/10/05/ 20081005arpaioprofiling1005.html. De acuerdo con un artculo reciente de Associated Press por Jacques Billeaud, la OficinadelSheriffdelCondado Maricopa ha realizado 13barridas penales desde principios de 2008. Contina
77
198. Asimismo, la MCSO, con base en una forzada interpretacin del derecho penal de Arizona 328 respecto del trfico de personas realizada por el abogado del Condado de Maricopa Andrew Thomas, ha arrestado penalmente a migrantes indocumentados bajo el cargo de coconspiradores del trfico de su propia persona hacia Estados Unidos realizado por coyotes 329 y por otras organizaciones criminales 330 . Segn el informe de febrero de 2009 de Justice Strategies, la oficina del abogado del Condado de Maricopa utiliz el cargo de conspiracin para el trfico de personas, un delito de clase 4, para convencer a migrantes indocumentados de que se declaren culpables por cargos penales menores 331 . De acuerdo con una investigacin del East Valley Tribune, en los aos 2006 y 2007, la MCSO arrest a 578 inmigrantes ilegales durante paradas de trnsito, y 498 de ellos fueron posteriormente acusados bajo las leyes estaduales sobre trfico de personas por haber pagado a un traficante 332 . La CIDH observa que una estrategia similar fue implementada por los fiscales federales en la redada laboral de Postville y en la Operacin Streamline. 199. Segn un anlisis de Arizona Republic respecto de los registros de arrestos realizados entre marzo y julio de 2008 por ocho patrullas contra el crimen, las personashispanassumanelmayornmerodearrestosporcadabarridacriminal,incluso
continuacin Vase Associated Press, Protestas, jurado desafa al Sheriff Joe Arpaio (28 de febrero de 2010), disponible en ingls en http://www.google.com/hostednews/ap/article/ALeqM5hsUmDTKoXscEMSe9FGxF1sYb SGDQD9E4VH2G0.LaComisinnotaquelaMCSOtambinestableciunaUnidadcontrael TrficodePersonas, una lnea de telfono de pistas a la cual las personas pueden llamar con supuesta informacin respecto de migrantes indocumentados, y reclut miembros del pblico para el pelotn (posse) de la MCSO, una fuerza de 3000miembrosvoluntariosparaasistirenlasoperacionesdelaMCSO.Vase,porejemplo,PginadeInternetde la Oficina del Sheriff del Condado Maricopa, disponible en ingls en http://www.mcso.org/; Phoenix Business Journal,Lnea telefnicadepistassobre migracinsonando sinparar (26 deseptiembre de 2008), disponible en ingls en http://phoenix.bizjournals.com/phoenix/stories/2008/09/29/story14.html; Fox News, Policas de Arizona utilizan Leyes contra el Trfico de Personas para Capturar a Inmigrantes Ilegales (10 de mayo de 2006), disponibleeninglsenhttp://www.foxnews.com/story/0,2933,194934,00.html. Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, pg. 29, supra, nota al pie 61. Phoenix: Oficina del Abogado del Condado Maricopa, 2006), disponible en ingls en http://www.justicestrategies.org/sites/default/ files/JSDemocracyOnIce.pdf.
329 330 328
Coyoteesuntrminocoloquialparatraficantesdepersonas.
Fox News, Policas de Arizona utilizan Leyes contra el Trfico de Personas para Capturar a Inmigrantes Ilegales (10 de mayo de 2006), disponible en ingls en http://www.foxnews.com/story/0,2933,194934,00.html; vase tambin Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, pgs. 2324 (Febrero de 2009), disponible en ingls en http://www.justicestrategies.org/sites/default/files/JS DemocracyOnIce.pdf. Justice Strategies, Democracia Local en el ICE, supra, pg. 29; vase tambin Arizona Republic, Juicio sobre Trfico Podra Llegar a un Final Abrupto (11 de julio de 2006), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/arizonarepublic/local/articles/0711conspiracy11.html. Comprese East Valley Tribune, Duda Razonable Parte I: la MCSO se convierte en una agencia de migracin (10 de Julio de 2008), disponible en ingls en http://www.eastvalleytribune.com/story/120461 con East Valley Tribune, Duda Razonable Parte II: La Unidad Contra el Trfico de Personas en Accin (10 de julio de 2008),disponibleeninglsenhttp://www.eastvalleytribune.com/story/120469.ElinformedelEastValleyTribune observa que para que la MCSO pueda acusar a inmigrantes indocumentados bajo la ley contra el trfico de personas, los oficiales necesitan conseguir que los individuos admitan que han pagado a un traficante para transportarlosatravsdelafrontera.
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cuando el operativo se lleva a cabo en un rea donde predominan personas no hispanas. Ms an, el anlisis de Arizona Republic sugiere que la aplicacin de las leyes migratorias civiles fue una de las metas principales de las barridas criminales, dado que en cinco de lasochobarridaslosarrestosmigratoriossuperaronlosotrostiposdearrestos 333 . 200. Unejemplopreocupanteeseldelasbarridascriminalesllevadasacabo por la MSCO en Cave Creek, estado de Arizona, un rea conocida por la existencia de jornaleros 334 . El 12 de diciembre de 2007 se present una demanda en la corte federal distrital en contra de la MSCO en representacin de un inmigrante legal que acus a la MSCO de aplicar de forma discriminatoria y no autorizada las leyes migratorias federales 335 . En febrero de 2010 un juez distrital federal sancion a la MCSO por destruir losregistrosrelativosalabarridacriminaldeCaveCreekyborrarlosmensajesdecorreo electrnico entre los empleados que hacan referencia al operativo 336 . No obstante, la Comisin Interamericana observ que varios mensajes de correo electrnico enviados durante el perodo de la barrida criminal de Cave Creek se encuentran adjuntos al anterior MOA del programa 287(g) entre el ICE y el Condado Maricopa, disponibles en la pgina de internet del ICE del FOIA 337 . En respuesta al proceso judicial que se inici en su contra, laMCSOcirculun mensaje internode correo electrnicoque proporciona indicios claros en el
Arizona Republic, La Oficina del Sheriff dice que la raza no se tuvo en cuenta en la decisin de las paradasdetrnsitosupra. Arizona Republic, Juicio acusa a Arpaio de utilizar perfiles raciales (13 de diciembre de 2007), disponibleeninglsenhttp://www.azcentral.com/news/articles/1212arpaioONL.html. ICE, Saln de Lectura FOIA, Memorandos de Entendimiento 287(g) (viejos)Condado Maricopa pg. 18 disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandumsofAgreementUnderstanding /maricopacounty.pdf. Arizona Republic, Juicio acusa a Arpaio de utilizar perfiles raciales (13 de diciembre de 2007), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/articles/1212arpaioONL.html. El demandante, ManueldeJessOrtegaMelendres,uninmigrantelegal,alegaquefuedetenidoporoficialesdelaMCSOmientras se transportaba en un vehculo conducido por un hombre blanco. El seor Ortega alega que aunque no se emiti una citacin contra el conductor blanco, se requiri al seor Ortega y a otros inmigrantes que estaban en el vehculoprobarsuestatusmigratorioantelosoficialesdelaMCSO.Apesardeque,segnsusalegaciones,mostr aloficialdelMCSOunavisavlidaparaEstadosUnidos,elseorOrtegahabrasidodetenidoporochohorashasta queunagentedelICEdeterminlavalidezdesusdocumentosylodejenlibertad. Arizona Republic, Juez desgarra al Sheriff Arpaio con respecto a los expedientes perdidos (13 de febrero de 2010), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/articles/2010/02/13/20100213judge ripssheriffarpaio.html. En marzo de 2010 se revel que el proveedor del servidor de datos para el Condado Maricopa encontrunaversinarchivada delmensaje decorreoelectrnicodelaMCSO. Vase Arizona Republic, Oficina de Joe Arpaio y el Condado se disputan el control de los mensajes de correo electrnico (8 de marzo de 2010), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/election/azelections/articles/2010/03/08/20100308joearpaiomaricopa countyemails.html. ICE, Saln de Lectura FOIA, Memorandos de Entendimiento 287(g) (viejos)Condado Maricopa pg. 18 disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandumsofAgreementUnderstanding /maricopacounty.pdf.
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sentido de que en la barrida criminal de Cave Creek, la MCSO realiz paradas de trnsito comopretextopararevisarelestatusmigratoriodelosindividuos 338 . 201. Si bien el MOA del Condado Maricopa, al igual que todos los MOAS anteriores y recientes, seala que los socios del programa 287(g) estn obligados legalmente por las leyes federales sobre derechos civiles, as como tambin por los Lineamientos sobre el uso de perfiles raciales por las agencias del orden federales del Departamento de Justicia deEstados Unidos de junio de2003 (Lineamientos delDOJ por sus siglas en ingls) 339 , la informacin narrada muestra un panorama sumamente
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Idem.Elresumendelcorreoelectrnicoeselsiguiente:
Asunto: Jornaleros en Cave Creek y lnea telefnica para pistas. El 092707 los detectives de la HSU [Unidad contra el Trfico de Personas, por sus siglas en ingls] actuaron de manera detallada para enfrentar las quejas recibidas respecto de los jornaleros en Cave Creek. Una vez que nuestros vehculos UC [encubiertos, por sus siglas en ingls] identificaron los vehculos que salan de la iglesia, nuestras unidades identificadas desarrollaron causas probables para realizar paradas de trnsito. El primer vehculo fue detenido por sobrepasar el lmite de velocidad al transitar a 45mph en una zona con lmite de 35mph. En esta parada el Detective [nombre tachado] identific a tres hombres en el vehculo como extranjeros ilegales. Los tres fueron llevados a la subestacin del Distrito IV para ser procesados. La causa probable para la segunda parada fue una luz trasera daada. En esta parada el Detective [nombre tachado] identific a seis hombres como extranjeros ilegales.EstosindividuostambinfueronllevadosalDistritoIVparaserprocesados. De acuerdo con los detectives UC [encubiertos, por sus siglas en ingls] despus de la primera parada, el USC [ciudadano estadounidense, por sus siglas en ingls] al volante regres a la iglesia y aparentemente narr lo que acababa de ocurrir y despus sali solo. Poco despus, luego de que se realizara la segunda parada y se trasladara a ms personas para ser puestas bajo custodia, la iglesia aparentemente dio por terminadas sus operaciones por el da. El letrero en el camino que identificabaa los jornaleros en ese lugar fue removido y todos se fueron del rea. En este punto nuestro vehculo UC [encubierto, por sus siglas en ingls] sali del lugar sin haber realizado contacto alguno con cualquier personarelacionadaconlaiglesia. Untotaldenuevehombresfueronpuestosbajocustodiasinincidentealguno.Todosfueron llevadosalICEparaserprocesados. Despus de haber completado todo lo anterior, los detectives de la HSU [Unidad contra el Trfico de Personas, por sus siglas en ingls] llevaron a cabo llamados a la puerta y 338 conversaciones (knock and talks) en los apartamentos Village con base en pistas recibidas a travs de la lnea de telfono gratuita. Los resultados de estas pistas fueron negativos. Sargento.[nombretachado] UnidadcontraelTrficodePersonas Tambin se incluyeron otros mensajes de correo electrnico y documentos anexos al anterior MOA entreelICEylaMCSOenelmarcodelprograma287(g)incluyencifrasestadsticasdevariaspatrullasdelaMCSO, las cuales indican que la aplicacin de la ley migratoria tuvo un rol importante en las barridas criminales de la MCSO. ICE, Saln de Lectura FOIA, Memorandos de Entendimiento 287(g) (viejos)Condado Maricopa pg. 9 disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandumsofAgreementUnderstanding /maricopacounty.pdf; ICE, Saln de Lectura FOIA, Memorandos de Entendimiento 287(g) (nuevos)Condado Maricopa pg. 8 disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandums ofAgreementUnderstanding/r_287gmaricopacountyso102609.pdf. Departamento de Justicia de Estados Unidos, Divisin de Derechos Civiles, U.S. Department of Justice, Civil Rights Division, Lineamientos sobre el uso de Contina
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preocupanterespectodelaformaenquelaMCSOhautilizadosusfacultadesdeaplicacin de leyes civiles migratorias en virtud del programa 287(g), en particular, los serios indicios delusodecriteriosdiscriminatorios. 202. La CIDH valora positivamente la decisin del ICE de descontinuar la autorizacin como Fuerzas Especiales concedida a la MCSO 340 y la decisin del Departamento de Justicia de Estados Unidos de abrir una investigacin por presunta violacindelosderechoscivilesdurantelasprcticaspolicialesdelaMSCO 341 . 203. Sobre este punto, el Estado tambin confirma que el Sheriff del Condado de Maricopa ha sido objeto de una serie de denuncias, incluyendo algunas de alcaldes locales y miembros del Congreso de los EEUU; y que el 2 de septiembre de 2010, Estados Unidos present una demanda contra dicho Condado, la Oficina del Sheriff y el Sheriff Arpaio(losdemandados)paralaejecucindelTtuloVIdelaLeydeDerechosCivilesde 1964,elTtuloVIsobrelaimplementacindenormasreglamentariasdelDepartamentode Justicia de Estados Unidos, y seguridades contractuales relacionadas. Estados Unidos tambin seala que desde marzo de 2009 intenta lograr la cooperacin voluntaria de los
continuacin perfiles raciales por las agencias del orden federales (Junio de 2003), disponible en ingls en http://www.justice.gov/crt/split/documents/guidance_on_race.php. Estos lineamientos indican que al realizar decisiones rutinarias o espontneas sobre la aplicacin de la ley, tales como paradas de trnsito ordinarias, los agentesdelordenfederalesnopuedenutilizarlarazaolaetniaenningngrado,salvocuandolosagentespuedan basarse en la raza o etnia de un individuo respecto del cual hay una descripcin especfica. Esta prohibicin se aplica incluso cuando el uso de la raza o la etnia puedan ser legales en otras circunstancias. Asimismo, los lineamientos del Departamento de Justicia sealan que un oficial no puede utilizar la raza o la etnia como un factor al momento de decidir a qu conductores parar. De manera similar, el oficial no puede utilizar la raza o la etniaalmomentodedecidiraquconductoresdetenidossolicitarsuconsentimientopararegistrarsuvehculo. El MCSO todava mantiene la autoridad para el encarcelamiento bajo el programa 287(g). Vase New York Times, Cortanlas alas de las autoridades migratoriasmsduras(6de octubrede2009), disponible en inglsen:http://www.nytimes.com/2009/10/07/us/07arizona.html. Carta de Loretta King, Asistente Encargada del Ministro de Justicia, Departamento de Justicia de Estados Unidos, al Jefe de Polica Joseph Arpaio del Condado de Maricopa (10 de marzo de 2009), disponible en ingls en: http://ndlon.org/images/documents/usdojlettertoarpaio.pdf. Vase Arizona Republic, Arpaio ser investigado por supuestas violaciones (11 de marzo de 2009), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/arizonarepublic/news/articles/2009/03/11/20090311investigation0311.html. En caso de que el DOJ concluya que se est recurriendo al uso de perfiles raciales o que otras violaciones de derechos civiles estn ocurriendo, la Comisin insta al Estado a dar seguimiento a la supervisin de las medidas prescritas para remediar la situacin. Esto, pues la Comisin ha tomado conocimiento de que en 1999 el DOJ encontr que las condiciones de las crceles del Condado Maricopa eran inconstitucionales en relacin con la indiferencia deliberada respecto de las graves condiciones mdicas y de salud mental de los detenidos. La MCSO lleg a un acuerdo negociado con el DOJ en 1999 para mejorar las condiciones, sin embargo, el Goldwater Institute y reportesdeprensaindicanquehastael2008elDOJnohabarealizadounainspeccindelascrcelesdelCondado Maricopa para asegurar el cumplimiento del acuerdo. Vase Goldwater Institute, Policy Report, Misin No Cumplida: Las Prioridades Mal Ubicadas de la Oficina del Sheriff del Condado Maricopa, No. 229, (2 de diciembre de 2008), disponible en ingls en http://www.goldwaterinstitute.org/Common/Img/Mission% 20Unaccomplished.pdf; Arizona Republic, Juez apoya a detenidos del Condado en caso de prisiones (23 de octubre de 2008), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/articles/2008/10/23/20081023joe arpaiojudgebacksinmates.html; Departamento de Justicia, Comunicado de Prensa, Condado de Maricopa mejorar el cuidado mdico y de salud mental para los reclusos, en virtud de acuerdo con el Departamento de Justicia (6 de diciembre de 1999), disponible en ingls en http://www.justice.gov/opa/pr/1999/December/ 588cr.htm.
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demandadosconlainvestigacinoficialsobrelaalegadadiscriminacinpororigennacional en las prcticas policiales y operaciones de detencin implementadas por los demandados. Sin embargo, los demandados han rehusado cooperar, a pesar de su obligacin de cumplir enteramente con la solicitud de informacin de Estados Unidos. El Estadoindicaademsque"lanegativadelosdemandadosacooperarconlassolicitudesde informacinrazonablessobreelusodefondosfederalesviolalasobligacionesestatutarias, reglamentarias y contractuales de los demandados y que por lo tanto ha solicitado una decisin judicial declaratoria e inhibitoria respecto de los efectos del incumplimiento legal delosdemandados. 204. Estados Unidos afirma que el Departamento de Seguridad Interna se encuentraenteramentecomprometidoalaaplicacindelasleyesmigratoriasdelanacin, yalmismotiempoalrespetodelosderechosdetodaslaspersonasencontradasdurantela ejecucin de esta tarea. Respecto de esta cuestin especfica, sin embargo, la Comisin Interamericana pudo conocer que luego de que la autorizacin fuera rescindida, el Jefe de Polica del Condado de Maricopa Joseph Arpaio afirm que continuaba ejerciendo autoridadparaaplicarlasleyesfederalesdemigracinenlascalles.Arpaiocitunestatuto federal inexistente que presuntamente habra distribuido como folleto durante una 342 conferenciadeprensaenreaccindeladecisindeICE .Elfolletoseala:
Los oficiales migratorios y los oficiales de aplicacin de la ley a nivel local podrn detener a un individuo para un breve interrogatorio sin orden judicial cuando las circunstancias creen una sospecha razonable de que el individuo se encuentra ilegalmente en Estados Unidos. Hechos concretos que pueden constituir una razonable sospecha incluyen la conducta evasiva, nerviosa y errtica, el uso de prendas de vestir y lenguaje que sugieran una ciudadana extranjera, y la presencia en un rea conocida por albergar a grupos de extranjeros migrantes 343 ilegales.Lasolaaparienciahispnicanoresultasuficiente .
