o advogado tem um importante papel junto sociedade, no sentido de prestar uma funo social, de cuidar dos direitos das

s pessoas que a ele confiam seus anseios e seus problemas, vindo a colaborar com os demais rgos encarregados dessa prestao.
advocacia preventiva ou extrajudicial, na qual h uma busca por solucionar os conflitos ou mesmo um aconselhamento antes de se enfrentar um litgio na justia. o que est sendo feito na celebrao de contratos, nas tomadas de decises, no campo econmico, na publicidade de produtos e servios etc, como se ver mais adiante.

o advogado considerado prestador de servio pblico, pois ele indispensvel administrao da justia, exercendo, assim, funo de carter social, de forma que seus atos constituem um mnus pblico, porque cumpre o encargo de contribuir para a realizao da justia. Assim, ele estar realizando a funo social quando concretizar a aplicao do direito, quando participar da construo da justia social, quando o interesse particular do cliente ou o da remunerao e o prestgio do advogado no sacrificarem os interesses sociais e coletivos e o bem comum. Na realidade, no existe apenas o advogado considerado privado, ou seja, aquele que trabalha nos escritrios de advocacia, mas tambm a advocacia pblica, que exercida pelos integrantes da Advocacia-Geral da Unio, da Procuradoria da Fazenda Nacional, da Defensoria Pblica e das Procuradorias e Consultorias Jurdicas dos Estados, Distrito Federal, dos Municpios e respectivas entidades de administrao indireta e fundacional. Eles esto sujeitos ao regime da Lei da Advocacia e depois ao regime prprio.
Os advogados esto sujeitos a um contrato que realizam com uma ou mais pessoas com o objetivo da prestao de um servio. Trata-se do mandato judicial, que o contrato por meio do qual se concede a representao voluntria do cliente ao advogado, para que este possa represent-lo, seja em juzo ou fora dele, cujo instrumento a procurao. Portanto, a procurao o instrumento por meio do qual so dados poderes de representao por parte do cliente ao advogado. Em geral, a procurao habilita o advogado a praticar todos os atos judiciais, em qualquer ao e em qualquer juzo ou tribunal, existindo os casos que exigem poderes especiais, os quais devem ser mencionados expressamente. Ele tambm pode atuar sem a procurao em casos de urgncia, tendo o prazo de 15 dias, prorrogveis por igual perodo, para apresent-la. Isso aceitvel para no haver prejuzo para a parte representada. O mandato sempre escrito, por instrumento pblico ou particular, dispensado, para o ltimo, o reconhecimento de firma, de acordo com o que prescreve o art. 38, do CPC. O comum que o mandato seja feito por instrumento particular, j que s exigvel instrumento pblico em casos especiais, por exemplo, para outorgar poderes para venda de bens imveis, ou representao de interesses de incapazes (menores ou no), ou que autorizam a renncia a bens imveis etc. Vale ressaltar que o advogado tambm pode, sem necessidade de fundamentao, renunciar ao mandato. Para isso ele deve permanecer em pleno exerccio do mandato durante o prazo de 10 dias aps a renncia, salvo se j tiver sido substitudo, ou seja, quando o cliente, antes desse prazo, j nomeia outro advogado para lhe representar. No obstante as referidas caractersticas da atividade advocatcia, no se pode esquecer da indispensabilidade do advogado para a administrao da justia, pois como bem enfatiza Miguel Arcanjo[6], trata-se do profissional de direito que defensor da vida da sociedade e do indivduo em particular. Observe: A sociedade atual, por ser complexa, exige diariamente associaes, contratos, obrigaes, e nesse espao entra o profissional do direito como decifrador do emaranhado normativo, como conselheiro, como defensor dos direitos, posto que, conforme sabemos, na vida em sociedade, a liberdade de algum termina quando comea a do outro. Portanto, entendo que o advogado pea-chave na formao da

sociedade atual e no seu regular funcionamento, pois dele depende vivermos uma sociedade justa, plural e democrtica. Para Fernando Vasconcelos[7], o advogado no age somente na esfera judicial, ele orientador, conselheiro, assessor, consultor e parecerista. Como jurisconsulto, tem o advogado o direito de sustentar a tese que entenda cabvel, ainda que contrria maioria dos especialistas na rea ou s decises dos pretrios, enfatiza. O papel do advogado, hoje, na sociedade, vai muito alm de ensejar uma ao junto aos poderes competentes, de defender o cliente em juzo, passa pela busca de solues cada vez mais rpidas para os conflitos, o que implica, necessariamente, a tentativa de se evitar que esses conflitos sigam para serem julgados. o que entende Arnoldo Wald[8]: O papel do advogado ganha importncia enquanto negociador, conciliador, que busca solues rpidas e tenta evitar conflitos que sigam para o Judicirio. Conforme se ver a seguir, o advogado deve conhecer o mundo da negociao, envolvendo o conhecimento econmico, social e psicolgico, para que possa, em um curto espao de tempo, solucionar os problemas de seus clientes e contribuir para a diminuio de processos nos tribunais. Consideraes finais No de hoje que sabemos da importncia do advogado na sociedade. Ele indispensvel administrao da justia, exerce funo social, detm capacidade postulatria, defende os interesses das partes em juzo ou fora dele e presta assessoria e consultoria. Todo bacharel em direito, aprovado no respectivo exame de ordem, pode praticar qualquer uma dessas atividades. Entretanto, mais importante vem se tornando o papel desse advogado como negociador, ou seja, aquele que vai se utilizar de tcnicas para chegar soluo de conflitos ou mesmo evitar que eles cheguem ao conhecimento dos magistrados, que so aqueles que vo decidir o destino das partes que litigam nos tribunais. Na verdade, o advogado j vem negociando h muito tempo quando do contato com o cliente, com a parte contrria ou com os rgos necessrios, s no se deu conta da importncia dessa atividade. Basta refletir sobre a sua capacidade de postular em juzo, quando ele precisa se revestir de todos os instrumentos capazes de tentar convencer o magistrado do direito de seu cliente. Mas, atualmente, o enfoque da negociao na prtica da advocacia est, justamente, em evitar os litgios em juzo, apresentando-se solues rpidas aos conflitos e contribuindo para desafogar os tribunais do nmero de processos, diminuindo-os e tornando a justia mais eficaz e clere. Para que isso ocorra fundamental a participao das faculdades de direito em dotar os futuros advogados da conscincia da importncia da negociao em meio prtica da arbitragem, conciliao, mediao e o prprio julgamento dos processos. o que j vem sendo feito em alguns cursos, a exemplo da Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas em So Paulo, mais especificamente, no Programa de Mestrado em Direito e Desenvolvimento e tambm nos Cursos de Ps-Graduao da FAAP. Entretanto, independente disso, deve o advogado, por si s, buscar aprimorar esses meios de negociao e utilizar as tcnicas cabveis nas suas relaes quando da prestao do servio advocatcio, a fim de proporcionar melhores condies para a soluo dos conflitos da sociedade.

2. Conceito.
A advocacia no uma mera atividade profissional. Por outro lado, no tarefa fcil definir a advocacia, pois a tentativa de definio isenta invariavelmente frustra-se pelas influncias humansticas e polticas do conceituador que, inserido em uma determinada ordem jurdica, ser tentado a ver a advocacia sob a tica das leis que regem a atividade em seu pas. Por isso, proponho diferentes critrios de conceituao, a depender do aspecto teleolgico desta. Sob o critrio filosfico-liberal, advocacia a atividade jurdica exercida pelos guardies das liberdades humanitrias, polticas e filosficas, e que visa manuteno e aplicao da ordem jurdica aos casos concretos em sociedade, pugnando pelo Estado de Direito. Sob o critrio poltico, advocacia a atividade que propicia a defesa de interesses de pessoas envolvidas em conflitos sociais, perante o Poder Judicirio ou rgos administrativos, de acordo com normas e princpios jurdicos pr-estabelecidos (Estado de Direito) pela linha de poder dominante em uma dada sociedade, escolhida pelo povo e que o representa (Estado Democrtico). Sob o critrio constitucional-positivo, advocacia uma das funes essenciais justia, sendo o advogado indispensvel administrao desta, e inviolvel por atos e manifestaes no exerccio de sua atividade, na forma da lei. Sob o critrio formal (ou legalista), advocacia a atividade privativa de bacharel em Direito, regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. Sob o critrio formal-funcional, advocacia a atividade privativa de bacharel em Direito, regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, desde que, subjetivamente, se verifiquem ausentes: causas legais de impedimento, incompatibilidade ou licena obrigatria, e ainda, sano disciplinar ou ordem judicial que impea, limite ou proba seu exerccio.

