Naturaleza Jurdica de la Funcin de los rbitros

Por: Oliver Muoz Esquivel Esquivel & Asociados

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Este artculo aborda un tema de enorme trascendencia dentro del mbito del arbitraje comercial, tanto nacional como internacional, a saber: La categorizacin jurdica de la funcin arbitral. El inters por el anlisis del tema resurge en nuestro pas luego de la adopcin de una nueva legislacin sobre arbitraje. Dic o anlisis comporta, a su vez, la discusin necesaria de dos teoras ampliamente debatidas por la doctrina arbitral. Estas teoras son: La tradicional teora p!blica o jurisdiccional, por un lado, " la teora privada o contractual del arbitraje, por el otro. Teora Pblica o Jurisdiccional La teora p!blica o jurisdiccional, defendida por algunos de los ms connotados procesalistas contemporneos, sostiene #ue el arbitraje conlleva un desplazamiento de la funcin jurisdiccional de los jueces " magistrados acia particulares designados por #uienes son parte de un negocio o relacin jurdica determinada. En el momento en #ue las partes inclu"en una clusula compromisoria en sus contratos o celebran un acuerdo arbitral, se produce ipso iure una declinatoria de la facultad jurisdiccional derivada del poder soberano del Estado, a favor de los rbitros. En consecuencia, la funcin de stos, seg!n esta tesis, es de carcter jurisdiccional, aun#ue modo e$cepcional " temporal. %no de los ms destacados defensores de la doctrina jurisdiccional del arbitraje es, sin lugar a dudas, &arnelutti, #uien admite #ue la funcin #ue el rbitro ejerce es 'una funcin judicial, ms e$actamente, es la funcin jurisdiccional.' (ara Du#ue )nc ez, otro gran e$ponente de esta teora, 'es la le" " no las partes, #uien inviste a esos rbitros designados por las partes de la facultad de dictar sentencia, de administrar justicia, " el acto de administrar justicia es un acto de soberana. De modo, pues, #ue dic o acto de soberana ejercido a travs de los jueces escogidos por las partes, " no nombrados por el rgano correspondiente del (oder (!blico, es todava un acto de soberana ejercido no por voluntad o mandato de las partes, sino por mandato de la le" #ue as lo a establecido " permitido.' En otras palabras, seg!n este autor, la facultad jurisdiccional investida en los rbitros les viene dada por autoridad de le" " no por obra de la voluntad de las partes. * juicio de Devis Ec anda, la clusula compromisoria " el compromiso arbitral, derogan la competencia del juez, pero no su jurisdiccin. (ara este autor, la derogatoria de la competencia se produce desde #ue se pacta la clusula compromisoria , o desde la celebracin del compromiso arbitral, si no se a iniciado el juicio, " en caso contrario,

desde #ue el tribunal arbitral solicite del juez la entrega del e$pediente. )in embargo, conclu"e el mismo autor, la potestad de los rbitros surge cuando la le" se las otorga e$cepcionalmente " de manera privativa e imperativa. +uestro ordenamiento jurdico, con base en lo preceptuado en el artculo ,, del Decreto Le" - de ,..., dispone #ue el convenio arbitral celebrado por las partes produce un efecto de ndole procesal #ue 'consiste en la declinacin de la competencia, por parte del tribunal de la jurisdiccin ordinaria, a favor del tribunal de la jurisdiccin pactada " la inmediata remisin del e$pediente al tribunal arbitral.' De este modo, la celebracin de un convenio arbitral en (anam genera consecuencias jurdicas inmediatas #ue las partes podrn acer valer a posteriori, siempre " cuando alg!n tribunal, de cual#uier ndole, #ue no sea el convenido por las partes, pretenda apre ender conocimiento de la causa. (or su parte, /ose Luis 0onnemaison es del criterio de #ue 'en el arbitraje, a", efectivamente, un proceso jurisdiccional, a pesar de #ue los rbitros son particulares " no funcionarios del Estado. Los rbitros #uedan investidos transitoriamente de jurisdiccin a partir de la aceptacin del cargo " asta el fin del arbitraje. &omo #uiera #ue el arbitraje es libremente pactado por las partes, resulta #ue en virtud del compromiso o de la clusula compromisoria a" un traslado o desplazamiento de la jurisdiccin " la competencia, del juez al rbitro, en cada caso concreto.' En el mbito nacional, el profesor /orge 1brega (. manifiesta #ue la teora contractual del arbitraje a sido superada a!n en materia civil. Dic a teora tiene incluso menos justificacin en materia laboral, pues, seg!n este autor, 'a pesar de #ue los rbitros son designados por las partes, es en el &digo donde se derivan " reglamentan sus facultades'.

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Teora Privada o Contractual La teora privada o contractual sostiene #ue el arbitraje es una institucin eminentemente privada, una e$presin pura de la autonoma de la voluntad de las partes. )eg!n esta teora, para determinar la naturaleza jurdica de la actuacin arbitral, en vez de analizar el objeto de dic a actividad, es necesario a ondar en la esencia misma del acto del cual derivan las potestades de los rbitros, es decir, del convenio o clusula arbitral. En lnea con la teora contractual, &alamandrei sostiene #ue el compromiso arbitral, no transfiere la jurisdiccin de los rganos judiciales a los rbitros, ni ace #ue pase a stos la competencia, puesto #ue slo produce 'una limitacin del trabajo preparatorio de cognicin #ue normalmente cumplen por si los rganos jurisdiccionales.' (ara *rminio 0orjas los procedimientos arbitrales son 'un juicio " una sentencia susceptibles de revisin en alzada, un arreglo amistoso entre las partes " no un acto de jurisdiccin.'