205. Posteriormentesedeterminqueloscontenidosdelfolletoprovenande la pgina de internet de la Federacin para la Reforma de la Inmigracin Estadounidense (FAIRporsussiglaseningls),unaorganizacinquepromuevelarestriccindelaspolticas migratorias 344 . Al ser confrontada respecto de la falsedad del documento, la MCSO
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ArizonaRepublic,Arpaiocitaleyesinexistentesensuargumentoafavordelasbarridascriminales (16 de octubre de 2009), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/articles/2009/10/16/20091016arpaio1016.html; Arizona Republic, Arpaio promete continuar con las redadas contra migrantes (7 de octubre de 2009), disponible en ingls en: http://www.azcentral.com/arizonarepublic/local/articles/2009/10/07/20091007Arpaio2871007.html; Fox News Phoenix, Reaccin contra el comentario mexicano de Arpaio (21 de octubre de 2010), disponible en ingls en: http://www.myfoxphoenix.com/dpp/news/immigration/backlash_over_arpaio_comment_10_21_2009; Arizona Capitol Times, El Jefe de Polica Joe, una ley estadounidense inexistente y la siguiente redada criminal (14 de octubre de 2009), disponible en ingls en: http://azcapitoltimes.com/azpolicywonk/tag/crimesuppression sweeps/. Una supuesta copia del folleto se encuentra disponible en ingls en: http://azcapitoltimes.com/wp files/pdfs/section8.pdf.
343 344
Vasehttp://azcapitoltimes.com/wpfiles/pdfs/section8.pdf.
Federation for American Immigration Reform (FAIR), La ley contra la contratacin y el otorgamiento de refugio para los extranjeros ilegales (ltima revisin de 20 de enero de 2010), disponible en ingls en: http://www.fairus.org/site/PageServer?pagename=iic_immigrationissuecentersbcdd. La FAIR realiza su Contina
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respondi: [a]unque lacitacin y el lenguaje no aparecenen el Cdigode Estados Unidos, el Ttulo 8 [de los estatutos federales de inmigracin de Estados Unidos] s existe, y la Oficina del Sheriff todava considera que la legislacin federal le otorga competencia para detenerextranjerosilegalesenelejerciciodesusdeberes 345 . 206. Cuando la delegacin de la CIDH llam la atencin del Equipo de Coordinacin Estadual y Local del ICE respecto del folleto, el equipo indic que no tena conocimiento sobre el mismo 346 . Al da siguiente que los oficiales del ICE retiraran la autorizacin al MSCO, este ltimo condujo una nueva redada criminal. En febrero de 2010, el Jefe de la Polica Joseph Arpaio afirm que continuara aplicando las leyes federales migratorias en las calles y queplaneaba entrenar a los 881 agentes bajo su cargo enlaaplicacindedichasnormas 347 . 207. En virtud de todo lo anterior, la Comisin Interamericana considera preocupante que el ICE mantenga una relacin con la MSCO para la aplicacin de leyes migratoriasciviles. 208. Ms alarmante an resulta la reciente aprobacin de una nueva ley de inmigracin en el estado de Arizona el pasado 23 de abril de 2010 yquehabra entrado en vigorel23dejuliode2010.Dichanormatieneuncontenidosimilaralfolletomencionado, puesleexigealapolicadeArizonaquepreguntesobrelasituacinmigratoriadecualquier persona sobre la cual tenga sospecha razonable de que no est autorizada a estar legalmente en Estados Unidos. Asimismo, la ley establece efectivamente que la presencia de una persona migrante indocumentada en Arizona es una ofensa criminal,sancionada conprisin. 209. La Comisin Interamericana reitera lo expresado en su Comunicado de Prensa 47/10 de 28 de abril de 2010 en el sentido de que esta ley constituye una criminalizacin inaceptable de la presencia de personas indocumentadas y es incompatible con las obligaciones internacionales de Estados Unidos en el rea de la no discriminacin, particularmente en la medida en que invita a la aplciacin de perfiles raciales y porque su
continuacin interpretacindelaleyconbaseenunalecturasumamenteampliadeladecisindelaCorteSupremadeEstados UnidosenelcasoUnitedStatesv.BrignoniPonce,422U.S.873,88487(1975). ArizonaRepublic,Arpaiocitaleyesinexistentesensuargumentoafavordelasbarridascriminales (16 de octubre de 2009), disponible en ingls en http://www.azcentral.com/news/articles/2009/10/16/ 20091016arpaio1016.html. Sesin Informativa de la Comisin con agentes del ICE en torno al programa 287(g), sede del ICE en Washington,D.C.(22deoctubrede2009). WallStreetJournal,JefedelaPolicaenArizona,EstadosUnidosenconflictosobrelaaplicacinde las leyes migratorias (10 de febrero de 2010), disponible en ingls en: http://online.wsj.com/article/SB10001424052748703455804575057650062572536.html?mod=WSJ_WSJ_US_Ne ws_5; Associated Press, Protestas, gran jurado cuestiona al Jefe de Polica Joe Arpaio (28 de febrero de 2010), disponible en ingls en: http://www.google.com/hostednews/ap/article/ALeqM5hsUmDTKoXscEMSe9FGx F1sYbSGDQD9E4VH2G0.
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implementacin probablemente tendra un impacto desproporcionado sobre ciertos gruposdeinmigrantes. 210. En sus observaciones de octubre de 2010 al proyecto de este informe, Estados Unidos manifiesta su acuerdo respecto a las apreciaciones sobre la naturaleza inconstitucional y discriminatoria de ciertas disposiciones de la ley adoptada por la legislatura de Arizona, y describe las medidas adoptadas por el Gobierno del Presidente Obamaparacuestionarlasantelostribunales:
Segn seala la Comisin, en abril de 2010 el estado de Arizona adopt el ProyectodelSenado1070(S.B.1070)unanormaque,entreotrascosas,exigeala polica un intento razonabletoda vez que seaposible de determinar el estatus inmigratorio de las personas cuando en el curso de una inspeccin legal, detencin o arresto exista una sospecha razonable de que la persona es un extranjero presente de manera ilegal en Estados Unidos, a menos que dicha determinacin pueda impedir u obstruir una investigacin. El 6 de julio de 2010, el Departamento de Justicia (DOJ) cuestion la legalidad de S.B. 1070 ante el Tribunal de Distrito de Estados Unidos para el Distrito de Arizona con el fundamento de que es incompatible con la Constitucin y la legislacin federal, en la medida en que interfiere de forma inconstitucional con la autoridad del gobiernofederaldeestableceryejecutarlapolticainmigratoria.Enparticular,el DOJ aleg que el mandato legal de las autoridades de Arizona de verificar la condicin migratoria es invlido, toda vez que resultara en el acoso y detencin de visitantes extranjeros e inmigrantes legales, as como de ciudadanos de Estados Unidos que no puedan probar su condicin legal en forma inmediata, y enunacarganopermitidasobrelosrecursosfederalesysucapacidaddeejecutar prioridades federales. La demanda, que solicit al tribunal la adopcin de una medida inhibitoria preliminar respecto de la aplicacin de la norma, fue presentada a nombre del DOJ, el DHS y del Departamento de Estado, que tienen responsabilidades conjuntas en la aplicacin de la legislacin migratoria federal. El 28 de julio un juez federal adopt una medida inhibitoria preliminar mediante la cual se impide la aplicacin de varias disposiciones de la ley, entre las que se cuentan aquellas que generaban la mayor preocupacin por sus potenciales efectos discriminatorios. La medida inhibitoria ha sido apelada y el Departamento de Justicia continuar cuestionando la legalidad de la norma. Estados Unidos contina con su firme posicin contra el uso de perfiles raciales en sus actividades vinculadas a la administracin de justicia, incluyendo la delegacindeautoridadinmigratoriaanivelestadualylocal.
211. En el Comunicado de Prensa 47/10 por el que expres preocupacin por esta norma, la CIDH "exhort() a las autoridades de Estados Unidos a buscar los mecanismos adecuados para modificar la ley recientemente aprobada en el Estado de Arizona a fin de adecuarla a los estndares internacionales de derechos humanos para la proteccin de los y las migrantes. La Comisin Interamericana considera que el proceso legal iniciado por el Gobierno Federal de Estados Unidos, descrito ms arriba, representa una iniciativa altamente positiva y un ejemplo concreto de cumplimiento con los estndaresdelderechointernacionalporesepas. 212. Por otro lado, la Comisin Interamericana considera preocupante que lo que ocurre con la MCSO sea un ejemplo que evidencia el problema ms general de
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ausenciadesupervisindelICEydefaltaderendicindecuentasporpartedelasagencias que aplican las leyes civiles federales en nombre del ICE en virtud de las asociaciones 287(g). Esta preocupacin es consistente con un informe de la Oficina de Rendicin de Cuentas del Gobierno (GAO por sus siglas en ingls) de enero de 2009 que encontr una considerableausenciadesupervisinsobreelprograma287(g) 348 . 213. Durante sus visitas a Texas y Arizona, la CIDH tambin tom conocimiento de otros preocupantes mtodos de aplicacin de la ley utilizados por las agencias participantes del programa 287(g). La delegacin de la Comisin Interamericana tuvo la oportunidad de reunirse con personas que haban sido interrogadas por las LEAs asociadas del programa 287(g) con respecto a sus estatus migratorios. En algunos casos, los individuos alegaron que los oficiales locales que actuaban en representacin del ICE de conformidad con el programa 287(g) les insistieron en que deban firmar documentos sin haber tenido la oportunidad de leerlos y engaaron a otros individuos quienes creyeron 349 que estaban firmando documentos de salida voluntaria . En uno de los casos una persona inform a la CIDH que un oficial se sent a cada uno de sus lados en una pequea celda,mientrasqueunterceroleinsistaincesantementequefirmaralosdocumentos 350 . 214. Finalmente, la Comisin Interamericana tom conocimiento de algunas cifras que pueden constituir un indicio de que los agentes del orden estaduales y locales bajolosprogramas287(g)nosloestnutilizandolapersecucinpenalcomofachadapara justificar la detencin de migrantes indocumentados sin tomar en cuenta el carcter eminentemente civil de sus infracciones, sino que adems podra estar desviando la atencin sobre los temas de seguridad pblica que realmente necesitan una respuesta, generando un impacto negativo en la seguridad de la poblacin bajo sus jurisdicciones 351 . Por ejemplo, la MCSO inform a la Oficina Federal de Investigaciones de Estados Unidos queentrelosaos2004y2007losdelitosviolentosreportadosenelCondadoaumentaron en un 69% y los homicidios aumentaron en un 166% 352 . En contraste, las ciudades de PhoenixyMesa,jurisdiccionesquesonpartedelCondadoMaricopaperoquenoparticipan del programa 287(g), informaron un aumento del 515% en los delitos violentos durante el mismo perodo 353 . La investigacin de 2008 del East Valley Tribune concluy que, con posterioridad a la asociacin bajo el programa 287(g), el tiempo de respuesta de los oficiales de la MSCO frente a las llamadas de emergencia de primera prioridad increment
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GAO, Mejores Controles a los Programas que Autorizan la Aplicacin Local y Estadual de Leyes de Migracin Federales, GAO09109 (Enero de 2009), disponible en ingls en http://www.gao.gov/new.items/d09109.pdf.
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ElaudiodelasentrevistassehallaenlosarchivosdelaCIDH. ElaudiodelasentrevistassehallaenlosarchivosdelaCIDH.
Vase Police Foundation, El Rol de la Polica Local: Logrando un Equilibrio entre la Aplicacin de la Ley Migratoria y las Libertades Civiles, pg. xii (Abril de 2009), disponible en ingls en http://www.policefoundation.org/. Goldwater Institute, Informe sobre Polticas, Misin No Cumplida: Las Prioridades Mal Ubicadas de la Oficina del Sheriff del Condado Maricopa, No. 229, pg. 4 (2 de diciembre de 2008), disponible en ingls en http://www.goldwaterinstitute.org/Common/Img/Mission%20Unaccomplished.pdf.
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Idem.
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considerablemente 354 y el Goldwater Institute inform que 66 puestos de patrullaje de la MCSO quedaron vacantes para llenar un dficit de $1.3 millones, causado principalmente por las actividades de aplicacin de la leymigratoria del Condado Maricopa 355 . El Instituto Goldwater informa que la MCSO resolvi por arresto casos penales pendientes en un porcentajealarmantementebajodel18%deloscasos 356 . 215. El ICE ha anunciado su intencin de expandir sus asociaciones para la aplicacin de la ley a nivel local bajo el programa 287(g), aunque con una serie de reformas. En este sentido, Estados Unidos incluye la siguiente informacin en sus observacionesalproyectodeesteinforme:
El DHS contina agregando e incorporando salvaguardas que asistirn en la prevencin del uso de perfiles raciales y violaciones de los derechos civiles y el mejoramiento de la rendicin de cuentas en la proteccin de los derechos humanos en este programa. En julio de 2009, el ICE revis los acuerdos con las agencias administradoras de justicia a nivel estadual y local a fin de reducir el alcance de la autoridad de delegada, mejorar la supervisin y la evaluacin del rendimiento,yrequerirquetodoslossociosdelICEsecomprometanrespectode los nuevos estndares y utilicen la autoridad en forma consistente con las prioridades del ICE. Asimismo, el ICE pronto adoptar directrices para sus socios sobre cmo crear y mantener comits directivos locales a fin de solicitar insumos defuentesvariadassobrecmomejorarelprogramaensurea.Estadirectrizse encuentraactualmentebajorevisinporpartedeungrupoconsultivodeONGs,a fin de contar con sus comentarios antes de la implementacin final. Estas reformas han sido diseadas para asegurar que los agentes estaduales y locales que ejercen su autoridad bajo el programa 287(g) se concentren en extranjeros con condenas penales y en aquellos que ponen en peligro a nuestras comunidades. Adicionalmente, se brinda instruccin y capacitacin integral en materia de derechos civiles a todos los agentes vinculados con la administracin de justicia a nivel estadual y local, previo a y durante el ejercicio de la autoridad inmigratoria. Por ejemplo, todos los agentes destinados a la administracin de justicia autorizados a ejercer funciones conforme al programa 287(g) deben asistir y graduarse en un curso de capacitacin de cuatro semanas en la Academia del ICE que incluye cursos sobre derechos civiles y libertades civiles y perfiles raciales. El DHS CRCL tambin ha trabajado con el Centro de Capacitacin de la Administracin de Justicia Federal (FLETC) a fin de fortalecer la capacitacin
East Valley Tribune, Duda Razonable Parte I: La MCSO se convierte en una agencia de migracin (10dejuliode2008),disponibleeninglsenhttp://www.eastvalleytribune.com/story/120461.
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GoldwaterInstitute,InformesobrePolticas,supra,pg.9.
Idem, pg. 6. Como punto de comparacin, el Goldwater Institute informa que el Departamento de Polica de Phoenix resuelve la mayora de sus casos penales por arresto y el 78% de sus casos de delitos penales violentos por arresto. Segn el Goldwater Institute, es probable que la MCSO est categorizando erradamente muchas de sus investigaciones penales con el objeto de mantener artificialmente tasas respetables de resolucin de sus investigaciones penales. Vase id; Vase tambin Goldwater Institute, Informe sobre Polticas, Justicia Denegada: La Resolucin Inapropiada de Crmenes sin Resolver por parte de la Oficina del Sheriff del Condado Maricopa, No. 0903 (21 de maryo de 2009), disponible en ingls en http://www.goldwaterinstitute.org/Common/Img/052109%20Bolick%20Justice%20Denied.pdf.
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provista a todos los agentes federales en etapa de entrenamiento inicial y el Departamento de Seguridad Interna ha desarrollado materiales de entrenamiento para el personal en servicio, titulado Directrices sobre raza para agentes vinculados a la administracin de justicia. Estos materiales de capacitacin, provistos a todos los empleados en formato de CDROM o por accesoaunportaldeInternet,incluyenclasessobredirectricesdelDOJypolticas delDHS,ascomoinformacionesprcticasderivadasdesituacionesdelavidareal sobre cmo el personal puede evitar el empleo de perfiles raciales. Esta preparacinexhaustivaseocupaespecficamentedelaposicindelICEencontra de los perfiles raciales y las preocupaciones constitucionales sobre el empleo de larazaenactividadesdeejecucindelderechointerno. El ICE tambin ha desarrollado un programa de inspeccin para auditar los acuerdos de sus socios estaduales y locales. El Oficial de Responsabilidad Profesional(OPR)delICEconduceestasinspeccioneseinformalosresultadosala gerenciadelICEparalasaccionescorrectivasdelcaso. El programa 287(g) tambin incluye un detallado procedimiento de queja, articulado en cada acuerdo. Se aceptan denuncias de cualquier origen, que puedenserdirigidastantoalaOficinadelInspectorGeneraldelDHScomoalOPR del ICE. Adems, las denuncias recibidas directamente por el ICE son reenviadas inmediatamentealCRCLdelDHS.
216. La CIDH tambin observa que en octubre de 2009, en el marco de un esfuerzo por establecer la continuidad y la rendicin de cuentas en las asociaciones del programa287(g),elICEanuncilaemisindeMOAsestandarizadosdeautorizacinparala aplicacin de las leyes migratorias tanto para los oficiales de Fuerzas Especiales como para losoficialesdeEjecucindePena 357 . 217. Como cuestin general, la Comisin Interamericana observa que persiste la falta de claridad entre el ejercicio de funciones de naturaleza penal y de aquellas de carcter meramente migratorio. En efecto, los objetivos establecidos del programa 287(g) la identificacin y deportacin principalmente de inmigrantes con antecedentes penales seriosnosecorrespondenconlasmedidasderendimientoqueelICEutilizaparaevaluar a las agencias asociadas bajo los nuevos MOAs, entre las cuales se incluye el nmero de extranjeros hallados por oficiales del programa 287(g) 358 . La CIDH considera preocupante que esto pueda mantener el enfoque principal en el nmero de inmigrantes arrestados, independientemente de la gravedad de las infracciones que hubiere cometido. Tampoco seeliminalaposibilidaddellevaracaboarrestosutilizandocomopretextocargosmenores
ICE, Comunicados de Prensa, ICE Anuncia Acuerdos Estandarizados del Programa 287(g) con 67 Asociaciones de Aplicacin de la Ley Estaduales y Locales (16 de octubre de 2009), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/pi/nr/0910/091016washingtondc.htm. DHS OIG, El Rendimiento de los Acuerdos 287(g), OIG1063, pg. 8 (Marzo de 2010), disponible en inglsenhttp://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1063_Mar10.pdf.Esemismoinformedeterminaqueel ICE pretenda evaluar a sus socios del programa 287(g) bajo los nuevos MOAs con base en la relacin costo beneficio respecto del ICE, sin tomar en consideracin lo que la comunidad, la oficina de campo, los medios o las demandaslegalessealanrespectodelejerciciodelasfacultadescivilesdeinmigracinporpartededichossocios.