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Sob o critrio material, advocacia pode ser: a atividade de provocao da jurisdio em favor do jurisdicionado pelo exerccio da capacidade postulatria (aspecto processual); a mediao de conflitos entre os homens em sociedade por mtodos de conciliao (aspecto negocial); a consultoria e assessoria em matria jurdica (aspecto auxiliar); a fiscalizao de regularidade de contratos constitutivos de pessoas jurdicas sujeitas a registro no rgo competente (aspecto burocrtico). A apresentao dos diferentes critrios no significa a opo por um e excluso dos demais. Os critrios para conceituao na verdade se conjugam, para que seja correto conceituar a

advocacia, e de fato a conceituo, como: funo essencial justia, que visa garantia das liberdades humanitrias, polticas e filosficas, e ao cumprimento da ordem jurdica vigente, solucionando conflitos com base em normas e princpios jurdicos pr-estabelecidos, atravs da mediao, ou por postulao perante os rgos administrativos ou jurisdicionais, ou evitando-os, pela assessoria e consultoria jurdicas, seja na seara pblica ou privada, sendo privativa de bacharel em cincias jurdicas, atendidas as demais qualificaes exigidas em lei, que a desempenha com mnus pblico em atendimento a ministrio conferido pela Constituio Federal. A impresso do exerccio da advocacia de natureza personalssima, e de forte influncia emprica, no que toca a forma de imagin-la, interpret-la e realiz-la na vida cotidiana, com suas imponderveis e imprevisveis situaes. Porm, a sua conceituao deve ser cientfica, como proposta de ponto de partida para se estabelecer uma doutrina a respeito do regime jurdico, tico e filosfico da advocacia, para fins de especulao investigativo-doutrinria e sedimentao de valores com escopo nico de demonstrar a posio elevada de que goza, como baluarte da democracia e da preservao da ordem jurdica.

3. Caractersticas. A advocacia possui algumas caractersticas identificveis que, devidamente alinhadas, permitem-nos compreend-la adequadamente. Tais caractersticas so na verdade elementos do regime jurdico que rege a atuao e a pessoa do advogado, e que diferenciam a advocacia das demais profisses, para firm-la como uma das bases de proteo do Estado Democrtico de Direito, por ser funo essencial justia. Cumpre dizer, portanto, que, no Brasil, no exerccio da profisso, deve o advogado observncia da Lei Federal n. 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB, do Cdigo de tica e Disciplina e dos Provimentos do Conselho Federal da OAB, o que demonstra a veia publicstica do direito que rege a atividade de advocacia no Brasil, sujeitando-se o advogado a regime jurdico prprio fundado, a mais das vezes, em normas cogentes. So estas as caractersticas identificveis da advocacia, e que sero em seguida estudadas: a) indispensabilidade; b) inviolabilidade; c) perenidade; d) ramificao tripartite; e) mnus pblico; f) parcialidade; g) operacionalidade; h) independncia; i) submisso ordem tica e jurdica; j) inatingibilidade; l) onerosidade mnima obrigatria; m) onerosidade mnima presumida; n) exclusividade; o) privatividade; p) objetividade. 3.1. Indispensabilidade A indispensabilidade da advocacia das mais importantes de suas caractersticas. De fato, o advogado indispensvel administrao da Justia, conforme prescrito no art. 133 da Constituio Federal de 1988. O advogado no especial porque lhe atribuem essa qualidade, mas sim porque de fato a possui. ele fundamental administrao da Justia, pois que o profissional que vem em

auxlio do que ignora as leis que regem sua vida em sociedade, para apresentar, em auxlio deste, a pretenso que poder culminar no convencimento do juiz, realizando-se justia, ou ao menos, o cumprimento da norma jurdica. O advogado o ser que traz ao mundo prtico o ideal da aplicao estatal juridicamente convencida. o advogado algum que no tem poder estatal, mas tem ministrio conferido pela Constituio, para provocar a Jurisdio e fazer com que o Estado haja da forma que pretende aquele, pois que convence o Estado a tomar a deciso que reputa necessria e legal, o que, alis, ocorre diariamente em nossos tribunais, nas manifestaes do Estado-juiz, que profere decises a mais das vezes precedidas de instrumentos de convencimento levados a efeito pela tcnica jurdica de um advogado. At mesmo quando o advogado no sai vitorioso em seus argumentos, ele essencial, porque para rejeitar sua tese o juiz h de elaborar outra em contrariedade direta, que sustentar a deciso em grau de fundamentao, engrandecendo-se o debate jurdico e alargando-se as hipteses de hermenutica, o que contribui para o equilbrio das futuras decises judiciais e para o aperfeioamento jurisprudencial e mesmo legislativo. Assim, quando convence, o advogado essencial; e quando no convence, no menos importante. Eis a razo pela qual se usa dizer que sem advogado no h justia. Nessa esteira, cumpre fazer justia ento a quem tanto luta por ela, e lembrar que a jurisprudncia feita pelos advogados, que na labuta diria, aps estudo e reflexo, apresentam argumentos na forma de ao (ou defesa) judicial. Ao julgar, o magistrado exerce a nobre funo de sopesar tais argumentos e aplicar o direito corretamente, mas no o juiz, a mais das vezes, quem cria a jurisprudncia, dado que o magistrado (salvo nas hipteses em que julga diversamente aos argumentos das partes) via de regra nada mais faz que aceitar o argumento levantado pelo advogado, sendo ento deste o mrito pela originalidade de uma deciso judicial. E no s no mbito do Poder Judicirio que vem o advogado a ser essencial. Vislumbra-se sua essencialidade nas peties que redige perante a Administrao Pblica, lembrando ao Estado o dever de cumprimento do princpio da legalidade, verdadeira garantia contra abusos conquistada pelo liberalismo europeu para tutela das liberdades; quando redige contratos e demais atos jurdicos, ou os visa, prevenindo litgios e, se impossvel evit-los, ao menos prestabelecendo normas entre as partes para soluo dos mesmos; nas consultas, ao dar o conselho jurdico adequado, solucionando a dvida e muitas vezes a angstia do cliente. In veritas, at quando nada faz, ainda a o advogado essencial: basta saber que ele existe, que pode ser encontrado, para que muitas vezes as pessoas busquem o auxlio da razo, preservando o Estado de Direito, ao invs de tentarem fazer justia com as prprias mos. Tal a verdade dessas assertivas, demonstradoras da indispensabilidade do advogado, que nos regimes autoritrios os mesmos esto no rol dos primeiros a serem perseguidos, embora jamais se calem. No h regime autoritrio no mundo que tenha calado os advogados, mas a presso que sofrem de monta, porque todo tirano contrrio ao cumprimento de leis prestabelecidas, e por vezes chegam a descumprir at a que eles mesmos editam. Dentro desse