(or su lado, (eter +"g nos dice #ue 'el rbitro no es una autoridad p!blica prestando servicio a nombre del Estado2 por el contrario, el rbitro es un particular o cuerpo colegiado cu"a competencia depende de la voluntad de las partes.' *s, por ejemplo, refirindose al lugar o sede del arbitraje, este autor manifiesta #ue 'mientras #ue la seleccin de un foro judicial es un acto #ue obedece a un mandato del ordenamiento jurdico procesal, el cual, por regla general, depende de la e$istencia de alg!n ne$o jurisdiccional con el objeto de la causa o con el sujeto demandado, el lugar del arbitraje puede ser meramente accidental, "a #ue, de no ser seleccionado por las partes, puede ser escogido por la institucin o el tribunal arbitral por razones de conveniencia prctica.' La importante evolucin #ue a e$perimentado el arbitraje, particularmente en el campo comercial internacional, a obligado a e$pertos " acadmicos a reconsiderar la vigencia de las teoras anteriormente esbozadas. Teora Eclctica o Sincrtica En consecuencia, algunos autores, 3entre ellos, la reconocida jurista argentina )ara 1eldstein de &rdenas4 an planteado una nueva teora acerca de la naturaleza jurdica del arbitraje. )e trata de la teora sincrtica o eclctica, la cual conjuga " sintetiza los postulados de las dos teoras tradicionales. En esta teora participan elementos propios del Derec o (rivado, por cuanto se dice #ue surge de un convenio o acuerdo suscrito por las partes2 " del Derec o (!blico, en virtud del carcter jurisdiccional de la decisin, reflejado en el efecto decisivo " vinculante del laudo.

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Conclusiones El arbitraje es concebido o" en da como un proceso de carcter privado, derivado de un convenio entre particulares, del cual surgen consecuencias definitivas " vinculantes. Desde una perspectiva istrica, el arbitraje constitua la frmula ms com!nmente utilizada para resolver conflictos privados a!n antes del surgimiento de los Estados nacionales. 5trora, sin embargo, la ejecucin de la decisin arbitral dependa e$clusivamente de la buena fe de las partes, de su palabra empe6ada de someterse inobjetablemente a la decisin proferida por los rbitros. Las modernas legislaciones sobre arbitraje, orientadas fundamentalmente por las normas de la Le" 7odelo de *rbitraje de la &omisin de las +aciones %nidas para el Derec o 7ercantil 8nternacional 3&+%D784, an venido otorgando reconocimiento jurdico a los presupuestos, principios " ventajas #ue an ec o del arbitraje el mtodo por e$celencia para resolver las disputas en materia mercantil. * nuestro modo de ver, la clsica concepcin del arbitraje como proceso jurisdiccional a trado consigo dos consecuencias fundamentales: En primer lugar, el encasillamiento de las normas sobre arbitraje dentro del mbito del Derec o (rocesal ",

en segundo lugar, la intervencin continuada del (oder /udicial en el mbito del procedimiento arbitral. La primera consecuencia obedece a #ue el proceso arbitral, por razn de su naturaleza adjetiva, a sido tradicionalmente regulado dentro de los &digos de (rocedimiento &ivil. &omo sustento de la segunda, sin embargo, se aduce #ue luego de aber desplazado acia los rbitros una jurisdiccin temporal " e$cepcional, corresponde al propio Estado el deber de asegurarse #ue stos cumplan sus especiales funciones de conformidad con las normas del ordenamiento jurdico. )omos del criterio de #ue el arbitraje es un mtodo de resolucin controversias derivado de la autonoma de la voluntad de las partes ", como tal, se encuentra !nicamente limitado por los tratados internacionales, la le", la moral " el orden p!blico. En tal sentido, la actuacin de los rbitros slo puede ser e#uiparada a la de los jueces en virtud del carcter definitivo " vinculante de su decisin. * pesar de #ue la decisin de los rbitros acarrea el efecto fundamental de una sentencia judicial, esto es, el de cosa juzgada, tal decisin no se fundamenta en la voluntad soberana del Estado, sino en la renuncia al derec o subjetivo de las partes de recurrir a la justicia ordinaria. )i bien la tendencia acia una autnoma normativizacin del arbitraje propugna por dotar a este mtodo de rasgos tpicos de la funcin jurisdiccional, las decisiones de los rbitros siguen careciendo de elementos in erentes a la jurisdiccin, tales como, la coercin " la ejecucin. (or !ltimo, aun#ue no menos relevante, la labor arbitral tampoco puede ser entendida como una obligacin contractual, surgida de un contrato celebrado entre las partes " los rbitros, denominado 'convenio o acuerdo arbitral'. )alvo voluntad e$presa de las partes o, en su defecto, del ordenamiento jurdico aplicable, la decisin de los rbitros no podr ser impugnada ante los tribunales ordinarios. (or tal motivo, corresponde entonces a las partes elegir rbitros altamente calificados para la resolucin de sus controversias, teniendo en cuenta #ue, por ejemplo, ante una errnea interpretacin arbitral, los rbitros no estn a sujetos a la responsabilidad civil.
Oliver Muoz Esquivel
Abogado Esquivel & Asociados