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ocargosqueluegosernretirados,simplementeparaverificarelestatusmigratoriodeuna persona 359 . 218. Asimismo, aunque la Comisin Interamericana recibi con beneplcito algunasdelasdeclaracionesrealizadasporelEquipodelaOficinadeCoordinacinEstadual yLocaldelICEdurantelareuninsostenidaenoctubrede2009respectodelasreformasy los mecanismos de rendicin de cuentas 360 , el lenguaje del nuevo y uniforme MOA establece medidas limitadas para identificar y evitar la posible utilizacin de perfiles raciales y en varios aspectos expande la autoridad migratoria civil de las asociaciones a nivelestadualylocalsinsupervisinadecuadadelICE. 219. Bajo el nuevo MOA, se han flexibilizado las circunstancias bajo las cuales losagentesdelaLEAqueactanenrepresentacindelICEestnfacultadosparainterrogar a un individuo con respecto a su estatus migratorio. El lenguaje tpico de los antiguos MOAsindicaba:
El poder y la autoridad para interrogar a cualquier extranjero o individuo que se sospecheseaextranjeroencuantoasuderechoaestaropermanecerenEstados Unidos [] y para procesar por violaciones migratorias a aquellos individuos que 361 han sido condenados por delitos graves estaduales o federales (nfasis agregado).
220. Este lenguaje indica que el agente de la LEA que acta en representacin del ICE solamente podr interrogar a un individuo con respecto a su estatus migratorio en el contexto del arresto criminal y el proceso de deportacin si ste ha sido condenado por undelitograve 362 .ElnuevoMOAsealaenestepuntoque:
El poder y la autoridad para interrogar a cualquier persona a la que razonablemente se pueda considerar como un extranjero acerca de su derecho a estar o permanecer en Estados Unidos y para procesar a un extranjero
ICE, FOIAReadingRoom, AntiguosMemorandos deEntendimiento delprograma 287(g)Condado de Maricopa, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandumsofAgreement Understanding/maricopacounty.pdf.Anms,ellenguajeutilizadoenelnuevomodelodeMOAenrelacinconla persecucin de cargos penales es ms dbil que el lenguaje que se encontraba en los antiguos MOAs. Por ejemplo, el antiguo MOA con la Oficina de Polica del Condado de Maricopa sealaba que, se espera que la LEA dunseguimientocompletodelaacusacinporloscargosestadualesolocalesquehanllevadoaqueelindividuo seaprivadodesulibertad. Sesin Informativa de la CIDH con agentes del ICE en torno al programa 287(g), sede del ICE en Washington,D.C.(22deoctubrede2009). Vase, por ejemplo, ICE, FOIA Reading Room, Antiguos Memorandos de Entendimiento del programa 287(g)Condado de Maricopa, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/memorandumsofAgreementUnderstanding/maricopacounty.pdf; Vase tambin, ICE, FOIA Reading Room, Antiguos Memorandos de Entendiemiento del programa 287(g), disponible en ingls en:http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm. La CIDH considera que el lenguaje ambiguo de la disposicin la deja abierta a mltiples interpretaciones.Vase,porejemplo,GAO,Aplicacin dela Leyde Migracin:LaNecesidad de Mejores Controles a los Programas que Autorizan a las Agencias del Orden Estaduales y Locales Aplicar las Leyes Federales, pg. 13 (Enerode2009),disponibleeninglsen:http://www.gao.gov/new.items/d09109.pdf.
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nicamente con base en una infraccin migratoria [] ser delegado slo con base en un anlisis caso por caso []. Cuando un extranjero es arrestado por violacin de la ley penal, un Oficial de Fuerzas Especiales [Task Force Officer] puede procesar a un extranjero para su deportacin, pero sujeto a la supervisin delICEtalcomohasidodescritoenelpresenteacuerdo 363 (nfasisagregado).
221. La CIDH valora el lenguaje conforme al cual se requiere la aprobacin del ICE de manera previa a la interrogacin de un individuo basada nicamente en una violacin civil de las leyes de inmigracin, sin embargo, no es claro cmo este requisito se implementar en la prctica. Ms an, la Comisin Interamericana considera preocupante que si un inmigrante es arrestado por una infraccin penal de menor grado, como por ejemplo una infraccin de trnsito, el lenguaje del nuevo MOA permite de manera inequvoca que los agentes de la Agencia del Orden Local (LEA por sus siglas en ingls) participante interroguen a ese individuo con respecto a su estatus migratorio. La CIDH estima que sin una adecuada supervisin del ICE, esta amplia potestad para interrogar puede ser ejercida de manera tal que deje a inmigrantes y ciudadanos en situacin de vulnerabilidad y en riesgo de verse afectados como consecuencia del uso de perfiles 364 raciales . 222. Adicionalmente, la Comisin Interamericana toma nota de otras expansiones a las facultades de inmigracin civil de las LEAs con base en el nuevo modelo de MOA. Particularmente, la CIDH manifiesta su preocupacin en cuanto a que las LEAs hayan visto extendida su autoridad para realizar allanamientos y emitir rdenes de detencindemigrantes,ambosregidosporlasleyesfederalescivilesdeinmigracin 365 .La cargadelapruebaparaunallanamientoadministrativoesmenosrigurosaqueelestndar de causa probable requerido para un allanamiento en materia penal 366 . Actualmente, el ICEhaautorizadoalasasociacionesdelaLEAparaconducirestasdosprincipalesfunciones
ICE, 287(g) modelo de MOA, Anexo D, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/mediarequests/09foia4646moutemplate.pdf. El trmino Oficial de Fuerzas EspecialesserefierealpersonalrepresentantedelLEA. Tal como fuera discutido en el estudio del Instituto Warren, la polica puede aplicar discrecionalmente la ley para varios de los casos de delitos menores. Vase Universidad de CaliforniaBerkeley, Instituto Earl Warren sobre Raza, Etnicidad y Diversidad, Informe sobre Polticas, El Efecto del C.A.P.: Perfiles Raciales en el Programa de Extranjeros Criminales del ICE (Sept. 2009), disponible en ingls en: http://www.law.berkeley.edu/files/policybrief_irving_FINAL.pdf. Compare el ICE, 287(g) modelo de MOA, Anexo D, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/mediarequests/09foia4646moutemplate.pdf con el ICE, FOIA Reading Room, Antiguos Memorandos de Entendimiento del programa 287(g), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm. Vase adems ACLU, Proyecto de Proteccin de Migrantes, Comparacin del nuevo MOA estandarizado con el MOA de Maricopa, disponible en ingls en: http://www.aclu.org/files/pdfs/immigrants/287g_comparison_20090716.pdf; ACLUTennessee, ACLUTN considera que el nuevo MOA que regula el programa 287(g) es peor que el acuerdo anterior (24 de julio 24 de 2009),disponibleeninglsen:http://www.aclutn.org/release072309.htm. Vase Marshall v. Barlows Inc., 437 U.S. 307, 320 (1978); Blackies House of Beef, Inc. v. Castello, 659F.2d 1211, 121819(D.C.Cir.1981).LaComisin tomanotadequeuna ordendeallanamiento administrativo nopermitequeunoficialingresealamoradadeunindividuosinantescontarconsuconsentimiento.
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de investigacin y aplicacin de la migracin civil con un mnimo de supervisin requerida delICE 367 . 223. La Comisin Interamericana valora positivamente que el MOA modelo incluya un lenguaje especfico en cuanto a que las LEAs se encuentran obligadas por las leyes federales sobre derechos civiles en el marco de sus actividades bajo el programa 287(g) 368 . Sin embargo, la CIDH manifiesta su preocupacin porque el MOA no contiene mecanismos de rendicin de cuentas ante el ICE y la comunidad en general. Especficamente, el lenguaje utilizado por el MOA modelo es aspiracional ms que vinculante 369 . 224. Si bien el MOA modelo contempla que el personal participante de la LEA debe estar bajo la supervisin del ICE para el ejercicio de su autoridad migratoria, no se detallalaextensinylaformadelasupervisindelICE 370 .Uninformedemarzode2010de laOIGdelDHSencontrdisparidadesimportantesenlasupervisindelICErespectodelos oficiales del programa 287(g) 371 . Cabe mencionar que las nuevas regulaciones del MOA en torno a la supervisin del ICE abordan principalmente el procesamiento de los migrantes no autorizados una vez que han sido identificados, en lugar de la supervisin en el momentoenqueelfactorracialpuedeserutilizado 372 . 225. Adicionalmente, la Comisin Interamericana considera preocupante que el nuevo modelo de MOA elimina el requerimiento para las LEAs de recopilar informacin sobre el ejercicio de la autoridad migratoria civil de los oficiales asociados al programa
Para una comparacin de cmo se ha modificado la relacin entre el ICE y las asociaciones del programa 287(g), Vase, por ejemplo, ACLUTennessee, ACLUTN considera que el nuevo MOA que regula el programa 287(g) es peor que el acuerdo anterior (24 de julio 24 de 2009), disponible en ingls en: http://www.aclutn.org/release072309.htm. Aunque no es completamente uniforme en su lenguaje, los anteriores MOAs del programa 287(g) incluandisposicionesquehacanquelasleyesfederalessobrederechoscivilesfueranaplicablesalosoficialesdel LEAparticipantesenelprograma287(g). ICE, 287(g) modelo de MOA, seccin III, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/mediarequests/09foia4646moutemplate.pdf. El lenguaje usado es el siguiente: se espera que la LEA realice un completo seguimiento de cada una de los acusaciones que han llevado a que el extranjeroseapuestoencustodiaysobrelascualeslaLEAtienejurisdiccin. ICE, 287(g) modelo de MOA, seccin XI, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/mediarequests/09foia4646moutemplate.pdf. No queda claro si el ICE debe realizarunasupervisindiariaypersonal. OIG, El Rendimiento de los Acuerdos 287(g), OIG1063, pgs. 10 13 (Marzo de 2010), disponible en inglsenhttp://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1063_Mar10.pdf. ICE, 287(g) modelo de MOA, supra. La CIDH toma nota de que el MOA requiere la aprobacin del ICE para cualquier operacin de aplicacin de la ley migratoria bajo el programa 287(g). Presumiblemente, esta provisin contempla la posibilidad de realizar acciones de aplicacin tales como las redadas criminales. No obstante, un informe de marzo de 2010 de la OIG del DHS indica que este tipo de supervisin del ICE no ha sido implementado de manera consistente. DHS OIG, El Rendimiento de los Acuerdos 287(g), OIG1063, supra, pgs.1213.
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287(g) 373 . Un informe de marzo de 2010 de la OIG del DHS hizo referencia a esta preocupacin y recomend que el ICE requiera que este tipo de informacin sea recolectada y reportada 374 . La CIDH nota con preocupacin que esta fue la nica de las 33 recomendaciones formuladas por la OIG del DHS que el ICE rechaz 375 , a pesar de la importancia de este tipo de informacin para garantizar que los programas no se apliquen demaneradiscriminatoriaconbaseenperfilesraciales. 226. Finalmente, la Comisin Interamericana observa que el nuevo MOA reducelatransparenciapuesrequierelaaprobacindelICEparalaentregadeinformacin relacionada con los programas 287(g) y requiere que la revelacin de tal informacin est acorde con las regulaciones federales, eliminando la posibilidad de aplicacin de las leyes estaduales sobre registros abiertos 376 . En consecuencia, el nuevo MOA podra afectar la capacidad de las organizaciones de la sociedad civil y del pblico en general para asegurar quelasLEAsrindancuentasanteelICE,yqueelICEcumplasurolsupervisordelprograma. 4. Lalibertadbajofianza 227. Bajo determinadas circunstancias, las personas no ciudadanas detenidas preventivamente durante los procesos de deportacin pueden solicitar su liberacin bajo fianza 377 siempre que no sean consideradas como personas extranjeras que llegan y que no se encuentren bajodetencin obligatoria porcargos penales odeterrorismo. El monto puede ser recuperado al final del proceso. El detenido puede solicitar a un juez de
La Comisin observa que sera necesario recolectar informacin respecto de todos los encuentros entre los oficiales del programa 287(g) y el pblico, la raza y la etnia de dichos individuos, los arrestos penales y civiles, y los resultados subsecuentes de esos arrestos. Vase DHS OIG, DHS OIG, El Rendimiento de los Acuerdos 287(g), OIG1063, pg. 26 (Marzo de 2010), disponible en ingls en http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1063_Mar10.pdf. ICE, 287(g) modelo de MOA, seccin XII, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/mediarequests/09foia4646moutemplate.pdf. Los antiguos MOAs tpicamente requeran a los LEAs mantener datos exactos e informacin estadstica de sus programas 287(g). Vase en general, ICE, FOIA Reading Room, Antiguos Memorandos de Entendimiento del programa 287(g), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm. El nuevo MOA requiere que los LEAs recopilen informacin para su envo a la base de datos ENFORCE, que contiene principalmente informacin biogrfica, del estatus migratorio y de detencin de los migrantes irregulares que han sido identificados. Vase GAO, Aplicacin de la Ley de Migracin: El ICE puede mejorar su control para ayudar a la toma de decisiones sobre deportacin de extranjeros, pgs. 3132 (Nov. 2007), disponible en ingls en: http://www.gao.gov/new.items/d0867.pdf; MPI, Detencin de Migrantes: Puede el ICE cumplir con los ImperativosLegalesylasResponsabilidadesdelManejodeCasos?,pgs.910(septiembre de2009),disponibleen ingls en: http://www.migrationpolicy.org/pubs/detentionreportSept1009.pdf. Cabe sealar que el informe del MPI sugiere que el sistema ENFORCE del ICE puede rastrear informacin sobre personas investigadas, arrestadasosometidasadeportacin.
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SeeDHSOIG,OIG1063,supra,pgs.2526. SeeDHSOIG,OIG1063,supra,pgs.1,53.
ParalainformacinentornoalasleyessobrearchivosabiertosdecadaEstadoVaseTheReporters Committee for Freedom of the Press, Gua para un Gobierno Abierto, disponible en ingls en: http://www.rcfp.org/ogg/index.php.
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INA236(a),8U.S.C.1226(a);8CFR236.1.
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inmigracin que revise la medida de detencin y el monto de la fianza 378 . De acuerdo con las leyes de inmigracin de Estados Unidos, el monto mnimo para una fianza es de US$ 1,500 379 . No obstante, el ICE puede establecer fianzas por cantidades significativamente ms altas 380 . En Estados Unidos el promedio del monto de una fianza es de US$5,941 381 . Cualquiera de las partes el no ciudadano o el gobierno puede apelar la resolucin que estableceelmontodelafianzaylaordendeliberacin 382 .Enlamayoradeloscasos,elno ciudadano que pag el monto establecido para la fianza podr obtener su libertad, inclusivesilaapelacinseencuentraentrmite. 228. Estados Unidos explica lo siguiente en sus observaciones al proyecto del presenteinforme:
Con relacin a las preocupaciones sobre las fianzas de inmigracin, la vasta mayora de los extranjeros en procesos inmigratorios no son detenidos bajo la custodiadelICE.Lagranmayoradeextranjerosnoautorizadosnosondetenidos durante sus procedimientos inmigratorios. Si se considera que una fianza es necesaria para asegurar la comparecencia de un extranjero o proteger la seguridad de la comunidad, se emplean criterios estndar para determinar el monto de la fianza los cuales incluyen, sin que constituya una limitacin, el prontuario criminal del extranjero, el riesgo de fuga, el peligro para la comunidad olaseguridadnacional,yloslazosfamiliares. Segn sealara la Comisin, la fianza promedio se encuentra por debajo de los USD$6.000yporlotantonoestsujetaasuspensinautomticaencasodeque la determinacin de la fianza sea apelada. Ver 8 C.F.R. 1003.19(i)(2) (que exige la suspensin automtica de rdenes de custodia toda vez que la fianza establecida por el DHS alcance USD $10.000 o cifra ms alta). Por lo tanto, la preocupacinporlasuspensinautomticaalaquehacereferenciaelinformede la Comisin afectara slo a los extranjeros de mayor peligrosidad cuya liberacin enelsenodelacomunidadresultaradesaconsejable.Msan,losextranjerosa losqueselesofrecelalibertadbajofianzapuedendepositarlafianzamedianteel pago de un pequeo porcentaje del monto total (generalmente el 10%), lo que significaqueelextranjeropromediopuededepositarunafianzamedianteelpago desloUSD$600.
8 CFR 236.1; 8 CFR 1003.19. Bajo estas regulaciones, un juez de inmigracin tambin podr determinarsiundetenidodebeserpuestoenlibertadcondicionalsinpagarfianza.
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INA236(a),8U.S.C.1226(a). INA236(a),8U.S.C.1226(a);8CFR236.1;8CFR1003.19.
Amnista Internacional, Detenidos Sin Justicia, pg. 17 (Abril de 2009), disponible en ingls en http://www.amnestyusa.org/uploads/JailedWithoutJustice.pdf (que cita informacin entregada por Andrew R. Strait, Analista de Polticas y Coordinador del National Community Outreach Program, Office of Policy, U.S. Immigration and Customs Enforcement, 16 de enero de 2009). Amnista Internacional indica que el monto promediodelasfianzasenNuevaYorkesde $9,831,y queporlomenosenotrasochojurisdiccioneselpromedio seencuentraporencimadelos$6,000.
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8CFR1003.19(f)&(i)(1).