contexto, cumpre tirania, para sobreviver, que no haja rdeas a sua atuao, afastando-se a legalidade, pela qual clamam sempre os advogados. Em resumo: o advogado quem faz a conexo entre o ser humano e o Estado, e tambm a conexo dos homens entre si na qualidade de animais polticos que so, ajudando a garantir o pacto social. Revela-se ainda hoje como em Roma Antiga: ad auxilium vocatus (chamado a ajudar)! Envolto em todo esse esprito da dimenso do advogado, que o Poder Constituinte Originrio de 1988 fez constar da Constituio Federal que: "O advogado indispensvel administrao da justia", dispondo ainda ser ele "inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso" (CF/88, art. 133). Ao dizer que o advogado indispensvel administrao da justia, a Constituio Federal reconhece-lhe a atribuio da capacidade postulatria, o poder de representar terceiros em juzo e, mais que isso, o poder de iniciar um processo. Assim, o processo se inicia por iniciativa da parte (nemo iudex sine actore), mas a provocao ao rgo do Poder Judicirio para que se manifeste sobre o caso concreto deve ser postulada com auxlio de quem conhece os caminhos da lei e do processo, sendo ento que o advogado se apresenta como indispensvel, no que respeita representao em juzo da parte, ignorante dos aspectos jurdicos e forenses. Da RUY SODR ensinar que: "S o advogado, com sua cultura, com a tcnica jurdica, pode extrair das circunstncias que envolvem o caso, o que interessa ao julgamento, apresentando a defesa com mais segurana. Ele transforma os fatos em lgica, e o juiz transforma a lgica em sentena." [01] Ademais, no corpo da Constituio brasileira, a advocacia encontra-se no Ttulo IV, Captulo IV, que trata "Das Funes essenciais Justia". Ora, aquilo que essencial faz parte da natureza da coisa. Tendo em vista o princpio processual da inrcia que rege (e deve reger!) a atuao dos juzes, evita-se a problemtica do juiz parcial, comprometido com a prpria vaidade de ter iniciado um processo e no achar conveniente julg-lo improcedente. Assim, sem advogado no pode existir o Judicirio como Poder poltico do Estado (ao menos no como Judicirio isento, imparcial, e tendente aplicao efetiva de justia). Se no h advogado para postular em juzo, qual a razo da existncia do Poder Judicirio, visto ser este inerte? Eis a razo pela qual JOS AFONSO DA SILVA liquida o assunto de maneira direta e substancial: "() a advocacia a nica habilitao profissional que constitui pressuposto essencial formao de um dos Poderes do Estado: o Poder Judicirio." [02] Por outro lado, vale lembrar ainda que o Constituinte, ao estabelecer: tripartio de poderes; implementao da teoria de freios e contrapesos (checks and balances); autonomia oramentria ao Ministrio Pblico e independncia funcional aos seus rgos; controle dos gastos da Administrao Pblica pelos Tribunais de Contas da Unio; penas constitucionais para atos de improbidade administrativa; eleies diretas com sufrgio universal e voto direto, igualitrio e secreto; especificao de clusulas ptreas; ampliao do rol de legitimados para propositura de ao que vise declarao direta de inconstitucionalidade de leis e atos normativos em controle abstrato de constitucionalidade dos mesmos; controle difuso de

constitucionalidade; dentre outros mecanismos, nada mais pretendeu que tolher a possibilidade jurdica de abusos de poder, desvios de carter e m administrao dos interesses pblicos. Temos uma Constituio Federal de natureza intrinsecamente moralizadora. Alis, diferente no poderia ser, visto que objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil "construir uma sociedade livre, justa e solidria" (CF/88, art. 3, inciso I). Em tal corrente de pensamento, o advogado, exercendo funo essencial justia, sendo indispensvel administrao desta, apresenta-se como que uma espcie de rgo no estatal de controle do Estado, auxiliando e provocando o Poder Judicirio para tal fim. Quem melhor explicou essa inteno do Poder Constituinte em confiar o controle externo do Estado aos advogados foi GLADSTON MAMEDE, em momento iluminado: "O legislador constitucional, todavia, percebeu que essa estrutura de autocontrole estatal no seria suficiente e, assim, instituiu um controle difuso externo, confiando esse front classe dos advogados, atuando em nome prprio ou na representao de cidados, isolados ou em coletividades. Isso fica claro quando se observa a prpria organizao do Texto Fundamental que, na organizao dos poderes, dispe sucessivamente sobre o Legislativo (artigos 44 a 75), Executivo (artigos 76 a 91) e Judicirio (artigos 92 a 126); traz ento a previso do Ministrio Pblico (artigos 127 a 130), rgo a quem incumbe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. A colocao do art. 133, na seqncia, afirma a advocacia isto , tanto o mister de cada advogado, quanto a classe dos advogados como elemento extra-estatal indispensvel conservao e garantia do Estado Democrtico de Direito." [03] Portanto, por mais de um motivo, percebe-se a indispensabilidade do advogado administrao da justia, que o Poder Constituinte expressamente reconheceu. 3.2. Inviolabilidade. Inviolabilidade provm do latim inviabilis, que traduz-se por inacessvel ou impraticvel, aquilo que no pode ser feito. De derivao prxima tem-se a palavra invioroum, que qualifica os lugares inacessveis, sem caminho, impraticveis, que no se pode percorrer. [04] Dessa maneira, ao dizer que o advogado inviolvel, a Constituio Federal quis tornar impraticvel qualquer punio que se lhe queira impor quando o mesmo esteja no exerccio da profisso. Por isso que o advogado goza de uma situao jurdica de liberdade, necessria sua funo combativa contra quem quer que viole o ordenamento jurdico, inclusive quando agindo em detrimento das decises e normas emanadas do prprio Estado (exemplificativamente, quando atuando em grau recursal), sem que seja legtima ou legal qualquer possibilidade de perseguio. Inviolabilidade, vale dizer, a proteo prevista pelo Poder Constituinte para tutela de bens jurdicos de extrema relevncia, seja para a proteo de direitos individuais fundamentais, seja para proteo de liberdade de atuao de quem exerce determinadas funes. No primeiro caso, isto , proteo de direitos individuais fundamentais, temos que o Poder Constituinte definiu que: "Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito

vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade" (CF/88, art. 5, caput); " inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias" (CF/88, art. 5, inciso VI); "So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao" (CF/88, art. 5, inciso X ); "A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial" (CF/88, art. 5, inciso XI); " inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal" (CF/88, art. 5, inciso XII). Para proteo de liberdade de atuao de quem exerce determinadas funes de extrema relevncia, v-se a proteo constitucional da inviolabilidade nos seguintes dispositivos da Carta Poltica: "Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos" (CF/88, art.53); "Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando-se-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas" (CF/88, art. 27, 1); "Inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio" (Inciso VIII do art. 29 da CF/8 renumerado pela Emenda Constitucional n 01/92). Nessa esteira, prev a Constituio Federal, demonstrando a extrema relevncia da advocacia: "O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei" (CF/88, art. 133). E o Estatuto da Advocacia arremata: "No exerccio da profisso, o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes, nos limites desta Lei". Verifico que o art. 133 da Constituio Federal tem exatamente as duas finalidades acima descritas, numa verdadeira conjugao de critrios jusfilosficos, sendo verdadeiro ponto de encontro de uma manifestao constitucionalista-protetivista, quando afirma a inviolabilidade do advogado. Com isso, tanto visa proteo de direitos fundamentais, j que a inviolabilidade do advogado no privilgio deste, mas na verdade foi instituda pelo Poder Constituinte em prol mesmo daquele que constitui o advogado, ou seja, o outorgante, o cliente, verdadeiro titular dos direitos fundamentais da ampla defesa e da proteo da intimidade, como tambm visa proteo de liberdade de atuao, sem a qual ficaria prejudicado o exerccio do mnus pblico que desempenha o advogado, como cidado a quem a Constituio atribui a relevante funo social de viglia da efetivao da ordem jurdica. O entendimento da indispensabilidade e da inviolabilidade do advogado falta, e isso triste de se ver, aos acadmicos de Direito, a alguns prprios advogados despreocupados em conhecer o valor de sua profisso, a autoridades policiais, e o que pior, a alguns juzes, que se julgam superiores, esquecendo-se, a mais das vezes, que seu poder sobre o direito a ser decidido, e no sobre o advogado.