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229. El Estado, sin embargo, no ha controvertido el hecho de que resulta muy difcil para las personas migrantes pagar el monto promedio de fianza. La Comisin Interamericana nota que en base a las cifras de la Encuesta Sobre Poblacin Actual de marzo de 2005 llevada a cabo por la Oficina de Censos de Estados Unidos, la mujer o el hombre trabajador no autorizado promedio ganaba un salario anual de US$25,000 383 . Abogados de inmigracin han informado que muchos de sus clientes detenidos no pueden pagarles 384 . 230. Si el ICE ha establecido una fianza inicial igual o por encima de los US$10,000, toda resolucin judicial que procure reducir dicho monto o poner en libertad condicional al detenido quedar automticamente suspendidapor lo que el detenido no podr ser liberado bajo fianza u otro mecanismo hasta que se resuelva la apelacin presentada por el gobiernoa la JuntadeApelaciones de Inmigracin(BIA, por sus siglas en ingls) 385 . Segn lo indicado a la CIDH por abogados de inmigracin, en ocasiones el ICE abusara de esta provisin legal y, ms an, a veces la BIA se negara a revisar la apelacin de la fianza hasta haber recibido informacin sobre el fondo del caso, lo que tiene por efecto impedir la liberacin del detenido mientras duran los procedimientos de inmigracin. 231. Finalmente, a fin de asegurar la liberacin bajo fianza, el no ciudadano deber demostrar que no representa una amenaza para otros individuos, la propiedad o la seguridad nacional, y garantizar que se presentar a cada una de las diligencias de los procesosinmigratoriosfuturos 386 . 232. La Comisin Interamericana reitera que la detencin de inmigrantes no autorizados no tiene carcter penal y slo puede operar si existen razones excepcionales que la justifiquen. En ausencia de dichas razones, la detencin no es compatible con el derecho a la libertad personal. En esta lnea y debido a que las personas inmigrantes indocumentadas deben permanecer en libertad por regla general, la permanencia en detencin por la imposibilidad de pagar una fianza como ocurre en la mayora de los casos se convierte en arbitraria. La CIDH insta al Estado a que disponga los medios necesariosparaque,ademsdequeladetencinporinfraccionesmigratoriassloproceda demaneraexcepcional,elsistemadefianzasnoconstituyaunobstculoadicionalparaque las personas inmigrantes indocumentadas obtengan la libertad que por regla general les corresponde.
Amnista Internacional, Detenidos Sin Justicia: Detencin Migratoria en Estados Unidos, nota al pie 114(2009),disponibleeninglsenhttp://www.amnestyusa.org/uploads/JailedWithoutJustice.pdf.
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Vase,porejemplo,HumanRightsFirst,supra,pg.38. 8CFR1003.19(i)(2).
Matter of Guerra, 24 I&N Dec. 37, 38 (BIA 2006) (que cita Matter of Adeniji, 22 I&N Dec. 1102 (BIA 1999),disponibleeninglsenhttp://www.justice.gov/eoir/vll/intdec/vol24/3544.pdf.
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5.
Detencinindefinidadenociudadanosquenopuedenserdeportados
233. Por lo general, los no ciudadanos con orden de deportacin permanecen detenidos hasta que son finalmente expulsados de Estados Unidos 387 . Bajo las normas migratorias estadounidenses, el ICE est obligado a realizar una Revisin de la Custodia Posterior a la Orden de Deportacin respecto de losy las detenidas que permanezcanbajo su custodia 90 das despus de la orden de su deportacin 388 . De manera previa a dicha revisin,dentrodelos30dasdedetencinconposterioridadalaordendedeportacin,el ICE est obligado a notificar al detenido de su obligacin de cooperar con el proceso de deportacinydelasconsecuenciasdeincumplircondichodeber.Asimismo,dentrodelos 60 das de detencin con posterioridad a la orden de deportacin, el ICE est obligado a informar sobre la revisin de la custodia cada 90 das 389 . Los 90 das pueden suspenderse si el gobierno determina que el individuo ha incumplido o se niega a presentar oportunamenteydebuenafesusolicitudparaelviajeuotrosdocumentosnecesariospara su salida, o que ha realizado actos para impedir su expulsin 390 . Al expirar los 90 das, el ICE puede detener al individuo por 90 das adicionales hasta que la custodia sea revisada por parte de sus agentes 391 . Un informe de febrero de 2007 emitido por la OIG del DHS seal que slo en el 50% de los casos el ICE cumpli con los requisitos de notificacin 392 . Adicionalmente, el informe revel que el 19% de los detenidos con posterioridad a una ordendedeportacinnorecibiunarevisindelacustodiaoportunacada90das 393 . 234. En 2001, la Corte Suprema sostuvo que la orden posterior de detencin para la expulsin no puede ser indefinida. En Zadvydas v. Davis, la Corte Suprema estableci que las leyes de inmigracin aplicables no autorizaban la detencin indefinida y seal que el perodo mximo para la detencin de un no ciudadano luego de una orden final de expulsin es de seis meses, salvo que haya prueba de que la expulsin sea razonablementeprevisible 394 .
387 388 389
INA241,8U.S.C.1231. 8CFR241.4.
8CFR241.4.Lafaltadecooperacinconelprocesodedeportacingeneralasuspencindelplazo de180dasporcadadaenelqueeldetenidoconposterioridadalaordendedeportacindejadecolaborar. INA241(a)(1)(C),8U.S.C.1231(a)(1)(C).ElICEestobligadoaentregarregularmentealindividuo advertenciasescritasacercadelasconsecuenciasdesufaltadecooperacinenelprocesodedeportacin. 8CFR241.4;INA241(a)(6);VaseZadvydasv.Davis,533U.S.678(2001),disponibleeninglsen http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=US&vol=000&invol=997791. DHS OIG, Cumplimiento del ICE con los Lmites para la Detencin de Extranjeros con Orden Final de Deportacin de Estados Unidos, OIG0728, pg. 16 (Febrero de 2007), disponible en ingls en http://trac.syr.edu/immigration/library/P1697.pdf.
393 394 392 391 390
DHSOIG,OIG0728,supra,pg.16.
Zadvydas v. Davis, supra. Los seis meses duplican el perodo estatutorio de 90 das permitido para asegurar la expulsin de acuerdo con la Ley de Inmigracin y Nacionalidad de 1952 (INA) 241(a)(6), 8 U.S.C. 1231(a)(6). Si se demuestra que la expulsin es razonablemente predecible, no existe consenso en cuanto al tiempo durante el cual un detenido puede permanecer en tal condicin pasado el perodo de seis meses. Vase The Constitution Project, Recomendaciones para Reformar Nuestro Sistema de Detencin de Inmigrantes y Promover el Acceso a Representacin Legal durante los Procedimientos Migratorios (noviembre de 2009), disponible en ingls en http://www.constitutionproject.org/manage/file/359.pdf. Vase tambin Clark v. Contina
94
235. No obstante, a pesar de la decisin de la Corte Suprema, todava se presentan detenciones que superan el perodo de seis meses 395 . Si bien algunos de estos casos se han presentado por la falta de colaboracin del individuo en el proceso de deportacin o porque ste incurre en alguna de las excepciones para la liberacin 396 , existen casos en los cuales las personas permanecen detenidas ms all de un perodo de 180 das, en clara violacin de lo establecido por la Corte Suprema 397 . En efecto, la Oficina del Inspector General (OIG, por sus siglas en ingls), ha reportado que de los 150 casos examinados de personas con derecho a revisin de la custodia, 64 (43%) permanecieron detenidaspormsde180dasconrdenesfinalesdeexpulsinsinquesucustodiahubiera sido revisada en los ltimos 90 das 398 . De estas 150 personas, 36 (24%) no haban sido objeto de revisin en los ltimos 180 das 399 . Asimismo, el estudio de septiembre de 2009 del MPI encontr que la informacin del ICE de 25 de enero de 2009 mostraba que 992 personas estuvieron detenidas por ms de seis meses luego de recibir una orden final de expulsin 400 . 236. En sus observaciones de octubre de 2010, Estados Unidos seala que el ICE es proactivo en la expulsin de extranjeros tras la recepcin de la orden final de expulsin por parte de un juez de inmigracin; sin embargo, aclara que el proceso de expulsin puede llevar varios meses hasta ser completado, dependiendo de varios factores, que incluyen pero no se limitan al pas de destino, el grado de cooperacin exhibido por el extranjero durante el procedimiento de expulsin, y si el extranjero ha instigado algn proceso de apelacin aun pendiente de resolucin. El Estado tambin indica que en la decisin de la Corte Suprema en el caso Zadvydas v. Davis, el tribunal comprendi esta posibilidad y estableci que "seis meses constituye un perodo
continuacin Martinez,543U.S.371(2005)(queaplicalalgicadelcasoZadvydasalosinmigrantesdeclaradosinadmisiblesen un puerto de entrada a Estados Unidos), disponible en ingls en http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=US&vol=000&invol=03878. DHS OIG, Cumplimiento del ICE con los Lmites de Detencin para Extranjeros con Orden Final de Expulsin de Estados Unidos, OIG0728, pg. 13 (febrero de 2007), disponible en ingls en: http://trac.syr.edu/immigration/library/P1697.pdf. El OIG ha reportado que, a junio de 2006, 428 individuos habanpermanecidodetenidospormsdeunaoconposterioridadasusrdenesfinalesdeexpulsindeEstados Unidos.
396 397 395
8CFR241.13(f);8CFR241.14.
DHS OIG, Cumplimiento del ICE con los Lmites de Detencin para Extranjeros con Orden Final de Expulsin de Estados Unidos, OIG0728, (febrero de 2007), disponible en ingls en: http://trac.syr.edu/immigration/library/P1697.pdf. DHS OIG, Cumplimiento del ICE con los Lmites de Detencin para Extranjeros con Orden Final de Expulsin de Estados Unidos, OIG0728, pg. 34 (febrero de 2007), disponible en ingls en: http://trac.syr.edu/immigration/library/P1697.pdf. DHS OIG, Cumplimiento del ICE con los Lmites de Detencin para Extranjeros con Orden Final de Expulsin de Estados Unidos, OIG0728, pg. 34 (febrero de 2007), disponible en ingls en: http://trac.syr.edu/immigration/library/P1697.pdf. MPI, Detencin de Inmigrantes: Puede el ICE cumplir con los Imperativos Legales y las Responsabilidades del Manejo de Casos?, pg. 18 (septiembre de 2009), disponible en ingls en http://www.migrationpolicy.org/pubs/detentionreportSept1009.pdf.
400 399 398
95
presumiblemnete razonable para que la agencia complete el proceso de expulsin en nombre de un extranjero. La Corte Suprema tambin seal en su decisin que esta presuncin de seis meses, por supuesto, no significa que cada extranjero no expulsado deba ser liberado despus de seis meses" sino que "por el contrario, un extranjero puede ser privado de la libertad hasta que se haya determinado que no existe una posibilidad significativadeexpulsinenelfuturorazonablementeprevisible. 237. La Comisin Interamericana expresa su profunda preocupacin por el hechodequeladeterminacindelacustodiaalos180dasnoselleveacaboporpartede un juez de inmigracin independiente o un juez federal. De hecho, la CIDH ha sido informada de que quienes se encuentran detenidos con posterioridad a la orden de deportacin deben presentar expresamente un recurso de habeas corpus para poder obtenersuliberacincuandohayatranscurridoelplazode180dasluegodelaordendesu deportacin. Adicionalmente, las obligaciones reglamentarias del ICE respecto de la supervisinyrevisindeloscasosdeestosdetenidosdisminuyenconsiderablementeluego 401 de los 180 das . Sin la asistencia de un representante legal, estos detenidos deben enfrentar enormes obstculos para ser liberados. En todo caso, abogados de inmigracin han informado que con frecuencia tienen un acceso limitado a la informacin respecto de todaslaspersonasdetenidasendeterminadocentrodedetencin 402 . 238. Aesterespecto,EstadosUnidossealaqueafindepreservarladiligencia a lo largo del procedimiento de expulsin, la agencia regularmente conduce revisiones posteriores a la orden de expulsin de conformidad con las exigencias reglamentarias previstas en 8 C.F.R. 241.4; el ICE tambin otorga regularmente la libertad a extranjeros toda vez que la agencia determina, tras la revisin, que no existe probabilidad significativa de expulsin en un futuro razonablemente previsible. El Estado indica que no es necesario que los extranjeros presenten un recurso de habeas corpus a fin de lograr su libertad,expiradoslos180dasdesdelaordendedetencin. 239. La CIDH valora esta informacin, as como todas las acciones adoptadas por Estados Unidos a fin de garantizar el derecho a la libertad personal de los migrantes, protegidoenlaDeclaracinAmericana. 240. Finalmente, la Comisin Interamericana expresa su profunda preocupacin por la detencin indefinida a la que son sometidos aquellos extranjeros cuyos pases no desean recibirlos (por ejemplo, Vietnam, Laos, Cambodia, y la Repblica Popular China); o que no mantienen relaciones diplomticas con Estados Unidos (por ejemplo,CubaeIrn);ocuandosimplementesonaptridas 403 .
401 402
DHSOIG,OIG0728,supra,pgs.3334.
De hecho, un abogado inform a la Comisin que en el centro de detencin que frecuentemente visitaba, fue necesario que un oficial de seguridad le alerte sobre dos ciudadanos chinos que se encontraban detenidosendichocentroporcasidosaosconposterioridadasuordendedeportacin,antesdequeltengala posibilidaddebrindarlesasistenciaparapresentarrecursosdehabeascorpus. Congressional Research Service, Alison Siskin, Informe RL32369, Detencin relacionada con la Migracin: Asuntos Legislativos Actuales, nota al pie 38 (28 de abril de 2004), disponible en ingls en http://trac.syr.edu/immigration/library/P2.pdf.
403
96
B.
Condicionesdedetencindelosylasinmigrantes
1. Ausenciadeunsistemadedetencincivil 241. En virtud de la informacin antes expuesta, la CIDH manifiesta su profunda preocupacin por el uso continuo y generalizado de la detencin en los procesos migratorios. 242. Como se ha indicado en varias secciones del presente informe, la detencin migratoria debe ser excepcional y atender a circunstancias procesales muy especficas como asegurar la comparecencia del o la inmigrante o a la necesidad de proteger la seguridad pblica en casos muy limitados. La detencin debe aplicar slo cuando logre argumentarse que la situacin particular del o la migrante se encuentra relacionadaconestasfinalidades,ycuandonoseaposibleaplicarmedidasmenoslesivas. 243. Para los casos en los cuales la privacin de la libertad es estrictamente necesaria y proporcional, la Comisin Interamericana reitera que la detencin migratoria tiene carcter eminentemente civil y que sus condiciones de detencin no deben poseer carcter punitivo o penal. Sin embargo, la CIDH observa con preocupacin que este principionosereflejaenladetencinmigratoriaenEstadosUnidos. 244. Tal como seal la doctora Schriro, consistentemente entre los aos fiscales 2007 y 2009, las dos terceras partes de los migrantes detenidos carecan de antecedentespenales 404 .Delterciorestante,solamenteunpequeoporcentajehabasido condenado por la comisin de delitos graves o crmenes violentos 405 . Cabe aclarar que cuando las personas migrantes con antecedentes penales son detenidas por el ICE, en varios casos stas ya han cumplido con sus condenas criminales, por lo que, de ser otra su condicinlegal,deberanserpuestosenlibertad.LaComisinInteramericanaenfatizaque al encontrarse bajo la custodia del ICE, las personas migrantes se encuentran sometidas a unadetencincivil,sinimportarsusantecedentespenales. 245. La nueva administracin del ICE ha reconocido reiteradamente que la mayor partede las personasmigrantes no son detenidas de manera o en condicin acorde con su designacin como detenidas civiles. Tal como la doctora Schriro sostuviera en su informe:
La mayor parte de la poblacin de detenidos se caracteriza por ser de baja custodia,oporposeerunabajatendenciahacialaviolencia. Con slo algunas excepciones, los centros que el ICE utiliza para detener a los extranjeros fueron construidos y operan como prisiones y centros de reclusin paracriminales.ElICEutilizaprimariamenteestndaresdeconfinamientodetipo
404 405
DHS,Dra.DoraSchriro,supra,pg.12.
97
correccional Estos estndares imponen mayores restricciones e implican mayores costos que los necesarios para el manejo efectivo de la mayor parte de lapoblacindetenida.[] Algunas celdas carecen de ventanas El movimiento de los detenidos all es ampliamente restringido y stos pasan la mayor parte de su tiempo en los 406 mduloscarcelarios .
246. Aunque las condiciones de detencin en los tres centros visitados en Arizona y Texas presentan importantes diferencias, todos estos centros aplican medidas penales y punitivas desproporcionadamente restrictivas. En cada centro, los migrantes detenidosvistenuniformesdepresos;todaslasunidadesoperancomocentroscarcelarios; losdetenidossonsometidosdiariamenteamltiplesconteosquelosobliganapermanecer en sus camas hasta por una hora; algunas veces los guardias de la prisin los encierran (confinndolos en sus celdas u obligndoles a permanecer en sus camas); y los detenidos sonesposadosuobligadosautilizargrilletescadavezquesontrasladadosfueradelcentro, 407 inclusivecuandosonllevadosalostribunales . 247. Muchas de estas circunstancias no son aceptables bajo el derecho a un trato humano para ningn detenido con independencia de la naturaleza penal o civil de la detencin.Sinembargo,enlorelevanteparaelpresenteinforme,laCIDHobservaque,en trminos generales, en cada una de las circunstancias descritas, los migrantes detenidos son tratados como criminales. Con base en las entrevistas conducidas, la Comisin Interamericana no puede pasar por alto el impacto psicolgico que esta criminalizacin tieneenquienessonpuestosenelsistemadedetencin. 248. La CIDH valora que el Estado haya establecido como una de sus metas la reforma del sistema de detencin de migrantes para convertirlo en un sistema de detencin autnticamente civil 408 . A continuacin la Comisin Interamericana se referir a sus preocupaciones en cuanto a la supervisin de los centros de detencin, a los problemas principales que ha identificado en las condiciones de detencin y posteriormente plantear sus observaciones sobre algunas de las reformas recientes que pretendenmodificardichascondiciones.
DHS, Dra. Dora Schriro, Visin General y Recomendaciones sobre la Detencin de Inmigrantes, pgs. 23, 21(6 de octubrede2009),disponibleen ingls en:http://www.ice.gov/doclib/091005_ice_detention_report final.pdf. De hecho, se ha informado a la Comisin que en algunas instancias los inmigrantes detenidos son arrestados de manera injustificada junto a prisioneros penales. Esta situacin parece prevalecer en los casos de mujeres inmigrantes detenidas, quienes constituyen una minora considerable de la poblacin detenida. Vase, porejemplo,UniversityofArizona,PrisionerasInvisibles:UnInformesobrelasMujeresenlosCentrosdeDetencin de Inmigrantes de Arizona, pgs. 2527 (Enero de 2009), disponible en ingls en http://www.nationalimmigrationproject.org/detention_petition_final.pdf. New York Times, Estados Unidos Reformar Poltica de Detencin de Inmigrantes (6 de agosto de 2009),disponibleeninglsen:http://www.nytimes.com/2009/08/06/us/politics/06detain.html.
408 407 406
98
2.
249. Actualmente, existen 8 centros de detencin del gobierno federal 409 , 7 centros privados, 5 centros de la Administracin Federal de Prisiones y cerca de 300 prisiones estaduales y locales (centros del Servicio de Acuerdos Intergubernamentales) en los cuales el DHS contrata espacios para camas 410 . Aproximadamente el 67% de los inmigrantes detenidos se encuentran alojados en prisiones estaduales y locales 411 . Asimismo, un informe de septiembre de 2009 del MPI encontr que de los 17 centros ms grandes de detencin de inmigrantes, que alojan al 50% de la poblacin de inmigrantes detenidos, cerca del 75% son manejados y operados por empresas de seguridad privadas 412 . 250. Tal como la CIDH observ en sus visitas y el informe del MPI confirma, el DHS firma Servicios de Acuerdos Intergubernamentales (IGSA, por sus siglas en ingls) con entidades gubernamentales locales o del condado, que a su vez subcontratan con empresas privadas de seguridad la ejecucin de los servicios de detencin 413 . Los dos contratistasprivadosdeprisionesmsgrandes,CorrectionsCorporationofAmerica(CCA)y GEO Group, Inc., tuvieron ganancias combinadas de ms de $325 millones gracias a los contratosconelICEen2008 414 . 251. El ICE ha establecido 41 estndares para las detenciones en base al rendimiento, los cuales regulan las condiciones bajo las cuales los no ciudadanos adultos
Sin embargo, los centros de propiedad del ICE, son operados por firmas privadas. Vase DHS, Dra. DoraSchriro,supra,pg.10. DHS,ProgramadeAdministracindelaDetencin(20defebrerode2009),disponibleeninglsen http://www.ice.gov/partners/dro/dmp.htm.ElinformedelaDra.Schrirosealaqueexisten240centrosdelIGSA. DHS,Dra.DoraSchriro,supra,pg.10. ICE, Programa de Administracin de la Detencin (ltima modificacin: 1 de febrero de 2010), disponible en ingls en http://www.ice.gov/partners/dro/dmp.htm; MPI, Detencin de Inmigrantes: Puede el ICE cumplir conlos ImperativosLegalesy las Responsabilidades del Manejode Casos?,pg. 18 (septiembre de 2009), disponibleeninglsenhttp://www.migrationpolicy.org/pubs/detentionreportSept1009.pdf. MPI, Detencin de Inmigrantes: Puede el ICE cumplir con los Imperativos Legales y las Responsabilidades del Manejo de Casos?, pgs. 1516 (septiembre de 2009), disponible en ingls en http://www.migrationpolicy.org/pubs/detentionreportSept1009.pdf. VaseMPI,supra,pgs.1516.La Comisin nota que muchos ms de loscentrosde detencinIGSA estn manejados por contratistas privados. Vase, Detention Watch Network, Mapa de Detenciones, disponible eninglsenhttp://www.detentionwatchnetwork.org/dwnmap. Vase CCA, Informe Anual 2008, pg. 20 disponible en ingls en http://phx.corporate ir.net/External.File?item=UGFyZW50SUQ9MTg3MDJ8Q2hpbGRJRD0tMXxUeXBlPTM=&t=1; Geo Group, Informe http://phx.corporate Anual 2008, pg. 1, disponible en ingls en ir.net/External.File?item=UGFyZW50SUQ9MzMwODQ3fENoaWxkSUQ9MzEyNzY3fFR5cGU9MQ==&t=1. La Comisin nota que esta cifra no incluye los importantes contratos que tanto CCA como Geo Group han celebrado con el Servicio de Marshals de Estados Unidos y con la Oficina Federal de Prisiones, que albergan a miles de inmigrantesdetenidosqueestnsiendojuzgadospenalmentebajolaOperacinStreamlineeiniciativassimilares.
414 413 412 411 410
409
99
deben ser detenidos 415 . Sin embargo, los detenidos no pueden solicitar la aplicacin de estos estndares de rendimiento ante ningn tribunal o a travs de algn otro proceso administrativo 416 . Las regulaciones federalesde inmigracin en Estados Unidos establecen nicamenteque:Bajoningunacircunstanciaunextranjerodebeserdetenidoenuncentro que no rena los cuatro criterios obligatorios de uso: (1) supervisin las 24 horas, (2) conformidad con los cdigos de seguridad y de emergencia, (3) servicio de alimentacin, y (4) disponibilidad de cuidado mdico de emergencia 417 . Cabe sealar que algunas seccionesdelosestndaresderendimientonosonaplicablesaloscentrosdelIGSA.Dichos estndares establecen cierto margen de flexibilidad en relacin con algunas secciones. Textualmente, los IGSA deben ajustarse a dichos procedimientos y adoptar, adaptar y establecer mecanismos alternativos, siempre y cuando stos hayan alcanzado o superado losfinesdeestosprocedimientos 418 . 252. ConrespectoalosesfuerzosdelICEparaasegurarelcumplimientodelos estndares de detencin, la Comisin Interamericana observa que el actual rgimen de supervisinanualnoseencuentraadecuadamenteequipadoparaidentificaryaminorarlas violaciones a los estndares de detencin y a los derechos humanos, particularmente considerando la dimensin del sistema de detencin migratorio en Estados Unidos. Una preocupacin de la CIDH se encuentra relacionada con los centros que tuvieron una poblacin diaria de detenidos de 10 individuos o ms durante el ao fiscal 2009. De tales centros, el 39% no recibi una evaluacin anual de desempeo con base en los estndares 419 dedetencinporpartedelICEdurantedichoperodo .Lasevaluacionesrealizadasporel 420 ICE, los anlisis independientes , y la propia revisin de la Comisin de los informes de supervisin de la situacin de los centros de detencin que se encuentran disponibles al
DHS, Estndares de Detencin del ICE basados en el Rendimiento (septiembre de 2008), disponible en ingls en http://www.ice.gov/partners/dro/pbnds/index.htm. Antes de 2008, el INS haba emitido 38estndaressobredetencin(2000),loscualesfueronutilizadosporelICEparaauditarloscentrosdedetencin parainmigrantes.Vasehttp://www.ice.gov/pi/dro/opsmanual/index.htm. CIDH, Reunin con abogados de inmigracin y defensores llevada a cabo en Washington, D.C. el 24 dejuliode2008(lagrabacindelareuninseencuentraenpoderdelaCIDH).
417 418 416
415
8CFR235.3(e). ICE, Manual deOperaciones del ICE sobre Estndares de Detencin con base en Resultados 2008,
supra. ICE, Saln de lectura FOIA, Estadsticas de los Centros de Detencin: Poblacin Diaria Promedio (ADP por sus siglas en ingls) para el Ao Fiscal 2009, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/dfs/avgdailypop_fy09.pdf. De manera similar, de los 255 centros de detencin con una poblacin diaria promedio de al menos un migrante detenido durante el ao fiscal 2009, el 47% no recibi inspeccin anual durante 2009. Se ha informado que el ICE requiere que cada centro pase una revisin anual con respecto al cumplimiento de los estndares de detencin. Vase GAO, Observaciones sobre la AdhesinalosEstndaresMdicosdelICEenlosCentrosdeDetencin,pg.4(4dejuniode2008),disponibleen inglsen:http://www.gao.gov/new.items/d08869t.pdf. National Immigration Law Center, ACLU de California del Sur, Holland & Knight, Un Sistema Descompuesto: Informes Confidenciales Revelan Fallas en los Centros de Detencin de Migrantes de Estados Unidos (2009), disponible en ingls en: http://www.nilc.org/immlawpolicy/arrestdet/ABrokenSystem2009 07.pdf.
420 419
100
pblico 421 , muestran que las prcticas de supervisin del ICE son deficientes para la identificacin de las violaciones a los estndares de detencin, no proveen descripciones detalladasdelasviolacionesafindequeseanpuestasenconocimientodelasautoridades, no proporcionan recomendaciones para darles solucin, ni realizan un seguimiento que permitaevaluarsilasviolacioneshandisminuido. 253. Un informe de 2009 del Centro Nacional de Leyes de Inmigracin (NILC por sus siglas en ingls) 422 , que analiz cientos de informes de observacin de detenciones encentrosentodoEstadosUnidosrealizadosporelICE,elColegiodeAbogadosdeEstados Unidos (ABA por sus siglas en ingls), y la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), entre 2001 y 2005 423 , hall que las inspecciones eran deficientesporvariasrazones.LaComisinconsideraquedichoinformeesinstructivopara identificar las preocupaciones estructurales de las prcticas actuales de supervisin de las detencionesporpartedelICE 424 .
421
ICE, Saln de lectura FOIA, Revisiones y Auditoras a los Centros de Detencin: Oficina de Operaciones de Detencin y Deportacin (DRO por sus siglas en ingls) disponible en ingls en: http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm. National Immigration Law Center, ACLU de California del Sur, Holland & Knight, Un Sistema Descompuesto: Informes Confidenciales Revelan Fallas en los Centros de Detencin de Migrantes de Estados Unidos (2009), disponible en ingls en: http://www.nilc.org/immlawpolicy/arrestdet/ABrokenSystem2009 07.pdf.. Se revisaron un total de 305 informes de supervisin de centros. National Immigration Law Center, ACLU de California del Sur, Holland & Knight, supra, pgs. 1, 8895. Debe tomarse en cuenta que los informes de supervisin fueron puestos a disposicin del pblico como resultado de una orden judicial. Como parte de dicha orden, el ICE hizo pblicos todos sus informes de centros de detencin entre 2004 y 2005. El ICE retuvo informacin con respecto a 20 de los 38 estndares nacionalesincluyendo atencin mdica, uso de la fuerza, servicio de alimentacin y prcticas religiosasen los 53 informes de centros que produjo. Los autores del informeUnSistemaDescompuestoaleganquefueposteriormentereveladoqueelICEhabaretenidootros133 reportesdecentrosentre2004y2005.LaComisinseencuentrasorprendidadequeelnmerototaldeinformes identificados entre 2004 y 2005 sea slo 186. El ICE alega que evala a cada uno de los centros anualmente. Por ello,laComisinconsideraquedeberanexistirporlomenos300informestantopara2004comopara2005. Elformulariodeevaluacinparaloscentrosconperodosdedetencindemsde72horaseselG 324A. Este formulario es utilizado tanto en las evaluaciones anuales internas del ICE y las revisiones conducidas privadamente por la compaa Creative Corrections y el Grupo Nakamoto. Ejemplos del Formulario G324A se encuentrandisponiblesen:ICE,SalndelecturaFOIA,RevisionesyAuditorasalosCentrosdeDetencin:Oficina de Operaciones de Detencin y Deportacin (DRO por sus siglas en ingls) disponible en ingls en: http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm. El formulario de inspeccin del centro contiene principalmente una lista de chequeo con tres niveles de evaluacin. Por cada estndar de detencin, el evaluador responde s o no en cuanto a si el centro cumple con cada una de las series de regulacionesa menudo de 10 ms necesarias para satisfacer el estndar de detencin general. Despus de cada regulacin, existe un espacio para que el evaluador realice anotaciones especficas. Basado en los resultados sobre dichos elementos, el evaluador debe decidir si el cumplimiento del centro con el estndar de detencin es Aceptable, Deficiente, Riesgoso, o un Hallazgo Repetido. Finalmente, basado en el cumplimiento general del centro con los estndares de detencin,elevaluadordebecalificaralcentrocomoSuperior,Bueno,Aceptable,DeficienteoRiesgoso. Varias de las mismas preocupaciones sobre el proceso de inspeccin fueron halladas en un informe de junio de 2008 de la OIG del DHS. Vase DHS OIG, Polticas del ICE Relacionadas con las Muertes de Detenidos y la SupervisindelosCentrosdeDetencindeMigrantes,OIG0852,pgs.1925(Juniode2008),disponibleeningls en:http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0852_Jun08.pdf.
424 423 422
101
254. ElinformedelNILCsealaquenielformulariodeevaluacinnielmanual del Programa sobre Cumplimiento del Manejo de las Detenciones (DMCP por sus siglas en ingls)proporcionanindicadoresconcriteriosespecficosquepermitanevaluarauncentro de acuerdo con los estndares de detencin tanto de manera general como especfica 425 . Como resultado, el evaluador cuenta con un amplio margen de discrecin para evaluar si un centro satisface los requisitos establecidos para cada estndar, y para determinar si los alcanza globalmente 426 . Inevitablemente, esto conduce a que se cuente con evaluaciones inconsistentes que ponen en duda la eficacia de la evaluacin del ICE. Un informe de junio de 2008 de la Oficina del Inspector General (OIG por sus siglas en ingls) del DHS expres unapreocupacinsimilarconrespectoalasinspeccionesdelICE,alindicarqueenalgunos informes de supervisin, los evaluadores consideraron que el desempeo del centro era aceptable en ciertos aspectos, a pesar de identificar notables deficiencias 427 . De manera similar, un informe de diciembre de 2006 de la OIG del DHS arroj en su evaluacin independiente de cinco centros un desempeo deficiente con relacin al nivel de cumplimiento de varios de los estndares de detencin. Cuando el ICE evalu dichos centros,encontrquesudesempeohabasidoaceptable 428 . 255. Los informes de inspeccin del ICE tampoco cuentan con informacin detallada que describa las violaciones de los estndares de detencin ocurridas en cada centro. El informe del NILC y la propia revisin que hizo la CIDH de los informes de inspeccin permiten concluir que muy rara vez los evaluadores entregaron informacin especfica sobre alguna violacin o sugerencias en cuanto a cmo sta debiera ser reparada 429 . Sin esta informacin tan esencial, resulta muy difcil que el personal de un centropuedacorregirlasdeficienciasexistentes. 256. La Comisin Interamericana tambin manifiesta su preocupacin con respecto a los mecanismos de seguimiento de las violaciones una vez que stas han sido identificadas.ElresumendelinformedelICEsobreinspeccionesdecentrosdurante2008y 2009 muestra que 26 centros de detencin evaluados negativamente durante 2008 (que albergaronaunapoblacinpromediodiariadealmenos10migrantesdetenidosduranteel
National Immigration Law Center, ACLU de California del Sur, Holland & Knight, Un Sistema Descompuesto: Informes Confidenciales Revelan Fallas en los Centros de Detencin de Migrantes de Estados Unidos, pg. 5 (2009), disponible en ingls en: http://www.nilc.org/immlawpolicy/arrestdet/ABrokenSystem 200907.pdf. La tarea del evaluador es ms complicada porque algunos de los elementos de los estndares de detencinnoseaplicanexpresamentealoscentrosdelIGSA.Existenvariasseccionesdelosestndaresenlosque los IGSAs cuentan con alternativas que igualan o exceden el objeto y fin del estndar de detencin. Los evaluadoresnorecibenmayorguaencuantoacmoevaluartalesalternativas. Vase, por ejemplo, Texas Appleseed & Akin Gump Strauss Hauer & Feld LLP, Justicia para la Poblacin de Migrantes Escondida, pgs. 3435 (Marzo de 2010), disponible en ingls en http://graphics8.nytimes.com/packages/pdf/national/30immig_report.pdf. DHS OIG,PolticasdelICERelacionadas conlasMuertesde DetenidosylaSupervisinde losCentros de Detencin de Migrantes, OIG0852, pg. 23 (Junio de 2008), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0852_Jun08.pdf.
428 429 427 426
425
DHSOIG,OIG0852,supra,pg.36. DHSOIG,OIG0852,supra,pg.7.
102
ao fiscal 2009), no fueron inspeccionados durante 2009 430 . La CIDH toma nota de que cuando las deficiencias han sido identificadas, los agentes del ICE han sido poco consistentesalmomentodearticularestrategiasenloscentrosdedetencinquepermitan el desarrollo de planes de accin para remediarlas. En su respuesta de julio de 2009 a una comunicacin presentada por un grupo de organizaciones defensoras de los derechos delosmigrantes,elICEindicqueloscentrosdedetencinsolamentetenanqueentregar unplandeaccinparacorregirlasviolacionesdelosestndaresdedetencinsielcentro en cuestin reciba una calificacin de rendimiento global deficiente. La comunicacin sealaque:
La Unidad para el Cumplimiento de los Estndares de Detencin (DSCU por sus siglas en ingls) revisa el informe final del contratista y le asigna una calificacin. Los centros que reciben una calificacin negativa o de riesgo debern entregar un plan de accin que identifique las medidas correctivas que deben implementarseparaabordarlascondicionesdeincumplimiento 431 .
257. Sin embargo, el NILC inform que, en un testimonio presentado en el marco de un proceso judicial anterior, el ex Jefe de la DSCU Walter LeRoy declar que inclusoloscentrosconunndicegeneralaceptabledeevaluacinpodranserobligadosa desarrollar planes de accin para corregir la violacin de los estndares de detencin identificados 432 . 258. El informe del NILC tambin cita un nmero de ejemplos en los cuales el ABA, el ACNUR o el ICE han mostrado la continua violacin de los estndares de detencin en un centro que ya ha sido identificado como tal en informes de inspeccin previos 433 . Al menosunoficialdeinspeccindelICEescitadoenelreportedelNILCsealandoquenunca ha revisado los informes previos de inspeccin antes de conducir una nueva evaluacin a uncentro 434 .
ICE, Saln de lectura FOIA, Estadsticas de los Centros de Detencin: Poblacin Diaria Promedio (ADP por sus siglas en ingls) para el Ao Fiscal 2009, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/dfs/avgdailypop_fy09.pdf. De la misma manera, la Comisin observa que 54 de los centros de detencin con ndices desaprobatorios durante 2008, y que contaban con una poblacin diaria promediodealmenosunmigrantedetenidoduranteelaofiscal2009,notuvieroninspeccionesdurante2009. Comunicacin de Jane Holl Lute, Subsecretaria del ICE, al Profesor Michael J. Wishnie, y Paromita Shah, de fecha 24 de julio de 2009, disponible en ingls en: http://www.nationalimmigrationproject.org/DHS%20denial%20%20709.pdf.
432 433 431 430
NationalImmigrationLawCenter,ACLUdeCaliforniadelSur,Holland&Knight,supra,pg.7.
National Immigration Law Center, ACLU de California del Sur, Holland & Knight, Un Sistema Descompuesto: Informes Confidenciales Revelan Fallas en los Centros de Detencin de Migrantes de Estados Unidos (2009), disponible en ingls en: http://www.nilc.org/immlawpolicy/arrestdet/ABrokenSystem2009 07.pdf.Porejemplo,vanseloscaptulossobreAccesoTelefnico,AccesoaMaterialesLegales,Presentacin Grupal de Derechos, Segregacin Administrativa y Disciplinaria, Manual del Detenido y Procedimientos de QuejaparalosDetenidos.VasetambinHoustonChronicle,CentrosdeDetencindeInmigrantesInferiores(5 de febrero de 2010), disponible en ingls en http://www.chron.com/disp/story.mpl/special/immigration/ 6852074.html.
434
NationalImmigrationLawCenter,ACLUdeCaliforniadelSur,Holland&Knight,supra,pg.6.