O juiz em nada superior ao advogado: ele superior s partes, e sobre estas ltimas o Estado lhe confere poder para que possa ter eficcia sua deciso. Porm, se verdadeiro que o juiz encontra o poder de sua deciso na norma que tal lhe atribui, ou seja, no texto da Constituio da Repblica que lhe define como rgo do Poder Judicirio (art. 92), na mesma fonte, no texto constitucional positivado, que o advogado busca a independncia de sua profisso, a indispensabilidade de sua existncia, e a inviolabilidade por suas manifestaes e atos no exerccio da advocacia. Da porque, sabiamente, a Lei Federal n. 8.906/94 declara inexistir hierarquia entre advogados, juzes e membros do Ministrio Pblico, impondo ainda s autoridades e servidores pblicos que dispensem ao advogado tratamento condizente com a dignidade da profisso que exerce. No obstante, essa inviolabilidade no se constitui em privilgio da pessoa do advogado. Esteja o advogado fora do exerccio da profisso, equipara-se a qualquer outro cidado, sujeito s sanes que a lei determinar pelas infraes que cometer. A inviolabilidade restringe-se manifestao e atos no exerccio da profisso. No a pessoa fsica do advogado que a Constituio privilegia, mas antes a advocacia que a mesma enaltece. Portanto, no se trata de privilgio, e sim de prerrogativa profissional. Com efeito, de se conceder ao advogado liberdade, e o Poder Constituinte o fez, para que, sem receios de punio (principalmente no que concerne aos chamados "crimes da palavra", como injria ou difamao), o advogado possa atuar nos moldes a buscar a real efetivao no plano concreto dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio que so assegurados a seu cliente, pois, repito, no interesse deste que foi criada a inviolabilidade do advogado. que a mais das vezes o advogado, no intuito de defender os interesses de seu constituinte, faz contra a parte adversa (e porque necessrio faz-lo), acusaes contra seu carter, ou alegaes de cometimento de atos de desonestidade. Exemplificativamente, numa ao de separao judicial litigiosa, pode vir a ter que alegar que um dos cnjuges descumpriu deveres matrimoniais. No gozasse o advogado da prerrogativa de inviolabilidade, teria sempre receio de sofrer um processo penal por crime contra a honra, movido pela parte que atacada com seus argumentos. de se lembrar, contudo, que a inviolabilidade do advogado no absoluta, como j decidiu iterativamente o Supremo Tribunal Federal: "A inviolabilidade, a que se refere o art. 133 da Constituio Federal, protege o advogado, por seus atos e manifestaes, no exerccio da profisso, encontrando, porm, limites na Lei. (STF RECR 229465 SP 2 T. Rel. Min. Nri da Silveira DJU 14.12.2001 p. 00086)". Assim, de se concluir que a Carta de 1988 recepcionou o art. 142 do Cdigo Penal, que diz: "No constitui injria ou difamao punvel, a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por procurador". a chamada imunidade judiciria, que no caso gera mesmo a ausncia de tipicidade da conduta. Todavia, a imunidade no se aplica se o crime contra a honra praticado contra o juiz da causa, pois que injustificvel ao exerccio da profisso, conforme decidiu o STF:

"A imunidade prevista no inciso I, do art. 142 do CP, no abrange ofensa dirigida ao juiz da causa. () (STF RHC 69.619 SP 2 T. Rel. Min. Carlos Velloso DJU 20.08.1993)". Obviamente, porm, se as alegaes do advogado visam a afastar o juiz do processamento e julgamento do feito, demonstrando causas de suspeio ou m-f do mesmo, no haver crime contra a honra do magistrado por patente a inexistncia de dolo, j que os argumentos se conectam diretamente atividade tpica de advocacia. H que se ter cuidado, porm, pois parte da jurisprudncia entende que no est o advogado sob o amparo de qualquer imunidade se vier a praticar fato tpico definido como calnia. Esse, por sinal, o entendimento do Superior Tribunal de Justia (STJ), verbis: "A Constituio da Repblica, em seu art. 133, aps considerar o advogado como indispensvel administrao da Justia, proclamou sua inviolabilidade por atos e manifestaes no exerccio profissional, nos limites da lei. A clusula limitativa nos limites da lei recepciona e incorpora o art. 142, I, do Cdigo Penal, a nova ordem constitucional, e, de conseqncia, situa a inviolabilidade no campo da injria e da difamao, no alcanando a calnia. Recurso ordinrio desprovido. (STJ RHC 9779 MG 6 T. Rel. Min. Vicente Leal DJU 07.05.2001 p. 00160)". Calnia o crime em que se imputa falsamente a algum fato definido em lei como crime. Ensina JLIO FABBRINI MIRABETE que: "O tipo composto de trs elementos: a imputao da prtica de determinado fato; a caracterstica de ser esse fato um crime (fato tpico); e a falsidade da imputao. Assim, h calnia tanto quando o fato no ocorreu como quando ele existiu, mas a vtima no seu autor". () Indispensvel para a ocorrncia do delito o dolo, ou seja, a vontade de imputar, a outrem, falsamente, a prtica de crime." [05] Sobre a calnia, SERRANO NEVES afirma: "No se justifica no advogado, um comportamento afrontoso, ou abusivo, ou seja, contra legem; mas uma atuao pertinente e plena, portanto, praeter legem, no exerccio da defesa de direitos. Exatamente por isso, o instituto s abrange a injria e a difamao, inconformando-se com a calnia, quer em face do maior teor de reprovabilidade desse crime, quer por ser ele alarmantemente incompatvel com a delicadeza e com a credibilidade da advocacia." [06] Todavia, muito embora a imunidade judiciria no se estenda s hipteses do crime de calnia, h que se ter a devida cautela para com cada caso concreto, pois nem sempre o advogado cometer tal crime. que, se as alegaes que em tese constituiriam a hiptese do fato tpico do crime de calnia so realmente necessrias defesa dos interesses e direitos do constituinte em juzo, havendo boa-f, evidencia-se a ausncia de dolo, razo pela qual no h fato tpico, e conseqentemente no h falar-se em crime.

Recomendvel nessas hipteses, para no se caracterizar o dolo, que o advogado utilize a linguagem mais prudente possvel. Decidiu a esse respeito o STJ: "Caracteriza-se a inviolabilidade do advogado se as expresses utilizadas efetivamente eram pertinentes causa, tendo sido proferidas na sua discusso e relacionando-se com a defesa procedida pelo paciente. II. Mesmo que as expresses caluniosas no sejam abrigadas pela imunidade judiciria, deve ser considerada a ausncia da inteno para tanto, sendo imprprio afirmar-se, de pronto, que houve falsa imputao de crime, com o intuito de ofender a honra de outrem. III. Recurso provido para trancar a ao penal. (STJ RHC 8819 SP 5 T. Rel. Min. Gilson Dipp DJU 30.10.2000 p. 167)". J com relao ao crime de desacato, o Estatuto da Advocacia previu (art. 7, 2) que: "O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer". Porm, o STF suspendeu, por liminar deferida na ADIN n. 1.127-8, proposta pela AMB (Associao dos Magistrados Brasileiros), a eficcia da expresso "desacato", que consta do dispositivo legal acima transcrito. Com isso, a imunidade do advogado no se estende s hipteses do crime de desacato, ainda que assim conste expressamente do dispositivo legal, em razo da deciso do STF, ao menos at que esta Corte se pronuncie quanto ao mrito da referida ao. JLIO FABBRINI MIRABETE esclarece, quanto ao crime de desacato: "O bem jurdico tutelado a dignidade, o prestgio, o decoro, o respeito devido funo pblica". [07] Assim, no crime de desacato o agente no ofende a pessoa do funcionrio pblico, mas sim a dignidade de sua funo, tanto que o tipo penal (Cdigo Penal, art. 331) : "Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela". No se trata o desacato de crime contra a honra do funcionrio pblico, mas sim de crime contra a Administrao Pblica, em que o sujeito passivo o Estado. De fato, correta a posio do STF, pois que ao advogado no pode ser dado o direito, por imunidade, de ofender o decoro da funo pblica exercida por outrem, j que tal ofensa no se presta como medida necessria a tutelar o direito de defesa do cliente por ele representado. A ordem pblica prevalece, em casos tais, devendo o advogado pautar-se pela urbanidade em suas manifestaes. Dessa maneira, ao manifestar desrespeito contra magistrado, membro do Ministrio Pblico, oficial de justia, ou qualquer outro funcionrio pblico, at o mais humilde das escalas hierrquicas, quando estes se encontram no exerccio de suas funes, ou em razo delas, ser o advogado autor do crime de desacato, no podendo ser albergado por qualquer imunidade, ainda que esteja exercendo a advocacia no momento da ao delituosa.