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259. En resumen, la Comisin nota con preocupacin que el ICE no ha desarrollado una cultura efectiva y rigurosa de cumplimiento de los estndares de detencin. Recientemente, un agente de la Oficina de Operaciones de Detencin y Deportacin (DRO por sus siglas en ingls) expres su preocupacin en una audiencia ante el Congreso con respecto a la forma poco tica en la que el ICE conduce sus investigacionesinternas 435 .ElagentedelaDROtambinindicque:
Actualmente, no hay un sistemade pesos y contrapesos al interior del ICE. El ICE se investiga a s mismo. Y como el ICE se investiga a s mismo, no existe transparencia,nitampocoexistereformaomejoraalguna. [] El ICE no debe tener a su cargo la labor de supervisin, de lo contrario, los administradores del ICE y su personal de direccin continuarn manteniendo el 436 controltotalsobrelosprocesosdeinvestigacinysusresultados .
260. En adicin a lo anterior, an si los mecanismos de supervisin del ICE fueran adecuados, los mismos no tendran mayor perspectiva de tener efectos favorables en cuanto a las condiciones de detencin de las personas inmigrantes. La Comisin Interamericana observa que los contratos del IGSA y el CDF, o sus subcontratos con compaas privadas de seguridad son los nicos instrumentos legales vinculantes que gobiernan las condiciones de detencin 437 . Con base en la revisin de los contratos de detencin con el IGSA, que fueron puestos en conocimiento pblico, y que se encuentran disponibles en la pgina de internet del ICE 438 , la CIDH observa con preocupacin que no existen mecanismos legales, salvo la terminacin del contrato, para que el ICE asegure el cumplimiento de los estndares de detencin. Como resultado de ello, nicamente los centrosde detencinquehayancometido las ms atroces violaciones a dichos estndares, al punto que se requiera la terminacin del contrato, podran llegar a enfrentar alguna consecuencia. El Jefe de la Unidad para el Cumplimiento de los Estndares de Detencin (DSCU por sus siglas en ingls) inform que a 2009 solamente tres contratos celebrados 439 haban sido rescindidos por no haber cumplido con los estndares de detencin . El Jefe de la DSCU seal adems que no existen polticas internas en el ICE que requieran que la
DeclaracindeChrisCrane,VicepresidentedelaDRO,ConsejoNacionalparaelCumplimientodelas Leyes Migratorias y Aduaneras 118, de AFGE, AFLCIO, ante el Subcomit sobre Lucha contra el Terrorismo de Fronteras, Martimo y Global (10 de diciembre de 2009), disponible en ingls en: http://homeland.house.gov/SiteDocuments/2009121010560399475.PDF.
436 437
435
DeclaracindeChrisCrane,supra.
DHS, Hoja Informativa: Reformas sobre Detencin en el ICE: Principios y Pasos a Seguir (6 de octubre de 2009), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xlibrary/assets/press_ice_ detention_reform_fact_sheet.pdf; DHS, Comunicado de Prensa: La Secretaria Napolitano y el Subsecretario del ICE Morton Anuncian Nueva Iniciativa para la Reforma del Sistema de Detencin de Migrantes, (6 de octubre de 2009),disponibleeninglsen:http://www.dhs.gov/ynews/releases/pr_1254839781410.shtm. ICE, Saln de lectura FOIA, Acuerdos de Servicio Intergubernamental, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/foia/readingroom.htm.
439 438
NationalImmigrationLawCenter,ACLUdeCaliforniadelSur,Holland&Knight,supra.
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agencia termine los contratos celebrados con centros que tengan ndices desaprobatorios totalesoparcialesenrelacinconunoomsestndaresdedetencin 440 . 261. LaComisinInteramericanaobservaquedelos154centrosdedetencin que albergaron a una poblacin diaria promedio de 10 inmigrantes detenidos durante el aofiscal2009,elICEcalifical40%conunndicededesaprobacintotaldecumplimiento delosestndaresdedetencindemigrantesdurante2008,2009oambos 441 .Asimismo,la CIDH nota que estos datos, sumados a los documentos obtenidos a travs de solicitudes presentadasenelmarcodelActadeLibreInformacin(FOIAporsussiglaseningls) 442 ,no guardan relacin con los datos publicados durante la primera mitad de 2007 que indican que solamente el 13% de los centros evaluados durante ese perodo recibi un ndice desaprobatorio 443 . 262. La incapacidad del ICE para aplicar los estndares de detencin se ve incrementada por la prctica de las entidades gubernamentales estaduales y locales de delegar las responsabilidades en el marco del IGSA en compaas de seguridad privada y contratistas 444 . En efecto, el ICE ha evaluado en varias ocasiones el cumplimiento de los estndaresdeseguridadporpartedecompaassubcontratistasprivadasdeseguridadcon lascualesnomantenarelacincontractualalguna,conlocual,enlaprctica,elICEcareca deherramientasparagarantizarsucumplimiento.DurantesuvisitaalCentrodeDetencin Willacy, la CIDH observ que la relacin contractual a mltiples niveles impeda la implementacinoportunademejorasenlascondicionesdedetencin 445 .
440 441
Idem.
ICE, Saln de lectura FOIA, Estadsticas de los Centros de Detencin: Poblacin Diaria Promedio (ADP por sus siglas en ingls) para el Ao Fiscal 2009, disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/dfs/avgdailypop_fy09.pdf. La Comisin calcul la cifra del 40% de la siguiente manera: (201 centros en lista con ADP de 10 durante el ao fiscal 2009)(47 centros de la Oficina para el Reasentamiento de Refugiados (ORR por sus siglas en ingls) u otros centros que no se encuentran bajo supervisin directa del ICE)= 154 centros. (61 centros con una calificacin desaprobatoria durante 2008 y 2009) / (154 centros)= 40% de centros con calificacin desaprobatoria. Siguiendo con la misma metodologa, la Comisin observa que de todos los centros con ADP de un detenido o ms durante el ao fiscal 2009, el ICE calific desaprobatoriamenteal45%durante20082009,oambos. ICE, Saln de lectura FOIA, Estadsticas de los Centros de Detencin: Poblacin Diaria Promedio (ADPporsussiglaseningls)paraelAoFiscal2009,supra. ICE,InformeSemianualdeCumplimientodelosEstndaresNacionalesdeDetencindelICEEnero Junio 2007 (9 de mayo de 2008), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/pi/news/newsreleases/articles/semi_annual_dmd.pdf. La Comisin tom nota que no pudo realizar una comparacin directa entre 2008 y 2009 porque el ICE no ha publicado el anlisis estadstico del cumplimientodelosestndaresdedetencindedichoscentrosparatalesaoscalendarios. MPI, Detencin de Inmigrantes: Puede el ICE cumplir con los Imperativos Legales y las Responsabilidades del Manejo de Casos?, pg. 17 (Septiembre de 2009), disponible en ingls en: http://www.migrationpolicy.org/pubs/detentionreportSept1009.pdf. Por ejemplo, el director de la compaa subcontratista que opera el centro para el condado de Willacy en Texas seal en varias ocasiones durante la visita que la empresa poda solicitar al representante del condado que se lleven a cabo las mejoras necesarias en el centro solamente de buena fe. En consecuencia, a pesardesuaperturaen2006,fuesolamenteenjuliode2009queelcentropudocontarconunaadecuadasalade reunionesparalosabogadosysusclientes.
445 444 443 442
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263. La Comisin Interamericana destaca la importancia de que las autoridades estatales puedan ejercer un control adecuado en el contexto de los contratos conempresasprivadas,deformatalquesecuenteconmecanismoseficacesparaasegurar el cumplimiento de condiciones de detencin compatibles con la situacin de las personas migrantes, y que no se pierda de vista que la labor que ejercen dichas empresas se encuentra directamente relacionada con los derechos humanos de las personas que han sidopuestasbajolacustodiadelEstado. 264. La CIDH tambin observa que, bajo los contratos IGSA para alojar a inmigrantesdetenidos,elICEporlogeneralpagaunaasignacinfijadiaria(tarifaperdiem) por cada da en el que el inmigrante permanece detenido 446 . El pago diario de asignaciones por parte del ICE no se encuentra condicionado en modo alguno por el desempeo del gobierno local o el cumplimiento por parte del subcontratista privado con los estndares de detencin con base en resultado 447 . Las ganancias constituyen la principal motivacin, tanto de los gobiernos locales como de las compaas de seguridad privada, para contratar con el ICE 448 . Por lo general, toda reforma que se realice para mejorar el nivel del cumplimiento de los estndares nacionales de detencin tendr un impacto en el margen de ganancias obtenidas en el marco de dichos contratos. En consecuencia, la Comisin Interamericana halla que los gobiernos locales y las compaas privadas de seguridad carecen de incentivos para desempearse por encima del mnimo requeridoaefectosdeevitarlaterminacindelcontratoconelICE. 265. Si bien la informacin disponible seala que los centros contratados recibieron un pago promedio diario de US$95 durante el ao fiscal 2008 449 , muchos centros recibieron una cantidad menor a la tarifa diaria, en particular los centros que alojaban los nmeros ms altos de inmigrantes detenidos. De acuerdo con la informacin del ICE, durante el ao fiscal 2008, 20 centros con una poblacin promedio de 200 detenidos o ms (representando aproximadamente un tercio de la poblacin detenida diariamente por el ICE durante el ao fiscal 2008) recibieron una asignacin diaria de
446 447
ICE,SalndelecturaFOIA,AcuerdosdeServicioIntergubernamental,supra.
LaComisintomanotadeque,enoctubrede2007,laSecretariaAsistentedelDHSparaelICE,Julie Meyer, inform que 7 contratos CDF del ICE contenan una Clusula de Vigilancia Garantizada de Calidad. Sin contar con la oportunidad de revisar los contratos CDF, la Comisin no puede determinar si la clusula de vigilancia garantizada de calidad est directamente relacionada con el cumplimiento de los estndares de detencin en dichoscentros. Vase SenadorEdward Kennedy, Preguntas durante la Nominacin de JulieMeyers para el cargo de Secretaria Asistente, Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas, Departamento de Seguridad Interna,pg.5(3deoctubrede2007). Vase, por ejemplo, Boston Review, Una Muerte en Texas: Ganancias, Pobreza e Inmmigracin Convergen(NoviembreDiciembrede2009),disponibleeninglsenhttp://bostonreview.net/BR34.6/barry.php; GEO Group, Comunicados de prensa, disponible en ingls en http://phx.corporate ir.net/phoenix.zhtml?c=91331&p=irolnews&nyo=0. Vase MPI, DHS e Immigracin: Curso de Evaluacin y Correccin, pg. 54 (Febrero de 2009), disponible en ingls en: http://www.migrationpolicy.org/pubs/DHS_Feb09.pdf. La Comisin encontr que el ao fiscal2008eraelperodomsrecienteconinformacincompleta.
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US$67.63 450 . La crcel del condado de Etowah en Alabama (un centro del IGSA), que detuvo a un promedio diario de 352 migrantes durante el ao fiscal 2008, reciba un pago diariodeUS$35.12 451 .SibienlaComisinInteramericanareconocequeexistendiferencias regionalesencuantoaloscostos,noestclarocmoloscentrosdedetencincontratados pueden proveer un cuidado adecuado y cumplir con los estndares nacionales de detencinconbaseentarifasperdiemtandispares. 266. En similar sentido, la CIDH considera preocupante la informacin sobre contratistas privados que operan varios de los centros de detencin de inmigrantes, conforme a la cual stos estaran generando ganancias significativas bajo este marco contractual 452 . La informacin recolectada por la Comisin Interamericana sugiere que contratistasprivadosdelICEpodranestargenerandogananciasanmsaltasporalbergar a inmigrantes detenidos. Por ejemplo, CCA, la compaa ms grande de la industria de centros de detencin privados 453 , report que durante el ao calendario 2008 gast un promedio diario de US$33.25 en el alojamiento de cada detenido 454 . No obstante, la CIDH observaquerespectodedosdeloscentrosdedetencinadministradosporCCAparaelICE en el marco de los IGSAsel Eloy Detention Center (Arizona) y el Stewart Detention Center (Georgia)elICEpagunatarifadiariadeUS$64.47yUS$54.25respectivamenteenelao fiscal 2008 455 . Aunque la Comisin Interamericana reconoce que una cierta cantidad de
450
ICE, Saln de lectura FOIA, Estadsticas de los Centros de Detencin: Poblacin Diaria Promedio (ADP por sus siglas en ingls) por Ao Fiscal (20062008), disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/foia/dfs/avgdailypopasof121208.pdf. Idem. Con respecto al centro de detencin Etowah en Alabama, la Comisin ha tomado conocimiento de que solamente $3 de los $35.12 del per diem es asignado para la alimentacin de los detenidos. Vase Revista Atlanta, Falta de Hospitalidad en el Sur (2008), disponible en ingls en: http://www.masnet.org/news.asp?id=5172.Sinembargo,la Comisinse encuentra preocupadaporqueel centro Etowah podra estar gastando significativamente menos en la alimentacin de los migrantes detenidos. Bajo las leyesdeAlabama,sielJefedePolicapuedealimentaralosdetenidosbajosusupervisinpormenosdelperdiem asignado, ste podr guardar el dinero sobrante como ingreso personal. Vase Estado de Alabama, Oficina del Ministro de Justicia, Opinin con Respecto a la Alimentacin de los Prisioneros en las Crceles del Condado, Opinin No. 2008062 (17 de marzo de 2008), disponible en ingls en: http://www.ago.alabama.gov/pdfopinions/2008062.pdf. New York Times, Autoridades Migratorias Benefician a Organizaciones Carcelarias (19 de julio de 2006),disponibleeninglsen:http://www.nytimes.com/2006/07/19/business/19detain.html. Segn su Informe Anual 2008, CCA recaud $1.6 billones. Vase CCA, Informe Anual 2008, disponible en ingls en http://phx.corporateir.net/External.File?item=UGFyZW50SUQ9MTg3 MDJ8Q2hpbGRJRD0tMXxUeXBlPTM=&t=1. Vase. CCA, Informe Anual 2008, pg. 36 disponible en ingls en http://phx.corporate ir.net/External.File?item=UGFyZW50SUQ9MTg3MDJ8Q2hpbGRJRD0tMXxUeXBlPTM=&t=1. La Comisin nota que CCAhabacelebradocontratosconentidadesgubernamentalesfederales,estadualesylocalesparaalojaravarios tipos de detenidos. Asimismo, la Comisin observa que CCA recibe una tarifa per diem considerablemente ms altaenloscentrosdedetencinqueadministrayquesondesupropiedad. ICE, Saln de Lectura FOIA, Estadsticas de Centros de Detencin, Poblacin Detenida Promedio (ADP por sus siglas en ingls) segn Ao Fiscal (FY06FY08), pgs. 5, 12, disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/dfs/avgdailypopasof121208.pdf. La Comisin observa que la tarifa per diem promedio recibida en virtud de sus contratos del ao 2008 fue de US$39.13. Vase CCA, Informe Anual 2008 pg. 36 disponible en ingls en http://phx.corporateir.net/External.File?item=UGFyZW50SUQ9MTg3MDJ8Q2hpb GRJRD0tMXxUeXBlPTM=&t=1.
455 454 453 452 451
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esta diferencia se paga a las agencias gubernamentales estaduales o locales (IGSAs) vinculadas a estos contratos, una investigacin del Boston Review sugiere que los gobiernos locales o estaduales por lo general reciben entre US$1 y US$2 de la tarifa diaria enelmarcodeestosIGSAs 456 . 267. Adems, preocupa a la CIDH la informacin segn la cual CCA y otros administradores de centros de detencin de inmigrantes estn ahorrando an ms dinero contratando a los detenidos, inmigrantes no autorizados, para realizar tareas de mantenimiento bsico en los centros de detencin por US$1 diario 457 . De tal manera, an teniendo en cuenta los costos del negocio que no estn directamente vinculados con el alojamiento de detenidos, es probable que CCA est generando ganancias de ms de 20% por estos dos subcontratos. En ese sentido, la Comisin Interamericana observa que en muchos casos un importante porcentaje del per diem o tarifa diaria no est siendo invertido en el cuidado y alojamiento de los detenidos, generando niveles de cuidado significativamente ms bajos de lo que las tarifas de per diem publicadas por el ICE indicaban inicialmente. Y en el contexto del Centro de Detencin Eloy se ha generado el mayor nmero de muertes de inmigrantes de todos los centros de detencin, algunas de las cuales el ICE, postmortem, ha vinculado directamente a los cuidados mdicos sistemticamente inadecuados que provee dicho centro de detencin, a pesar de que ste constantemente recibe calificaciones anuales aceptables respecto de los estndares de 458 atencinmdicaalosdetenidos . 268. Tomando en cuenta los desafos existentes para la aplicacin contractual de los estndares de detencin as como para garantizar el financiamiento adecuado del alojamiento y cuidado de los detenidos, la CIDH considera sumamente preocupante la
BostonReview,UnaMuerteenTexas:Ganancias,PobrezaeInmigracinConvergen(Noviembre Diciembrede2009),disponibleeninglsenhttp://bostonreview.net/BR34.6/barry.php.VasetambinNewYork Times, Ciudad de Inmigrantes Llena Celdas de la Crcel con los Suyos (27 de diciembre de 2008) (donde se informa que gobierno local recibi entre $2 y $3 bajo un contrato similar), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2008/12/27/us/27detain.html. El Houston Chronicle informa que CCA contrata aproximadamente 200 detenidos, inmigrantes no autorizados, en su Centro de Detencin Contractual (CDF por sus siglas en ingls) de Houston, para que realicen labores como lavar platos, lavar ropa y dar mantenimiento a las instalaciones, as como tambin se los contrata como peluqueros, asistentes de la clnica de salud, bibliotecario o comisarios. Vase Houston Chronicle, Federales pagan a los inmigrantes ilegales por trabajos realizados mientras se encuentran bajo custodia (26 de marzo de 2009), disponible en ingls en http://www.chron.com/disp/story.mpl/politics/6345312.html. Durante susvisitas,laComisinfueinformadadequestaeraunaprcticacomnenmuchosdeloscentrosdedetencin, incluyendo aquellos en Arizona, y observ a detenidos empleados como peluqueros en el Centro de Detencin WillacyenTexas. Entre octubre de 2003 y marzo de 2010, nueve inmigrantes detenidos fallecieron en el Centro de Detencin Eloy. Vase ICE, Saln de Lectura FOIA. Muertes de DetenidosOctubre de 2003 a Marzo de 2010, disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/mediarequests/detaineedeaths2003present.pdf. Con posterioridad a una de las muertes de los detenidos en Eloy, una investigacin del ICE encontr problemas sistemticos en la administracin de cuidados mdicos en Eloy y concluy: La instalacin ha faltado en mltiples niveles a su obligacin de realizar supervisin bsica y garantizar la seguridad y bienestar de los detenidos del ICE. New York Times, Aparecen Obstculos en las Reformas a la Detencin (21 de agosto de 2009) (contiene vnculos a mensajes electrnicos y documentos internos del ICE), disponible en ingls en http://www.nytimes.com/2009/08/21/nyregion/21detain.html.
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decisin del DHS de rechazar la implementacin de las regulaciones federales aplicables sobrecondicionesdedetencindelosinmigrantesdetenidos 459 . 269. Como ejemplo de todas las anteriores preocupaciones sobre la supervisindelICE,laComisinInteramericanadestacaqueenenerode2010fuerevelado que oficiales del ICE ocultaron evidencia de maltrato y negligencia hacia un nmero de inmigrantes que fallecieron mientras se encontraban detenidos 460 . El New York Times sealqueenelcasodelsuicidiodeundetenido,elpersonalmdicodelaprisinalterel registro mdico para mostrar que el detenido haba recibido la medicacin apropiada 461 . Sinembargo,elNewYorkTimesinformaqueeldetenidoyaestabamuertoalmomentoen el que supuestamente se le administr la medicacin 462 . Desafortunadamente, la CIDH ha conocidoquestosnosonlosnicoscasosdeencubrimientodenegligenciasenelcuidado mdico 463 . Ms an, en los casos mencionados por el New York Times en enero de 2010, las investigaciones internas del ICE arrojaron que el personal mdico de ambas institucionescometiseriasviolacionesdelestndarmdicoparaladetencin,entreotros, pero en ambos casos el ICE determin que ninguna investigacin o accin futura resultaba necesaria 464 . 270. Con relacin a la supervisin del ICE y la rendicin de cuentas, en sus observaciones al proyecto de este informe, Estados Unidos indica que la agencia ha "realizado nuevos nombramientos para liderar la Oficina de Adquisiciones y establecer un Grupo de Trabajo de Adquisiciones que se encuentre semanalmente a fin de examinar la actividadcontractual, desarrollar plantillas contractualesnuevas yconsistentes,desarrollar Declaraciones de Trabajo que reflejen los nuevos principios de la reforma en materia de detencin y eleven al mximo la colaboracin con nuestros socios a nivel federal, incluyendo la OFDT y que la colaboracin incluya la utilizacin de un nuevo Acuerdo de Servicio Electrnico Intergubernamental en el sistema del OFDT que haga expedita la contratacinfederal. 271. El Estado tambin seala que el ICE ha cumplido con su compromiso de establecer y entrenar ms de 40 nuevos Observadores de Establecimientos Federales de
Comunicacin de Jane Holl Lute, Subsecretaria del ICE, al Profesor Michael J. Wishnie, y Paromita Shah, de fecha 24 de julio de 2009, disponible en ingls en: http://www.nationalimmigrationproject.org/DHS%20denial%20%20709.pdf; New York Times, Estados Unidos Rechaza las Reglas de Detencin de Migrantes (29 de julio de 2009), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2009/07/29/nyregion/29detain.html. New York Times, Oficiales Ocultan la Verdad sobre Muertes de Migrantes en Prisin (10 de enero de 2010), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2010/01/10/us/10detain.html. En el artculo se encuentran incluidos mensajes de correo electrnico interno y documentos del ICE, los cuales se encuentran disponibleseninglsen:http://documents.nytimes.com/deathsinimmigrationdetention#p=1.
461 462 463 460 459
Idem. Ibidem.
Washington Post, Mensajes de Correo Electrnico Muestran Intento por Ocultar un Caso de Negligencia Mdica (11 de mayo de 2008), disponible en ingls en: http://www.washingtonpost.com/wp srv/nation/specials/immigration/cwc_d1sidebar.html.
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NewYorkTimes,OficialesOcultanlaVerdadsobreMuertesdeMigrantesenPrisin,supra.
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Detencin(DSMs)encadaunadesusinstalacionesprincipales.ElEstadoagregaqueestos observadores llevan a cabo inspecciones a fin de asegurar que nuestros contratistas cumplan con sus obligaciones, den respuesta a los problemas y los reporten, y colaboren con los agentes de contratacin con relacin a los ajustes de costos, segn sea necesario, todo esto en forma consistente, diaria, semanal y mensual. Asimismo, Estados Unidos informa que los DSMs reciben capacitacin intensiva sobre las consideraciones de derechos civiles que surgen durante la detencin, includos los siguientes temas: las seales de alarma que apuntan a vctimas de trfico de personas; la gestin efectiva de un ambiente de detencin culturalmente diverso; el acceso de los detenidos a la representacin legal; las limitaciones en el dominio del idioma ingls y las consideraciones sobre discapacidad; las prcticas religiosas; la temtica de las mujeres en detencin; la Ley de Violencia contra la Mujer; los solicitantes de asilo en detencin; la prevencin y respuestafrentealabusosexualdelosdetenidos;ylasaludmental. 272. Segn lo manifestado por el Estado, estos observadores informan semanalmente a la sede del ICE a fin de documentar los problemas identificados en las instalaciones y sugerir acciones correctivas. Los informes del DSMS son analizados por el nuevo Consejo de Observacin de Detencin de la agencia el cual se encuentra en contacto con la directiva superior del ICE a fin de asegurar que los planes correctivos sean implementados y de determinar si el ICE debe continuar empleando una instalacin en particular. 273. Ensusobservaciones,EstadosUnidostambinseala:
El ICE coincide en que la transparencia y la supervisin deben guiar nuestros esfuerzos por reformar el sistema de detencin. A partir de su establecimiento enagostode2009,laOficinadeSupervisindeDetencin(ODO)delICEfunciona como oficina independiente dentro de la agencia para conducir inspecciones e investigar quejas. El ICE tambin ha conducido un examen integral del procedimiento de queja y ha diseado un proyecto piloto para asegurar el involucramiento directo de los agentes del ICE en las quejas formales e informales. El ICE tambin considera la posibilidad de hacer pblicos en el portal de Internet todos los informes de inspeccin de las instalaciones y los planes de accincorrectivos.
274. La Comisin Interamericana considera que la posicin del Estado arriba descrita constituye una manera constructiva de enfrentar los problemas y cumplir con sus obligaciones internacionales de proteger los derechos humanos de todas las personas bajo su jurisdiccin. La CIDH continuar supervisando la situacin en seguimiento del presente informe. 3. Atencinmdicadelaspersonasmigrantesdetenidas 275. Con respecto a las condiciones de detencin y a la atencin mdica, la Comisin Interamericana considera preocupantes las persistentes denuncias de cuidado
110
mdico inapropiado para las personas migrantes detenidas 465 . La CIDH considera alarmante la creciente lista de inmigrantes que han fallecido durante su detencin, en muchos casos por condiciones de salud que pudieron haber recibido atencin adecuada y oportuna 466 . La Comisin Interamericana toma nota de la investigacin realizada en 2008 por el Washington Post acerca de la muerte de 30 inmigrantes detenidos bajo presuntas circunstancias cuestionables y observa que la edad promedio de los individuos fallecidos erasolamentede36aos 467 . 276. La CIDH observa que son dos las principales causas de la crnica e inadecuada atencin mdica de los inmigrantes detenidos: el sistema mdico se encuentra diseadoparaeltratamientodeemergenciasdecortoplazo;ylasclnicasdeloscentrosde detencin no cuentan con personal suficiente y enfrentan constantes problemas para
Washington Post, Serie de Detenciones Negligentes (Mayo de 2008), disponible en ingls en: http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d1p1.html; Florida Immigrant Advocacy Center, Muriendo por un Tratamiento Decente: Atencin en Salud Deficiente en la Custodia de los Migrantes (Febrero de 2009), disponible en ingls en: http://www.fiacfla.org/reports/DyingForDecentCare.pdf; Human Rights Watch, Detenidas y Descartadas: La lucha de las mujeres para obtener cuidados de salud en la detencin inmigratoria estadounidense (Marzo de 2009), disponible en ingls en: http://www.hrw.org/en/reports/2009/03/16/detainedanddismissed; Physicians for Human Rights & Bellevue/NYUProgramforSurvivorsofTorture,DelaPersecucinalaPrisin:LasConsecuenciasenlaSaluddelos Detenidos que Solicitan Asilo (Junio de 2003), disponible en ingls en: http://physiciansforhumanrights.org/library/documents/reports/reportperstoprison2003.pdf. A 1 de abril de 2010, el ICE ha reportado 110 muertes de inmigrantes detenidos desde que la agencia fuera formada en octubre de 2003. Vase ICE, Saln de Lectura FOIA, Muertes de DetenidosOctubre de 2003 a Marzo de 2010, disponible en ingls en http://www.ice.gov/doclib/foia/media requests/detaineedeaths2003present.pdf. Vase tambin Washington Post, Detencin Negligente: Una Mirada Cercana a 83 Muertes (10 de mayo de 2008), disponible en: http://www.washingtonpost.com/wp srv/nation/specials/immigration/mapg.html; New York Times, Agencia de Migraciones Revis Lista de Muertos Bajo Custodia (3 de abril de 2009) (incluye enlaces a una lista diferente de migrantes fallecidos), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2009/04/03/nyregion/03detainlist.html; New York Times, Documentos Revelan Muertes de Migrantes Ms Tempranas (10 de enero de 2010), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2010/01/10/nyregion/10detainside.html;NewYorkTimes,OficialesOcultanlaVerdad sobre Muertes de Migrantes en Prisin (10 de enero de 2010), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2010/01/10/us/10detain.html. La Comisin reconoce los datos presentados por el Estado que comparan las tasas de fallecimiento con las de otras prisiones y crceles en Estados Unidos, y que muestran que el ndice de mortalidad de los inmigrantes detenidos es considerablemente menor, sin embargo, la CIDHconcuerdaconelanlisisdelProgramaBellevue/NYUparaSobrevivientesdeTorturasegnelcualunatasa brutadefallecimientos(porejemplo,xnmerodemuertesporcada100,00detenidos)noreflejaconprecisinla situacin como tasa de mortalidad verdadera (por ejemplo, x nmero de muertes por cada 100,000 detenidos por ao de detencin). Ms an, la Comisin concluye que la comparacin de tasas de fallecimiento no necesariamentearrojaunaluzrespectodelacalidaddelcuidadomdicoqueseotorga.CompreseICE,Tasasde Mortalidad en los Centros de Detencin del ICE (Mayo de 2008) con Bellevue/NYU Program For Survivors of Torture, Respuesta a la Hoja Informativa del ICE sobre Muertes de Detenidos (carta fechada 12 de mayo de 2008), ambos disponibles en ingls en http://immigration.freedomblogging.com/files/2008/05/0108_001.pdf. La Comisin se encuentra preocupada por un informe de la OIG del DHS de diciembre de 2009 que implic que las obligaciones legales del ICE con respecto a las necesidades mdicas de los migrantes detenidos se limitaban a garantizar que las condiciones mdicas serias no sean tratadas con deliberada indiferencia. Vase DHS OIG, El Proceso de Aplicacin de las Leyes Migratorias y Aduaneras para la Autorizacin de Cuidado Mdico para los Migrantes Detenidos, OIG1023, pg. 2 (Diciembre de 2009), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1023_Dec09.pdf.
467 466
465
WashingtonPost,DetencinNegligente:UnaMiradaCercanaa83Muertes,supra.
111
retener al personal mdico calificado, lo cual se debe, en parte, a la remota y rural ubicacindevariosdeloscentrosdedetencin. 277. La Comisin Interamericana toma nota que la atencin mdica y dental delosdetenidosseencuentrareguladaporelProgramadeCoberturadeServiciosMdicos y Dentales para Detenidos de la Divisin de Servicios de Salud para Inmigrantes (DIHS Medical Dental Detainee Covered Services Package) 468 . El Programa de Cobertura Mdica delaDIHSestablececlaramenteque:
El Programa de Cobertura de Servicios Mdicos y Dentales para Detenidos de la DIHS primariamente provee servicios de atencin de salud por emergencias. Una emergencia es definida como una condicin que amenaza la vida, algn miembro, el odo o la vista. Las lesiones ocurridas como resultado de accidentes durante la custodia por parte del ICE o la BP [patrulla fronteriza] y las enfermedadesgravessernrevisadasafinderecibiruntratamientoadecuado.
278. Si bien el nombre del programa parece sugerir que su cobertura incluye un cuidado mdico y dental integral, la CIDH observa que el documento contiene en realidad 35 pginas que en su mayora sealan aquellas dolencias que no tienen cobertura 469 . Todas las dems condiciones mdicas no incluidas en dicha lista que no impliquen emergencias o las cuestiones dentales, incluyendo las condiciones de salud pre existentesycrnicas,sonevaluadascasoporcasoparasuatencin 470 . 279. La Comisin Interamericana nota que el Programa de Cobertura de ServiciosMdicosyDentalesparaDetenidosdelaDIHSpuederesultarincongruenteconel nivel de atencin descrito en el Estndar para la Detencin de Migrantes en materia de AtencindeSaludde2000y2008 471 .ElEstndardeResultadoparalaAtencindeSalud de los Detenidos establece los siguientes Objetivos y Alcances y Resultados Esperados paralaatencinmdica:
Propsito y alcance. ESTE ESTNDAR DE DETENCIN ASEGURA QUE LOS DETENIDOS TENGAN ACCESO AL TRATAMIENTO MDICO DE EMERGENCIA, URGENTE Y DE NO EMERGENCIA, DENTAL Y DE SALUD MENTAL QUE FORMA PARTE DE LOS SERVICIOS OFRECIDOS POR LA DIHS, DE MANERA QUE LAS NECESIDADESDESALUDSEANATENDIDASDEMANERAOPORTUNAYEFICIENTE.
Vase DIHS, Programa de Cobertura de Servicios Mdicos y Dentales para Detenidos de la Divisin de Servicios de Salud para Inmigrantes (2005), disponible en ingls en: http://www.icehealth.org/ManagedCare/Combined%20Benefit%20Package%202005.doc. Vase DIHS, Programa de Cobertura de Servicios Mdicos y Dentales para Detenidos de la Divisin deServiciosdeSaludparaInmigrantes,supra.
470 471 469 468
Idem.
Comprese DIHS, Programa de Cobertura de Servicios Mdicos y Dentales para Detenidos de la Divisin de Servicios de Salud para Inmigrantes supra, con ICE, Estndares de Detencin 2000 y Estndares de Detencin con base en Resultados 2008, Cuidado Mdico disponible en ingls en: http://www.ice.gov/doclib/pi/dro/opsmanual/medical.pdf y http://www.ice.gov/doclib/PBNDS/pdf/ medical_care.pdf.
112
RESULTADOS ESPERADOS. Los resultados esperados de este Estndar de Detencinson: 1. Los detenidos tendrn acceso continuo a los servicios de atencin en salud, incluyendoprevencin,educacinensalud,diagnsticoytratamiento 472
280. Preocupa a la CIDH que la DIHS tenga como centro de atencin la atencin mdica de corto plazo y de emergencia. La DIHS encontr que durante el ao fiscal 2008, aproximadamente el 34% de los migrantes detenidos tena algn problema de salud crnico como hipertensin, diabetes y tuberculosis (en algunos casos sin diagnstico previo) 473 .Asimismo,laDIHSestimaqueentreel2%yel5%delapoblacindetenidasufre dealgnserioopersistentetrastornomentalyqueel16%podrarequeriratencinmdica especializada en salud mental474 . La Comisin Interamericana observa que si bien la mayora de los inmigrantes son detenidos por un perodo relativamente corto, muchos otros pasan meses e inclusive aos detenidos 475 . En ese sentido, la CIDH se encuentra profundamente preocupada porque el programa mdico y dental de la DIHS no cubre las necesidadesdelapoblacinmigrantedetenidaqueelICEhapuestobajosucustodia 476 . 281. Por ejemplo, la Comisin Interamericana entrevist a una paciente que haba sido diagnosticada con diabetes. Esta detenida inform que no haba recibido tratamiento consistente y adecuado para su enfermedad y que, en consecuencia, casi cae
ICE, Estndares de Detencin con base en Resultados 2008, Cuidado Mdico disponible en ingls en:http://www.ice.gov/doclib/PBNDS/pdf/medical_care.pdf. Declaracin de James T Hayes, Jr., Director de la DRO, ante el Subcomit de Seguridad Interna del ComitdeApropiacionesdelaCmaradeRepresentantesdelCongreso(3demarzode2009),disponibleeningls en: http://appropriations.house.gov/Witness_testimony/HS/James_Hayes_03_03_09.pdf: ICE, DRO: Atencin en Salud(7demayode2008),disponibleeninglsen:www.ice.gov/pi/news/factsheets/detaineehealthcare.htm. Washington Post, Suicidios apuntan a deficiencias en el tratamiento (13 de mayo de 2008), disponible en ingls en: http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d3p1.html. La respuesta de la DIHS a las preguntas del Washington Post con respecto al porcentaje de detenidos con discapacidad mental se encuentra disponible en ingls en: http://media.washingtonpost.com/wp srv/nation/specials/immigration/documents/day3_ice_mentalhealth.gif. DHS,Dra.DoraSchriro,supra,pg.12;MPI,DetencindeInmigrantes:PuedeelICEcumplirconlos ImperativosLegalesylasResponsabilidadesdelManejodeCasos?,supra,pgs.1617. LaComisinconsideraalarmanteslosejemplospresentadosporlaseriedelWashingtonPostyotros artculos.Vase,porejemplo,WashingtonPost,SeriedeDetencionesNegligentes(Mayode2008),disponibleen ingls en: http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d1p1.html; FIAC, Muriendo por un Tratamiento Decente: Atencin en Salud Deficiente en la Custodia de los Migrantes (Febrero de 2009), disponible en ingls en: http://www.fiacfla.org/reports/DyingForDecentCare.pdf; New York Times, Nuevo Escrutinio Debido a los Migrantes Fallecidos Bajo Custodia (26 de junio de 2007), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2007/06/26/us/26detain.html; New York Times, Enfermedady Dolor,Detenido Muere en Manos de Estados Unidos (13 de agosto de 2008), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2008/08/13/nyregion/13detain.html; New York Times, Documentos relacionados con la Muerte de Ahmad Tanveer (3 de abril de 2009), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2009/04/03/nyregion/03detaindocs.html; New York Times, Officiales dicen que Fatalidades en los Detenidos Fueron Pasadas por Alto (18 de agosto 2009), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2009/08/18/us/18immig.html; New York Times, Demandas Replantean las Preguntas sobre Migrantes Detenidos (31 de marzo de 2010), disponible en ingls en: http://www.nytimes.com/2010/03/04/us/politics/04detain.html.