Malgrado a inexistncia de aplicao legal de imunidade para o crime de desacato, por fora da liminar na ADIN n. 1.127-8, claro que o bom senso dever prevalecer para excluir o tipo penal quando no calor das discusses jurdicas, ou defesa dos interesses de seu cliente, o advogado usar de determinados elementos de retrica ou postura de mais altivez. Isto por absoluta ausncia de dolo. que nesses casos o advogado no tem a inteno de desprestigiar a funo pblica exercida pela pessoa objeto do argumento, mas to-somente abrir o entendimento daquele a quem pretende convencer com sua atuao advocatcia. Eis o julgado: "O advogado, no exerccio efetivo da profisso e na defesa de suas prerrogativas, no comete o crime de desacato ao se insurgir, ainda que de forma grosseira, contra ordem de investigador, impedindo-o de assistir interrogatrio de cliente em dependncia da delegacia." (TJES ACr 067019000180 2 C.Crim. Rel. Des. Welington da Costa Citty J. 15.05.2002) No mais, vale dizer que a inviolabilidade constitucional tambm no permite que algum merea receber indenizao por danos morais ou materiais decorrentes de atos ou manifestaes do advogado no exerccio da profisso. Isso porque, ao exercer sua profisso dentro dos critrios de inviolabilidade constitucional, o advogado est no exerccio regular de um direito reconhecido, albergado pela lei, o que, pelo Cdigo Civil de 2002 (art. 188, inciso I), exclui a ilicitude do ato, no exsurgindo da, portanto, qualquer dever de indenizar. 3.3. Perenidade. A Constituio Federal brasileira admite ser reformada. Alis, no creio que exista no mundo atual lugar onde se tenha a chamada "Constituio imutvel", que se pretende nascida perfeita e impossvel de ser reformada, porque hodiernamente os avanos polticos, sociais, tecnolgicos, comerciais, e mesmo das relaes internacionais, requerem constantemente atualizaes no ordenamento jurdico que por vezes direcionam a atividade legiferante para a modificao da Constituio. Imbudo desse esprito, o Poder Constituinte Originrio fez constar do texto da Carta de 1988 a possibilidade de reforma da mesma, por meio de reviso (mecanismo extraordinrio de reforma constitucional, previsto no ADCT, art. 3) e emenda constitucional (mecanismo ordinrio de reforma constitucional, previsto na CF/88, art. 60). Todavia, se permitisse toda e qualquer modificao na Carta constitucional, o Poder Constituinte Originrio acabaria por destruir todo o objetivo de uma Constituio, que justamente o de trazer segurana jurdica aos sditos de um Estado soberano, que por meio dela tomam conhecimento de como se estruturam, em tal Estado, as relaes de poder, os direitos fundamentais, as competncias administrativas e legislativas, o gerenciamento da mquina estatal, a atividade legiferante, a soluo dos conflitos para pacificao social, dentre outros. s clusulas insertas no corpo da Constituio a que o Poder Constituinte atribui carter definitivo, diante da impossibilidade jurdica de modificao ou extrao das mesmas do seio da Carta Magna, a doutrina atribui a nomenclatura de clusulas ptreas.

Assim, conforme se constata da leitura do art. 60, 4 da Constituio Federal brasileira, no ser sequer objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; e os direitos e garantias individuais. Se houver emenda constitucional votada, aprovada e promulgada, que viole as condies restritivas acima expostas, ter-se- a curiosa situao jurdica de emenda constitucional reputada inconstitucional, sem qualquer validade jurdica, sujeita ao controle jurisdicional de constitucionalidade. Dessa forma, quero perguntar: seria o art. 133 da CF/88 uma clusula ptrea, um dispositivo constitucional impossvel de ser extirpado do corpo da Constituio ou mesmo impossvel de ser modificado? Ora, se direito fundamental do indivduo o pleno acesso ao Judicirio (CF/88, art. 5, inciso XXXV), este na condio de Poder imparcial, e aquele com plenas condies de apresentar sua pretenso em juzo de forma tcnica, e se tais pressupostos realizao de justia no plano abstrato s podem realizar-se no plano concreto mediante representao por advogado, parece-me evidente que o advogado existe para garantia desse direito fundamental ali previsto, sendo, portanto, a sua indispensabilidade instituda em dispositivo que se constitui em clusula ptrea. Por outro lado, se a inviolabilidade do advogado serve no a si prprio, mas proteo do direito fundamental de seu cliente ampla defesa, este reconhecido expressamente como direito individual fundamental na Constituio Federal (CF/88, art. 5, inciso LV), no me resta absolutamente nenhuma dvida ontolgica ou teleolgica de que a inviolabilidade do advogado garantia de direitos individuais reconhecidos pela Carta de 1988, de maneira que, em assim se interpretando, numa anlise sistmica da Constituio, s posso entender o art. 133 da Constituio Federal como clusula ptrea. Tal a importncia do advogado perante a concepo do modelo a ser implantado no Brasil pelo Poder Constituinte Originrio, que tanto sua indispensabilidade como sua inviolabilidade so erguidas ao nvel de clusula ptrea, ou seja, dispositivo constitucional petrificado, imutvel, intocvel, sendo ento imperativo concluir-se que o advogado um dos pilares democrticos de sustentao do Estado brasileiro. Desta maneira, caracterstica fundamental da advocacia na atual concepo positivoconstitucional sua perenidade, isto , a impossibilidade de ser extinta, enquanto funo essencial Justia de carter indispensvel, e inviolvel, constituindo-se em seguro meio de garantia de direitos individuais. 3.4. Ramificao tripartite. A advocacia pode ser: a) privada, quando exercida por profissional liberal mediante contratao de honorrios com o cliente, ou ainda nos casos de advogado empregado na iniciativa privada; b) pblica, quando exercida por profissionais detentores de cargos ou empregos pblicos que visem defesa do Estado ou suas entidades da Administrao Indireta; c) assistencial, quando exercida por Defensor Pblico em prol de pessoa desprovida de

recursos materiais suficientes para contratar advogado e pagar custas do processo. Verifica-se, assim, a ramificao tripartite da advocacia no Estado brasileiro. O advogado privado aquele que exerce a advocacia como profissional liberal, que abre seu escritrio e ali atende seus clientes ou que se insere numa sociedade de advogados. Tem ampla liberdade no seu trabalho, porm, como desempenha mnus pblico, deve tambm cumprir obrigaes. Assim, tem liberdade quanto fixao de seu horrio de trabalho, mas deve comparecer s audincias e atos de advocacia que exijam sua presena; tem liberdade para fixar o valor de seus honorrios, porm sujeita-se aos limites ticos pertinentes; tem liberdade para decidir com quem contratar, porm tem o dever tico de assumir defesas criminais desconsiderando a prpria opinio a respeito do acusado; enfim, possui a liberdade de um profissional liberal, mas no se confunde com os demais profissionais liberais, porque tem misso constitucional. Inclui-se tambm na categoria de advogado privado o advogado empregado por pessoas jurdicas da iniciativa privada, porm, com menores liberdades em razo dos deveres inerentes ao contrato de trabalho. O advogado pblico quem representa os interesses e direitos das pessoas polticas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e suas entidades da Administrao Indireta (autarquias, agncias e fundaes pblicas). Assim, so advogados pblicos os Advogados da Unio, os Procuradores Federais [08], os Procuradores do Banco Central do Brasil, os Procuradores da Fazenda Nacional, os Procuradores dos Estados, do Distrito Federal e Municpios, os procuradores autrquicos estaduais e municipais. So tambm advogados pblicos os que, desde que tenham vnculo de emprego, decorrente de aprovao em concurso pblico, e sejam regidos pela legislao trabalhista - CLT e legislao trabalhista esparsa-, pertenam aos quadros de sociedades de economia mista e empresas pblicas da Administrao Indireta da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Exemplificativamente, nesta hiptese, esto os advogados da Caixa Econmica Federal. O motivo que, embora as sociedades de economia mista e as empresas pblicas sejam pessoas jurdicas de direito privado, tambm so entidades da Administrao Indireta das pessoas polticas a que se vinculam, tendo o Estatuto da Advocacia se utilizado desse critrio para definio da advocacia pblica. Porm, advogados contratados para tarefas profissionais especficas (emisso de parecer jurdico, defesa em causa judicial relevante, dentre outras possibilidades), sem concurso pblico, no perdem sua condio de advogado privado. O defensor pblico, por sua vez, tem a misso de defender interesses e direitos de pessoas que no podem pagar os honorrios de um advogado (profissional liberal), prestando servio advocatcio assistencial. 3.5. Mnus pblico. O advogado exerce mnus pblico, de maneira que pautar-se pela colaborao com a correta distribuio de justia um dever, que s pode ser cumprido quando exera (ou ao menos busque exercer) da melhor forma possvel o encargo que lhe atribudo de se referenciar pelos interesses maiores da sociedade.

A esse propsito, serve-nos o art. 2, 1 do Estatuto da Advocacia, ao estabelecer que "No seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social". De fato, mesmo o advogado que exerce advocacia privada presta servio pblico na sua atuao, porque contribui para a tutela do Estado Democrtico de Direito, por delegao estatal, credenciado perante o rgo competente, que no caso a Ordem dos Advogados do Brasil. JOS CARLOS SOUSA SILVA abrilhanta o assunto, quando diz que o advogado exerce ainda funo poltica e funo social. Quanto funo poltica, diz: "O advogado, diante disso, deve estar atento no sentido de que a Carta Magna seja respeitada em sua totalidade a fim de prevalecer o seu contedo sobre divergncias no meio social. Compete-lhe, ainda, defender a ordem jurdica do Estado Democrtico, o que no lhe basta, pois, para isso, no deve limitar-se na defesa dos direitos e garantias expressos na Constituio, porm, estender a sua defesa aos direitos e garantias decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Agindo assim, o advogado est exercendo funo poltica." E mais frente, escrevendo sobre a funo social do advogado, arremata: "Na sua funo social, o advogado precisa ter esprito pblico e perceber que a sua atuao no deve restringir-se aos limites de um processo na defesa do interesse privado, porm agir tambm, fora dele, na defesa do interesse do povo, que verdadeiramente o sujeito e dono do poder poltico, destinatrio maior da aplicao do direito. O advogado deve tambm funcionar como agente nas transformaes sociais, agindo na defesa do que representa o melhor para a sociedade." [09] Em razo do mnus pblico da atividade que exerce que o advogado possui, enquanto abstralidade e genericamente, direitos especiais previstos em lei, que no so verificveis comumente em outras profisses. No se tratam de privilgios, mas de necessrias protees ao bom desempenho da advocacia pelo profissional que a ela se dedica, o que no fundo de relevo para consecuo do exerccio dos direitos inerentes ampla defesa do cliente que lhe confere mandato, resvalando tais benefcios para a sociedade em geral e at mesmo para o prprio Estado constitudo. O mnus pblico no maior para advogados pblicos, porque todo advogado detm importncia igual para os fins constitucionais a que se destina o exerccio da advocacia. Apesar da igualdade que fao questo em enfatizar, existente quanto essncia do mnus pblico exercido por advogados privados e pblicos, inegvel, em contrapartida, que no caso destes ltimos mais fcil perceber isso, pois sua atuao evidencia tal natureza da advocacia (de mnus pblico), pois que representam especificamente as pessoas polticas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e suas respectivas entidades da Administrao Indireta. Ou seja, para o advogado pblico o mnus pblico mais visvel, embora em nada mais importante ou desigual que aquele exercido pelo advogado privado.

O que diferente, na verdade, que os advogados pblicos exercem cargo ou emprego pblico, conforme j abordei, o que, pela prpria definio, no ocorre em relao ao advogado privado. Por essa razo que o Estatuto da Advocacia diz que os integrantes da advocacia pblica (art. 3, 1) sujeitam-se ao regime do prprio Estatuto e, em acrscimo, ao regime prprio a que se subordinem. Idntico raciocnio se aplica aos membros da Defensoria Pblica, seja da Unio ou dos Estados, que tambm se submetem, alm do regime da OAB, ao regime prprio da carreira. 3.6. Parcialidade. No obstante o mnus pblico de sua atividade, deve o advogado exerc-la em prol do seu constituinte, a quem defende, obviamente sem os exageros da emoo egostica, mas em prol da dignificao de sua funo, para que o constituinte/outorgante tenha nele a confiana de uma boa representao. Est expressa tal caracterstica no art. 2, 2 do Estatuto da Advocacia, ao dizer que: "No processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso favorvel ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos constituem mnus pblico". Por outro lado, em se tratando de defesa criminal, o advogado tem o dever de assumir a defesa do acusado, sem considerar sua prpria opinio em relao culpa do mesmo, conforme previsto no CED Cdigo de tica e Disciplina-, art. 21, o que demonstra, em reforo, o dever de parcialidade que tem o advogado para com seu cliente. Imparcial, isto , que no se liga s partes, o juiz; o advogado se liga a uma das partes, por isso parcial, impondo-se-lhe como obrigao comportamento que honre tal parcialidade. Da porque a parcialidade , genericamente, uma caracterstica da advocacia. H excees, todavia. No dever ser parcial o advogado quando escolhido em conjunto por partes de interesses opostos. Ocorre essa situao na escolha de advogado em comum, por acordo das partes em conflito. Por exemplo: para mediar um conflito, efetivar e redigir um acordo, tomar as providncias legais para validade de um contrato, ou ainda em processos judiciais, quando representa conjuntamente os cnjuges em separao ou divrcio consensual, em ao de homologao de acordo de penso alimentcia, dentre muitas outras hipteses. Tambm em outras hipteses o advogado no dever pautar-se pela parcialidade. Por exemplo, ao proferir parecer, guiar-se- pela iseno, pois lida com o dever de bem informar o consulente sobre como agir dentro da legalidade, emitindo a opinio que entender cabvel, ainda que venha a contrariar os interesses mesmo. Muito embora muitos digam, de maneira a fugir da tica profissional, que isso seria suicdio profissional, j vi ocorrer na vida prtica exatamente o contrrio, pois o cliente passa a ter mais confiana no advogado, ciente de que este no permitir que ingresse em procedimentos que lhe traro problemas com autoridades administrativas ou judiciais no futuro. Idntico raciocnio aplica-se ao advogado pblico, quando proferir parecer, pois seu compromisso antes de tudo deve ser com o princpio da legalidade a ser observado pela Administrao Pblica. Por outro lado, quando tem o poder de tomar decises na seara

administrativa, no pode o advogado pblico querer privilegiar o ente poltico ou a entidade da Administrao Indireta que represente porque, investido no poder de decidir, deve faz-lo dentro da legalidade, embasando sua deciso de acordo com o ordenamento jurdico de maneira sria e independente, e jamais no sentido de causar danos a terceiros. Em resumo, a parcialidade dever do advogado e caracterstica da advocacia, porm, excepcionalmente, dever imperar a imparcialidade, quando esta dignificar a advocacia e no contrariar deveres ticos e legais do advogado. 3.7. Operacionalidade. A advocacia no obrigao de resultado, no sendo o advogado obrigado a conseguir sempre o objetivo perseguido por seu constituinte. A hermenutica, como tcnica da cincia do direito, no propicia exatido finalstica, estando as normas jurdicas sujeitas a interpretaes diversas, no podendo se responsabilizar o advogado por ter direcionado sua atuao em uma determinada linha de raciocnio jurdico, dentre vrias possveis, ainda que posteriormente revele-se infrutfera. Alm do que, geralmente, a advocacia refere-se a solicitaes apresentadas perante autoridades, que podem (ou no) virem a concordar com os argumentos apresentados, sendo o advogado, obviamente, irresponsvel pelo impondervel. Em sendo obrigao de meio, o advogado jamais responde pelo resultado da sua atuao. Todavia, a atuao em si, como meio de ser alcanado o resultado, deve obedecer aos rigores do profissionalismo e da tica. Portanto, se ocorre um fracasso da atuao do advogado, quanto ao resultado, por divergncia de entendimento com o rgo julgador, o advogado jamais pode ser responsabilizado. Outra a hiptese se o prejuzo ao cliente advm de negligncia ou impercia do advogado no exerccio dos atos de advocacia, tais como: perda de prazo para apresentao de defesa ou recurso, falta injustificada audincia para a qual foi previamente contratado, desistncia de recurso sem autorizao expressa do cliente, e assim por diante. Nessas situaes e nas anlogas, ser o mesmo responsvel pelos danos que vier a causar e, a depender da falha perpetrada, poder sujeitar-se ainda s normas que regem as infraes ticas e disciplinares. No que importa, contudo, de se pr holofotes sobre a operacionalidade da advocacia, como obrigao de meio, bastando ao advogado que opere o direito em favor do seu cliente, no se lhe exigindo consecuo de resultados. 3.8. Independncia. O advogado por natureza independente para expressar o contedo de sua manifestao jurdica. Essa independncia traduz-se em liberdade profissional e inexistncia de submisso a quem quer que seja.

O advogado goza de independncia para o exerccio profissional em todas as frentes: a) em relao a juzes e membros do Ministrio Pblico; b) em relao a outros advogados; c) em relao ao cliente. Na primeira hiptese, faz-se mister dizer que o advogado no est em posio hierarquicamente inferior a magistrado ou membro do Ministrio Pblico. Diz o Estatuto da Advocacia, em seu art. 6: "No h hierarquia nem subordinao entre advogados, magistrados e membros do Ministrio Pblico, devendo todos tratar-se com considerao e respeito recprocos". Ainda, deve portar-se com independncia em suas opinies e atos, que tenham relevo para os fins profissionais, sem medo de desagradar a quem quer que seja, agindo sempre em prol do seu cliente, e no no interesse da simpatia de autoridades. Isso no significa, de forma alguma, que o advogado possa ser arbitrrio, inconseqente ou impertinente em suas palavras e aes. Analisando um caso hipottico: o juiz quem dirige a audincia, devendo o advogado respeitar as determinaes pertinentes (tempo para alegaes finais prestadas oralmente, por exemplo). O fato de inexistir hierarquia entre juiz e advogado no significa dizer que o advogado no deva obedecer conduo dos feitos na forma determinada pelo magistrado, quando tal conduo der-se dentro da legalidade. A inexistncia de hierarquia significa que o juiz no pode dar ordens ao advogado. No entanto, o juiz pode ordenar o andamento do feito, e preside a audincia, e nesses casos, se o advogado entender pertinente manifestar-se, obedecer s regras legais que embasam a conduo do feito pelo magistrado. Apenas se vier a verificar ilegalidade ou abuso de poder por parte do magistrado na conduo dos feitos que dever o advogado rebelar-se, porm sempre pelos meios legais pertinentes. Tambm no existe hierarquia entre advogados, quando da atuao profissional, de maneira que, verbi gratia, se um jovem advogado recm-formado defende um cliente numa causa em que a parte adversa representada pelo Presidente da Seccional da OAB onde aquele est inscrito, dever o jovem advogado atuar com toda independncia e prticas tcnicas que julgar pertinentes, e no poder receber ordens do Presidente da Seccional quanto a sua atuao profissional, pois nesse caso no se cogita de hierarquia [10]. Por derradeiro, deve o advogado ser independente de seu cliente, no lhe devendo submisso s porque este arca com honorrios. O advogado, de fato, deposita no cliente a confiana de que o mesmo diz a verdade sobre os fatos que lhe narra, e age parcialmente em prol dos interesses deste, pois a regra a parcialidade do advogado. No obstante, jamais deve o advogado abdicar de sua independncia de pensamento, tcnica, exerccio do ato de advocacia em si, e estratgia de trabalho. Isso porque o cliente quase sempre leigo em direito, e no tem condies de opinar. Ademais, a confiana na classe dos advogados estar em jogo, como coletividade, quando um s advogado porte-se de maneira fraca e volvel. O CED (art. 22) dispe que "o advogado no obrigado a aceitar a imposio de seu cliente que pretenda ver com ele atuando outros advogados, nem aceitar a indicao de outro profissional para com ele trabalhar no processo".

Na mesma esteira, o advogado dever sempre recusar-se a participar de prtica de ilegalidades sugeridas por clientes. Portanto, no basta que seja o profissional honesto em sua vida privada, porm submisso quando do exerccio da advocacia. Ser honesto um mandamento ao advogado, e ser independente uma necessidade. No possvel ser independente sem ser honesto; em contrapartida, no suficiente ser honesto sem ser independente. 3.9. Submisso ordem tica e jurdica. No aspecto subjetivo (que considera a pessoa do advogado e as sociedades de advogados), a advocacia atividade que se submete s normas disciplinares e ticas, sendo passvel de punio a prtica infratora das mesmas. No aspecto objetivo, ou seja, que considera os atos de advocacia, esta se submete a normas que regem as formalidades necessrias realizao dos mesmos. Assim que, v. g., pode-se mencionar os prazos processuais, as normas pertinentes a mandato, e assim por diante. Enfim, a advocacia uma atividade formalista que: a) em seu aspecto subjetivo, obedece normas de conduta s quais deve submeter-se o advogado; b) em seu aspecto objetivo, obedece normas de atuao a que se submetem os atos de advocacia. Da a concluso de que a advocacia atividade que se submete ordem tica e jurdica. 3.10. Inatingibilidade. A advocacia, objetivamente considerada, no pode ser impedida de ser exercida. Assim, mesmo imperando regimes de exceo, como na ocorrncia do sistema constitucional das crises (ou seja, estado de defesa e estado de stio), deve o advogado ter liberdade para desempenhar os atos de advocacia, mormente os de postulao em juzo. Isso caracteriza a inatingibilidade da advocacia. Embora a inatingibilidade no conste expressamente na Constituio Federal, a nica interpretao possvel esta, j que a Carta de 1988 veda expressamente, no estado de defesa, a incomunicabilidade do preso (art. 136, 3, inciso IV) e, no estado de stio, s permite ao Poder Pblico tomar as medidas previstas exaustivamente no art. 139, incisos I a VII, onde no se verifica restrio direta ao exerccio da advocacia. A concluso, na verdade, porque em momento algum o estado de stio ou o estado de defesa impede o acesso das pessoas ao Poder Judicirio, donde decorre o livre direito de advogar, j que a regra geral que a parte s possa comparecer perante o Judicirio assistida por advogado. Pode ocorrer, isso sim, por via reflexa, limitaes excepcionais que atinjam o advogado, mas no por haver o Estado violado o advogado, e sim porque o direito individual fundamental de seu cliente poderia ser restringido na vigncia do regime de exceo. Ou seja, restries aos direitos fundamentais do cliente que causem ao advogado danos reflexos no exerccio de sua atividade no se referem violao da advocacia em si, por bvio. Por isso, chamarei tais hipteses de limitaes perifricas do exerccio da advocacia, porque no so substanciais. No violam o direito de exercer a advocacia, mas antes restringem o direito individual do

cliente, e em no havendo direito individual do cliente a ser protegido em razo da hiptese constitucional de exceo, no h porque pretender-se a inviolabilidade do advogado, que por via reflexa pode vir a ser limitada. Para exemplificar, tratarei da restrio relativa inviolabilidade de correspondncias, e o fao embasado no art. 139, inciso III, da CF/88: se qualquer pessoa pode sofrer tal restrio quanto ao seu direito individual de intimidade nas correspondncias, no haveria o que o advogado proteger com a inviolabilidade das correspondncias de seu escritrio que lhe fossem enviadas pelo cliente, pois nesse caso predomina o interesse pblico sobre o particular, dado estar-se diante de uma crise constitucional. Assim, na vigncia de estado de stio, se a autoridade abre correspondncia a ser recebida por advogado, para saber o que escreve seu cliente, no estar violando diretamente o advogado, mas sim restringindo a inviolabilidade de correspondncia de seu cliente, e por isso que eu digo que s por via reflexa se verifica a limitao do advogado (no sua violao), que no se opera na essncia da advocacia, ocorrendo clara hiptese de limitao perifrica do exerccio da advocacia. O mesmo raciocnio se aplica s demais hipteses previstas para o estado de defesa e o estado de stio, previstas na CF/88, em que se verifique limitao reflexa da inviolabilidade do advogado que, nas hipteses ali elencadas, so constitucionais e legtimas, a elas no podendo o advogado opor-se. Todavia, finalizando, lembro o incio do tpico: o Estado no pode impedir que os advogados exeram a advocacia, nem mesmo no estado de stio, da decorrendo a inatingibilidade da atividade de advocacia, pois impedir o advogado de trabalhar seria medida to drstica e inconstitucional quanto extinguir-se o Poder Judicirio: as injustias e o autoritarismo ocorrem da mesma forma, deixando de existir um ou outro. 3.11. Onerosidade mnima obrigatria. De aplicao restrita a advogados que gozam da condio de profissionais liberais, estabelece que o advogado deve estipular os honorrios pelo menos no valor mnimo estabelecido na Tabela de Honorrios do Conselho Seccional a que estiver vinculado, sob pena de prejudicar-se a classe como um todo. O descumprimento do princpio da onerosidade mnima obrigatria constitui-se em infrao tica, suscetvel de punio. propsito, diz o CED (art. 41), que: "O advogado deve evitar o aviltamento de valores dos servios profissionais, no os fixando de forma irrisria ou inferior ao mnimo fixado pela Tabela de Honorrios, salvo motivo plenamente justificvel." Se a parte representada pela Defensoria Pblica, obviamente fica afastada a estipulao de honorrios, pois para o beneficirio tal servio deve ser prestado gratuitamente, sendo o Defensor Pblico remunerado pelo ente poltico a que se encontrar vinculado. inclusive passvel de sano penal o defensor pblico que exigir pagamento para exercer suas funes, por crime de concusso (Cdigo Penal, art. 316). 3.12. Onerosidade mnima presumida.

Tambm aplicvel a profissionais liberais, o princpio da onerosidade mnima presumida reza que a contratao destes presume-se sempre onerosa, mesmo se no forem convencionados valores e forma de pagamento dos honorrios. No existindo contrato escrito e recusando-se o cliente ao pagamento de honorrios, pode o advogado propor ao de arbitramento judicial e cobrana dos mesmos contra seu cliente. Nesse caso, dever fazer-se representar por outro advogado, pelas questes ticas nsitas a este tipo de processo (CED, art. 43). 3.13. Exclusividade. vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade (Estatuto da Advocacia, art. 1, 3). O objetivo evitar a mercantilizao da advocacia, bem como a captao de clientela, que, exemplificativamente, ao ver uma placa com os dizeres "Advocacia e Contabilidade", ou "Advocacia e Imobiliria", pode sentir-se atrada. No a advocacia um negcio, uma atividade mercantil que vise ao lucro, em razo do mnus pblico que exerce o advogado, devendo-se, assim, evitar tais prticas. Por isso, na sua estruturao e divulgao, verifica-se a necessidade de exclusividade da advocacia, a fim de resguardar-se sua dignidade e evitar-se sua mercantilizao. 3.14. Privatividade. A advocacia atividade que tem como caracterstica a privatividade. S pode exercer a advocacia o bacharel em cincias jurdicas regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. A advocacia privativa, portanto, de quem goze de tal situao jurdica. Todavia, entendo haver exceo. que no precisa o Advogado-Geral da Unio, por exemplo, ter inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil para praticar os atos de advocacia inerentes ao exerccio das suas funes. O Poder Constituinte no lhe imps tal obrigao, sendo inconcebvel que norma infraconstitucional venha a dispor neste sentido. De fato, para o cargo de Advogado-Geral da Unio, a Constituio Federal estabelece apenas que: compete privativamente ao Presidente da Repblica nome-lo (CF/88, art. 84, inciso XVI), e que ser escolhido dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada (CF/88, art. 131, 1). Assim, a capacidade postulatria do Advogado-Geral da Unio decorre exclusivamente da Constituio da Repblica, e no de sua inscrio nos quadros da OAB. Por isso, de bom alvitre lembrar que o Advogado-Geral da Unio no est limitado a atuar apenas perante o Supremo Tribunal Federal. Diz a Lei Complementar n. 73/93 (art. 4, 1), que o Advogado-Geral da Unio pode represent-la junto a qualquer juzo ou Tribunal, e que pode tambm avocar quaisquer matrias jurdicas de interesse da mesma, inclusive no que concerne a sua representao extrajudicial, fundando-se o dispositivo legal no princpio da hierarquia existente no regime jurdico administrativo. No far qualquer sentido, portanto, exigir-se do Advogado-Geral da Unio que apresente seu nmero de inscrio na OAB para prtica de atos advocatcios.

Como regra geral, entretanto, prevalece a privatividade como caracterstica da advocacia, exigindo-se para seu exerccio que seja o profissional bacharel em direito e inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. 3.15. Objetividade. A advocacia atividade profissional que tem por escopo: defender a Constituio, a ordem jurdica, os direitos humanos, a justia social, a boa aplicao das leis, a rpida administrao da justia, alm de colaborar para o desenvolvimento da nao e efetivao da paz social. A advocacia tem tambm papel de relevncia para consecuo dos objetivos do Estado brasileiro, que esto descritos no art. 3 da Carta da Repblica de 1988, pois pode o advogado exigir judicialmente, representando o titular de um direito individual (e ainda nos casos de ao popular ou ao civil pblica), o cumprimento de alguns dos valores ali consignados. Portanto, a advocacia enquanto instituio constitucional, possui objetivos, de onde deriva a objetividade como mais uma de suas caractersticas.

4. CONCLUSO. guisa de concluso, portanto, demonstra-se que possvel e necessria a construo de uma doutrina da advocacia, pelos juristas brasileiros, para fins de melhor compreenso dessa atividade profissional que constitui-se em verdadeiro baluarte do Estado Democrtico de Direito e da cultura jurdica nacional.

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