476 475 474 473 472
113
enuncomadiabtico.LaCIDHhatomadoconocimientoquestenoesuncasoaisladoen relacin con los detenidos que sufren de condiciones mdicas crnicas. Una investigacin de junio de 2008 de la OIG del DHS que revis los registros mdicos de 20 migrantes detenidos que padecan de condiciones mdicas crnicas arroj que solamente 11 de ellos reciban tratamiento 477 . Varios informes de ONGs han corroborado estas preocupaciones con respecto a la falta de atencin mdica apropiada y consistente para los detenidos con condicionesdesaludcrnicastalescomohipertensin,diabetesyVIH 478 . 282. La Comisin Interamericana observa que adems de la falta de cuidado mdico, la atencin dental tambin es limitada en varios centros. Durante las visitas de la CIDH se tom conocimiento que el Centro de Detencin Willacy y la Prisin del Condado Pinal carecan de dentistas residentes 479 . Un nmero de detenidos entrevistados por la Comisin Interamericana se quej de padecer serias afectaciones dentales que no recibieron atencin durante la detencin. ONGs y detenidos han sealado que la atencin dental se encuentra limitada a las extracciones 480 . En efecto, la CIDH observa que el Paquete de Cobertura de Servicio Mdico Dental de la DIHS cubre principalmente curacionesconanestesiay/oextraccionesparaaliviareldoloryelsufrimiento 481 . 283. Cualquier servicio mdico que no pueda ser inicialmente prestado en la clnicadeuncentrodedetencindeberserpreaprobadoenlasedecentraldelaDIHSen Washington, D.C 482 . El personal mdico del centro de detencin presenta una Solicitud de Autorizacin para Tratamiento (TAR por sus siglas en ingls), la cual es revisada por los Coordinadores de Atencin Mdica Dirigida de la DIHS (MCCs por sus siglas en ingls), un equipodeenfermeros,parasuaprobacinbajoelProgramadeCoberturadeServicios 483 .
DHS OIG,Polticas delICErelacionadasconelFallecimientode Detenidos y la Supervisinde Centros de Detencin de Migrantes, OIG0852, pg. 11 (Junio de 2008), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0852_Jun08.pdf. Vase,porejemplo, FIAC,Muriendo por unTratamientoDecente:Atencin en Salud Deficienteen la Custodia de los Migrantes, supra, pgs. 2021, 2427; Human Rights Watch, Indiferencia Crnica: Servicios de VIH/SIDA para personas inmigrantes detenidas por Estados Unidos (Diciembre de 2007), disponible en ingls en: http://www.hrw.org/en/reports/2007/12/05/chronicindifference. El ACLU inform que el Centro de Detencin del Sur de Texas no tena dentista durante su visita en mayode2008. Vase, por ejemplo, Florida Immigrant Advocacy Center, Muriendo por un Tratamiento Decente: Atencin en Salud Deficiente en la Custodia de los Migrantes (Febrero de 2009), disponible en ingls en: http://www.fiacfla.org/reports/DyingForDecentCare.pdf; ACLUNew Jersey, Detrs de las Rejas: El Fracaso del Departamento de Seguridad Interna para Asegurar un Adecuado Tratamiento para los Migrantes Detenidos en New Jersey, pg. 11 (15 de mayo de 2007), disponible en ingls en: http://www.aclu nj.org/downloads/051507DetentionReport.pdf. Vase DIHS, Paquete de Cobertura de Servicios Mdico Dental de la DIHS, pg. 4 (2005), disponibleeninglsen:http://www.icehealth.org/ManagedCare/Combined%20Benefit%20Package%202005.doc. DHS OIG, El Proceso de Aplicacin de las Leyes Migratorias y Aduaneras para la Autorizacin de Cuidado Mdico para los Migrantes Detenidos, OIG1023, (Diciembre de 2009), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1023_Dec09.pdf.
483 482 481 480 479 478
477
DHSOIG,OIG1023,supra,pg.9.
114
284. La Comisin Interamericana ha recibido informacin divergente con respecto al proceso de TAR y considera que existen indicios de que el mismo no funciona adecuadamente 484 . La CIDH espera que el Estado atienda estos cuestionamientos y asegura que las personas con condiciones que no pueden ser atendidas en los centros de detencin,puedanrecibirtratamientoadecuadoyoportuno. 285. LaComisinInteramericanaconsiderainaceptableladocumentada,grave y crnica escasez de personal mdico calificado en los centros de detencin de inmigrantes. La CIDH ha recibido varias estadsticas en torno a la escasez de personal mdico, y todas muestran resultados alarmantes: de acuerdo con una investigacin de mayo de 2008del Washington Post, durante la primera mitad de 2008 la DIHS reportuna faltadehastaun2030%depuestosparaelpersonalmdicoenelsistemadedetencinde migrantes485 ;deacuerdoconuninformedeoctubrede2007delaOIGdelDHS,centrosdel
Un informe de diciembre de 2009 de la OIG del DHS analiz 30 meses de TARs (octubre de 2006 a marzo de 2009) y encontr que la DIHS haba aprobado entre el 93% y el 97% de las solicitudes durante dicho perodo. La OIG del DHS tambin informa que entre los aos fiscales 2005 y 2008 el tiempo promedio mximo paradarrespuestaaunTAReradeunpocomsde4das.Sinembargo,elinformedelaOIGdelDHSadvierteque la coordinacin entre los centros de detencin y los MCCs con respecto al desarrollo de planes de atencin y el manejo de casos en curso, particularmente para los detenidos con problemas de salud tales como cncer y condiciones crnicas, es inexistente.El informe de la OIG del DHS nota que los MCCs se encuentran abrumados conlarevisindeTARsdebidoalacrnicayseverafaltadepersonal.Amarzode2009,laOIGdelDHSsealque solamente dos MCCs se encontraban revisando todas las TARs del sistema de inmigrantes detenidos, aproximadamente unas 850 solicitudes semanales. En contraste con el anlisis presentado en informes del gobierno,unaseriedenotaspublicadasenmayode2008enelWashingtonPostacercadelaatencinsanitariade los migrantes detenidos concluy que el sistema de TARs haba sido utilizado por el gobierno para eliminar tratamientos de alto costo para los inmigrantes detenidos. El Washington Post cita un documento interno de la DIHS titulado El Supuesto Ahorro de Costos de las TARs se basa en Negaciones, que establece que, durante el ao fiscal 2006, existi cerca de $1.4 millones de ahorro en costos mdicos para las DIHS por medio de las TARs. LasnotaspublicadasenelWashingtonPosttambininformaronacercadealgunasfrustracionesconelsistemade TARs, incluyendo una comunicacin del subdirector de la prisin del condado de York quejndose porque la DIHS haba puesto en marcha un complicado sistema buscando retardar y/o denegar atencin mdica a los detenidos.LaComisinnotaquenorecibiquejasrespectoalsistema deTARsporpartedelpersonalmdicode los centros que visit. Dado que no se tuvo acceso al 37% de los TARs que son denegados anualmente, la Comisin no puede concluir si el proceso de TARs refleja una tendencia sistemtica para la denegacin de solicitudes por atencin mdica de alto costo. Ver. DHS OIG, El Proceso de Aplicacin de las Leyes Migratorias y AduanerasparalaAutorizacindeCuidadoMdicoparalosMigrantesDetenidos,OIG1023,pgs.4,5,9,10y11 (Diciembrede2009),disponibleeninglsen:http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_1023_Dec09.pdf. Washington Post, Detencin Negligente: En Custodia, En Dolor (12 de mayo de 2008), disponible en ingls en: http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d2p1.html. Y enlace a los documentos El Supuesto Ahorro de Costos de las TARs se basa en Negaciones, disponible en ingls en: http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d2p1.html; y enlace a los documentos del da 2), disponible en ingls en: http://www.washingtonpost.com/wp srv/nation/specials/immigration/documents.html#day2. El Washington Post tambin reprodujo un mensaje de correo electrnico de unas enfermeras que renunciaron al Centro de Detencin Eloy, en parte, porque los pacientes con enfermedades mentales no eran provistos de sus medicamentos como parte de la poltica de ahorrodecostos. Washington Post, Detencin Negligente: Si bien las Polticas de Migracin Presionan a las Agencias Federales, Los Detenidos bajo su Custodia Pagan a menudo un Alto Costo (11 de mayo de 2008), disponible en inglsen:http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d1p1.html.
485
484
115
CDF y SPC tenan una tasa de vacancia de hasta el 36% de puestos mdicos 486 ; y, de acuerdoconuntestimoniodelaACLUanteelCongreso,tresgrandescentrosdedetencin de inmigrantes en Texas (Centro de Detencin Willacy, Port Isabel SPC y Complejo de Detencin del Sur de Texas), que para el ao fiscal 2008 contaban con una poblacin promediodiariade3,686detenidos,tuvieronunaescasezdepersonalporencimadel40%, incluyendoloscargosdedirectorclnico,mdicosypuestosdedireccin 487 . 286. Durante la visita de la Comisin Interamericana al Centro de Detencin Willacy, la directora mdica inform que 12 de los 29 puestos mdicos se encontraban vacantes,queellaeralanicadoctoraenelequipo,yquetrabajaba4dasenturnosde10 horascadasemana.Estecentrodedetencinalojaba1,358detenidoseldadelavisitade la CIDH. De manera similar, la Prisin del Condado de Pinal, que alojaba a 544 migrantes detenidosaldadelavisitadelaComisinInteramericana,informquesolamentecontaba con un mdico residente en su equipo. La CIDH tambin ha recibido informacin que sealaquelosserviciosfarmacuticosdeloscentrosdedetencinnocuentanconpersonal suficiente. La directora mdica del Centro Willacy coment que era difcil mantener a un 488 equipo calificado debido a la remota ubicacin del centro . La Comisin Interamericana nota con suma preocupacin que la escasez del personal mdico se presenta con mayor frecuencia en los centros donde el ICE aloja a la mayor parte de las personas migrantes detenidasyqueseencuentranubicadasenreasruralesremotas 489 .
486
DHS OIG,Polticas delICErelacionadasconelFallecimientode Detenidos y la Supervisinde Centros de Detencin de Migrantes, OIG0852, pg. 33 (Junio de 2008), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0852_Jun08.pdf. ACLU, Alegatos Escritos presentados al Subcomit Judicial de Inmigracin, Ciudadana, Refugiados, SeguridadenlasFronterasyDerechoInternacionaldelaCmaradeRepresentantes,ProblemticadelaAtencin Mdica de los Detenidos (4 de junio de 2008), disponible en ingls en: http://www.aclu.org/files/images/asset_upload_file933_35512.pdf. Elinformedejuniode2008delaOIGdelDHStambinencontrqueelCentrodeDetencindelSur de Texas (Ao Fiscal 2008, ADP de 1,470 detenidos) cuenta con 22 puestos vacantes para personal mdico. El propio personal considera que ello es resultado de la localizacin del centro en un rea rural. Vase DHS OIG, Polticas del ICE relacionadas con el Fallecimiento de Detenidos y la Supervisin de Centros de Detencin de Migrantes, OIG0852, pg. 33 (Junio de 2008), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0852_Jun08.pdf. Porejemplo,loscentrosdedetencindelSurdeTexas,Eloyy Willacysontresdelos cuatrocentros msgrandes,cadaunoconunapoblacindiariapromediode1,400detenidosparaelaofiscal2008. Cabe mencionar que una enfermera que trabajaba en uno de los centros para migrantes detenidos ms grandes inform a la Comisin que el personal mdico que laboraba ah a menudo tena que tomar al apuro los exmenes de ingreso requeridos, lo cual genera preocupaciones respecto de la posibilidad que el personal pueda pasar desadvertido un diagnstico o seales que apunten a una enfermedad contagiosa. De manera similar,elWashingtonPostreprodujounmensajede correoelectrnico deunaenfermeraquerenuncialcentro dedetencinEloy(ADPde1,457detenidosparaelaofiscal2008),enparte,porlaseveraescasezdeenfermeros. VaseWashingtonPost,DetencinNegligente:EnCustodia,EnDolor(12demayode2008),disponibleeningls en: http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d2p1.html. Un informe de junio de 2008 de la OIG del DHS encontr que en dos de los centros estudiados, el 17% de los migrantes detenidos no reciba un examen mdico de ingreso oportunamente. Vase DHS OIG, Polticas del ICE relacionadas con el Fallecimiento de Detenidos y la Supervisin de Centros de Detencin de Migrantes, OIG0852, pg. 33 (Junio de 2008), disponible en ingls en: http://www.dhs.gov/xoig/assets/mgmtrpts/OIG_0852_Jun08.pdf. De manera similar, un informe de marzo de 2009 emitido por la OIG del DHS concluy que el 20% de los inmigrantes detenidos en los cinco centros de detencin que investig no recibi exmenes mdicos de admisin oportunos. Contina
489 488 487
116
287. Muchas de las personas detenidas y ex detenidas que la CIDH logr entrevistarsequejaronporqueenvariasocasionesdebanesperarpordas,oinclusiveuna semana para recibir atencin mdica. Un informe de laOIG delDHS de diciembre de 2006 encontr que en tres centros inspeccionados, el 41% de las solicitudes mdicas de no emergencia no fueron atendidas de manera oportuna 490 . El Washington Post inform que en enero de 2008, el Centro de Detencin del Sur de Texas tena un retraso de 2,097 citas mdicas 491 . 288. En este contexto, la Comisin Interamericana expresa su preocupacin por el hecho de que el ICE contine ampliando su sistema de detencin de inmigrantes a pesar de que parece carecer de personal mdico suficiente para satisfacer las necesidades de los nuevos inmigrantes detenidos. Por ejemplo, la CIDH tom conocimiento de que cuandoelICEaperturelCentrodeDetencinJena(Louisiana)en2007,conunacapacidad actual para 1,162 migrantes detenidos, 492 careca de director mdico, no tena un doctor en el equipo, ni un psiquiatra y ni un especialista dental 493 . La Comisin Interamericana enfatiza que si el Estado acta de manera tal que incrementa el nmero de la poblacin migrante detenida, tambin debe cumplir con la responsabilidad de atender sus necesidades mdicas bsicas. Lo anterior de acuerdo con el artculo XXV de la Declaracin Americana, los Principios Interamericanos sobre la Detencin, as como otros estndares y principiosinternacionalesyamencionadosenlaseccinIIIdeesteinforme. 289. Adems de las preocupaciones anteriores, la CIDH observa que existen problemas en el reclutamiento y retencin de profesionales de salud externos para el tratamientodelosdetenidosporelICE.UnestudiodelaOIGdelICEdediciembrede2009 identific tres factores que contribuyen a este problema. En primer lugar, la ubicacin en reas rurales de varios de los centros de detencin, que limita el nmero de personal mdico calificado. En segundo lugar, los profesionales sanitarios externos se encuentran a menudo preocupados porque sus otros pacientes podran sentirse incmodos ante el requerimiento del ICE de mantener esposados o con grilletes a los inmigrantes detenidos
continuacin Vase DHS OIG, Seguimiento de Casos y Traslado de Detenidos del Servicio de Inmigracin y Control de Aduanas, OIG0941,pgs.910(Marzode2009),disponibleeninglsenhttp://trac.syr.edu/immigration/library/P3676.pdf. El centro de detencin de Willacy ha tenido brotes de varicela y del virus de la gripe H1N1. Durante la visita de la Comisin,5bloquesde50detenidosestuvieronbajocuarentenaporelbrotedelagripeH1N1. DHS OIG, Tratamiento de los Migrantes Detenidos Alojados en Centros de Inmigracin y Aduanas, OIG0701, pg. 36 (Diciembre de 2006), disponible en ingls en: http://trac.syr.edu/immigration/library/P1598.pdf. Washington Post, Detencin Negligente: En Custodia, En Dolor (12 de mayo de 2008), disponible eninglsen:http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d2p1.html. Human Rights First apunta que el centro de detencin de Jena tambin se ubica en un rea rural, aproximadamente a 140 millas de Baton Rouge y a 228 millas de New Orleans. Vase Human Rights First, Detencin en Estados Unidos de Solicitantes de Asilo: Buscando Proteccin, Encontrando la Prisin, pgs. 4, 52 (Abril de 2009), disponible en ingls en: http://www.humanrightsfirst.org/pdf/090429RPhrfasylumdetention report.pdf. Washington Post, Detencin Negligente: Si bien las Polticas de Migracin Presionan a las Agencias Federales, los Detenidos bajo su Custodia Pagan a menudo un Alto Costo (11 de mayo de 2008), disponible en inglsen:http://www.washingtonpost.com/wpsrv/nation/specials/immigration/cwc_d1p1.html.
493 492 491 490
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cuandosonconducidosparacitasmdicasexternas.Finalmente,losprofesionalesdesalud externoshantenidodificultadesparapresentarreclamosantelaDIHSascomopararecibir unpagooportuno 494 . 4. Atencindelasaludmentaldelaspersonasmigrantesdetenidas 290. Sibienelestadodelaatencinmdicabsicaesaltamentepreocupante, la Comisin Interamericana ha tomado conocimiento que el estado de la atencin de la saludmentaldelosinmigrantesdetenidosestodavapeor.Talcomofueramencionado,la DIHS estima que entre 25% de la poblacin de migrantes detenidos sufre de serias y persistentes enfermedades mentales y que cerca del 16% de la poblacin se encuentra necesitada de atencin en salud mental 495 . Sin embargo, en mayo de 2007 el Jefe de la Unidad para Salud Mental de la DIHS seal que la proporcin de especialistas de salud mental con respecto a los inmigrantes detenidos enfermos es de 1 a 1,142 496 . Para poner en perspectiva la magnitud del problema, la CIDH ha tomado conocimiento que la proporcin de personal para tratar a los detenidos con problemas de salud mental en la Oficina Federal de Prisiones y en las prisiones para pacientes con enfermedades mentales es de 1 a 400 y de 1 a 10, respectivamente 497 . En respuesta a la investigacin del Washington Post, el ICE reconoci la severa escasez de personal en salud mental para las personas inmigrantes detenidas y prometi tener una proporcin similar a la de la Oficina Federal de Prisiones para octubre de 2008 498 . La Comisin Interamericana no ha recibido informacinencuantoasielICEcumplicondichoobjetivo. 291. La CIDH ha tomado conocimiento de que la constante escasez de personal mdico de salud mental se encuentra en peor estado en varios de los centros de detencinparamigrantesconmayorcapacidad: