DERECHO ADMINISTRATIVO

UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO I. LA FUNCIN ADMINISTRATIVA EN EL CONTEXTO DE LOS FUNCIONARIOS DEL ESTADO 1. Funciones del Estado 2. El poder normativo del Estado a. Funcin ejecutiva b. Funcin legislativa c. Funcin judicial 3. Otros poderes normativos II. LA ADMINISTRACIN PBLICA 1. Origen y evolucin del concepto de AP a. CPE 1925 (AP) b. CPE 1925 modificada (AP distinta AE) c. CPR 1980 (AP = AE) (rol 38) d. Gobierno e. AP y administracin privada 2. Administracin y Estado de derecho a. Existencia de una carta fundamental b. Separacin de poderes c. Tribunales independientes d. Integracin democrtica de la soberana e. Principio de legalidad f. Control jurdico g. Responsabilidad aa) Del Estado i. RAE ii. REL iii. REJ bb) De los funcionarios 3. El principio de legalidad en el derecho administrativo. a. La legalidad en el ejercicio de potestades. b. La legalidad implica la actuacin vlida. aa) Investidura regular bb) Dentro de la competencia cc) "En la forma" c. La legalidad implica sujecin a ordenamiento jurdico. d. La visin completa del principio de legalidad. e. La potestad reglada y la potestad discrecional. f. Control de las potestades discrecionales. aa) Elementos reglados bb) La finalidad de la potestad como elemento reglado cc) Control de los hechos determinantes dd) Discrecionalidad y conceptos jurdicos indeterminados ee) Control por los principios generales de derecho g. Principio de legalidad del gasto. III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO. 1. Concepto a. La creacin b. La actividad jurdica de la Administracin del Estado

c. Normas que regulan la relacin entre la Administracin del Estado y los particulares 2. El derecho administrativo como rama del derecho pblico a. Finalidad: el tipo de inters protegido b. Sujetos c. Tipos de relacin d. Principios 3. Caractersticas del derecho administrativo a. Derecho estatutario b. Derecho original c. Derecho de naturaleza potestativa aa) Potestad de mando (actos de autoridad y actos de gestin) bb) Potestad reglamentaria (autotutela declarativa) cc) Potestad ejecutiva (autotutela ejecutiva) dd) Potestad sancionadora (autotutela disciplinaria y correctiva) ee) Potestad jurisdiccional d. Derecho de equilibrio e. Derecho de aplicacin restrictiva f. Derecho de aplicacin formal 4. Fuentes del derecho administrativo a. CPR aa) Supremaca constitucional (jerarqua normativa) bb) Convocatoria a LOC cc) Convocatoria a LQC b. La ley c. Actos administrativos (artculo 3 LBPA) aa) Decreto i. Reglamentos ii. Simples decretos bb) Resoluciones cc) Dictmenes o decretos de juicio, constancia o conocimiento dd) Acuerdos ee) Ordenanzas (artculo 12 LOCM) ff ) Instrucciones i. Instrucciones de los jefes de servicio a sus subordinados ii. Instrucciones de los rganos fiscalizadores d. Fuentes racionales aa) Costumbre jurdica bb) La jurisprudencia cc) La doctrina dd) Los principios generales de derecho UNIDAD II: LA ADMINISTRACION DEL ESTADO I. BASES ORGNICAS DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO 1. Concepto de Administracin del Estado en la LOCBGAE 2. rganos excluidos del ttulo II. El nuevo ttulo IV 3. Principios que regulan la actividad de la AE a. Principio de unidad aa) La coordinacin como mecanismo para evitar la duplicidad de funciones. bb) Consecuencias de la obligacin de coordinacin. b. Principio de legalidad c. Principio de competencia

aa) La competencia como requisito de validez bb) La "competencia" del D pblico frente a la capacidad del derecho privado cc) Principios en materia de competencia dd) Elementos de la competencia d. Principio de servicialidad e. Principio de jerarqua f. Principio de eficiencia y eficacia g. Principio de control aa) Los servicios pblicos estn sometidos al control del Presidente de la repblica bb) El control varia segn el grado de autonoma cc) El control admite modalidades h. Principio de continuidad i. Principio de subsidiariedad j. Principio de responsabilidad aa) De la Administracin del Estado bb) Del funcionario pblico k. Principio de probidad administrativa l. Principio de publicidad y transparencia m. Principio de impugnabilidad aa) Recurso de reposicin bb) Recurso jerrquico n. Principio de la apoliticidad de los funcionarios . Principio de impulsin de oficio del procedimiento administrativo aa) Principio de oficialidad bb) Principio de simplificacin del punto administrativo II. LA ESTRUCTURA DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO 1. La estructura vertical de la Administracin del Estado a. El Presidente de la Repblica b. Los ministros y ministerios aa) Los ministros bb) Funciones de los ministros cc) Funciones de los ministerios dd) Responsabilidad de los ministros c. Las subsecretaras aa) El subsecretario bb) Funciones de los subsecretarios cc) Responsabilidad de los subsecretarios d. Las secretarias regionales ministeriales (SEREMIS) e. Los rganos y servicios pblicos que amplan la funcin administrativa aa) Concepto de servicio pblico bb) Clasificacin de los servicios pblicos cc) Direccin de los SP, el jefe superior f. Otros rganos aa) CGR bb) BC cc) FFAA y de orden y seguridad pblica dd) Empresas pblicas creadas por ley. El Estado empresario ee) Otros rganos mencionados por la CPR 2. La estructura territorial de la AE. a. El gobierno regional (GORE) aa) Intendente bb) El consejo regional

b. El gobierno provincial aa) El gobernador bb) El consejo econmico y social c. Administracin municipal 3. Sistemas de organizacin administrativa a. Centralizacin b. Descentralizacin c. Desconcentracin aa) Concepto bb) Requisitos cc) Clases i. Descentralizacin funcional ii. Descentralizacin territorial dd) rganos donde puede darse d. Delegacin aa) Concepto bb) Requisitos i. Norma legal ii. Atribuciones del delegante iii. Funcionario de la dependencia iv. Materias especficas v. Publicacin o notificacin cc) Caractersticas i. Revocable ii. AA delegatorio iii. Uno o ms delegados iv. Delegado no puede delegar dd) Efectos i. Ejercicio pasa al delegado ii. La responsabilidad es del delegado ee) Delegacin de firma e. Avocacin UNIDAD III: LOS ACTOS Y EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO 1. Introduccin a. Caractersticas de la ley 19880 (LBPA) aa) Ley ordinaria bb) Procedimientos administrativos cc) Aplicacin supletoria dd) Ley de bases b. mbito de aplicacin 2. Acto Administrativo a. Concepto de acto administrativo b. Clases de actos administrativos 3. El Procedimiento Administrativo a. Introduccin b. Clases de procedimientos administrativos c. Principios del procedimiento administrativo aa) De escrituracin bb) De gratuidad cc) De celeridad

dd) Conclusivo ee) De economa procedimental ff) De contradictoriedad gg) De imparcialidad hh) De abstencin ii) De la no formalizacin jj) De inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad

UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO Respecto al Estado existen 3 funciones: ejecutiva, legislativa y judicial. Funcin rgano Procedimiento Mandato o norma jurdica

Ejecutiva

Presidente

Procedimientos administrativos Acto administrativo Mltiples procedimientos Formacin de la ley (al menos 6) Procesos judiciales (muchos) Ley Sentencias (NJ obligatorias)

Legislativa Judicial

Congreso + Presidente Tribunales de justicia

Los rganos del Estado actan mediante procedimientos formalmente establecidos en la ley. Cualquier acto debe pasar por una autorizacin de la Administracin. Esta autorizacin se traduce en un acto administrativo, es decir, (art 3 ley 19.880, ley de procedimiento) "las decisiones formales que emitan los rganos de la Administracin del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pblica", decisin que se incorpora al OJ y es oponible a los particulares. OBJETO DE LA FUNCIN ADMINISTRATIVA Es la satisfaccin de las necesidades pblicas. El art 1 inc. 4 CPR establece que el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn. Esta idea llevada a la administracin se traduce en la LOC 18575 sobre bases generales de la administracin del Estado. Esta ley es la de bases comunes para toda la administracin. En su art 3 inc. 1 se establece que la Administracin es la que est al servicio de la persona humana. Ej.: comparacin art 1 CPR con art 3 LOC 18575. Los OAE son creados por la Administracin para satisfacer necesidades pblicas. Para satisfacerlas se les entregan recursos pblicos que se discuten en la ley de presupuesto. Los servicios pblicos tienen un conjunto de competencias a travs de las cuales satisfacen las necesidades que la sociedad requiere. La misma idea se repite en la LOC de municipalidades, las cuales estn al servicio de la persona humana y su finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local. Se relacin con el art 118 inc. 4 CPR y el art 1 inc. 2 de la LOC de municipalidades. Cuando se vive en sociedad hay intereses individuales y colectivos. En algunos casos son tolerables y se admite la diversidad. Pero hay veces en que intereses individuales se encuentran en conflicto con los colectivos, y es en estos casos en que el derecho administrativo entra a regular y prefiere los intereses colectivos con la sola limitacin de la ley con respecto a los particulares. Los particulares tienen a la ley como mecanismo de proteccin ante la primaca de los intereses colectivos que son preferidos por la Administracin. As la Administracin puede imponer los intereses colectivos si y solo si se respetan las garantas legales y constitucionales. Los mecanismos de proteccin de las minoras estn constituidos por el principio de legalidad y las garantas constitucionales.

Necesidades pblicas y necesidades colectivas Cuando se vive en sociedad existen necesidades colectivas e individuales. Algunas de esas necesidades colectivas son ms importantes que otras, no pueden ser satisfechas por los particulares o son insatisfactoriamente satisfechas por los particulares. En estos casos, la ley decide que el Estado se haga cargo de dichas necesidades, y cuando lo hace publifica la necesidad y la transforma en una necesidad pblica. Se traduce en que el Estado se hace cargo de la satisfaccin de esa necesidad pblica. Para ello crea un OAE encargado de satisfacer la necesidad pblica al cual se le entregan potestades/deberes (competencias) y recursos para el cumplimiento de esas necesidades. Hay determinados momentos en que una necesidad pblica ya no requiere ser satisfecha por el Estado, por carecer de sentido. II. LA ADMINISTRACIN PBLICA El problema del derecho administrativo deriva del problema semntico de si la administracin deriva de administrar o es entendida como el sujeto que lleva a cabo esta funcin. Pg. 37 prrafo 3 2 parte, nfasis Primer texto. 1. Evolucin del concepto de Administracin Pblica Cuando se dicta la CPE de 1925 se reconocan dos tipos de Administracin, la central y la territorial. Y hacia esta distincin a raz de la distribucin presupuestaria. La referencia a la Administracin era meramente presupuestaria. Solo exista entonces el concepto de Administracin. Antiguamente, en los sistemas monrquicos, el rey concentraba los 3 poderes del Estado. Dictaba las leyes, las ejecutaba y resolva conflictos. Con la revolucin francesa, al monarca le son cercenados dos poderes: el judicial y el legislativo. Lo importante de esto es que la Administracin monarcas se queda con un poder llamado residual, es decir, se queda con todo lo que no es judicial y ejecutivo. El poder monarcas, as, es un pode residual. Pero en su esencia conceptual, la Administracin sigue siendo un sistema monarcas y por ello se mantiene la idea de jerarqua. La CPR es el reflejo de esta lgica de pensamiento, es decir, reconoce este sistema monarcas y establece que toda la Administracin Pblica est a cargo del Presidente de la Repblica. A este sistema se le conoca como centralismo o Administracin Central. Todo el poder administrativo estaba centralizado en el Presidente. a. CPE 1925 (AP) Para efectos de que la Administracin pueda intervenir en negocios, se crea la figura del fisco. Ello le permite a la Administracin intervenir en las actividades negociables con los particulares. Su representante es el Presidente. Sin embargo, en la CPE del 25, se produce un fenmeno de estancamiento en la toma de decisin. Surgen las empresas pblicas producto de la industrializacin. Las necesidades sociales son tomadas por el Estado, quien las asume y las publifica. Ello crea un problema en cuanto a la toma de decisiones. Junto con lo anterior comienzan a crearse los sistemas de capitalizacin colectiva. El Estado se hace cargo de las pensiones de los jubilados. Se crean las grandes instituciones de previsin social. Una vez jubiladas las personas, requieren de su pensin de inmediato, no puede esperar una decisin presidencial que autorice el pago de pensiones, por ellos se crean estas instituciones, para acelerar la toma de decisiones mediante un grado de autonoma. As estas instituciones tienen patrimonio propio independiente del fisco. Estos rganos no estaban previstos en la CPE.

b. CPE 1925 modificada (AP distinto de AE) En la CPE de 1925 modificada en 1943, se incorpora una mencin expresa a los rganos sexi fiscales y a las empresas del Estado. La CPE habla de Administracin pblica, empresas fiscales y los rganos semi fiscales. Esta CPE modificada hace referencia a otros dos rganos adicionales. As la doctrina inventa un concepto distinto: la Administracin del Estado (AE). Entonces, la Administracin pblica, los rganos semi fiscales y las empresas fiscales pasan a conformar la Administracin del Estado. c. CPR 1980 (AP igual a AE) Con la CPR del 1980, en su captulo IV, habla de la Administracin del Estado, pero en su artculo. 38 (memoria!) habla de la Administracin Pblica. Con esta constitucin, y luego de la dictacin de la LOC BGAE, Administracin del Estado y Administracin Pblica son declaradas sinnimos por el TC. En la actualidad cuando se habla de Administracin Pblica se entiende que se habla de Administracin del Estado, centralizada, rganos de la administracin del Estado, etc. Adems con esta CPR surge el concepto o idea de gobierno. Puede hacerse una diferencia o comparacin entre el concepto de gobierno y Administracin propiamente tal. Esta ltima es llevada a cabo por individuos, que estn para servir a otras personas, porque el Estado est para servir a las personas. A su vez, la Administracin tiene que resolver como elegir a las personas que la conformaran. As se utiliza en Chile el sistema democrtico de elecciones. d. Gobierno El gobierno est conformado por los representantes de la soberana nacional y a quienes se les ha entregado el poder y la facultad normativa de dirigir la nacin. Esto parte en un primer nivel, cual es el de la decisin, la eleccin. Los rganos decisin ales permanecern en sus cargos mientras cuenten con la confianza de la nacin, por lo que tienen un carcter transitorio. En un segundo nivel, hay un conjunto de persona que no son transitorias, las cuales son las que implementan las decisiones tomadas por las autoridades superiores (polticas pblicas), y tiene un carcter permanente. Son los funcionarios, que gozan de estabilidad funcionaria y siguen una carrera funcionaria. No pueden cuestionar las decisiones de sus superiores, pero gozan de la estabilidad. Son ellos quienes conocen mucho mejor la Administracin, saben por qu las cosas funcionan de determinada manera en la Administracin. e. Administracin pblica y privada Cada vez se ha ido reconociendo ms que el gobierno es incapaz de satisfacer todas las necesidades pblicas, por diversas razones. Cada vez hay ms necesidades pblicas deben ser satisfechas por la Administracin. Paralelamente, la Administracin es incapaz con sus recursos de satisfacer las necesidades pblicas. Por ello, ahora recurre a los particulares como medio para satisfacer dichas necesidades. Esto se conoce como el fenmeno de la colaboracin pblico privada. Esta colaboracin se realiza mediante la figura de la convencin, a travs de la cual la actividad se entrega a los particulares para que stos se hagan cargo de ello. 2. Administracin y Estado de derecho El derecho administrativo es un derecho de contrastes: la Administracin puede ser entendida desde un punto de vista subjetivo, es decir, como sujeto que ejerce la administracin; o desde un punto de vista objetivo, como la accin de administrar. El derecho administrativo regula como son las relaciones de los sujetos de la administracin con los particulares, e incluso entre los particulares.

Cuando se habla de administracin, hay que dejar de lado un poco el derecho privado y especialmente el derecho civil. Puede establecer una especie de check list para comprobar si se est realmente ante la existencia de un Estado de derecho. Son: a. Existencia de una carta fundamental Puede ser escrita o no. Lo fundamental es que esta carta exista, y que incluya principios constitucionales que estn destinados a fijar la reglamentacin de la sociedad. b. Separacin de poderes Lo ideal sera que la CPR estableciera una separacin de poderes, o una preponderancia de funciones. Ya a fines del siglo XVIII comienzan a interrelacionarse estos poderes del Estado, por lo que no se puede hablar de una separacin estricta de poderes. El poder administrativo es un poder residual, es todo aquellos que no le es sustrado al rey o monarca. c. Tribunales independientes Se requiere la existencia de tribunales independientes para la existencia de un Estado de derecho. En una democracia moderna puede sostenerse que el elemento ms importante es la existencia de tribunales independientes. No basta una lista de garantas constitucionales si no existen tribunales independientes capaces de hacerlas valer ni recursos que acoger para cautelarlas. Durante mucho tiempo la Administracin trata de bloquear todo tipo de control, y en especial del control jurisdiccional. Para cautelar las garantas constitucionales se requiere, en definitiva, de una tutela jurdica efectiva. d. Integracin democrtica de la soberana Es decir, las autoridades pblicas estn investidas del poder que proviene del pueblo. Son los representantes del pueblo. Es el pueblo, a travs de las elecciones, quien elige a sus autoridades y les otorga el poder de representarlos. e. Principio de legalidad En el Estado, y en particular en la administracin del Estado o Administracin pblico. f. Control jurdico Se requieren mecanismos de control jurdico de la Administracin. Hay distintos mecanismos: Recurso de amparo. Se basa en la tutela judicial efectiva. Recurso de proteccin. Recurso de amparo econmico. TC al analizar la constitucionalidad de un decreto. Congreso nacional, a travs de la acusacin constitucional, interpelaciones, etc. Contralora.

Estos controles se dan al interior de la Administracin, pero tambin la sociedad puede controlar a la Administracin. g. Responsabilidad No bastan los requisitos anteriores si no hay alguien responsable por el incumplimiento de la ley. No basta que exista delito si no hay delincuente, y alguien que haga cumplir la sentencia. As por ejemplo es responsabilidad el Presidente cuidar los fondos pblicos. Puede darse en dos niveles: aa) Responsabilidad del Estado i. Responsabilidad del Estado administrador. Casos de falta de servicio. ii. Responsabilidad del Estado legislador. Ej. Expropiacin. El Estado debe indemnizar en casos de expropiacin. iii. Responsabilidad del Estado juez. Puede darse a nivel penal o civil, es la condena del artculo 19 No 7. Por ejemplo en los casos de error en la condena. bb) Responsabilidad de los funcionarios pblicos. A su vez puede ser:

Civil. Cuando causan un dao al patrimonio fiscal. Penal. Cuando comete un delito funcionarial. Administrativa. Cuando no cumple sus obligaciones funcionariales. Poltica. Casos del artculo 52 CPR. Ej. Si un funcionario roba una cantidad de dinero comete varios ilcitos: ilcitos civiles, penales, administrativo.

Todos los elementos antes mencionados son transversales al OJ, y especialmente al derecho pblico. 3. El principio de legalidad Est recogido en el artculo 6 y 7 CPR. Este principio aparece repetido en el artculo 2 de la LOCBGAE. Esta idea se traduce en que la Administracin del Estado debe actuar conforme a derecho, lo que se conoce como vinculacin positiva. Los OAE estn positivamente vinculados a la CPR y a las normas dictadas conforme a ella. Adems existe la idea de vinculacin negativa de los OAE al OJ, lo que significa que esos rganos deben estn habilitados previamente para llevar a cabo sus potestades. Existen potestades regladas o tasadas y discrecionales. En estas ltimas la Administracin es convocada a ejercer un juicio de valor para escoger entre distintas alternativas igualmente vlidas. En las regladas la Administracin debe estar expresamente habilitada legalmente para ejercer sus potestades. La Administracin y sus rganos estn al servicio de la persona humana, y su fin es promover el bien comn, lo que se traduce en la satisfaccin de las necesidades pblicas de manera regular y continua. Para llevar a cabo esto, est dotada de un conjunto de potestades que le permiten imponer las necesidades colectivas por sobre las individuales. Ej, la expropiacin. Esta actuacin unilateral puede provocar dao a los particulares. Para prevenir esta situacin es que existe el principio de legalidad, el cual acta como una especie de barrera de contencin a la Administracin.

Gran parte de las actividades que lleva a cabo la Administracin son de carcter unilateral y en ellas no participan los particulares, la Administracin no pregunta a los particulares. Los OAE no nacen libres a la vida del derecho, sino que nacen como consecuencia de una ley, la que determina la existencia de este rgano y las potestades de que est dotado. No nacen por un acto voluntarista, sino que mediante una ley. Esas potestades estn diseadas para que el OAE promueva el bien comn y satisfaga necesidades pblicas. El Estado est limitado por el texto normativo del OJ. Frente a la Administracin, los particulares deben tener garantizada la certeza de estabilidad y predictibilidad de la conducta de Administracin. Estas tres ideas tienen por objeto garantizar la igualdad de los particulares ante la ley. Los particulares deben ser capaces de predecir la conducta de la Administracin del Estado frente a conductas similares, es decir, que la Administracin acte de igual manera en todo el territorio. En este contexto, hay rganos que tienen como finalidad llevar a cabo o garantizar esta igualdad: la Contralora General y Carabineros de Chile. Solo puede existir seguridad jurdica all donde los ciudadanos saben con exactitud qu es lo que el Estado puede hacer y qu es lo que ellos mismos deben hacer o dejar de hacer. El principio de legalidad se compone de 3 elementos: a. La legalidad en el ejercicio de las potestades Los OAE solo pueden actuar si el OJ le ha conferido previa y expresamente una facultad para actuar. La ausencia de una habilitacin normativa hay que interpretarla en el sentido que el rgano carece de facultades para actuar. No hay ninguna prerrogativa de los OAE si no cuenta con habilitacin previa. Estas potestades son previas porque son prexistentes a la actuacin administrativa. Los OAE nacen con la clusula de la interdiccin o prohibicin de actuar. A diferencia de los particulares que no nacen por ley, sino que con un conjunto de derechos solamente limitados con prohibiciones excepcionales; los OAE nacen por un acto legislativos solo tiene las competencias que la ley determina. Si la ley no le ha otorgado determinadas potestades, la Administracin estar en interdiccin respecto de dichas potestades. Los OAE solo pueden hacer aquello que la ley les permite hacer, ello porque pueden causar mucho dao a los particulares. La ley es la fuente y medida de la competencia y poderes de la Administracin. Esta idea est contenida en el inciso 2 del artculo 7 CPR. El solo hecho que la Administracin sea habilitada no significa que pueda actuar de cualquier manera, tiene lmites: Desviacin de poderes. Opera cuando se utilizan las potestades para fines distintos a los que originalmente estaban destinados. Esto implica una infraccin al principio de legalidad. Ej, en un servicio pblico acta normalmente con un jefe de servicio, funcionarios intermedios. Funcionarios inferiores; para el ejercicio de estas funciones se otorgan grados. Puede existir una protesta del jefe de servicio, si se produce una vacante, a ascender a un funcionario nivel 3 al nivel 2, esa es su protesta discrecional. Si asciende al funcionario para que ste pueda jubilarse y obtener una pensin mayor que la que le corresponde a su grado, estaba cometiendo fraude puesto que su potestad est dada por un fin determinado, que es el mejor rendimiento del servicio. El ejercicio de potestades por parte de la Administracin debe llevarse a acabo de buena fe. Proporcionalidad. La autoridad administrativa, los OAE y los OAP deben emplear los medios proporcionales en relacin a la finalidad que persiguen, en trminos tales que el ejercicio de las potestades que ejercen causen el menor detrimento a los particulares. En resumen, consiste en que no les le impongan a

los particulares cargas ms gravosas que las estrictamente necesarias para la promocin del bien comn a travs de la satisfaccin de necesidades pblicas. b. La legalidad implica actuacin valida Los OAE actan vlidamente si y solo si se cumplen tres requisitos (artculo 7 CPR): aa) Investidura regular. La persona que acta sin ser regularmente investida no solo comete un delito, sino que provoca que los actos del rgano sean nulos y provoquen la responsabilidad administrativa del rgano. bb) Dentro de su competencia. Las competencias son otorgadas por la ley. cc) En la forma que prescriba la ley.

Punto de vista del procedimiento. En la forma que prescriba la ley hace referencia a una secuencia de actos que tienen por fin que la Administracin tome una determinada decisin. Punto de vista de las solemnidades. Comprende las formalidades determinadas que tiene que cumplir un acto administrativo.

Principio de conservacin de los actos administrativos Consiste en que las formas son un fin en s mismas, por lo tanto, un AA puede ser vlido aun cuando no se han observado las exigencias formales, siempre que estas exigencias no sean sustanciales. La ley de bases de procedimientos administrativos (19.880) establece un procedimiento administrativo supletorio para la Administracin. Hay una multiplicidad de procedimientos administrativos para llevar a cabo sus funciones, los cuales son de variada ndole dependiendo de las necesidades que debe satisfacer. Un procedimiento administrativo es un procedimiento complejo. El artculo 13 de esta ley establece el principio de la no formalizacin, especialmente en el inciso 2. Otros ejemplos: Artculo 144 estatuto administrativo, ley 18.884. Aqu se regula el sumario administrativo. Se persigue determinar la eventual responsabilidad administrativa de un funcionario pblico. Licitaciones pblicas. La Administracin lleva a cabo un proceso concursal para comprar bienes o servicios. Los incumplimientos de los oferentes, en la medida que no sean esenciales, no afectan su propuesta, la que debe ser evaluada por la Administracin. c. La legalidad implica sujecin al OJ La Administracin debe someterse a la CPR y a la ley (normas exgenas) y tambin a sus propios reglamentos (normas endgenas). Los OAE actan conforme a normas dictados por rganos ajenos a ellos. La Administracin debe someterse tambin a sus propios reglamentos. Esto se conoce como inderogabilidad singular de los reglamentos.

d. La visin completa del principio de legalidad

e. La potestad reglada y la potestad discrecional Los OAE pueden actuar a travs de las potestades, poderes jurdicos o habilitaciones jurdicas. stas pueden ser regladas o discrecionales. Las regladas son aquellas en que la ley ha determinado previamente todos los supuestos a los cuales se aplica esa potestad, debiendo el rgano pblico solo constatar los supuestos de hecho requeridos. Ej, si un funcionario fallece y se genera una vacante, el jefe de servicio debe ascender al funcionario inmediatamente inferior al fallecido. En las potestades discrecionales, la ley determina un campo de accin para las autoridades y solo se precisan los supuestos de hecho a los cuales se aplicar la potestad, y entrega a la autoridad administrativa la determinacin precisa de los hechos a los cules se aplicar a la apreciacin subjetiva del rgano administrativo. La ley le entrega a las autoridades la capacidad de decidir sobre un determinado asunto. Convoca el criterio del jefe de servicio o autoridad administrativa cuando se han cumplido los supuestos de hecho. Siguiendo el ejemplo anterior, el jefe de servicio puede nombrar a cualquier funcionario que se encuentren en el grado inmediatamente inferior. Se le permite al jefe o autoridad ejercer su discrecin. Hay discrecin pero ella no es absoluta, puesto que hay supuestos de hecho que deben cumplirse. Las potestades discrecionales son esenciales en un Estado de derecho, puesto que le permiten al Presidente delegar funciones para poder, de esta forma, realizar la funcin principal de la Administracin que es administrar. f. Control de las potestades discrecionales Hay ciertos mecanismos de control de las potestades discrecionales. La Administracin generalmente intenta evita todo tipo descontrol de rganos ajenos, especialmente de los tribunales de justicia. Sin perjuicio de lo

anterior, la Administracin est sujeta a varios tipos de mecanismo. Adems est sujeta a responsabilidad por sus actos. Operan no solo respecto a las potestades regladas, sino que tambin respecto de las discrecionales. A la Administracin no le gusta ser controlada por lo que de acuerdo a esto a construido ciertos tipos de inmunidad. No obstante lo anterior, hay rganos que la controlan como son la Contralora y los Tribunales de justicia. Estos mecanismos son: aa) Existencia de elementos reglados dentro de la potestad discrecional Las potestades discrecionales nunca son completamente abiertas o discrecionales, sino que hay elementos reglados que la condiciones. Dentro de estos, en primer lugar est la existencia misma de la potestad, la existencia de la norma que otorga la potestad y en virtud de la cual se emite un acto administrativo. En segundo lugar, el alcance concreto de la potestad. Y en tercer lugar, la competencia del rgano y de la autoridad para ejecutarlo. Ej, artculo 104 CPR: el Presidente puede nombrar a los jefes de las FFAA y director de carabineros. El Presidente dicta un decreto de nombramiento, el cual debe ir a la Contralora para verificar la existencia de la norma que le otorga la potestad. Luego verifica el alcance, es decir, a quien puede nombrar y como. Por ltimo, verifica el rgano competente, que es el Presidente. bb) La finalidad de la potestad discrecional como un elemento reglado Se refiere a la finalidad de la norma que otorga la potestad. Ej, el jefe superior de servicio, en caso de existir una vacante, tiene la facultad de ascender a un cargo vacante un funcionario. Hay una indemnizacin por aos de perjuicios para favorecer la jubilacin de los funcionarios ms antiguos. Si producida la jubilacin o un cargo vacante, el jefe de servicio en el ejercicio de su discrecionalidad podra ascender a un funcionario muy cercano a jubilarse a un cargo superior para efectos de que obtenga una indemnizacin mayor. La finalidad de sus potestad discrecional no es promover a funcionarios para que obtengan una mayor indemnizacin al momento de jubilarse, sino que ascender al ms capaz para de esta forma lograr que el servicio satisfaga necesidades pblicas de manera reglar y continua. Dictamen 14178/2004 Contralora (buscador: 014178n04). cc) Control de los hechos determinantes Para el ejercicio de una potestad discrecional tiene que existir una realidad de hecho que es la que permite su ejercicio. Y el control de esa potestad se puede llevar a acabo verificando que hayan existido los supuestos de hecho. Si estos no han existido, la potestad no puede ser ejercida. Ej, artculo 32 no 20 CPR, el Presidente debe cuidar las recaudaciones pblicas y decretar su recaudacin con arreglo a la ley. Sin perjuicio de lo anterior, el Presidente puede, con la firma de todos sus ministros, autorizar pagos no autorizados por la ley para atender necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, agresin exterior, conmocin interna, grave daos peligro para la seguridad nacional o de agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no pueden paralizarse sin serio perjuicio para el pas. stos ltimos son los hechos determinantes. dd) Discrecionalidad y conceptos jurdicos indeterminados A propsito del control de la potestad discrecional, se ha producido una confusin con los conceptos jurdicos indeterminados, como por ejemplo la buena fe. El estndar del buen padre de familia, en materia civil; la autoridad pblica, en materia administrativa. Lo particular de estos conceptos indeterminados es que no puede tener ms que una solucin justa en el proceso de interpretaciones aplicacin de la ley, no puede haber ms de una solucin correcta, o hubo buena fe o no hubo, o se es buen padre de familia o no se es. En las potestades discrecionales hay una multiplicidad de soluciones justas posibles.

ee) Control por principios generales del derecho Ej.: la seguridad jurdica, en virtud de la cual se dictan actos administrativos. La proporcionalidad, los OAE deben tomar sus decisiones confirme al principio de la proporcionalidad y a la racionalidad. g. El principio de legalidad del gasto Los gastos pblicos deben efectuares en conformidad a la ley. El primer estadio es el de la ley de presupuesto, que es una estimacin de las entradas y gastos del Estado. Esta ley se estructura de forma muy sencilla: identifica lo que se conoce como partidas, es decir, niveles superiores de agregacin (tesoro pblico, Congreso, poder judicial, Contralora, ministerios, etc.). De este punto y en forma descendiente la ley va desagregando los distintos niveles. As, en primer lugar la ley de presupuesto hace una clasificacin institucional subjetiva (por sujeto). Pero adems hace una clasificacin por objeto, que es la naturaleza propia del gasto. Se identifican todos y cada uno de los egresos en que puede incurrir la Administracin. Todos los servicios pblicos incurren en gastos bsicos. La ley de presupuesto entrega dinero para cada uno de estos gastos especficos por objeto. Ej, artculo 100 CPR. III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO El gran procurador del derecho administrativo en Chile es Valentn Letelier. Fue uno de los pensadores e intelectuales ms destacado de su poca. Fue fiscal del tribunal de cuentas de la Contralora general. Adems fue rector de la Universidad de Chile mientras fue fiscal. 1. Concepto El derecho administrativo es aquella rama del derecho pblico que tiene por objeto la creacin, organizacin, funcionamiento y supresin de los servicios pblicos, la prelacin jurdica de la Administracin y la determinacin de las atribuciones y deberes de sta para con los particulares. (Enrique Silva Silva). De esta definicin se destacan 3 elementos: a. Creacin El derecho administrativo regula la creacin, organizacin, funcionamiento y supresin de los servicios pblicos. Esta definicin pone el acento en la nocin de servicio pblico. Es importante porque cuando el derecho administrativo comienza a surgir como rama independiente, se parte de esta nocin del servicio pblico como funcin, la Administracin sirve a los particulares. Posteriormente el derecho administrativo ha ido evolucionando y no se centra tanto en la idea de servicio pblico. As se llega a este primer elemento de regulacin del rgano de servicio pblico, no debe confundirse el servicio pblico como actividad con el servicio pblico como sujeto, que es al que se refiere este elemento. En definitiva el derecho administrativo regula la creacin, organizacin, funcionamiento y supresin de los OAE. La creacin, organizacin y funcionamiento de los OAE es una materia de ley de iniciativa del Presidente de la Repblica. Los OAE nacen por una declaracin formal del poder legislativo, se crean, modifican y se suprimen por ley. Artculo 63 CPR y artculo 65 inciso 4 CPR. b. La actividad jurdica de la Administracin del Estado El derecho administrativo regula como se estructura la Administracin. La actividad jurdica de la Administracin puede materializar se mediante actuaciones administrativas o mediante actos administrativos. Estos ltimos se definen en el artculo 3 ley 19.880 LBPA. Esta actuacin siempre debe estar sometida al principio de legalidad.

c. Normas que regulan la relacin entre la Administracin del Estado y los particulares El derecho administrativo regula las relaciones entre la Administracin y los administrados. Estos comprenden dos tipos de sujetos: Terceros ajenos a la Administracin, los llamados particulares. Relacin entre la Administracin y sus propios funcionarios. Se regula mediante el estatuto administrativo, que en la prctica es algo as como el CT de los funcionarios pblicas. La actividad jurdica de la Administracin y su relacin con los particulares se basan en las potestades pblicas. 2. El derecho administrativo como rama del derecho pblico a. Finalidad Se refiere a cul es el inters protegido. El derecho pblico busca la realizacin de intereses pblicos comunes a toda la sociedad, y solo indirectamente los intereses privados. Lo esencia del derecho pblico es que est destinado a proteger intereses colectivo, a proteger e incentivar el bien comn a travs de la satisfaccin de necesidades pblicas de manera regular y continua. El derecho privado, en cambio, tiene por objeto la proteccin del inters privado, solo excepcionalmente el inters colectivo. No le importa la moralidad de sus propsitos. Les permite a las personas buscar sus propios intereses privados. Esta idea del inters y de potestad se relaciona con la desviacin de poderes, ya que las potestades otorgadas por ley a la Administracin son otorgadas exclusivamente para estas al servicio de la persona humana, promover el bien comn y satisfacer necesidades pblicas de manera regular y continua. Cuando la Administracin no cumple con estos mandatos y utiliza sus potestades para fines distintos a los mencionados, se produce un caso de desviacin de poderes. b. Sujetos El derecho pblico regula la actividad jurdica de la Administracin y las relaciones de stas con los particulares. En el derecho pblico uno de los sujetos es la Administracin del Estado. Siempre en este derecho y en particular el administrativo est presente la Administracin. En cambio, el derecho privado otorga las bases para que los particulares regulen libremente sus relaciones. c. Tipos de relacin En el derecho pblico, se regulan relaciones entre el Estado y los particulares, y ambos se encuentran en un plano de desigualdad jurdica: el Estado se encuentra en una posicin superior y los particulares en una posicin inferior, deben someterse a lo que dispone al Estado aun incluso si las decisiones de ste no le son de su agrado, y tiene el poder de la fuerza para hacerlas cumplir. Por eso a los particulares se les conoce ambiente como sbditos, porque estn sometidos al Estado. En cambio, en el derecho privado existen relaciones de coordinacin porque la ley supone que los particulares estn en igualdad de condiciones. d. Principios El derecho administrativo se encuentra regulado por el principio de legalidad. El Estado y la Administracin obtienen sus potestades de este principio.

En cambio, en el derecho privado rige el principio de autonoma de la voluntad, por la relacin de coordinacin en que se encuentran los particulares. 3. Caractersticas del derecho administrativo a. Derecho estatutario Regula el estatuto de una persona en particular, que es la Administracin pblica, bien sea la AP actuando por si misma (su organizacin) o bien sea relacionndose con terceros. No existe derecho administrativo sin Administracin. Puede distinguirse derechos estatutarios y derechos generales. Los generales se aplican a toda la comunidad. Ej, derecho civil. En cambio los estatutarios regulan a una persona en particular, como el derecho comercial que regula al comerciante, o el derecho cannico que regula a la Iglesia. b. Derecho original Ya que se regula por sus propias normas y principios. Una posicin extrema sostiene que el derecho administrativo no admite la intervencin del derecho privado, seria as autrquico, regulado por su propia normativa. La ctedra plantea que esta posicin no es del todo precisa, ya que hay ciertos conceptos, principios e instituciones que no estn definidas en la normativa del derecho administrativo, pero que estn ampliamente tratadas en el derecho privado. c. Derecho de naturaleza potestativa Las potestades son propias y ajenas al ordenamiento civil. Cuando se habla del Estado se habla de la idea de poder, y se dice que est dividido en base a 3 poderes. As el poder es el gnero, y las potestades la especie. Estas son propias de la Administracin Pblica. Las potestades son las habilitaciones normativas con que cuenta la Administracin del Estado para desarrollar sus funciones que se agrupan bajo la clusula de la satisfaccin de necesidades pblicas. El poder es conferido por la CPR a los rganos para satisfacer las necesidades pblicas. La Administracin del Estado, para la satisfaccin de las necesidades pblicas, cuenta con las potestades que le otorga la ley. Le permiten a la Administracin funcionar y cumplir sus obligaciones. En realidad las potestades pueden ser analizadas tambin como deberes de la Administracin, y no solo como funciones. Su ejercicio no es voluntario, sino obligatorio, la Administracin debe cumplir con sus funciones. Las potestades son poderes/deberes de la Administracin. Tanto es as que cuando la Administracin las incumple incurre en una causal de responsabilidad, que puede ser responsabilidad de la Administracin del Estado (falta de servicio) como responsabilidad funcionaria.

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Estos privilegios de la Administracin se traducen en tres principales ideas: La Administracin puede imponer unilateralmente su voluntad a los administrados, incluso sin su consentimiento. Ej, la dictacin de un reglamento, la fijacin tarifaria de precios en una empresa pblica o sector econmico. La Administracin puede hacer cumplir sus rdenes sin necesidad de autorizacin judicial y por la fuerza si es necesario. Los actos de la Administracin estn dotados de una presuncin de legalidad, es decir, los actos de la Administracin se reputan vlidos, y le corresponde al particular que los impugna probar que son ilegtimos. Estas tres ideas de potestad exorbitante estn reflejadas a lo largo del OJ pero especialmente en el artculo 13 de la LBPA 19.880. Este artculo seala que los actos administrativos gozan de una presuncin de legalidad. Adems las potestades pblicas solo son ejercidas por los OAE. Los particulares no pueden de modo alguno ejercer potestades pblicas. Esto est reflejado en el artculo 6 de la LBPA. Tambin el artculo 19 no 21 inciso 2, que garantiza el derecho a realizar actividades econmicas, pero si el Estado quiere desarrollar alguna debe ser autorizado por una LQC. aa) Potestad de mando Consiste en la facultad de la Administracin de dar rdenes obligatorias a los administrados. Ac hay una distincin entre los actos de autoridad de los actos de gestin. Los primeros, son aquellos con los cuales la Administracin ejerce el mando. Los segundos, son aquellos actos que desarrolla la Administracin como sujeto de derecho privado. bb) Potestad reglamentaria Facultad que tiene la Administracin para dictar normas de carcter general, obligatorias y permanentes. En sentido estricto, radica en el Presidente, reconocida en el artculo 32 no 6 de la CPR. Mediante esta atribucin el Presidente puede dictar normas generales, obligatorias y permanentes. Adems se encuentra reconocida en una serie de autoridades de la Administracin, como los alcaldes que dictan ordenanzas. Mediante el ejercicio de esta potestad, la Administracin introduce normas al ordenamiento jurdico. cc) Potestad ejecutiva Poder que tienen los OAE para ejecutar por si mismos sus decisiones, sin necesidad de recurrir a los tribunales de justicia y por la fuerza si es necesario. dd) Potestad sancionadora Potestad de la Administracin para imponer sanciones administrativas a los particulares por la infraccin de ciertos deberes jurdicos establecidos por la ley. Mediante esta potestad la Administracin puede imponer sanciones administrativas a los particulares por el incumplimiento de leyes, reglamentos, ordenanzas. Los particulares comprende los terceros ajenos a la Administracin, los particulares propiamente tales, y a los funcionarios de la Administracin. En este caso nos referimos tanto a los particulares propiamente tal como a los funcionarios de la Administracin. Cuando se sanciona a los funcionarios se habla de sanciones disciplinarias. Cuando se sanciona a terceros ajenos, se habla de sanciones correctivas. Este ltimo tipo de sancin da origen a una sub rama del derecho administrativo, cual es el derecho administrativo sancionador.

Hay actividades tpicamente econmicas que son fiscalizadas por la Administracin. Si sta considera que los particulares han incumplido las normas que regulan estas actividades, se aplican las sanciones correctivas que emanan de la potestad sancionadora de la Administracin. ee) Potestad jurisdiccional Pueden ser analizadas desde un sentido amplio o restringido. Amplio. Se refiere a cualquier actividad de la Administracin mediante la cual esta frmula declaraciones de derechos similares a las de los tribunales de justicia. Este hecho deriva de varios factores: La Administracin es una derivacin de las potestades del monarca. La Administracin resuelve conflicto entre particulares y entre funcionarios. La Administracin realiza funciones equivalentes a las de los tribunales, porque interpreta la ley. La Administracin asigna derechos al otorgar una concesin, una jubilacin, al nombrar un funcionario; y a partir de esa actuacin se producen actos favorables a particulares. Estos actos favorables otorgar derechos, los cuales pasan a formar parte del patrimonio de los particulares. Tambin un acto administrativo puede revocar derechos. La Administracin tambin resuelve conflictos que se producen entre la propia Administracin y los particulares. Puede iniciar un procedimiento sancionatorio contra sus propios funcionarios o contra los particulares ajenos a ella. Restringido. Es decir, como aquellas actividades propiamente jurisdiccionales que realiza la Administracin. Se ve con tribunales insertos en la propia Administracin. Esta idea pugna con uno de los pilares del Estado de derecho que es la separacin de poderes. Ej, artculo 98 CPR: Examinar y juzgar las cuentas. Examinar es una actividad meramente administrativa. Juzgar es una actividad que realiza un tribunal. En el examen de cuentas la Contralora fiscaliza que los ingresos y egresos de la Administracin se encuentren debidamente justificados. Una vez hecha la cuenta, sta se repara y se comprueba si existe o no un dao. De existir la Contralora demanda al funcionario responsable del dao en un juicio de cuentas, que busca hacer efectiva la responsabilidad civil extracontractual del funcionario pblico que con su accin o su omisin causo un dao en el patrimonio en el fisco, las municipalidades o dems rganos de la Administracin del Estado. d. Derecho de equilibrio Entre las potestades de la Administracin y las garantas de los ciudadanos. La Administracin, para el ejercicio de sus funciones, est dotada de un conjunto de potestades exorbitantes que le permiten llevar a cabo una serie de funciones. Estas potestades le permiten a la Administracin imponerles a los particulares una serie de gravmenes. Paralelamente a esas potestades, la Administracin se encuentra restringida o limitada por una serie de mecanismos. Estos comprenden las garantas constitucionales de los ciudadanos, el principio de legalidad, la tutela judicial efectiva, etc. As el derecho administrativo tambin es un derecho de garantas, de equilibrios entre las potestades de la Administracin y las garantas ciudadanas. e. Derecho de aplicacin restrictiva El derecho administrativo no puede ser interpretado extensivamente. No puede interpretarse la norma bajo el dicho "quien puede lo ms puede lo menos" o "donde existe la misma razn existe la misma disposicin". La interpretacin analgica esta proscrita.

f. Derecho de aplicacin formal Se relaciona con el requisito de validez del artculo 7 CPR, los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular y en la forma que prescriba la ley. Ej, estados de excepcin constitucional artculo 39. 4. Fuentes del derecho administrativo Comprende las fuentes materiales y formales. Las materiales son todos aquellos factores que inciden en la creacin, modificacin o derogacin de una norma jurdica. Las formales son la forma de actuacin positiva que adquiere la ley. a. CPR aa) Supremaca constitucional La fuente por excelencia es la CPR. Hay dos conceptos que tiene una relacin de gnero especie en relacin a esta fuente: Jerarqua normativa, consiste en que toda norma jurdica de rango inferior debe sujetarse en la forma y fondo a las normas jurdicas de rango superior. En la forma, deben respetar los procedimientos de generacin que establece la NJ superior; y en el fondo, deben respetar el contenido sustantivo de la NJ de rango inferior. Supremaca constitucin, no es ms que la materializacin de la jerarqua normativa. La CPR, por ser la norma suprema, es la que regula a todas las normas de inferior jerarqua. stas deben respetar a las normas de rango superior. Este principio no solo se aplica a la Administracin del Estado, sino que a todos los rganos del Estado.

CPR LEY ACTO ADMINISTRATIVO

bb) Convocatoria a LOC En la CPR se establece el marco regulativo de la Administracin. En la CPR se sientan las bases de la regulacin y funcionamiento del Estado y de la Administracin del Estado. Pero como no puede regular todas las materias, sino que establece principios obligatorios. En la CPR existe una convocatoria a otros tipos de leyes como la LOC, que regulan ms en detalle ciertas materias y complementan los preceptos constitucionales.

La CPR tambin establece una regulacin respecto a cmo debe funcionar la Administracin, esta convocatoria se hace en el artculo 38 CPR. Se establece que se regulara la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizara la carrera funcionaria y principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurara tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y perfeccionamiento de sus integrantes. Un aspecto es la regulacin de la organizacin bsica de la Administracin y otro aspecto es la regulacin de las personas, de los funcionarios de la Administracin del Estado. cc) Convocatoria a LQC A continuacin, la CPR establece que ciertas materias se regularan por LQC. Una de estas materias se establece en el artculo 19 no 21 inciso 2, que comprende las actividades econmicas que realiza el Estado. La ley puede establecer que ciertas actividades empresariales deben ser desarrolladas por el Estado, las cuales son excepcionales. Para que el Estado pueda desarrollarlas ste necesita de un requisito habilitante que es la LQC. Las empresas pblicas forman parte de la Administracin del Estado. b. Ley Ley en sentido amplio. Se hace referencia a todas la NJ que tienen rango de ley. No hay un solo tipo de ley sino que muchas: LOC (LOCBGAE) Tratados internacionales LQC DFL Ley simple (Ej, estatuto administrativo) DL c. Actos administrativos Son la forma en cmo se materializa la voluntad de la Administracin. Estn definidos en el artculo 3 de la ley 19.880 como las decisiones formales que emiten los OAE en las cuales se contienen declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad. Caractersticas: 1. Son decisiones o declaraciones formales. Se materializan por escrito, en la forma que prescribe la ley. La formalidad por definicin es la escrituracin. En contraste con o anterior, la Administracin tambin acta mediante hechos materiales u rdenes verbales, como tambin mediante seas. 2. Son decisiones que emite la Administracin del Estado. Los AA por definicin emanan de la AE. 3. Contienen declaraciones de voluntad de la Administracin. No son declaraciones de principios, sino que contienen una orden dirigida a particulares, a otros funcionarios, etc. Se vincula con el principio conclusivo que regula los procedimientos administrativos. Cuando los particulares solicitan algo a la Administracin y activan un procedimiento administrativo, esperan que la Administracin se pronuncie sobre ese acto mediante un acto conclusivo que es el AA. 4. Son realizadas en el ejercicio de una potestad pblica. Esta es la idea del principio de legalidad, la Administracin acta si y solo si est habilitada por ley. Los AA pueden ser de distinto tipo. aa) Decretos supremos Que a su vez pueden ser de dos tipos:

i. Reglamentos Son los DS firmados por el Presidente sobre materias que no son propias del dominio legal, teniendo un carcter general, obligatorio y permanente. En el artculo 32 no 6 CPR se establecen dos tipos de reglamentos, los autnomos y los de ejecucin. Ambos se dictan en materias que no son propias del dominio legal. El Presidente puede regular todas aquellas materias no comprendidas en el artculo 63. En la CPR se define: Materias propias de ley: competencias del congreso. Materias que no son propias del dominio legal: competencia del Presidente. Adems hay que agregar que muchas de las materias que no son propias de ley son de iniciativa exclusiva del Presidente. l puede introducir por va de la potestad reglamentaria normativas al OJ. En el artculo 36 se comprenden dos conceptos de potestad reglamentaria: de ejecucin y autnoma. Potestad reglamentaria de ejecucin. Aqu el Presidente puede dictar todas aquellas normas que crea necesarias para la ejecucin de las leyes. Aqu lo que ocurre es que hay una ley que entrega al Presidente la potestad de regular o complementar ciertas materias que la ley le ha entregado. Hay una convocatoria de la ley al Presidente para que complemente la ley (complemento directo y esencial en palabras de Garca de Enterra). Potestad reglamentaria autnoma. Aqu el Presidente regula materias que no son propias del dominio legal, en la cual no hay convocatoria alguna. El Presidente por s y ante si decide regular la materia. La potestad para dictar reglamentos es indelegable. Un ministro de Estado no puede dictar reglamentos, artculo 35 inciso 1. Los reglamentos afectan a un grupo indeterminado de personas. No afectan casos concretos, sino que regulan situaciones generales. En este aspecto, es equivalente a la ley que tambin tienen un alcance general. Son obligatorios, tiene carcter vinculante y fuerza normativa, artculo 3 inciso final Ley de procedimiento. Rige desde que entra en vigencia (publicacin en el DO) y hasta que son derogados o cumplido el periodo que el propio reglamento establece. Son iguales que una ley. Tiene una "vocacin de permanencia en el OJ". El reglamento tiene como marco normativo la CPR y la Ley en sentido amplio. Debe enmarcarse en las disposiciones normativas de forma y fondo que establecen la CPR y la Ley. Por ltimo, estn sometidos al trmite de toma de razn, que es un control preventivo de juridicidad que realiza la Contralora antes que entren en vigencia. Ello principalmente porque son firmados por el Presidente de la Repblica. As reglamento y ley comparte la obligatoriedad, generalidad de permanencia. Lo nico que los diferencia es su origen (Presidente/Congreso) y el hecho que la ley regula materias propias de ley, mientras que el reglamento no regula materias propias de ley. ii. Simples decretos En los simples decretos tiene que haber una delegacin expresa del Presidente al ministro respectivo. Se traduce en la formula "por orden del Presidente de la Repblica", artculo 35 inciso 2. El simple decreto tiene un alcance particular, solo regulan casos concretos. Es obligatorio, tiene carcter vinculante y fuerza normativa, artculo 3 inciso final ley de procedimiento. Estos se agotan con su cumplimiento, una vez cumplida la situacin fctica a que dio origen.

El simple decreto tiene como marco normativo la CPR y la Ley en sentido amplio. Debe enmarcarse en las disposiciones normativas de forma y fondo que establecen la CPR y la Ley. Por ltimo, los simples decretos pueden estar afectos a toma de razn o exentos de ella. Para estos efectos hay una resolucin del contralor (res. 1600/08) que determina que simples de tos deben pasar por el trmite de toma de razn. Firma Presidente + ministro. Artculo 35 inciso 1. Presidente + ministro. Simple decreto Ministro por orden del Presidente. Artculo 35 inciso 2. Particular Obligatorio Se agitan con su CPR + cumplimiento. Ley Son transitorios. Afectos o exentos de TR. Alcance Obligatoriedad Duracin Marco (permanencia) normativo CPR + Son permanente. Ley Toma de razn Sometidos a trmite de toma de razn.

Reglamento

General

Obligatorio

Estamos acostumbrados a analizar el derecho desde un punto de vista unitario, en el sentido de que hay un solo rgano que introduce normas. Pero en la prctica hay muchos rganos dotados de potestades para dictar normas. Hay 3 tipos de decretos especiales regulados en la CPR: Decreto de emergencia constitucional. Est regulado en el artculo 32 no 20 CPR y en la ley de presupuesto. En este decreto se permite al Presidente "decretar pagos no autorizados por la ley" para atender pagos impostergables (concepto jurdico indeterminado) derivados de: Calamidad pblica. Agresin exterior. Conmocin interna. Grave dao o peligro para la seguridad nacional. Agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no pueden paralizarse sin serio perjuicio para el pas. Este decreto es firmado por todos los ministros de Estado. Decreto de insistencia. El Presidente con la firma de todos sus ministros ordena a la Contralora tomar razn de un decreto resolucin que previamente ha sido representado por ilegal en sentido estricto.

Decreto promulgatorio. Decreto mediante el cual el Presidente fija el contenido de una ley. El oficio promulgatorio que viene del congreso se copia tal cual.

bb) Resoluciones Artculo 3 inciso 5 LBPA. Actos de anloga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas de poder de decisin. Tpicamente los jefes de servicios son los que dictan resoluciones, y no el Presidente. cc) Dictmenes o decretos de juicio, constancia o conocimiento Es una opinin jurdica de un OAE que interpreta una NJ y define su forma de aplicacin. Emiten dictmenes la Contralora, el Presidente del Consejo de defensa del Estado, el SII, la DT y algunas Superintendencias. Hay muchos tipos de dictmenes dependiendo del OAE que se trate. dd) Acuerdos Son las decisiones que adoptan los rganos pluripersonales. En la Administracin generalmente nos encontramos con rganos unipersonales. Pero hay tambin rganos pluripersonales como el Consejo de Defensa del Estado o la CORFO. Estos rganos toman sus decisiones mediante acuerdos, y son implementadas por resoluciones de la autoridad ejecutiva. El que decide es el rgano colegiado y no la autoridad ejecutiva (ella se limita a ejecutar). ee) Ordenanzas Estn definidas en la LOCM 18.695, en su artculo 12 como normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad. ff) Instrucciones Hay dos tipos: i. Instrucciones de los jefes de servicios a sus subordinados Comunicaciones que dirigen la jefatura a los subordinados indicndoles la mejor forma de cumplir una ley, o las medidas que se deben tomar para el mejor funcionamiento del servicio. ii. Las instrucciones de los organismos fiscalizadores a los fiscalizados. Son las rdenes obligatorias que dirigen las entidades fiscalizadoras a las entidades privadas sujetas a su fiscalizacin. Ej, las Superintendencias (SBIF, SVS, SC, S. ISAPRES). d. Fuentes racionales aa) Costumbre No tienen ninguna aplicacin, salvo casos muy puntuales. Es una norma que impide a las autoridades recibir regalos, presentes y donativos, salvo aquellos que la costumbre autorice como reglas de protocolo y cortesa. bb) Jurisprudencia Bastante importancia. La de la CGR, es importante, porque es obligatoria para los servicios pblicos sometidos a su fiscalizacin. Y gran parte del Derecho administrativo se ha construido sobre la base de la jurisprudencia administrativa. En ocasin del dictamen de salvemos el ao escolar posteriormente un prrafo de la ley fue

sacado textualmente de este dictamen. Sirve como fuente, para que posteriormente se vaya codificando en materia administrativa. Tambin los fallos del tribunal del consejo para la transparencia, es nuevo, tiene un carcter poco trascendental, pero igual es til. Dictmenes: no son juicios. cc) Doctrina Mucha influencia. Es frecuente que los dictmenes de la contralora se citen autores nacionales. Tambin en fallos del tribunal constitucional, las sentencias cortas, alcanzan aproximadamente 80 pp. dd) Principios generales del derecho Esenciales, aunque con variantes. No son los que emanan del derecho natural, sino que emanan de las normas jurdicas, mecanismos de accin para los particulares. Interpretacin coherente al OJ principio de legalidad, de la buena fe, de la estricta sujecin a las bases, el debido procedimiento administrativo, transparencia, publicidad, probidad. UNIDAD II: LA ADMINISTRACION DEL ESTADO I. BASES ORGNICAS DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO 1. Concepto de Administracin del Estado en la LOCBGAE Est definido desde el punto de vista de los sujetos que integran la AE. Est definida en el inciso 2 del artculo 1 de la LOCBGAE, la Administracin est constituida por los ministerios, intendencias, gobernaciones y rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidas la CGR, el BC, las FFAA, las Fuerzas de orden y seguridad pblicas, los gobiernos regionales, las municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley. La Administracin nace como un poder monarcal, luego central. Con el tiempo se va manifestando esto en una serie de rganos. 2. rganos excluidos del ttulo II. El nuevo ttulo IV La LOCBGAE est constituido por 4 ttulos. La original estaba constituida solo por dos ttulos. El ttulo I trata las normas generales (artculos 1-20), que aplica a todos los OAE, sea cual sea su nombre. El ttulo II (artculos 21-51) se aplica solo a algunos OAE, es de aplicacin restringida. La expresin que ocupa la ley es "las normas del presente ttulo no se aplicara a": o CGR o BC o FFAA o Fuerzas desorden y seguridad o Gobiernos regionales o Municipalidades o CNTV o Consejo para la transparencia o Empresas pblicas creadas por ley

Respecto de estos rganos excluidos, estos se rigen por la CPR, por sus respectivas LOC o LQC, segn corresponda. Luego de la dictacin de la LOCBGAE, se producen ciertos problemas de transparencia que dan pie a la dictacin de la ley 19.653, que creo el ttulo III y modifica el titulo I. El ttulo III (artculos 52-68) trata el principio de probidad y transparencia pblica, que aplica a todos los OAE. El ttulo IV (artculos 69-75) regula la participacin ciudadana en la gestin pblica. Fue creado en febrero de este ao. Este ttulo aplica solo a los OAE tratados en el ttulo II.

3. Principios que regulan la actividad de la Administracin del Estado a. Principio de unidad Est basado: En el artculo 3 inciso 2 CPR. seala cuales son los principios a los cuales est sujeta la AE), En el 24 de la CPR. En el artculo 123 CPR, que establece que la CPR. En el artculo 5 LOCBGAE. aa) La coordinacin como mecanismo para evitar la duplicidad de funciones La Administracin funciona sobre la base de competencias determinadas. Las municipalidades tienen competencias, que es una competencia especial en razn del territorio. As tambin los gobiernos regionales, como las FFAA y el resto de los OAE. Entre estos OAE debe existir una coordinacin en la realizacin de sus funciones, para evitar la duplicidad de funciones y que otorga la ley en contexto de las competencias pblicas para poder satisfacer necesidades pblicas. bb) Consecuencias de la obligacin de coordinacin Obligacin. b. Principio de legalidad Establecidos en los artculos 6 y 7 CPR y en el artculo 2 LOCBGAE, que dice que los OAE debern someter su actuacin legal a la ley. Atribucin previa y expresa. c. Principio de competencia Es la medida de la capacidad jurdica de cada rgano o el conjunto de atribuciones y potestades que el OJ les confiere y que estn obligados a cumplir. En el artculo 7 CPR se indica que los OAE deben actuar vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescribe la ley. Tanto en el artculo 6 y 7 de la CPR se establecen el mandato normativo junto con la norma de clausura sancionadora en caso de incumplimiento. Esta construccin de los mandatos jurdicos del principio de legalidad y competencia, aparecen clausuradas en el artculo 2 de la LOCBGAE. Esta sancin eso ontolgicamente igual a los incisos finales del artculo 6 y 7. En la LOCBGAE se establecen que las infracciones darn lugar a las acciones y recursos correspondientes, lo que quiere decir que el nfasis esta en los ciudadanos, en la forma en cmo stos pueden defenderse frente a la Administracin. Esto es conocido en la doctrina como la tutela judicial efectiva.

aa) La competencia como requisito de validez La actuacin de los OAE es vlida si se cumple, entre otros requisitos, la competencia de dicho rgano. La competencia es uno de los elementos que determinan las potestades de cada uno de los servicios. Lo que ocurre es que la Administracin est construida sobre la base de un sistema de reparto de competencias o potestades jurdicas, que se distribuyen en los distintos OAE. As por ejemplo, es la competencia la que distingue la Universidad de Chile de Carabineros. Cada servicio tiene su existencia propia. bb) La "competencia" del derecho pblico frente a la "capacidad" del derecho privado Cuando se compara la capacidad en el derecho civil con la competencia del derecho pblico, se ve que comparten una caracterstica comn cual es que la competencia de los OAE y la capacidad de los particulares determinan la actuacin vlida de los OAE y de los particulares, respectivamente, en el mundo el derecho. Sin competencia o sin capacidad, tanto los OAE como los particulares no pueden actuar vlidamente en el OJ. En cuanto a las diferencias: En el DPub la competencia es la excepcin, y la RG es la incompetencia, ya que en el mbito del DPub se parte de la exigencia de una habilitacin legal previa y expresa del OJ (principio de legalidad). En cambio, en el DPri la capacidad es la RG, todos son capaces, salvo aquellos que la ley declara incapaces, que es la excepcin. En el DPri, el ejercicio de la capacidad es voluntario, por cuanto mira a un inters particular del privado. En el DPub, el ejercicio de la competencia es obligatorio, por cuanto tiene que satisfacer necesidades pblicas, si no ejerciese sus competencias caera en un abandono de deberes. Por eso se habla de las potestades/deberes, ya que los OAE estn habilitando para actuar pero tambin esta obligados a actuar, que en caso de no hacerlo se acarrean responsabilidades (en sentido amplio) y sanciones para el funcionario involucrado y para la Administracin del Estado (por falta de servicio). cc) Principios en materia de competencia 1. La competencia emana de una NJ expresa. Vocablo que figura en el artculo 7 de la CPR y en la LOCBGAE. 2. La competencia es improrrogable. Esta establecida para el inters pblico. Adems porque la competencia proviene del OJ, y no de los OAE ni tampoco de la decisin de los administrados; es la ley la que le otorga competencias a los OAE. Tampoco la propia Administracin puede atribuirse potestades, artculo 7. 3. La competencia pertenece al rgano y no a la persona fsica que ejerce el cargo pblico. El Presidente esta dotado de las potestades especiales del artculo 32 porque es el Presidente, el titular de la funcin ejecutiva, y no porque es Sebastin Piera. dd) Elementos de la competencia Son la materia, el grado, el territorio y el tiempo. Materia. La competencia segn la materia es el contenido sustancial del poder jurdico, es el objeto sobre el cual recae la competencia. El Presidente en el contexto del artculo 32 no 6 tiene potestad reglamentaria, el objeto sobre el que recae esta potestad es dictar reglamentos. Grado. Se vincula con el concepto de la jerarqua en el derecho administrativo. La Administracin esta ordenada jerrquicamente. La competencia segn el grado consiste en el conjunto de protestas que se asigna a un rgano segn la posicin jerrquica que ocupen en la estructura del Estado y al interior del rgano pblico. Territorio. La competencia segn el territorio es el conjunto de potestades que se otorgan a un rgano para actuar dentro de un territorio determinado. Ej, las municipalidades, todas las cuales tienen las mismas

competencias por materia y grado, pero no por territorio, puesto que cada una acta en su territorio especifico asignado por la ley. Tiempo. La competencia segn el tiempo es el periodo segn el cual un rgano puede actuar vlidamente. Ej, el Presidente puede dictar DFL en materias delegadas, para lo cual tiene un plazo mximo de un ao.

d. Principio de servicialidad El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn. La fuente jurdica es el inciso 4 del artculo 1 de la CPR. Tambin est reflejada en el artculo 3 de la LOCBGAE, norma que se aplica a todos los OAE. e. Principio de jerarqua Jerarqua fuera de los OAE y dentro de la Administracin. Los rganos superiores controlan a los inferiores, los cuales estn subordinados a stos. Este principio se encuentra relacionado con el principio de control. Aqu la jerarqua es entre rganos de la Administracin. Dentro de los OAE. Los OAE estn presididos por un jefe de servicio, que tiene a su cargo distintos funcionarios subordinados. Aqu la jerarqua es entre personas fsicas. Un OA est dotado por un grupo de personas que conducen la Administracin y al cual estn subordinados los inferiores. Esto est regulado en la ley 18.575 en su artculo 7. Una manifestacin de este rgimen jerarquizado y disciplinario se ve en que los funcionarios deben cumplir con el trabajo extraordinario que se le encarguen. Adems las destinaciones y comisiones de servicio que el jefe le destinare. f. Principio de eficiencia y eficacia Los rganos deben cumplir sus funciones con eficiencia y eficacia. sto est en el artculo 5 inciso 1 de la ley de bases. Este artculo plantea que las autoridades y funcionarios debern velar por la eficiente e idnea administracin de los medios pblicos y por el debido cumplimiento de la funcin pblica. Hay que relacionarlo con el artculo 11 inciso 1 aqu el estndar de control se extiende a los jefes de servicios. g. Principio de control A travs de este principio lo que se hace es garantizar que los rganos pblicos y funcionarios pblicos cumplan sus obligaciones jurdicas y las instrucciones que se les imparten. Mediante el control y sus diversas tcnicas se garantizan que los rganos pblicos y los funcionarios pblicos acten respetando la CPR y la ley, y cumpliendo los objetivos del servicio pblico. Aqu hay dos destinatarios: rganos y funcionarios. Lo anterior se materializa en 3 principios: aa) Los servicios pblicos estn sometidos al control del Presidente Artculo 24 CPR y 1 ley de bases. En algunos casos este control es ms directo, como en otros lo es ms lejano o indirecto. Cuando es directo, se habla de relaciones de dependencia. Cuando es indirecto, se habla de un control o relacin de supervigilancia. Todos los rganos estn controlados por el Presidente, lo que cambia esto tipo de control, que depende de la caracterstica jurdica del servicio pblico.

bb) El control vara segn el grado de autonoma El tipo de control vara segn el grado del rgano controlado: Administracin pblica o central. En esta etapa los rganos son controlados directamente por el Presidente y no pueden tomar decisiones sin antes autorizacin de ste. Aqu la relacin de control era de dependencia. Semi fiscales (actualmente descentralizados). No son propiamente fiscales, y gozan de un grado de autonoma mucho mayor que los de la Administracin pblica. Aqu el grado de control o relacin es de supervigilancia, por cuanto el control es indirecto. Constitucionalmente autnomo. Estos rganos no estn bajo ningn tipo de vigilancia o control por parte del Presidente. Aqu la relacin es de autonoma. Sin embargo, hay una especie de control indirecto del Presidente a travs de la ley de presupuestos. BC Fisco adm. central CG R

PDR

SERVICIO PB.

SERVICIO PB.

EMPRESAS PBLICAS

rganos semifiscales.

cc) El control admite modalidades

Controles internos y externos. Esta clasificacin depende del punto de vista del rgano que ejerce el control. Es interno cuando es practicado por el propio rgano de la Administracin, ej tpico es el control jerrquico. ste es una obligacin de las autoridades y jefaturas. Es, adems, una obligacin y no una prerrogativa el ejercer el control jerrquico. Por otro lado, es permanente, las autoridades y jefaturas deben permanente ejercer el control. Por ltimo, es el control ms completo, porque comprende velar por la legalidad de la actuacin de los subordinados, y porque el servicio acte con eficacia y eficiencia. El control externo es realizado por rganos ajenos a la Administracin. El ms tpico de estos controle es el realizado por la Contralora, por los tribunales y por el TC. El control realizado por los tribunales es un control jurisdiccional, al igual que el que realiza el TC. Controles de mrito y jurdicos. Los jurdicos son los que se practican sobre la legalidad en sentido amplio del acto administrativo controlado. El control de mrito analiza no solamente la legalidad del acto examinado, sino que tambin la eficiencia y eficacia de la actuacin administrativa y la legalidad y oportunidad de las actuaciones, artculo 11 LOCBGAE. Controles preventivos, simultneos y posteriores. Segn el momento y oportunidad en que se realice el control. El preventivo se ejerce antes que el AA comience a regir, un ejemplo es el control del trmite de toma de razn de la Contralora. El simultneo es el que se lleva a cabo durante la ejecucin del AA, Ej, contrato de ejecucin de obra pblica. El posterior se lleva a cabo una vez que el AA se materializ. En este caso tambin se conoce como control represivo. Aqu el dao ya est hecho.

h. Principio de continuidad En funcin del principio de servicialidad esta este principio, que consiste en que la Administracin debe satisfacer las necesidades pblicas de manera regular y continua. Est regulado en el artculo 3 de la LOCBGAE en concordancia con el ttulo II de esta ley, especficamente con el artculo 28.

i. Principio de subsidiariedad El OJ garantiza a los cuerpos intermedios la debida autonoma para cumplir sus propios fines especficos, art 1 inc. 3 CPR. Consiste en que el Estado reconoce a los particulares el derecho de organizarse para cumplir sus propios fines especficos. Se regula tambin en el artculo 3 inciso 2 parte final de la LOCBGAE. El Estado reconoce el derecho de los particulares de organizarse para llevar a cabo sus fines especficos. Si los particulares en una actividad determinada no quieren o no pueden realizarla, le corresponde al Estado llevar a cabo dicha actividad, por eso se dice que es subsidiario. j. Principio de responsabilidad Responsabilidad es la obligacin en que se encuentra una persona para responder por los daos causados a otra. Incumplidos los principios antes mencionados puede generares para el Estado una doble responsabilidad: aa) De la Administracin del Estado Para la Administracin del Estado, puede generarse una responsabilidad civil por falta de servicio, por funcionamiento tardo o por funcionamiento incorrecto. Esta responsabilidad deriva del no cumplimiento de las funciones del servicio que genera en los particulares un dao. bb) Del funcionario pblico Cuando el funcionario es quien no cumple sus funciones, puede incurrir en responsabilidad poltica (notable abandono de deberes), responsabilidad civil (dao al patrimonio fiscal), responsabilidad penal (cuasidelito de lesiones, por ejemplo) y responsabilidad administrativa (por no cumplimiento de sus funciones). Esto est en el artculo 18 de la LOCBGAE, que consagra el principio de independencia de las sanciones. Un mismo hecho puede generar distintos tipos de responsabilidades y, por ende, distintos tipos de sanciones. Tambin est contenido en el artculo 15 de la LOCBGAE y en el 120 del Estatuto Administrativo. k. Principio de probidad administrativa Esta establecido en el artculo 8 CPR. Adems en el artculo 52 de la LOCBGAE, cuando dice que las autoridades de la AE y los funcionarios de la AP, sean de planta o contrata, estarn obligados a dar estricto cumplimiento a este principio. Adems la define como la observacin de la conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal, y preminencia del inters general sobre el particular. En el artculo 53 se agrega que el inters general implica el empleo de medios idneos de diagnstico, decisin y control, para concretar, dentro del orden jurdico, una gestin eficiente y eficaz. Adems est regulado en el estatuto administrativo en el artculo 125, a propsito de la responsabilidad administrativa. Aqu se contemplan distintos tipos de sanciones: una de ellas es la destitucin, siendo una de las ms graves. Los funcionarios de planta cesan en su cargo, mientras que los a contrata son transitorios. Ambos deben cumplir con este principio, siendo una de las causales de destitucin (y, por ende, cesacin en el cargo) es una vulneracin grave del principio de probidad administrativa.

Ley 19.653
!Modifica el estatuto administrativo
! Ley de probidad 1999 ! Modificacin Tt. I ! Incorporacin Tt. III

! Incorpor el artculo 8

Ley 18.834

Ley 20.060

Antiguamente este principio tena un reconocimiento meramente jurisprudencia a travs de la jurisprudencia de la CGR. En algn momento determinado se modifica el estatuto administrativo (18.834) y se incorpora este principio. Luego se dicta la ley 19.653 denominada ley de probidad de 1999, la cual modifico el ttulo I de la LOCBGAE e incorpor el ttulo III "de la probidad administrativa". Luego viene una tercera reforma, la ley 20.050 que modific la CPR incorporando el artculo 8. Esto demuestra que este principio va ascendiendo en el OJ y va ganado cada vez ms jerarqua hasta llegar a nivel constitucional. Algunos mecanismos de proteccin son: Declaracin de intereses. Declaracin de patrimonio. Rgimen de inhabilidades, etc. l. Principio de publicidad y transparencia Consiste en que los actos de la AE y los documentos que le sirven de sustento y completo directo y esencial, salvo las excepciones que establezca una LQC, son pblicos.

OPACIDAD

Ley 20.050

Ley 20.285

Aqu ocurri algo parecido a lo ocurrido con el principio de probidad. Previo a la ley 19.653, exista un rgimen de opacidad: la Administracin no le gustaba dar a conocer sus actos ni los fundamentos de sus decisiones, no obstante lo cual existan normas de la CGR que la obligaban a dar publicidad a ciertos actos, como por ejemplo aquellos que afectaren a un nmero indeterminado de personas (como los reglamentos), los que la ley obligare a publicar, los que el Presidente obligara a publicar, entre otros. Con la dictacin de la ley, se estableci el principio de publicidad en el artculo 13. En el AA se contendr la decisin formal del Estado, el cual es pblico. Pero no solo basta conocer decisin final de la Administracin, sino que tambin el expediente completo que contempla el sufri administrativo, con miras a controlar ese acto de la Administracin para saber si hubo desviacin de poder, el mrito de la decisin y por sobre todo si esa decisin est o no debidamente fundada. Con la ley 20.050 accesoriamente al establecimiento del principio de probidad, se establece este principio de publicidad y transparencia. Finalmente se llega a la ley 20.285 de QC que aprueba la ley de transparencia pblica. Esta ley establece que los actos de la Administracin del Estado, como regla gneros, son pblicos. Excepcionalmente, son secretos o reservados. Esta excepcin necesita el cumplimiento de dos requisitos: Forma. Consiste en que el secreto o reserva deben ser establecidos por una LQC.

Fondo. Son las causales taxativas por las que el legislador puede establecer el secreto o reserva: cuando la publicidad afecte el funcionamiento del rgano, cuando afecte derechos de las personas, a la seguridad del Estado o el inters nacional.

En estricto rigor, la publicidad y transparencia no son fines en s mismos, sino que son medios de control de la Administracin. m. Principio de impugnabilidad Consiste en que los actos de la AE pueden ser impugnados mediante los recursos administrativos que la ley establece. Esto sin perjuicio de los recursos jurisdiccionales. Esto se conoce como justicia administrativa, y que en definitiva consiste en que la Administracin pueda revisar sus propias decisiones. La LOCBGAE contempla dos recursos: aa) Recurso de reposicin Art 10 LOCBGAE. Se interpone ante el mismo rgano que dict el acto administrativo. bb) Recurso jerrquico Art 10 LOCBGAE. Se interpone ante el superior jerrquico que dicto el acto administrativo. En la ley 19.880 de procedimientos se regulan estos recursos de forma ms detallada. n. Principio de la apoliticidad de la Administracin Artculo 19 LOCBGAE. Consiste en que el personal de la AE est impedido de realizar cualquier actividad poltica dentro de la Administracin. El artculo 84 del estatuto administrativo seala las prohibiciones de los funcionarios, y en particular la letra h) prohbe la realizacin de actividades polticos o utilizar su cargo o bienes de la Administracin para fines distintos de su funcin. Los funcionarios pueden militar dentro de un partido poltico, salvo aquellos que la ley expresamente lo prohba. . Principio de impulsin de oficio del procedimiento administrativo Artculo 8 LOCBGAE. Puede ser mirado desde un doble punto de vista: aa) Principio de oficialidad Los OAE deben actuar de propia iniciativa en el cumplimiento de sus funciones, o a solicitud de parte cuando la ley lo exige expresamente o se haga uso del derecho de peticin. Est basada en la idea que la Administracin est al servicio de la persona humana. La excepcin es que la ley establece procedimientos que deben iniciarse a solicitud de parte, como por ejemplo, aquellos destinados a crear derechos subjetivos, como las concesiones martimas. bb) Principio de simplificacin del punto administrativo Los procedimientos de la Administracin deben ser giles y expeditos. Adems, la Administracin no puede exigir ms formalidades que las exigidas en la ley o en el reglamento. II. LA ESTRUCTURA DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO Cuando se habla de la estructura de la AE uno se encuentra con una estructura difusa e inorgnica. En los orgenes de esta estructura era sta una Administracin central. La Administracin como rgano era bastante sencilla, todos sus rganos tena caractersticas comunes, solo exista la administracin fiscal y otros rganos.

Con el paso del tiempo comienzan a aparecer los rganos semifinales y las empresas pblicas. La Administracin Pblica comienza a complejizarse principalmente por el cambio en la forma de satisfacer las necesidades publicad. Luego, la Administracin se da cuenta que las necesidades deben ser satisfechas de formas distintas, la necesidad colectiva es elevada a necesidad pblica por el legislador a travs de la creacin de rganos especficos encargados de su satisfaccin. Se crean as rganos constitucionalmente autnomos encargados de estas funciones. Esta transformacin de la Administracin se produce de manera inorgnica, en el sentido que estos rganos no estn compuestos de las mismas atribuciones, naturaleza jurdica, no tienen la misma vinculancia con el presidente, etc. Con la llegada de la CPR del 80 se est ante un panorama de mltiples rganos de destina naturaleza jurdica, caractersticas y atribuciones. La Administracin, para esta poca, est compuesta de un complejo de rganos disgregados. Muchos de estos rganos se van alejando de las caracterizas comunes de la Administracin. As la Administracin es un complejo difuso. Hay cuatro normas de la CPR con las cuales puede hacerse un mapa de la Administracin. Estas son: Artculo 3. En el inciso 1 se indica que el Estado de Chile es unitario y eso significa que la ley en general debe aplicarse de manera uniforme en todo el territorio de la repblica. En el inciso 2 se seala que la Administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada o des concentrada en su caso, en conformidad a la ley. Este artculo establece una matriz: Descentralizado Organizacin funcional Organizacin territorial Los OAE que se vayan creando tienen que enmarcarse dentro de uno de estos cuadrantes. Artculo 24. Seala que el gobierno y la Administracin del Estado corresponden al Presidente de la repblica. Artculo 38 inciso 1. Encarga a una LOC regular: La organizacin bsica de la Administracin pblica Garantizar la carrera funcionaria Asegurar la igualdad de oportunidades e ingreso a la Administracin. Este precepto es de carcter organizativo. Captulo XIV CPR. Regula la estructura territorial de la Administracin del Estado. 1. La estructura vertical de la Administracin del Estado Cuando se habla de AE siempre se habla de la idea de jerarqua o subordinacin, segn sea el caso. Desconcentrado

a. El Presidente de la Repblica A l le corresponde el gobierno y la Administracin del Estado. Adems su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico interior y la seguridad externa de territorio nacional. Esta idea est en el artculo 24 CPR, que tiene su correlato en el artculo 1 de la LOCBGAE. Junto con lo anterior el Presidente cumple con funciones de mando o supervigilancia segn el caso. Todos los OAE estn sujetos al control del Presidente, bien sea a la dependencia de l, o a su supervigilancia (tutela). La dependencia se da respecto de los rganos centralizados de la Administracin, y la supervigilancia respecto de rganos descentralizados. Los rganos centrales forman parte de la Administracin central, cuyo centro es el Presidente. Como rganos fiscales actan con la personalidad y patrimonio del fisco. Pero se van creando otros rganos descentralizados o semifinales, que estn dotados de una autonoma jurdica, por cuanto tienen PJ y patrimonio propio. Como ahora tienen una autonoma, estn sometidos a un menos grado de dependencia, que se conoce como supervigilancia o mera tutela del Presidente. El Presidente, por ltimo, acta por s o con la colaboracin de terceros. Esto ltimos pueden ser los ministros, subsecretarios, intendentes, gobernadores o jefes de servicios. Estos funcionarios son de la exclusiva confianza del Presidente, lo que los hace transitorios por cuanto dependen s y solo s de la exclusiva confianza del Presidente. b. Los Ministerios y Ministros Los ministerios son rganos superiores de colaboracin del Presidente en las funciones de gobierno y Administracin, los cuales corresponden a campos especficos de actividades en que deben desarrollar esas funciones. El primer responsable es el Presidente de la repblica, pero como no puede abarcarlo todo, requiere de los ministerios como primer rgano de colaboracin. Esta colaboracin se da por sectores, que son campos especficos de actividad (defensa, agricultura, salud, medio ambiente, RREE, justicia, etc). Estos sectores son mutables, pueden desaparecer o modificarse por cuanto dependen de la ley. No es la CPR ni la LOCBGAE la que define los sectores, sino que es la ley simple la que hace aquella tarea. Los ministerios estn definidos en el artculo 22 de la LOCBGAE. Son rganos superiores de colaboracin del Presidente en los respectivos sectores. Estos respectivos sectores son campos especficos de actividades determinados por la ley. aa) Los Ministros Tiene varias caractersticas: Artculo 32 no 7 CPR. Son funcionarios de la exclusiva confianza del Presidente, es decir, libre designacin y libre remocin por parte del Presidente. Artculo 33 CPR. Son colaboradores directos e inmediatos del Presidente, norma que se repite en la LOCBGAE en su artculo 22 bb) Funciones de los Ministros Asesoran al Presidente de la repblica en el gobierno y Administracin del Estado, por ser sus colaboradores directos e inmediatos. Adems deben firmar conjuntamente con el Presidente los DS relativos a su sector y tambin "por orden del Presidente de la Repblica" los actos relativos que digan relacin con aquellas materias !

delegadas por el Presidente. En ambos casos los decretos no sern obedecidos si falta ese esencial requisito. La firma del ministro es una solemnidad sin la cual el decreto no tiene validez. La delegacin de facultades puede ser nominada o innominada. Cuando es nominada, se hace a la persona que detenta el cargo. Mientras que cuando es innominada, se hace al cargo y no al sujeto que lo detenta. Adems la delegacin es especfica, se hace sobre materias especficas y no sobre amplias facultades. cc) Funciones de los Ministerios Artculo 22 inciso 2 LOCBGAE Proponer y evaluar las polticas y planes correspondientes al sector. Proponer y evaluar las normas aplicables a los sectores a su cargo. Velar por el cumplimiento de las normas dictadas. Asignar recursos. Fiscalizar las actividades del respectivo sector. Los ministerios son rganos de planificacin y no de ejecucin. La ejecucin de la planificacin de los ministerios la hacen los servicios pblicos, quienes solo en circunstancias excepcionales pueden tener esta facultad de planificacin, es decir, tener las facultades del ministerio. As mismo, en casos calificados que determina la ley, los ministerios pueden ejecutar la planificacin. dd) Responsabilidad de los ministros Los ministros estn sujetos a 4 tipos de responsabilidad: Responsabilidad poltica. Cuando incurren en alguna de las causales de la letra b) del nmero 2 del artculo 52 CPR, es decir, por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin, por infringir la CPR o las leyes o por haber dejado stas sin ejecucin, y por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno. Responsabilidad civil. Deriva de aquellos casos que han causado un dao o perjuicio al patrimonio fiscal. Vincularlo con el artculo 36 CPR. Responsabilidad penal. Ocurre en aquellos casos que con ocasin de la funcin pblica que realizan, cometen una infraccin. Artculo 32 no 20 parte final. Responsabilidad administrativa. Deriva del incumplimiento de sus obligaciones funcionariales. No es un punto pacifico en la doctrina, algunos plantean que esta responsabilidad queda subsumido en la poltica. Estas responsabilidades no son excluyentes entre s, un mismo hecho puede dar lugar a varias responsabilidades. ee) Requisitos de los ministros Deben ser chilenos, tener 21 aos de edad y reunir los requisitos de ingreso a la Administracin pblica. c. Las subsecretarias aa) Los subsecretarios Son rganos de colaboracin de los ministros y los subsecretarios son los jefes superiores de las subsecretaras. stos coordinan la actuacin de los rganos del sector, actan como ministros de fe, la administracin interna del ministerio y las dems funciones que les sealen la ley.

bb) Funciones de los subsecretarios En cada ministerio existen una o ms subsecretarias. Adems los subsecretarios subrogan al ministro, salvo que el Presidente designe a otro ministro como subrogante, artculo 25 CPR. Si el Presidente no dice nada, la subrogacin opera por el solo ministerio de la ley.

PR M1 S1 S2 M2 M3

Los subsecretarios, adems, son funcionarios de la exclusiva confianza del Presidente, conforme al artculo 32 no 7. Lo curioso aqu es que son funcionarios de la exclusiva confianza del Presidente pero segn la LOCBGAE son colaboradores de los ministros. cc) Responsabilidad de los subsecretarios Su responsabilidad es ejercer la dirigencia de la subsecretaria. Adems, en su calidad de ministro de fe, certifica que los cambios a los decretos representados por la CGR han sido conocidos por el ministro. d. Las SEREMIS Son rganos territorialmente desconcentrados de los ministerios. La desconcentracin significa que es la ley la que asigna funciones determinadas a un rgano especfico, en trminos tales que solo ese rgano puede ejercer la potestad. Las SEREMIS tienen potestades propias que las ejercen por s mismas.

PR M1
Subsecretara
SEREMIS

M2
Subsecretara SEREMIS

Los extremos son la centralizacin-concentracin y la descentralizacin, y los intermedios estn la delegacin y la desconcentracin. La primera est ms cerca de la centralizacin, mientras que la segunda lo est de la descentralizacin.

Los secretarios regionales ministeriales son designados por el Presidente, pero en virtud de una terna que propone el Intendente. La libertad del Presidente, as, no es absoluta. Y son removidos por el Presidente a propuesta del Intendente. Dependen de la Intendencia porque son territorialmente desconcentrados. Todos los ministerios se desconcentran territorialmente en SEREMIS, artculo 26 LOCBGAE, salvo el ministerio del interior, de defensa, la Secretara General de la Presidencia y el Ministerio de RREE. Las SEREMIS elaboran y ejecutan polticas regionales, artculo 64 LOCGAR e. rganos y SP que cumplen la funcin administrativa aa) Concepto Los SP son rganos capaces de satisfacer las necesidades colectivas de manera regular y continua. Caractersticas. Estos OAE supone la existencia de un rgano con potestades y recursos para cumplir la funcin administrativa, tanto financieros como humanos. Satisfacen necesidades que la ley considera obligatorias para el Estado en un momento determinado. En un momento determinado el legislador determina que una necesidad colectiva debe ser satisfecha, para lo cual crea un SP especfico para satisfacerla. La satisfaccin de las necesidades pblicas no puede de interrumpirse ni paralizarse. Por eso la LOCBGAE cuando los define dice que satisfacen necesidades pblicas de manera regular y continua. Ello explica que los funcionarios no pueden irse a huelga. Los SP son los rganos encargados de ejecutar los planes, polticas y programas definidos por los ministerios. bb) Clasificacin Los SP pueden ser: Centralizados. Actan bajo la PJ y con los bienes y recursos del fisco, y estn sometidos a la dependencia del Presidente a travs de ministerio, artculo 28 LOCBGAE. Se conocen tambin como servicios fiscales. No tiene PJ, sino que actan con la personalidad del fisco, cuyo presidente es el Presidente de la repblica. No puede actuar en la va jurdica por si, debe contar con la autorizacin del Presidente. Entonces, si un SP centralizado incurre en responsabilidad administrativa hay que demandar al fisco (especficamente al Consejo de Defensa del Estado). Adems estn sometidos a la dependencia del Presidente, mecanismo de control ms estricto que existe. Descentralizados. Actan con la PJ y el patrimonio propio que la ley les asigna. Estn sometidos a la supervigilancia del Presidente a travs del ministerio respectivo. Se conocen tambin como rganos semifiscales. Las consecuencias patrimoniales de las decisiones reservadas de la responsabilidad contractual o extracontractual se radican en su propio patrimonio, as si causa un dao civil, se demanda, en este caso, al SP descentralizado. Adems estn sometidos a la supervigilancia del Presidente a travs del ministerio del rea respectiva. El control es ms indirecto.

PR M1 S1
SP Centralizado

M2 S2

RGANOS DE PLANIFICACIN

SP Descentralizado

RGANOS DE EJECUCIN

Los SP descentralizados actan mediante resoluciones, que debe ser vinculado con el artculo 3 de la LBPA. Los SP centralizados actan mediante los DS, por cuanto estn representados por el Presidente. Esto se traduce en que los SP centralizados no tienen ni patrimonio ni PJ propia. cc) El jefe superior Se conoce momo director, artculo 31 LOCBGAE. Es el funcionario de ms alta jerarqua en la institucin, es el jerarca, por eso se habla de control jerrquico. Normalmente deben llamarse directores. Sin embargo, las leyes le dan nombres distintos, como al rector de la U de Chile, el Fiscal nacional econmico, el contralor, el Presidente del BC. Sus obligaciones son dirigir y organizar el servicio, controlarlo y velar por el cumplimiento de sus objetivos, responder de su gestin y cumplir las dems funciones que sealen las leyes, 31 inciso 2. f. Otros rganos administrativos aa) CGR Est dotado de autonoma constitucional pero que integra la Administracin del Estado. No est sujeto a la dependencia jerrquica del Presidente. Tiene las funciones del artculo 98 CPR. Lleva la contabilidad general de la nacin. bb) Banco Central Es constitucionalmente autnomo no sometido a la jerarqua del Presidente. Sus funciones no estn sealadas en la CPR, sino que se la entran a una LOC. Su principal funcin es controlar la inflacin a travs de la tasa de inters (precio por el uso del dinero). cc) FFAA y fuerzas de orden y seguridad pblica Las FFAA dependen del ministerio de defensa, mientras que las de orden y seguridad pblica del ministerio del interior.

dd) Empresas pblicas creadas por ley Problema del estado empresario. El artculo 19 no 21 inciso 1 garantiza el derecho a desarrollar actividades econmicas. Esta idea es complementaria con el principio de subsidiariedad, por cuanto es una materializacin de este y una manifestacin del derecho al trabajo. Unidos estos principios, se concluye que el Estado no debera intervenir en las actividades de los particulares. En el mbito econmico se traduce en que, por regla general, el Estado no puede intervenir en actividades econmicas a travs de empresas. El artculo 19 no 21 inciso 2 establece que el Estado y sus rganos solo pueden desarrollar actividades econmicas si una LQC lo autoriza para ello. En virtud del principio de legalidad, los OAE solo pueden ser creados por ley. En razn de esto, la LOCBGAE establece que pueden excepcionalmente desarrollar o participar en actividades empresariales, propias de las entidades privadas. stas no se crean por ley, sino a travs del principio de autonoma de la voluntad. Entonces, en base a esto, la Administracin solo puede participar de la formacin de estas organizaciones y participar de una actividad econmica, si la ley la habilita para ello. Si el rgano quiere desarrollar o participar en actividades empresariales sin fines de lucro, se requiere de una ley simple, artculo 6 LOCBGAE. Si lo quiere hacer en una actividad con fines de lucro, requiere LQC, artculos 19 no 21 inciso 2 CPR y artculo 6 LOCBGAE. Estas entidades privadas jams podrn ejercer potestades pblicas, por no ser rganos pblicos creados por ley. Esto es lo que se conoce como huida del derecho administrativo, en el sentido que la Administracin huye de la normativa pblica ms burocrtica y rgida, para pasar a regirse por la normativa privada. La CPR no exige al legislador que tenga una razn para desarrollar o participar en estas actividades empresariales. Lo nico que exige es un requisito de formal que es el estndar de qurum con que el legislador puede aprobar estas leyes que habilitan a la Administracin a desarrollar o participar en actividades empresariales. El Estado puede desarrollar actividades empresariales mediante: Empresas pblicas creadas por ley. Solo estas son OAE (CODELCO, ENAMI, EFE, Correos de Chile, FAMAE, ASMAR) Sociedades creadas al amparo del derecho privado en las que tiene participacin o representacin. Como en Banco de Chile, en varias sanitarias privatizadas. En ambos casos el Estado tiene que ser autorizado para desarrollar o participar en actividades empresariales. 2. La Administracin territorial Regulado en la CPR en los artculos 110 y ss, que forman parte del captulo XIV. El Presidente ejerce el gobierno y la administracin del Estado. A nivel territorial tambin se produce esta dicotoma, en la cual tambin hay un gobierno y una Administracin. La estructura territorial de Chiles se encuentra divida en regiones, provincias y comunas. En las dos primeras hay un gobierno y una Administracin territorial. Mientras que en las comunas solo hay una Administracin territorial. a. Gobierno regional (GORE) En la regiones, a nivel de gobierno, hay un intendente y un concejo regional (CORE). El gobierno regional lo ejerce el intendente, que es un funcionario de la exclusiva confianza del Presidente, y la Administracin de la regin est a cargo del intendente y del concejo regional. Los gobiernos regionales gozan de PJ y patrimonio propio. !

b. Gobierno provincial Las regiones se dividen territorialmente en provincias. Estas estn a cargo de un gobernador, que tambin es un funcionario de la exclusiva confianza del Presidente. c. Administracin municipal Al interior de las regiones tambin existen las comunas a cargo de las municipalidades. Estas son corporaciones de derecho pblico con PJ y patrimonio propio, artculo 118 inciso 4. En las municipalidades solo existe Administracin local, no existe gobierno puesto que ste es ejercido por el gobernador a nivel provincial, y por el intendente a nivel regional. Los alcaldes son electos por sufragio universal. El municipio est estructurado por un alcalde y por el concejo municipal. 3. Sistemas de organizacin administrativa La Administracin del Estado se organiza en bases a sistemas de organizacin administrativa, mediante la cual se establecen los principios y reglas que estructuran orgnicamente la AE. En estricto rigor, existen solo dos sistemas, cuales son la centralizacin y la descentralizacin. Los rganos son centralizados o descentralizados. La desconcentracin o la delegacin son medidas adoptadas por la ley para dinamitar la Administracin. En la centralizacin est presente la idea de la jerarqua administrativa, y por lo tanto en la Administracin central los OAE carecen de PJ y patrimonio propio, y estn bajo la dependencia del Presidente a travs de los ministerios. Estas es una forma de ordenar orgnicamente a la Administracin. En la descentralizacin, la idea de jerarqua comienza a desaparecer, puesto que se est en presencia de rganos dotados de PJ y patrimonio propio, y por ende, estn sometidos a la supervigilancia del Presidente. La jerarqua comienza a desaparecer, porque el OAE tiene una menor dependencia y mayor grado de autonoma. En trminos de potestades, los OAE descentralizados son convocados a ejercer su criterio con mucha mayor frecuencia que los centralizados, los cuales deben estar habilitados por ley para tal efecto. Sus decisiones no estn sometidas al control del Presidente ni son impugnables ante l, no es posible utilizar la justicia administrativa porque sus decisiones se acaban en ellos. Tanto la centralizacin como la descentralizacin estn establecidas por ley (principio de legalidad). Es la ley la que le otorga el carcter de centralizado o descentralizado. c. Desconcentracin aa) Concepto Mediante ella, la ley efecta una radicacin de competencias en un rgano inferior dentro de la estructura jerrquica de un OAE. Mediante esta tcnica, se tiene un servicio pblico (regido por el principio de jerarqua). Los rganos inferiores no estn sujetos a la dependencia jerrquica de su superior jerrquico. Los entes con potestades desconcentrados (otorgadas por ley) son convocadas por la ley a ejercer su criterio de manera exclusiva en la decisin del asunto que la ley les encomienda, en trminos tales que las decisin es que toman no son revisa les por el jefe superior. Lo que hace la ley, en definitiva, es radicar competencias en un rgano inferior perteneciente jerrquicamente a un OAE. El superior jerrquico, entonces, no podr revisar sus decisiones. !

Ej, artculo 34 LOCBGAE. Desconcentracin en servicios centralizados, jefe superior de servicio no estar subordinado al jefe superior jerrquico en lo que a dicha competencia se refiere. El rgano desconcentrado no est sometido a la dependencia jerrquica con su jefe superior jerrquico, pero solo respecto de las competencias desconcentradas. bb) Requisitos

Debe existir una norma legal expresa que lo disponga. Ya que la desconcentracin altera el sistema de distribucin de competencias de los OAE y el sistema de responsabilidad de los funcionarios. Debe existir el rgano al cual se asigna la competencia. Los rganos entre los cuales se distribuyen las competencias deben estar relacionados jerrquicamente. Por eso se dice que se dan al interior de un OAE.

cc) Clases i. Desconcentracin funcional. Es aquella que opera por materias. ii. Desconcentracin territorial. Es aquella que opera respecto a zonas geogrficas determinadas. dd) rganos donde puede darse Puede darse en los rganos centralizados como descentralizados. d. Delegacin aa) Concepto Mediante la delegacin, un rgano superior le encarga a un rgano inferior el cumplimiento de determinadas funciones que la ley le ha conferido como propias al rgano superior. En este caso, el rgano superior se desprende del ejercicio de sus competencias y se las entrega a un inferior jerrquico de manera expresa, temporal e revocable. Es una figura excepcional en el OJ, ya que en virtud del principio de legalidad, es la ley la que le encarga a un rgano determinado ejercer una determinada competencia o potestad, y la responsabilidad consecuente por el no ejercicio o el mal ejercicio de esa potestad. Lo natural, entonces, es pensar que la persona que ha sido dotada de potestades debe ejercerlas personalmente. No obstante, como mecanismo la ley permite que las autoridades administrativas transfieran su competencia a un rgano inferior. Esta transferencia se materializa en un acto administrativo que es el acto delegatorio. La potestad de legataria debe estar autorizada por ley. La delegacin opera mediante un AA pero al amparo de una ley que permite la delegacin. La figura es ms tenue, porque en caso de la desconcentracin hay una radicacin que hace la ley, pero en la delegacin es la ley la que le permite al jefe superior la potestad decisoria para determinar qu materias delegar. Adems, en la desconcentracin lo que se transfiere por ley es la competencia mismas; mientras que en la delegacin el superior jerrquico, mediante un AA autorizado por ley, transfiere el ejercicio de la competencia. La delegacin est contemplada en el artculo 41 de la LOCBGAE. Aqu se contemplan dos figuras de legatarias: Delegacin de atribuciones. Delegacin de firma. !

bb) Requisitos i. Norma legal Requiere de norma legal que habilite expresa y directamente al delegante. La justificacin de esto es que cuando se crea un SP se transfieren el ejercicio de una competencia. Debe existir una ley porque el OJ al transferir potestades quiere que ese funcionario especfico el que goce de la delegacin. La CPR permite que el Presidente pueda ser delegado de funciones por el Congreso. Aqu la ley hace lo mismo a nivel funcionarial. ii. Atribuciones del delegante La delegacin debe recaer sobre materias que son del delegante. Este solo puede delegar el ejercicio de su funcin propia. El Presidente no puede delegar la funcin de tomar razn puesto que es propia del Contralor y no del Presidente. iii. Funcionario de la dependencia Debe recaer en funcionarios de la dependencia del delegante. Se da al interior de un rgano exterminado y est basada en la idea de jerarqua. El funcionario dotado de potestades tiene a su dependencia un conjunto de funcionarios a los cuales solo puede delegarle el ejercicio de sus potestades. La delegacin solo jefe operar respecto funcionarios que se encuentran vinculados en una relacin de subordinacin con el delegante. El delegado no puede rechazar la delegacin. iv. Materias especficas Debe recaer sobre materias precisas y determinadas. Artculo 41 a) LOCBGAE. La ley le entrega a un funcionario potestades que solo la ley quiere que l sea titular. Adems tiene un estndar de legalidad en el sentido que no puede delegar la totalidad de sus competencias, sino solo materias determinas en la propia ley. v. Publicacin y notificacin El acto delegatorio tiene que ser publicado en el DO o notificado al funcionario delegado. La publicacin tiene que hacerse cuando es de inters general. cc) Caractersticas i. Revocable El delegante puede retractarse de la delegacin y revocarla. Revocar es dejar sin efecto un AA por razones de mrito, actividad o competencia. ii. AA delegatorio Debe hacerse mediante un AA. No opera por el solo ministerio de la ley, como ocurre con la subrogacin, no se puede disponer verbalmente ni por email o telfono, sino que requiere un AA donde el jefe superior de servicio exprese las razones por las cuales es conveniente delegar, al funcionario al cual delega y las razones por las cuales delega.

Todo AA debe tener una razn por la cual es dictado, pero no siempre es necesario expresar esas razones en el AA. Pero en determinadas ocasiones si es necesario, para lo cual la ley exige un AA fundado. La autoridad, entonces, tie que expresar las razones por las que dicta el AA. iii. Uno o ms delegados La delegacin puede recaer en uno o ms delegados. Un ejemplo de ello son las contraloras regionales, las cuales operan por la delegacin que hace el Contralor en virtud del acto delegatorio. iv. Delegado no puede delegar El funcionario delegado no puede delegar la delegacin. dd) Efectos i. Ejercicio para el delegado El ejercicio se transfiere al delegado, y a su vez el delegante no puede ejercer las potestades delegadas sin previamente revocar la delegacin. El delegante no puede avocarse al ejercicio de materias delegadas. Esto se conoce como la interdiccin de la avocacin, sealada en el inciso 2 del artculo 41 de la LOCBGAE. Si el delegante quiere ejercer sus competencias sobre una materia determinada tiene que previamente revocar la delegacin. ii. La responsabilidad es del funcionario La responsabilidad por el ejercicio de potestades delegadas corresponde al delegado. Pero esta responsabilidad del delegado, es sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por el cumplimiento de su obligacin de direccin, por el hecho que el delegante no puede desentenderse del hecho de ser jefe de servicio. ee) Delegacin de firma Es una variante de la delegacin. Consiste en la posibilidad de que el delegante delegue en el delegado la sola potestad de firmar los AA por orden del delegante. Ej, artculo 35 CPR, orden del Presidente a ministros de que firmen por l. e. Avocacin Consiste en la avocacin del superior jerrquico sobre materias que corresponden al inferior jerrquico. Por regla general est prohibida, ya que para ejercer potestades delegadas, previamente hay que revocarlas. UNIDAD III: LOS ACTOS Y EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Se realiz la lectura de los artculos de la ley de bases de procedimientos administrativos. Las conceptualizaciones que se realizan desde el artculo 1 al 8 son definiciones funcionales. En el artculo 2 se enuncia a quienes se aplica la ley. El artculo 3 define lo que es acto administrativo. Desde el artculo 4 al 16 se explican los principios que rigen el procedimiento administrativo. El artculo 16 trata la regulacin de unidades territorialmente desconcentradas. Es importante recordar que las potestades desconcentradas son otorgadas por ley. En cambio, en la delegacin la ley lo que hace es permitir a la autoridad convocar a su criterio personal. !

En cuanto a lo que trata la planta de servicio, hay que remitirse al decreto 3551 que especifica las remuneraciones. 1. Introduccin Ley de procedimiento (N 19.880), Ley de Bases de los Procedimientos Administrativos Es necesario tener en cuenta que una parte de esta ley se vio en el estudio de los diferentes tipos de actos administrativos. En cuanto a la ley en s, las normas que rigen los procedimientos administrativos son materia de ley de acuerdo al artculo 63 n18 de la Constitucin Poltica. Por su parte, los reglamentos y actos administrativos no fijan procedimientos sino que los complementan. a. Caractersticas de la LBPA aa) Ley ordinaria Los procedimientos administrativos son materia de ley ordinaria, no de actos administrativos; estos ltimos pueden ser complementarios a la ley, pero no pueden alterar las bases del procedimiento fijado en sta. Por ejemplo, cuando se impone en la ley que se debe notificar de cargos en contra de funcionarios, lo que puede hacer el acto administrativo es disponer que esta notificacin se deba hacer en cierto tipo de papel, con tales caractersticas y formalidades y que se debe notificar en tal lugar. bb) Procedimientos administrativos La ley de procedimientos regula el procedimiento administrativo que llevan a cargo los rganos de la administracin del Estado. cc) Aplicacin supletoria La ley es una norma de aplicacin supletoria. Se aplica en todas aquellas materias en que no exista norma especial de procedimiento; e incluso la ley, producto de este carcter supletorio, tambin se aplica a aquellos casos en que habiendo procedimientos especiales una fase de tal procedimiento no est regulada. Por ejemplo, se aplica en un procedimiento especial que no contenga regulacin respecto a la publicacin; otro ejemplo son aquellos caso en que no se contemplan medios de impugnacin frente a los actos de la autoridad, como sucede en la ley de medio ambiente. El artculo 1ro de la ley de procedimientos contiene estas dos caractersticas explicadas. dd) Ley de bases Es una ley de bases, aunque slo establece las bases del procedimiento administrativo. En este punto hay que remitirse al artculo 63 de la Constitucin. b. mbito de aplicacin Quines se rigen por esta ley estn enunciados en el artculo 2. De acuerdo a este se aplica a los ministerios, intendencias, gobernaciones, servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, Contralora, Fuerzas Armadas, Fuerzas de orden y seguridad pblica, gobiernos regionales y municipalidades. Cuando ms abajo dice que se aplica a los rganos de la administracin del Estado, se refiere a los enunciados previamente. !

Entonces, por qu defini ac lo que son rganos de la administracin, y no utiliz la definicin de la ley de bases? Esto se debe a que hay rganos de la administracin contemplados en la definicin de la ley de bases que no se encuentran incluidos en la definicin de rganos de la administracin de la ley de procedimiento, ya que no se encuentran obligados a seguir las normas de procedimiento de los actos administrativos; esto ocurre, por ejemplo, con el Banco Central, y con las empresas del Estado. De acuerdo a esto, la definicin de administracin del Estado de la ley de procedimiento es ms restringida. Estas exclusiones que realiza de ciertos rganos son de carcter orgnico, pues son rganos de la administracin del Estado segn la ley orgnica. Pero tambin existe exclusin funcional, la cual consiste en que la toma de razn por la Contralora General de la Repblica no est sujeta a la ley de procedimientos. Es una exclusin funcional en cuanto se excluye una funcin de un rgano de la administracin del Estado, siendo inclusive que la Contralora est regida por la ley de procedimientos; slo esta funcin especfica est excluida, lo que se debe a que es un trmite constitucional legal. En el contexto de su aplicacin, desde el punto de vista funcional, establece el cauce formal de la actuacin administrativa; en otras palabras, el cauce formal que la administracin del Estado debe seguir para manifestar su voluntad administrativa (esto se consagra en el artculo 3) En un conflicto judicial hay partes con pretensiones antagnicas. El tribunal es un tercero ajeno al conflicto, a quien le importa poco el titular de la accin o las partes. Pero en los procedimientos administrativos esto es distinto ya que son tramitados por la propia Administracin, quien es un interviniente en el proceso administrativo. Pueden existir procedimientos donde no actan las partes y solo la Administracin, como tambin aquellos donde acta la Administracin y un tercero ajeno, que solicitar un pronunciamiento de la Administracin, requiere algo de ella o porque la Administracin efecta una accin contra el particular (procedimiento sancionatorio en virtud de potestades fiscalizadoras, como el sumario administrativo en contra de un funcionario de su dependencia). 2. El acto administrativo a. Concepto Ya visto. Remitirse al artculo 3 de la LBPA. b. Tipos Ya vistos. DS; resoluciones; dictmenes o declaraciones de constancia, juicio o conocimiento; acuerdos, decisiones de rganos pluripersonales; ordenanzas. 3. El procedimiento administrativo a. Principios del Procedimiento Administrativo Muchos de estos principios son coincidentes con los principios tratados a raz de la organizacin del Estado. El artculo 4 dice cules son los principios y a partir del artculo 5 y ss. se describen. aa) De escrituracin Artculo 5 LBPA. El procedimiento y actos administrativos deben ser escritos. La ley permite que tambin sean electrnicos, y tambin otros medios de expresin y constancia. !

El que sean escritos se relacin con la idea del respeto a las formas como elementos integrante del principio de legalidad, "en la forma que prescribe la CPR y la ley". Todo esto en el entendido que la escrituracin es el mejor medio para asegurar la constancia y certeza de la actuacin administrativa. Esta idea de la escrituracin est vinculada, adems, con el propio concepto de AA del artculo 3. As AA es una decisin escrita. En el inciso segundo habla de decisiones formales. En el inciso 4 define el DS como orden escrita y en el inciso 5 las resoluciones son actos de anloga naturaleza. bb) De gratuidad Artculo 6 LBPA. Las actuaciones de la Administracin en un PA son gratuitas, a menos que la ley permita su cobro. Cuando la Administracin tramita un PA no puede cobrarles a los particulares, puesto que estos ya han pagado a travs de los impuestos. Por eso es que los SP no tienen ingresos propios en la ley de presupuesto, ya que estos reciben su aporte del Estado y no de los particulares. cc) De celeridad o de impulsin de oficio Artculo 7 LBPA. El procedimiento administrativo se impulsara de oficio en todos sus trmites. La Administracin debe actuar por su propia iniciativa. Este principio se aplica bien sea que el procedimiento se inicia de oficio, bien sea que se inicia a peticin de parte. dd) Conclusivo Artculo 8 LBPA. Todo procedimiento administrativo est destinado a que la Administracin dicte una decisin final de voluntad resolviendo la cuestin de fondo. ee) De economa procedimental Artculo 9 LBPA. Durante la tramitacin de un PA deben evitarse trmites dilatorios. Y es posible resolver en un solo acto todos los tramites que pueden ser resueltos simultneamente, a me os que la ley establezca una tramitacin sucesiva. La idea es que la Administracin no solicite ms documentos a los particulares que los que la ley exige. ff) De contradictoriedad Artculo 10 LBPA. Los interesados pueden en cualquier parte del PA aducir alegaciones y aportar documentos o elementos de juicio. Vincularlo con artculo 17 letra f), que establece que las personas en sus relaciones con la Administracin tienen derecho a formular alegaciones en cualquier fase del procedimiento. Los interesados pueden en cualquier fase del PA alegar los defectos de tramitacin. gg) De imparcialidad Artculo 11 LBPA. La Administracin debe actuar con objetividad, debe respetar el principio de probidad durante la sustanciacin del procedimiento como en las decisiones que adopte.

hh) De abstencin Artculo 12 LBPA. Los funcionarios y autoridades pblicas deben abstenerse de intervenir en la tramitacin y resolucin de un PA en el cual estn afectados por una causal de abstencin. El hecho que un funcionario o autoridad haya intervenido en un procedimiento debiendo abstenerse, no necesariamente invalida el acto final, no es per se un efecto invalidante. El incumplimiento de este deber de abstencin, no obstante no acarrea nulidad del procedimiento, si genera responsabilidad para el que interviene. El funcionario debe hacerle presente a su superior jerrquico que se encuentra afectado por una causal. ii) De la no formalizacin Artculo 13 LBPA. Los PA deben tramitarse con sencillez y eficacia, y los vicios de forma no afectan la validez del AA, salvo que recaigan en un requisito esencial. Requisito esencial es aquel que de no haberse producido la Administracin habra decidido de forma distinta. jj) De inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad Artculos 14, 15 y 16 LBPA. 3. Etapas del procedimiento administrativo El procedimiento administrativo est definido en el artculo 18 LBPA como sucesin de actos tramites vinculados entre s que tiene por finalidad producir una AA terminal. Esta definicin es importante porque contempla dos conceptos Actos tramites. Comprende cada uno de los actos que componen el PA Acto terminal. Comprende el AA propiamente tal, es decir, la declaracin formal de voluntad de la Administracin. Este acto es impugnable/recurrible. El PA comprende 3 etapas: Iniciacin Instruccin Finalizacin a. Iniciacin Puede iniciarse de oficio (artculo 29) o a peticin de parte (artculo 30). Se entiende iniciado de oficio cuando lo dispone el propio rgano o autoridad. Tambin cuando otro rgano solicita la instruccin de un sumario. Y en tercer lugar, cuando un particular hace una denuncia, es decir una mera comunicacin al rgano o autoridad. Cuando es a peticin de parte, tiene que haber un interesado. Silencio administrativo. Es una ficcin por cuanto la Administracin ha dejado de resolver un determinado asunto. Cuando el procedimiento se inicia de oficio, no procede el silencio positivo. En cambio cuando se inicia a peticin de parte, procede el silencio positivo y adems el PA puede terminar en virtud del abandono del procedimiento.

La Administracin frente a una solicitud puede declararla admisible, puede solicitar que se corrijan vicios bajo apercibimiento de tener por desistida la solicitud, puede declararla inadmisible, en caso de ser incompetente el rgano debe declarar su incompetencia y remitirla a autoridad competente. b. Instruccin La ley habla que en esta etapa se verificaran determinados actos de instruccin, es decir, aquellos encargados de verificar, corroborar o comprobar los hechos o datos que se le presentan a su conocimiento y para pronunciarse a su respecto. Comprenden primero la prueba y el trmino probatorio. En segundo lugar contempla los informes y lo que se denomina el "periodo de informacin pblica". Respecto de la prueba, se admiten todos los medios probatorios. La ley adems seala que el rgano administrativo debe apreciarlos en conciencia. Respecto del TP exige que seale y comunique a los interesados lugar, fecha y hora en que se rendir la prueba. Por ltimo, la prueba la fija el tribunal, pero los interesados tienen derecho a proponer diligencia de prueba. Los informes son opiniones tcnicas que emiten otros OAE. Hay algunos procedimientos que establecen la obligacin de emitir informes por parte de algunos OAE. Tambin los informes pueden ser facultativos. Su valor probatorio ser que por RG no son vinculantes para la Administracin, salvo disposicin en contrario de resolver en conformidad a los informes. Periodo de informacin pblica. Es un mecanismo de participacin ciudadana en que se invita a las personas de manera indeterminada y masiva a manifestar su opinin respecto al PA. Es facultativo o en algunos casos est establecido en la ley. Ej., procedimientos de proteccin ambiental. Aqu la Administracin tendr la obligacin de pronunciarse o dar respuesta frente a observaciones de terceros. Puede ser genrica en un solo acto. La gracia es que permite la participacin ciudadana. c. Finalizacin Se produce de acuerdo a dos grandes mecanismos: la resolucin final por parte de la autoridad, en la cual se deciden todas las cuestiones planteadas por los interesados; o tambin por otras instituciones anmalas que ponen termino al procedimiento. Decisin final. Comprende el acto termina, la razn de ser del PA. Se exige que: Que sea fundada conforma a motivos y antecedentes que forman parte del respectivo PA o especficamente del respectivo expediente. Que luego de ser entregada, se sealen los recursos administrativos y jurisdiccionales que proceden. Que se resuelvan todas las peticiones que han sido requeridas por parte interesada, y que se descartes los antecedentes que no han sido considerados. Queda prohibida la reforma in perjuicio, es decir, no se puede agravar la situacin jurdica inicial del interesado. Si quisiera agravarla tendra que iniciar otro PA de oficio. Esta decisin es esencialmente impugnable mediante la reposicin. Excepcionalmente cuando hay superior jerrquico, el recurso jerrquico. La LBPA establece casos en que no procede este ltimo, como en el caso de los actos que dictan el Presidente y los ministros de Estado, como tambin contra los actos dictados por los alcaldes y respecto de cualquier autoridad que ejerza potestades descentralizadas. Artculo 59 inciso 3. 4. Otras instituciones anmalas que producen termino del PA

Desistimiento. Voluntad del interesado de terminar el PA sin esperar su terminacin. Los efectos es que pone trmino al procedimiento e impide que se inicie de nuevo. !

Renuncia. AJ unilateral en virtud de la cual el interesado abdica en el procedimiento estando permitido por el OJ renunciar a esto. Produce los mismos efectos del desistimiento. Abandono del procedimiento. Aquel trmino que se produce por la inactividad del interesado por ms de 30 das con paralizacin del procedimiento. Para que proceda, no basta solo la inactividad, sino que tambin el cumplimiento del plazo y que el OAE comunique y advierta al interesado que si no acta dentro de un plazo se producir como consecuencia el abandono. Tiene un lmite, no obstante la paralizacin de ms de 39 das, la Administracin tendr que valorar si sta puede o no producir el abandono atendido a si el procedimiento afecta el inters general o que por su naturaleza requiera de la resolucin expresa. Es una regla de inters pblico. Imposibilidad material. Se produce por el acaecimiento de un impedimento que hace inviable continuar con el PA, y se requiere que ese impedimento sea sobreviniente o posterior al respectivo procedimiento.

Todas estas formas de trmino anmalo no basta con que se produzcan como hecho. Todas estas requieren que la Administracin dicte una resolucin estableciendo que el PA ha terminado en virtud de alguna de estas causas anmalas. Aplicacin del principio conclusivo. 5. Formas de terminacin del PA El PA termina de varias formas, artculo 40. Las formas son: Resolucin final Desistimiento Declaracin de abandono Renuncia del derecho Imposibilidad material La forma natural es la resolucin final. Todo PA est destinado a conseguir una declaracin final de voluntad de la Administracin. El contenido de esta resolucin final est contenida en el artculo 41. Pero hay otros mecanismos anormales como el desistimiento. Aqu el interesado se desiste de tramitar el procedimiento. Se desiste del procedimiento y no del derecho de invocar un procedimiento. Se diferencia de la renuncia en que en esta se renuncia al derecho para pedir un procedimiento. Ni el desistimiento ni la renuncia tienen que estar prohibidas por el OJ, artculo 12 CC. Hay un tercer mecanismo que es el abandono del PA, artculo 43. Consiste en que el interesado no efecta diligencias tiles en el procedimiento por ms de 30 das. En este caso se le da un plazo de 7 das hbiles al interesado para advertirle la paralizacin del PA y si el interesado no acta en esos das, el procedimiento se entiende abandonado. Existe otra forma conocida como silencio administrativo. Mediante esta tcnica se le atribuye a la Administracin una declaracin de voluntad cuando no resuelve un PA. Hay dos tipos: Positivo. En silencio o a falta de una decisin de la Administracin, se entiende que la Administracin acoge la solicitud del interesado. Negativo. A falta de una resolucin o pronunciamiento de la Administracin se entiende que esta niega la solicitud del interesado. Est regulada en los artculos 64, 65 y 66. La ley esta presentada de forma tal de hacer creer que la RG es el silencio positivo. En la prctica ello es falso, por cuanto la ley pone una serie de trabas a que el silencio se produzca: el interesado debe reclamar ante la Administracin el que no me haya contestado. En el artculo 65 est regulado el silencio negativo. Causales: cuando afecte el patrimonio fiscal, casos en que Administracin actu de oficio, cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de AA, cuando se ejercite el derecho del artculo 19 no 14. !

6. Comunicacin de los actos administrativos Los AA se publican o notifican en el DO. Pero no todos ellos se publican en el DO, por ello la expresin tratada en la ley no es plenamente correcta. La publicidad es importante por el artculo 51 que establece que los AA producen efectos jurdicos una vez notificados o publicados en el DO, segn sean de efectos individuales o generales, respectivamente. La notificacin. Artculo 45, los AA de efectos individuales deben ser notificados a los particulares conteniendo su texto integro. Se produce un problema, por cuanto la ley habla de decretos y resoluciones, pero no menciona los dictmenes, por lo que surge el problema de la vigencia de los dictmenes, desde cuando producen efectos jurdicos.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

UNIDAD I: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO (RAE) UNIDAD II: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO LEGISLADOR (REL) UNIDAD III: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO JUEZ (REJ) INTRODUCCIN 1. Introduccin 2. Responsabilidad civil o patrimonial a. Responsabilidad civil contractual b. Responsabilidad civil extracontractual 3. La responsabilidad de Estado 4. Modelos de atribucin de responsabilidad a. Responsabilidad por culpa b. Responsabilidad objetiva 5. Elementos de la responsabilidad a. Accin u omisin b. Dolo o culpa c. Dao d. Relacin de causalidad 6. Importancia de la responsabilidad en el Estado de Derecho UNIDAD I: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO (RAE) 1. PRIMERA PARTE: sistematizacin de la RAE a. El (estatuto) de la RAE aa) Cdigo Civil bb) CPR cc) Ley 18.575 (LOCBGAE) i. Art. 4 ii. Art. 42 dd) Otras normas sobre responsabilidad b. Teoras que explican el sistema general de la responsabilidad patrimonial de la AE aa) Teora de la responsabilidad objetiva i. Se basa en la idea de restitucin ii. Es una responsabilidad constitucional, no civil iii. Es una responsabilidad que tiene fundamentos constitucionales diversos iv. Es objetiva v. "Lesion" vi. Directa u orgnica vii. Integral viii. Imprescriptible ix. El concepto de "falta de servicio" x. Problemas o crticas a esta teora ! Responsabilidad de persona jurdica ! Problema de las leyes especiales ! Otros preceptos constitucionales ! Problema del Estado empresario ! Pretendida exclusin del derecho civil por la CPR ! Problema de la prescripcin ! Remisin a la frase que determinen las leyes !

bb) Teora de la responsabilidad subjetiva i. La compatibilidad con el Cdigo Civil ii. La falta de servicio no es responsabilidad objetiva iii. El art 38 inc 2 CPR es una regla de competencia iv. La LOCBGAE es LOC v. La lesin como un mero dao vi. No hay responsabilidad objetiva sin ley vii. Arts 4 y 42 LOCBGAE viii. La ratificacin (por omisin) legislativa ix. La creacin de un sistema de responsabilidad integral x. Tesis de Pedro Pierry xi. Los problemas de esta teora ! Pantalen o Irracionalidad o Constitucin dogmtica o Funcionamiento normal versus anormal carece de sentido o Finanzas pblicas (diseo de polticas pblicas) o F. S. como condicin para la indemnizacin o Distribucin perversa de la renta ! Alfonso Santa Mara Pastor o Finalidad de un sistema de responsabilidad o Imposibilidad de conocer (ex ante) los supuestos para que nazca la obligacin ! Oriol Mir P. 2. SEGUNDA PARTE: JURISPRUDENCIA 1. Previa a la CPR de 1980 a. Hasta 1975 aa) Hasta 1938 bb) Posterior a 1938 cc) Posterior a 1965 b. Vigencia de la Ley de Municipalidades (DL 1289 / 76) 2. Jurisprudencia durante la vigencia de la CPR de 1980

INTRODUCCIN Casos - Un particular dueo de un auto, lo estaciona junto a un cerro y producto de un aluvin el auto se destruye quin responde? - Mismo caso con una variante: el cerro cuya mantencin y cargo corre por parte de un OAE; en este caso hay dos sujetos, un particular y la Administracin. - Tercera hiptesis: el particular dueo del auto ve que ste sufre un dao producto de un choque con otro auto cuyos frenos se cortaron. - Cuarta hiptesis: un particular propietario de un auto maneja de forma descuidada y producto de una mirada furtiva a una bella mujer se distrae y choca a otro auto. El propietario del primer auto debe responder producto de su negligencia. - Quinta hiptesis: el dueo del Mitsubishi quiere chocar al dueo del Lamborghini ya que ste sedujo a su mujer. - Sexta hiptesis: uno de los conductores del vehculo es un funcionario del Estado, el cual choca a otro particular. de quin es la responsabilidad: del funcionario como particular, de la institucin a la que pertenece o del funcionario como tal? - Sptima hiptesis: uno de los autos es un vehculo policial conducido por un carabinero el cual choca al Lamborghini de quin es la responsabilidad? A diferencia del caso anterior, en ste responde Carabineros de Chile. - Octava hiptesis: mismo caso anterior pero carabinero no estaba atento a las condiciones del trnsito y choca con otro vehculo quin responde? - Novena hiptesis: el carabinero en el ejercicio de su funcin policial atiende un procedimiento policial de emergencia, y en el cumplimiento de este procedimiento choca otro vehculo quin responde por los daos? La Administracin actu en el legtimo ejercicio de sus funciones y no hubo intencin del carabinero. - Dcima hiptesis: el propietario del Lamborghini cometi un delito y huye en l; carabineros atiende el procedimiento de emergencia. Uno de los funcionarios persigue al conductor forajido y el carabinero se da cuenta que pasar frente a un colegio, en donde puede poner en riesgo la vida de los menores. Intencionalmente el carabinero decide chocar el Lamborghini. El dueo del Lamborghini es detenido y sentenciado pero pide indemnizacin al carabinero por el choque del auto. La cuestin de la responsabilidad civil extracontractual se reduce a definir cul es el patrimonio que est jurdicamente obligado a soportar el dao. El problema es netamente de indemnizacin, simplemente pecuniaria. Penal Civil o Contractual o Extracontractual - Civil - Penal De sus agentes - Administrativa - Poltica Civil: - Contractual - Extracontractual Del Estado o Del E administrador o Del E juez o Del E legislador Penal ! -

De los particulares

RESPONSABILIDAD Del Estado y sus agentes

1. Introduccin El tema de la responsabilidad radica en el hecho de determinar quin responde por los daos causados y sobre qu patrimonio esos daos recaern. En definitiva, quin debe responder y qu patrimonio debe soportar la indemnizacin de los daos. En la responsabilidad siempre est presente el dao, y lo que se trata de dirimir es en qu casos ese dao debe ser indemnizado. La esencia de la responsabilidad radica en determinar en qu casos debe indemnizarse. Se habla entonces de responsabilidad civil en aquellos casos en que hay un dao y una obligacin jurdica del causante del dao de indemnizar. 2. Responsabilidad civil o patrimonial En la responsabilidad civil hay dos intervinientes, la persona que sufre el dao y la persona que causa el dao. As se distinguen la responsabilidad de los particulares, que puede ser penal y/o civil. La civil a su vez puede ser contractual o extracontractual. La primera deriva del incumplimiento de un deber contractual, y la segunda deriva del incumplimiento de un deber de cuidado. a. Responsabilidad civil contractual En la responsabilidad contractual el fundamento lo constituye el contrato, y el incumplimiento de las obligaciones pactadas en el ejercicio de la autonoma de la voluntad da origen a resp civil contractual. El ttulo, en otras palabras, es el contrato que impone el cumplimiento de obligaciones recprocas. b. Responsabilidad civil extracontractual En la responsabilidad civil extracontractual no hay una relacin previa entre las personas, no hay un contrato que ligue a dos partes en una relacin jurdica. La fuente de este tipo de responsabilidad es la ley, la que impone un deber mutuo de cuidado. 3. Responsabilidad del Estado El Estado es otro de los intervinientes en la responsabilidad junto con los particulares. Cuando se habla del Estado se tiende a pensar en aquel Estado que acta a travs de sus funcionarios y del Estado como estructura orgnica. Estos funcionarios son la personificacin del Estado y los que actan en su representacin. En la medida que actan al amparo de las potestades pblicas, pueden ser a su vez responsables: - Civilmente (Ej. Funcionario se roba el dinero de un servicio pblico). - Penalmente. La constituyen los delitos funcionarios, los funcionarios tienen un rgimen especial de responsabilidad penal en atencin a su calidad especial de servidores pblicos, y generalmente son ms graves en atencin a su especial condicin. - Administrativamente. Por el hecho de no haber cumplido sus obligaciones funcionariales. - Polticamente. Se da en ciertos tipos de funcionarios que cometen ciertos tipos de incumplimientos determinados en la CPR y que se hace efectiva a travs de la actuacin constitucional. Adems de la responsabilidad de los funcionarios, existe tambin una responsabilidad de los rganos del Estado. Se refiere principalmente a la responsabilidad del OAE como agente del Estado. Puede entonces contraer a su vez una responsabilidad civil contractual y una responsabilidad civil extracontractual. El Estado celebra contratos, como de prestacin de suministro de servicios, la compra de ambulancias, tanques, terrenos, celebracin de contratos de construccin de obras pblicas; y al igual que los particulares tiene una responsabilidad contractual. Ej. Servicios de salud, que compran medicamentos a laboratorios y se sobre endeudan y no pagan a los laboratorios. !

Adems hay un rgimen de responsabilidad extracontractual que deriva del ejercicio de las potestades o de las funciones consustanciales al Estado. Ej. Una de las funciones del Estado es legislar, aprobar leyes, lo que puede causarle un dao al particular. El Estado dicta una ley y dispone una expropiacin de una casa, la cual era una casa familiar muy antigua del particular afectado. En este caso existe una pugna de derechos: el derecho de propiedad del particular y el inters colectivo de la Administracin de construir una carretera. Comercialmente el particular pide 1500 millones por el valor no solo comercial sino tambin emocional, pero comercialmente la casa vale 500 millones y la Administracin no la compra por ms de eso. Aqu se le est causando un dao al particular. El Estado tambin puede causar un dao cuando juzga, condenando por ejemplo a un inocente. Y la otra responsabilidad del Estado deriva del ejercicio de su potestad administrativa, como por ejemplo el caso en que un servicio de salud atiende mal o no atiende a un particular. En ocasiones el Estado puede imponer una multa, que puede ser impuesta producto de un proceso penal como de un procedimiento sancionatorio. Para el particular le es indiferente el origen del cual proviene la multa. El Estado no teniendo responsabilidad penal, si puede tenerla a travs de sus rganos, en virtud de la nueva ley de responsabilidad penal de las PJ. As las empresas del Estado estn sujetas a responsabilidad penal en casos de incumplimiento. Tambin el Estado puede incurrir en responsabilidad civil, la cual puede ser contractual o extracontractual. Pero incluso la responsabilidad puede darse al interior del mismo Estado entre los OAE, Ej., el Fisco demanda al SII. Por ltimo hay una responsabilidad extracontractual del Estado que causa ste en el ejercicio de sus funciones (administrativa, judicial o legislativa). Cuando la Administracin causa un dao al particular, este dao puede provenir del funcionario en s, o de la propia Administracin, a travs de alguno de sus rganos. En resumen, coexiste la responsabilidad de la Administracin propiamente tal con la de sus agentes como los funcionarios pblicos. As, puede demandarse al Estado propiamente tal, al agente pblico o solidariamente a ambos. As, cuando se habla de responsabilidad, lo que el OJ trata de identificar es la tcnica legislativa mediante la cual se atribuye responsabilidad a otra persona. Vivir en una sociedad polticamente organizada significa estar dispuesto a ser vctimas potenciales de un dao. Pero no de todo dao, puesto que hay un conjunto de daos que no se est dispuesto a tolerar, por lo que deben ser indemnizados. La regla general es que todo dao sufrido en nuestro patrimonio debe ser soportado. Pero excepcionalmente el OJ establece que ciertos daos que sufridos sean indemnizados por el causante del dao. El punto, entonces, est en definir cmo establecemos qu daos deben ser indemnizados por el causante. En otras palabras, el problema de la responsabilidad civil extracontractual est en determinar qu daos no debe soportar la vctima. Para responder a este cuestionamiento, se han establecido dos grandes sistemas de atribucin de responsabilidad civil extracontractual. 4. Modelos de atribucin de responsabilidad a. Por culpa o subjetiva En este sistema, la vctima no debe soportar el dao en aquellos casos en que el causante ha actuado con dolo o culpa. El ttulo putativo es la posicin subjetiva del causante o agente del dao. Est reconocido en los arts. 2314 del CC y ss. Aqu se hace un reproche al agente en atencin a su posicin subjetiva con respecto al dao y a la falta de cuidado o diligencia con respecto a su ocurrencia. Consiste en precisar que la persona, en atencin a su falta del deber de cuidado, debe indemnizar. !

En el derecho civil se est frente a sanciones que no son tan gravosas como las establecidas en el derecho penal, generalmente son pecuniarias. En el derecho civil est establecido un estndar general de cuidado, por lo que ante la falta del deber de cuidado se produce un delito o cuasidelito civil. b. Objetiva En este sistema se mira simplemente al dao, a la accin u omisin y al dao. Aqu el agente est obligado a indemnizar los daos que cause con prescindencia de su intencin. Y por lo tanto el vnculo en este sistema es entre la accin u omisin y el dao, prescindiendo del elemento subjetivo del agente. En el modelo de atribucin de responsabilidad subjetiva se generan incentivos para evitar que se produzcan daos. Pero en el caso de la responsabilidad objetiva estos incentivos son mucho mayores, por la severidad misma del sistema. En este sistema objetivo se hace responsable a la persona que se encuentra en las mejores condiciones para evitar un dao. A la responsabilidad objetiva tambin se le conoce como responsabilidad del riesgo creado o empresarial. Existen actividades empresariales que de suyo generan amenazas al patrimonio de otras personas o a otras personas. Ej., el transporte areo, en donde el derecho asume que es el empresario quien se encuentra en mejores condiciones para soportar la carga patrimonial que implica la causa de un dao. El incentivo aqu est colocado en la lnea area para que sta sea la que adopte las medidas necesarias de seguridad para evitar los accidentes y la produccin de daos. El mismo ejemplo puede aplicarse a las empresas navieras o a las empresas de energa nuclear. En este sistema ya no es necesaria la conducta volitiva del sujeto, lo nico importante es la ocurrencia del dao, en virtud del cual el agente debe adoptar todas las medidas necesarias para evitar dicho dao. Otro de los incentivos que genera este sistema es la contratacin de seguros. Ej., una seora se cae en un bao de un hospital; si es pblico, el Estado debe responder, si es privado debe responder el dueo del hospital. As si es pblico el Estado pasa a ser un asegurador universal. 5. Elementos de la responsabilidad extracontractual Para que exista responsabilidad extracontractual deben cumplirse ciertos supuestos bsicos. a. Accin u omisin De una persona legalmente responsable. b. Dolo o culpa Intencin de causar un dao. Corresponde al juicio de reproche. c. Dao Debe existir un dao. No existen los delitos civiles de mero peligro. Debe poder atribuirse a una persona un hecho legalmente reprochable. d. Causalidad Debe existir entre la accin u omisin y el dao producido en la vctima una relacin de causalidad.

6. Importancia de la responsabilidad en el Estado de Derecho Una de las bases del Estado es el sometimiento del Estado a la ley (principio de legalidad). Otro es el control a travs de mecanismos especficos de este sometimiento. Una tercera importancia radica en la existencia de un sistema de responsabilidad que haga valer la responsabilidad del Estado ante el incumplimiento de alguno de los puntos anteriores. En este sentido se piensa en la existencia de poderes separados, rganos independientes, una carta fundamental, en la autonoma judicial, en mecanismos de control, sean jurdicos (aquellos llamados a velar que la Administracin acte dentro de la ley como el de la Contralora, el de los tribunales de justicia o el del TC) o de mrito (en el sentido que controlan la eficiencia y de la eficacia de las medidas adoptadas por la Administracin). 1. PRIMERA PARTE: Sistematizacin de la RAE Cuando se analiza la normativa sobre el rgimen de responsabilidad chileno, lo primero que se hace es intentar sistematizar esta normativa. As ocurre tambin con otras ramas del derecho. a. El (estatuto) de la RAE La verdad es que no existe un estatuto del rgimen de responsabilidad extracontractual del Estado. No hay una normativa homognea y unida de la responsabilidad del Estado. Lo que existe es un conjunto de normas heterogneas y satelitales sobre la responsabilidad del Estado. Se toman algunas normas del CC, de la CPR, de algunas leyes, etc. El problema se agrava porque se tiene esta pluralidad de normas, las cuales tienen varios problemas que derivan de la interpretacin de dichas normas. Primero se tiene la ley superior (CPR), la cual contiene un par de normas respecto al tema de la responsabilidad. Luego se tiene un problema de ley posterior, y de la ley especial. Todo este juego interpretativo de normas se basan en la idea de cul es la NJ aplicables. Se basa en la idea de si la CPR es el sistema nico de responsabilidad extracontractual del Estado. aa) Cdigo Civil Libro IV CC, arts. 2314 y ss. Estas normas son aplicables a la Administracin del Estado. - La primera norma es la del art. 2314, que establece que el que ha cometido delito o cuasidelito civil debe indemnizar. - Otra norma es la del art. 2315 que establece quin puede pedir indemnizacin. - Art. 2317, contiene una norma de solidaridad entre el funcionario pblico y la Administracin del Estado (Ej., entre el Carabinero y el Fisco). - Arts. 2320 y 2322. El Estado debe hacerse responsable por el hecho de sus agentes. As se estructur la idea de la responsabilidad de la Administracin del Estado por el ilcito de sus funcionarios. - Art. 2331, se refiere a las imputaciones al honor y al crdito de las personas, las cuales no dan derecho a indemnizacin. - Art. 2332, las acciones de este ttulo por dao o dolo prescriben en 4 aos desde la perpetracin del dao. Esto se aplica a la Administracin del Estado por cuanto la prescripcin corre tanto a favor como en contra del Estado. bb) CPR Otras normas de responsabilidad pueden encontrarse en la CPR. Pueden encontrarse, bsicamente, 8 normas. La doctrina as menciona un conjunto de normas que determinan la responsabilidad del Estado: !

Art. 1 inc. 4, principio de servicialidad del Estado. El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn. Si la Administracin del Estado no cumple este precepto, incurre en responsabilidad, en una ilegalidad de la cual se genera responsabilidad. Esto transforma la CPR en un texto jurdico vinculante y obligatorio. Art. 6, principio de legalidad. El Estado y sus rganos debe someter su actuacin a la CPR y a las normas dictadas conforme a ella. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. Art. 7, establece una conclusin equivalente a la del art. anterior. En el inc. final establece que todo acto en contravencin a este art. es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. Art. 5, respeto a los derechos de las personas. Los OAE no solo tiene la obligacin de estar al servicio de la persona humana y promover el bien comn, sino que tambin tiene que hacerlo respetando las garantas y derechos de las personas. As el ejercicio de la soberana reconoce como lmite el respeto a los derechos esenciales. Art. 19 N 20. La CPR asegura la igual reparticin de las cargas pblicas. Las personas afectadas no tiene que cargar con las consecuencias de la actuacin de la Administracin. La ley cuando impone cargas establece que deben ser stas igualitarias para todos los ciudadanos. Art. 19 N 24, derecho de propiedad. Garantiza el derecho de propiedad de todas las personas. Nadie puede en caso alguno ser privado de su propiedad del bien sobre el que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de una ley. Art. 19 N 26. Art. 38 inc. 2, ley propia de la Administracin del Estado. Cualquier persona que sea lesionada por la Administracin del Estado podr reclamar ante los tribunales que determine la ley. Esta es la norma de oro que determina si el sistema de responsabilidad extracontractual del Estado es objetiva o subjetiva. Segn l el sistema es objetivo. Esta norma no contiene ningn requisito de imputabilidad subjetiva de la Administracin. A diferencia de las reglas del CC, este precepto no exige ni dolo ni culpa, un reproche subjetivo. A lo nico que hace alusin es al dao. Art. 19 N 7, responsabilidad del Estado juez.

b. Teoras que explican el sistema de la responsabilidad patrimonial de la AE Sistema Francs. Deriva de la jurisprudencia del Consejo de Estado francs. Comienza en el siglo XIX que parte con un sistema de irresponsabilidad total del Estado. En algn minuto comienza a surgir la idea de que el particular no tiene por qu verse afectado por las actuaciones de la Administracin. As comienza a consagrarse un sistema de responsabilidad de los funcionarios. Se estableca una autorizacin ante los tribunales para ejercer contra la Administracin. A continuacin, a partir del arret Blanco, comienza a surgir el concepto de derecho administrativo moderno distinto del civil, y el establecimiento de que la responsabilidad del Estado es un sistema propio. As esta responsabilidad no se rige por los principios civiles, sino que tiene reglas especiales propias de la Administracin del Estado. Tambin se distingue entre la responsabilidad propia del funcionario y la resp por falta de servicio. Hay falta de servicio si el acto infraccional es impersonal, en cambio hay culpa personal cuando es el funcionario el que causa el dao. As la falta de servicio se constituye como un incumplimiento en el funcionamiento normal del servicio. La administracin del Estado puede responder tanto de actos lcitos como ilcitos. Sistema Espaol. Pero como una contrapartida de la falta de servicio, se genera una idea de la responsabilidad de la Administracin del Estado como responsabilidad objetiva. Hasta el ao 1954 en Espaa exista un absoluto desorden administrativo, y a partir de este ao se incorpora la ley de expropiacin forzosa. A partir de esta norma, se incorpora un art. (171) que establece un sistema objetivo en que toda lesin que sufra un particular en el ejercicio de las potestades de la Administracin. Esta norma incorporada por Garca de Enterra establece por primera vez un sistema de responsabilidad objetiva de la Administracin del Estado. La !

Administracin ser responsable por los daos causados por el funcionamiento normal como anormal de sus servicios pblicos. El dao o lesin debe ser causada a un particular que no tiene la obligacin de soportar ese dao o lesin. As se sostuvo que esta ley vino a eliminar los conceptos de ilicitud y culpa. Durante mucho tiempo se convive con esta ley que sufre pequeas modificaciones, hasta la Constitucin espaola de 1978, que establece que toda lesin o todo dao que sufran en cualquiera de sus derechos o bienes los particulares en el ejercicio anormal como normal de la Administracin, debe ser indemnizado. Se establece un ttulo imputativo de responsabilidad. aa) Teora de la responsabilidad objetiva Fue establecida en Chile por varios autores. Se plantearon dos tesis explicativas de la responsabilidad civil extracontractual de la Administracin del Estado. El sistema de responsabilidad objetiva del Estado es planteado por Eduardo Soto Kloss, sistema que es enriquecido por Gustavo Fiamma. Este ltimo desarrolla la idea de la accin constitucional, y posteriormente continuada por Oelckers. Esta teora de la responsabilidad objetiva sostiene que el estatuto de la RAE es un sistema objetivo. La Administracin debe indemnizar toda lesin que el particular no est en la obligacin jurdica de soportar, a consecuencia de su actividad lcita o ilcita. i. Se basa en la idea de restitucin La Administracin del Estado debe restituir al particular por la lesin injusta que haya sufrido. La lesin no nace de la falta, sino que de la lesin que produce un desequilibrio en el patrimonio de la vctima y una injusticia que debe ser reparada. Esta idea es una idea catlica tomista, ejemplo de cmo Soto Kloss se ve influenciado por sus concepciones religiosas. ii. Es una responsabilidad constitucional, no civil Esta es una propia del sistema chileno. Los fundamentos de la resp hay que buscarlos directamente en la CPR, con prescindencia del CC y sus reglas. Las normas de ste no se aplican de modo alguno para el rgimen de la Adm del Estado. No es necesario recurrir a sus normas, puesto que con la CPR basta, y que es sta la que establece el elemento central cual es el de la lesin. La RAE se basa directamente en la CPR y no en el derecho comn, resultado del principio de supremaca y jerarqua constitucional. Texto profesor Corral Justicia conmutativa. Esta idea trasciende el sistema de responsabilidad civil extracontractual. El prof Corral hace una derivacin de las normas constitucionales en que este tipo de justicia s est presente. Finaliza sealando que la CPR tolera un sistema de responsabilidad objetiva mientras lo establezca la ley. Los regmenes de responsabilidad objetiva en ocasiones obligan a las empresas o causantes del dao a contratar seguros preventivos. Entiende la ley que el particular que realiza una actividad y provoca un dao no siempre estar en posicin de poder indemnizar, por lo que lo obliga a contrata un seguro. Ademas establece un monto mximo soportable por las vctimas. El prof Corral sostiene que la CPR no prohbe la existencia de regmenes de responsabilidad objetiva, sin perjuicio que el cree que el sistema de responsabilidad de la Administracin es subjetivo.

El sistema de responsabilidad del Estado es un sistema consagrado a nivel constitucional, y que no se rige por las reglas del CC. Para la teora objetiva el rgimen de responsabilidad de la Administracin es nicamente constitucional. As la nica fuente es la CPR. Las reglas del CC estn del todo excluidas de la RAE. iii. Es una responsabilidad que tiene fundamentos constitucionales diversos Sobre esta base la teora sostiene que en la CPR existen varias normas que sostienen esta idea: - Artculo 1 inciso 4. El Estado esta al servicio de la persona humana. Contempla el deber de servicialidad del Estado. Todo rgano del Estado debe promover el bien comn, y la AE tambin debe promoverlo y en particular estar al servicio de la persona humana, bien sea poder legislativo, ejecutivo o judicial. Lo que caracteriza a la AE es que encanto sta es la cara visible del Estado es que est al servicio de la persona humana. - Artculo 4. Chile es una repblica democrtica. Esto significa que la CPR contempla un rgimen republicano de gobierno, y una de las caractersticas de este sistema es que no hay sujetos irresponsables. Los sistemas de responsabilidad son distintos de acuerdo al rango del sujeto dentro de la AE. Todos los sujetos en estos sistemas estn bajo un rgimen de responsabilidad. Y por supuesto esto se aplica a la AE como rgano. As todo dao causado por la AE es indemnizable. - Artculo 5 inciso 2. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Los OAE tambin ejercen soberana y en el ejercicio de esa soberana deben respetar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Dentro de esos fundamentales esta el derecho a la vida, el derecho de propiedad, la igual reparticin de las cargas publicas, etc. - Artculo 6 y 7. Supremaca constitucional. En el inciso 1 sostiene que los OAE debe someter su actuacin a la CPR y las leyes. La AE no puede transgredir ni la CPR ni la ley, no debe daar a los particulares y debe estar al servicio de la persona humana. El inciso final dice que toda infraccin a la norma generara las sanciones y responsabilidades que determine la ley. Algo equivalente sostiene el artculo 7, que establece la forma de actuar de la AE. Este artculo concluye que todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originara las responsabilidades y sanciones que la ley seala. - Artculo 19 No 20. Igual reparticin de las cargas publicas. Este numeral contempla la igual reparticin de los tributos en proporcin a la renta, y la igual reparticin de las dems cargas publicas. Esta teora sostiene que una lesin que sufre una persona no estando obligada a soportarla implica una carga desigual, por ello la AE esta obligada a indemnizarlo. Si la AE expropia un inmueble o un particular es mal atendido en un hospital, la persona que sufre el dao ve violada su derecho a la igual reparticin de las cargas pblicas. Este artculo tambin se cita a raz de la responsabilidad del Estado legislador. - Artculo 19 No 24. Derecho de propiedad. La PR asegura a todas las personas el derecho de propiedad. Nadie puede en caso alguno ser privado de su propiedad o de alguno de los derechos que emanan de la propiedad, salvo por una ley que expresamente autorice a ello. Lo anterior sin perjuicio de la indemnizacin por el dao patrimonial y el efectivamente causado. Solo hay una causa por la cual el Estado puede privar los bienes de un particular, cual es la expropiacin y solo con las condiciones que establece la CPR. Por ende, en estos casos el dao debe ser indemnizado. - Artculo 38 inciso 2. Regula especficamente las BGAE a travs de una LOC. En el inciso 2 alude a la responsabilidad de la AE. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la AE, de sus organismos o de las municipalidades podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad individual del funcionario. La CPR solo exige una lesin a un particular. A partir de esta norma es que el prof. Fiamma plantea que existe una accin constitucional para reclamar los perjuicios ante el Estado.

iv. Es objetiva El sistema de responsabilidad de la Administracin es objetivo, esto es, se basa en la mera relacin de causalidad entre la accin u omisin que ocasiona una lesin y el dao. En materia civil se requiere, adems, el reproche, pero en materia constitucional solo basta esta relacin de causalidad. Todos los particulares pueden requerir la indemnizacin del Estado en tanto no estn jurdicamente obligados a soportar el dao. Caso Don Aurelio Artigas, dueo de un taxi y el primero de enero de 2005 es chocado por otro conductor Pedro. A causa del accidente es trasladado al Sotero del Ro en donde queda internado durante 15 dias. Durante la internacin se le aplica un tratamiento paliativo para reparar los daos de su rodilla izquierda que no puede ser sanada, pero a causa de una morfina mal aplicada queda con un dao irreparable en su brazo derecho . Don Pedro por su parte es atendido en la Clnica Las Condes donde los 3 das es dado de alta y el fin de semana juega su tradicional partido de ftbol. Don Aurelio demanda al servicio de salud y al Ministerio de Salud por la responsabilidad solidaria por las siguientes razones. - Por haberlo dejado internado durante 15 das y alegando que durante ese periodo no pudo trabajar. Eso le produjo un lucro cesante de 15 millones. - El tratamiento aplicado en su rodilla izquierda fue incorrecto, por cuanto en la Cnica Las Condes existe una tecnologa nueva que recupera completamente los accidentes de rodilla. El plantea que se le debi haber aplicado el mismo tratamiento. El monto de la demanda es de 500 millones. - Por el dao ocasionado a su brazo producto de la mala aplicacin de la morfina, pide 100 millones. - Solicita que se le indemnice el valor del taxi por la suma de 10 millones de pesos. - Su caso fue cubierto por las noticias de TVN, y fue profusamente comentado en el matinal de ese canal, canal en que el Estado tiene participacin. Demanda por 40 millones por la violacin al derecho a la honra y privacidad. La demanda se presenta el 23 de abril de 2012. El accidente ocurre en 2005. v. Se basa en el concepto de "lesin" La responsabilidad del Estado se basa en el concepto de lesin. El fundamento de la institucin se ha desplazado desde la accin del sujeto responsable al patrimonio del sujeto lesionado, dice Garca de Enterra. Lo importante en el derecho civil es la conducta del sujeto que comete el dao. En la responsabilidad objetiva, lo importante es la lesin en el patrimonio de la vctima. Todo dao o lesin sufrida en el patrimonio de la vctima producto de la actuacin de la AE debe ser reparada. La responsabilidad pasa a ser as un mecanismo que solo se pone en funcionamiento si ha habido una lesin en el patrimonio de la vctima por parte de la AE. No importan la conducta, sino la lesin que sufre la vctima. El concepto de lesin tiene dos acepciones: - La lesin no es el concepto vulgar o econmico de perjuicio. En este caso, es el perjuicio patrimonial que es antijurdico. - Ese perjuicio antijurdico implica que la vctima no est obligada a soportarlo. Un perjuicio se hace antijurdico y se convierte en lesin resarcible siempre que y solo cuando la persona que lo sufre no tiene el deber jurdico de soportarlo. Hay dos patrimonios intervinientes, el del Estado y el de la vctima de la lesin. En los casos de responsabilidad de la AE la duda recae en que patrimonio recae la lesin. En la teora objetiva, se toma la posicin del sujeto !

que es lesionado en su patrimonio, por lo que el centro de gravedad est en la vctima. Tanto es as que dado que el acento est en el patrimonio de la vctima, es indiferente que la AE haya actuado conforme a derecho o contra derecho. Lo importante es el patrimonio de las personas, sus garantas constitucionales y su estatuto jurdico. Toda esta discusin de la responsabilidad objetiva del Estado tiene que ver con el tema de si el derecho civil es o no supletorio a todas las otras ramas del derecho. Anlisis caso No puede demandarse al Ministerio de Salud por ser un rgano centralizado, debe demandarse al Fisco. Puede demandarse al servicio de salud por ser descentralizado y tener PJ y patrimonio propio. Servicio de salud puede aducir que vel por integridad fsica y psquica, razn por la que tuvo al seor 15 das internado. Puede defenderse el caballero aludiendo a derechos constitucionales. Respecto a la prescripcin de la accin de indemnizacin, sta no prescribe por cuanto no es aplicable las reglas del CC por cuanto la responsabilidad del Estado tiene un estatuto legal de carcter constitucional en donde no se contemplan reglas de prescripcin. Esta teora se coloca en la posicin de la vctima que sufre la lesin, por lo que hay 2 intervinientes: - La vctima que no tiene el deber jurdico de soportar la lesin - La administracin que provoca, por su actividad lcita o ilcita, el dao vi. Es una responsabilidad directa de carcter orgnica Se trata de una responsabilidad que recae sobre un rgano del Estado, y ese rgano es la Administracin del mismo. Es indiferente el autor material del dao, lo que importa es el rgano que causa el dao. Para esta teora carece de relevancia cual es el vnculo jurdico entre el autor material directo del dao y la administracin del Estado. Tanto es as, que hay ocasiones en que el autor material del dao puede ser desconocido, pero aun as ser responsable el Estado. El autor material del dao es slo relevante en forma secundaria, y para el slo efecto de que la Administracin pueda repetir en contra del causante del dao. Ahora, ojo, el rgimen de responsabilidad del funcionario autor material del dao es el Cdigo Civil. vii. Responsabilidad integral Esto significa que la administracin debe responder de todos los daos que cause, sea patrimonial o sea un dao moral. Por lo tanto, reglas como la del art 2331 CC son inconstitucionales. Esta norma dice que no es posible obtener indemnizaciones patrimoniales derivadas de injuria. Reiteradamente el TC ha resuelto que este artculo es inaplicable en distintas causas por inconstitucional. Pero no ha declarado la norma como inconstitucional, por tanto, sigue rigiendo como norma. viii. Responsabilidad imprescriptible No se extingue por el paso del tiempo. El rgimen de responsabilidad est regulado nica, exclusiva y excluyentemente en la CPR y no en el CC. El estatuto jurdico de la RAE est exclusivamente en el art 38 CPR, resultando inaplicable el CC. Por tanto, si no se aplica el CC no se aplica la prescripcin de 4 aos del CC. La nica posibilidad de entender que esta accin sea prescriptible es recurriendo a la CPR, y esta no seala regla alguna para la prescripcin.

ix. El concepto de falta de servicio Art 4 (ttulo I todos los rganos de la AE) y art 42 (ttulo II Algunos rganos de la AE (art 21 mbito de aplicacin)) LOCBGAE. El problema es que el art 4 LOCBGAE contiene una regla de responsabilidad general, y el artculo 42 de la misma ley se establece que se responder por la falta de servicio. Art 142 LOCM (LOC de Municipalidades). Las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, principalmente por falta de servicio. La teora objetiva encuentra un problema con la expresin falta de servicio. Ante esto se dice que el art 42 es inconstitucional porque la CPR no exige como ttulo imputativo la falta de servicio (FIAMMA). Otra parte de esta teora dice que la falta de servicio es un concepto que significa faltar servicio, es decir, que no agrega nada. Adems la CPR no exige la falta de servicio, por lo que no puede haber un rgimen especial (SOTO KLOSS). x. Los problemas o crticas a esta teora ! Responsabilidad de persona jurdica Se trata de una responsabilidad de personas jurdicas, y lo cierto es que las personas jurdicas no estn exentas de cumplir un estndar de actuacin (p. 348 y ss LETELIER). El Fisco y los rganos de la Administracin del Estado son personas jurdicas. Si esto es as no se puede separar la conducta de la persona jurdica del juicio de reproche, es decir, toda conducta debe estar vinculada al concepto de reproche para efectos de hacer efectiva su responsabilidad. No existe inconveniente para que se exija un reproche a la persona jurdica. Desde luego (7ma l, 2 parr, p. 349 LETELIER) el criterio de reprochabilidad-culpa debe aplicarse a las personas jurdicas, y es un sistema de prueba abstracto de contraste. Tanto es as que en la actualidad existe un rgimen de responsabilidad penal de las personas jurdicas. ! Problema de las leyes especiales No solo en la CPR hay normas de responsabilidad, sino que tambin en otros textos, como la ley de bases (arts. 4 y 42) y la LOC de municipalidades (art. 152). Los daos que causen las municipalidades deben ser reparados. Otras normas estn en la ley de trnsito, la ley del auge (falta de servicio), entre otras. Todas estas normas que configuran un rgimen para la Administracin del Estado de responsabilidad, no son analizadas por la teora objetiva. As resulta poco razonable fundar el rgimen de responsabilidad del Estado solo en normas constitucionales. ! Otros preceptos constitucionales Se olvida que existen otras reglas constitucionales que establecen un rgimen indemnizatorio en casos de dao provocado por la Administracin. - Art. 19 N 7 letra i). Caso del error judicial. Es un caso de responsabilidad del Estado en casos de error judicial en materia penal. No basta con que sea errnea o arbitraria la sentencia condenatoria, sino que tiene que ser adems injustificadamente errnea y arbitraria. Se tiene derecho a la indemnizacin de todos los daos (patrimoniales y morales). El poder judicial no tiene personalidad jurdica, sino que acta con la personalidad del Fisco. Por ende, las consecuencias de un error judicial se radican en el patrimonio fiscal y no en el del poder judicial. El Estado responde de todo dao, la administracin responde de todo dao, pero en casos de error judicial responde solo en casos de sentencias condenatorias injustificadamente errneas y arbitrarias. La crtica se basa en que el OJ debiera proteger los derechos subjetivos de los particulares frente a las actuaciones arbitrarias del Estado. !

Art. 19 N 24 inc. 3. Es un sistema de proteccin de derechos o subjetivos. Solo puede ser privado un particular de su derecho de propiedad si y solo si con una ley que habilite expresamente a la Administracin de dicha privacin., y esta ley puede ser dictada solo a raz de la utilidad pblica o inters nacional. Siempre se tendr derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado.

! Problema del Estado empresario Conforme a la CPR, se garantiza el principio de subsidiariedad en que el Estado solo puede desarrollar actividades econmicas que los particulares no quieran o no puedan desarrollar (art. 19 N 21 inc. 1). As se garantiza a los particulares el derecho desarrollar cualquier actividad econmica. Tanto es as que se establece un sistema de proteccin. En el inciso 2 del 19 N 21 se establece un sistema de responsabilidad por cuanto para poder una empresa o actividad econmica debe dictarse una LQC. El Estado puede participar de actividades econmicas si y solo si se cumple el requisito de la LQC. Una vez que participa en una actividad econmica habilitado por el legislador, el Estado debe someterse en esa actividad a la normativa privada de responsabilidad, por lo que ya no gozar de las potestades exorbitantes de que goza en el mbito pblico. ! Pretendida exclusin del derecho civil por la CPR La teora objetiva est basada en que el rgimen de responsabilidad del Estado est contenido exclusivamente en la CPR, lo que excluye otras normas infraconstitucionales. El OJ es un todo (bloque de legalidad), cuyas normas obligan tanto a los gobernados como a los gobernantes (bilateralidad normativa). La CPR tiene un grado de generalidad que es ejecutada por el legislador en las otras normas legales, de esta forma no existe una autarqua constitucional. La CPR es una norma general en cuya ejecucin colaboran otras normas de inferior jerarqua, como son las leyes, decretos, reglamentos, etc. La CPR establece las normas generales y establece el cmo estas normas inferiores sern creadas y los mecanismos para salvaguardar esas normas infraconstitucionales. ! Problema de la prescripcin La prescripcin es una institucin injusta, ya que permite hacer desaparecer actuaciones que en un principio fueron justas. O a la inversa, permite hacer desaparecer actuaciones injustas como un delito transcurrido determinado plazo. Los casos de derechos imprescriptibles son muy escasos. En el CC incluso se establece que la prescripcin corre a favor o en contra de la Administracin. As esta institucin est muy establecida en nuestro OJ. ! Remisin a la frase que determinen las leyes Esta crtica nace del anlisis a los Arts. 6 y 7 CPR. La infraccin a la norma de estos artculos establecer las responsabilidades que determine la ley (inc. 3 art. 6), o la nulidad de la actuacin (inc. 3 art. 7). El problema es que aqu se hace un anlisis exclusivo de estos dos artculos, siendo que en ellos se invoca al legislador para que establezca los distintos regmenes de responsabilidad. La actuacin ilegtima del Estado puede dar lugar a distintos tipos de responsabilidad. Estos artculos establecen un mandato sustantivo en base a principios y entregan al legislador la tarea de completar y detallar el o los regmenes de responsabilidad. En una sociedad bien organizada no pueden existir funcionarios irresponsables, por cuanto son mandatarios de la gestin de los intereses de la sociedad. !

bb) Teora de la responsabilidad subjetiva Esta teora surge a modo de respuesta de las graves consecuencias aparejadas con la teora objetiva, principalmente esto se haba podido apreciar en la prctica en Espaa. En Chile esta doctrina ha tenido principalmente a Pedro Pierry, ministro de la CS, como su expositor central. Este autor, siendo abogado del Consejo de Defensa del Estado, desarroll ms la teora ya que el defenda los intereses del fisco. Otros autores: Letelier, Quitanilla, Corral Talciani, entre otros. i. La compatibilidad con el Cdigo Civil Reglas de responsabilidad establecidas en el Cdigo Civil. El rgimen de responsabilidad civil extracontractual del Estado, no se puede abstraer de las normas complementarias en esta materia del Derecho Comn. Este estatuto comn es aplicable tanto a los particulares, en sus relaciones mutuas, como a la administracin del Estado. La responsabilidad de la administracin del Estado es una responsabilidad por el hecho propio. ii. La falta de servicio no es responsabilidad objetiva El Estado no es irresponsable, pero se establece un sistema de responsabilidad diferente, exigindose adems de la relacin de causalidad, la existencia de negligencia, lo cual se expresa en la falta de servicio. La falta de servicio a la que alude el art 42 LOCBGAE NO es una responsabilidad objetiva, la expresin falta de servicio equivale a la culpa del servicio. Esta falta de servicio puede derivar en la responsabilidad de un funcionario claramente determinado, pero tambin puede derivar de la falta annima. El Estado debe responder sin importar que se pueda o no individualizar el funcionario o agente que provoca el dao. Lo que se valora desde la perspectiva de la falta de servicio, es el comportamiento activo u omisivo del rgano, independiente de poder identificar o no el funcionario a efectos de hacer responsable a la administracin. La importancia de la identificacin del funcionario es para efectos de la repeticin. iii. El art 38 inc. 2 CPR es una regla de competencia Establece una regla de competencia de los tribunales de justicia, pero NO una regla sustantiva de responsabilidad. Es un precepto meramente adjetivo y con consecuencias meramente procesales. Por una parte, la persona lesionada en sus derechos puede litigar ante, por otra, los tribunales de justicia, no diciendo cmo debe litigar ni tampoco definiendo las razones sustantivas de la litigacin. iv. La LOCBGAE es LOC Es una ley orgnica constitucional, y, por tanto, no es posible discutir su constitucionalidad, por ser una ley dictada conforme a la CPR y tener rango constitucional. v. La lesin como mero dao El concepto de lesin del art. 38 inc. 2 es un concepto equivalente al concepto de dao contenido en el CC. Existen otros artculos del CC que aluden a la lesin, como la lesin enorme que lo hacen equivalente al dao. En realidad el legislador no siempre ocupa las mismas palabras, y a veces nos encontramos con conceptos que son equivalentes. La teora objetiva ocupa un concepto de lesin distinto de dao, atendida a razones de texto. Pero la teora subjetiva no se complica y plantea que simplemente son equivalentes.

vi. No hay responsabilidad objetiva sin ley expresa Agrega esta teora que la responsabilidad objetiva debe ser establecida por una ley expresa, ya que la ley puede establecer este tipo de regmenes. De hecho los hay, como en el caso del dao aeronutico. Pero el rgimen predominante es el que establece el derecho comn, es decir, el CC. En ste el rgimen de responsabilidad general es el subjetivo. En l se permite que la ley posterior o especial prima por sobre la general. As en caso de colisin de normas, lo primero que se analiza es el mbito de aplicacin de la norma. El segundo paso, consiste en descubrir si frente a la concurrencia de mltiples normas aplicables hay alguna especialmente aplicable al caso. En este caso podemos encontrarnos frente a dos normas aplicables, lo que se dilucida con 3 criterios: ley posterior, ley especial o ley superior. Si an subsisten los conflictos, hay que analizar la vigencia de la ley o normas especfica. No existiendo derogacin hay que ver la norma aplicable. Un tercer paso, consiste en ver si una norma deroga a la otra. La CPR tolera un rgimen de responsabilidad objetiva, pero para que exista un rgimen de este tipo especial, debe haber ley expresa que as lo disponga. Esto porque los regmenes de responsabilidad objetiva suponen que una actividad empresarial puede causar un dao o peligro. As obedece a una teora del riesgo creando, en el sentido que una actividad puede causar mucho dao muy difcil de indemnizar por la magnitud del mismo. Y siendo la ley un conjunto de normas que tienden a fomentar o desincentivar ciertas conductas, sta se coloca en aquella persona que crea el riesgo y puede evitarlo. Ej., la actividad aeronutica de una aerolnea es una actividad muy riesgosa, e indemnizar el dao puede resultar muy complicado; de esta forma la teora busca que esta aerolnea realice todas las diligencias necesarias para minimizar el riesgo lo ms posible. Adems este sistema fomenta el uso de seguros, y obliga a las actividades empresariales a contratar seguros. Respecto a esto, se limita el monto de la indemnizacin. Por ltimo, respecto a la teora objetiva, difcilmente puede encuadrarse la actividad de la Administracin como una actividad riesgosa per se, con la idea de riesgo creado. vii. Relacin entre los artculos 4 y 42 Se ha visto que el art. 4 de la ley de bases se encuentra en el titulo I aplicable a toda la AE. En el art. 42 se establece un requisito adicional, cual es la falta de servicio. La teora subjetiva plantea, as, que el rgimen es subjetivo por cuanto se requiere de un reproche a la Administracin, reproche que es la culpa denominado falta de servicio. La expresin falta de servicio del art. 42 es la culpa de la Administracin, y solo es una expresin del art. 4 de la LOCBGAE. La teora as dilucida que entre la aplicacin del art. 4 y 42 debe aplicarse este ltimo por cuanto es una precisin del art. 4 antes mencionado. Siempre se requerir el ttulo de reproche conocido como falta de servicio. Dentro de los rganos excluidos son las Municipalidades, las cuales dentro de sus normas tambin contemplan la responsabilidad por falta de servicio. viii. La ratificacin legislativa Cuando se dict la ley de probidad, se intervino la LOCBGAE, y en ese proceso lo que se quiso fue sustituir el art. 4 de esta ley. Este proyecto de ley fue aprobado por el Congreso con la modificacin al art. 4. En el intertanto el CDE se dio cuenta de la norma y pens que la norma podra entenderse como regla de responsabilidad objetiva, porque era una redaccin equivalente al art. 38 inc. 2 CPR. Entonces, para evitar conflictos, el CDE le propuso al Presidente vetar el proyecto de ley, lo que se hizo. Se pretendi incorporar una modificacin al art. 4 pero a fin de cuentas se decidi no innovar en el tema. As Pedro Pierry plantea que lo que se prefiri fue conservar el rgimen de responsabilidad subjetiva establecido por la ley de bases, basado en el concepto de lesin y conducta antijurdica. !

ix. Creacin de un rgimen uniforme Pedro Pierry sostiene que lo que se debe hacer en un sistema democrtico de derecho es que debe haber un sistema nico y uniforme de responsabilidad del Estado. Esto porque no es razonable sostenes distintos sistemas de responsabilidad aplicables a distintos rganos. Lo que hay que hacer es tener un sistema uniforme de responsabilidad, uniformidad que pasa por el concepto de falta de servicio, asimilable al concepto de culpa del derecho comn (civil). x. El derecho de repeticin Cuando se revisa la CPR nos encontramos siempre con la figura que tiene el Estado de repetir contra el funcionario que materialmente causa el dao. El funcionario causa el dao al particular, el cual demanda al Estado para que le indemnice los perjuicios, el cual a su vez puede repetir contra el funcionario que caus el dao. Art 38 inc. 2 CPR, art. 4 LOCBGAE y art. 42 inc. 2 LOCBGAE. Y adems de estos artculos, se menciona el 151 de la LOC de Municipalidades que tambin establece este derecho de la AE de repetir en contra del funcionario. Existen 3 tipos de falta personal del funcionario: - Faltas cometidas en el ejercicio de la funcin. Ej., un funcionario est tramitando una licitacin, en el cual altera las propuestas de una empresa con respecto a la otra, por tener inters en una de ellas, perjudicando a la otra. Esto constituye, adems de una responsabilidad penal y administrativa, una responsabilidad civil que habilita a la AE a repetir contra este funcionario. - Faltas cometidas con ocasin de la funcin del servicio. Ej., que el funcionario, que tena que hacer una gestin determinada en un auto fiscal, aproveche el viaje y visite a un familiar y en el trayecto atropelle a una persona. - Faltas cometidas fuera del servicio pero gracias a los elementos que el servicio pblico le proporciona y sin los cuales no se hubiera podido cometer el ilcito. Ej., un funcionario del ejrcito se arranca con un tanque y destruye la casa de la pareja de su ex pareja en un ataque de celos. Otro ejemplo: una pareja de Carabineros asesinaba parejas con armas fiscales. (Sagredo vs Collins). En estos casos de falta del funcionario, se genera responsabilidad para la AE. El dao causado debe ser indemnizado por el funcionario que lo caus. Pero a veces el derecho de repeticin en ciertas ocasiones es muy difcil de aplicar. En el caso de funcionarios annimos. El delito civil puede ser cometido por un funcionario claramente identificado (Ej., el chofer del auto fiscal). Sin embargo hay casos en que el funcionario no es claramente identificable por cuanto se esconde en la maraa del Estado, casos en que no es posible demandarlo por la AE. En el caso que sea identificada la persona que fue la que ocasion el dao debe indemnizar a la persona que le caus el dao. Funcionario desconocido o annimo. En ese caso se trata de aquellas hiptesis en que la administracin causa un dao a un particular, pero se genera un problema en determinar al funcionario pblico, se sabe a ciencia cierta es que hay un dao que se ocasiona a una vctima. Ej., un grupo de fuerzas especiales que en una marcha golpea a un estudiante y lo deja con un problema cerebral, no se sabe quin fue el carabinero que ocasion el dao, o pudo haber sido tres funcionarios, pero lo concreto es que hay una persona lesionada, como consecuencia de l. El carabinero que se ensaa con la vctima. Ac no es posible ejercer la accin de repeticin, porque no se sabe quin fue el autor del dao.

xi. Tesis de Pedro Pierry Cuando analiza la accin de repeticin (era abogado integrante del CDE) sostiene una tesis extraa porque dice que para que proceda el D de repeticin es necesario que el funcionario haya sido condenado en el sumario administrativo. Una vez condenada la administracin puede repetir si y slo s el funcionario es condenado en el sumario administrativo. Hay un sistema de responsabilidades, el funcionario est obligado a cumplir obligaciones y no cometer prohibiciones, se debe respetar el debido proceso del funcionario, nadie puede ser condenado sin un debido proceso. Se persigue responsabilidad penal y se sigue un juicio con todas las reglas, pero de todas maneras ser sometido a las mismas reglas. Desde el punto de vista civil, se sigue la responsabilidad en un juicio civil. Desde el punto de vista de la responsabilidad administrativa, el sumario se debe regir por el debido proceso, con reglas distintas a las del juicio, pero de todas formas est reglado el procedimiento. Ej. Tiene derecho que se le notifiquen los cargos, y la omisin de las reglas acarrea la nulidad del procedimiento sumarial.
Penal

Civil

Administrativa

Es extrao porque el sistema de responsabilidades es independiente, porque cada una busca la proteccin de valores distintos. Se quiere decir que pueden coexistir sin que involucre una violacin al principio NON BIS IN DEM. De un mismo hecho pueden surgir para un funcionario, dos tipos de responsabilidades. Penal Civil Administrativa " " " Valores jurdicos importantes. Patrimonio publico Buen funcionamiento pblico.

La administrativa, no es igual a la penal, porque el penal es cuando hay un robo del funcionario. Pierry, hace que el sistema de repeticin es que es un sistema de engranaje, para que proceda el derecho de repeticin, el funcionario haya sido condenado en sumario administrativo. Ac se pueden presentar varias hiptesis meramente administrativas, que nos hacen pensar respecto de la hiptesis del funcionario determinado. 1. Que el funcionario sea condenado en procedimiento administrativo. Paralelamente al civil es paralelamente instruido sumario. Obligacin sumario administrativo, porque pas algo. 2. Otra hiptesis es que el funcionario es condenado en el procedimiento sumarial, pero muere antes de la condena, de la resolucin que aplica la sancin. El civil est en pleno trmite. En ese caso la administracin no lo puede condenar al funcionario, la muerte acarrea el trmino de la responsabilidad administrativa. El juicio civil genera una obligacin de indemnizar, por qu no se va a transmitir esa obligacin a los herederos. Con la tesis de Pierry no se puede ejercer el derecho de repeticin, pero el profesor dice que son cosas distintas. 3. El funcionario puede no haber sido objeto de un sumario, la persona que toma la decisin de instruir el sumario, es el jefe superior del servicio, y a ste no instruye sumario. Y para no despedirlo le permite !

que se tome las vacaciones con goce de sueldo y luego de eso que renuncie, para no perjudicar al funcionario. 4. El funcionario es sumariado, pero el fiscal no le formula cargos. Se habla del sistema espaol, porque el sistema chileno es una copia de sta. Conversaremos sobre 3 autores: ! Fernando Pantalen Prieto Es civilista, se enfrenta al tema de la RCE desde un punto de vista civilista. El critica la teora de Garca de Enterra, sistema objetivo de la responsabilidad. Dice que se hace caridad en contra de los contribuyentes. Haba una enferma, le dio un aneurisma, lleg a un hospital pblico y en ste la atendieron de acuerdo a la lex artis conocida en ese momento. Y la seora muere por causa del aneurisma. Y un tiempo despus se descubre que la lex artis conocida en ese minuto, no era la correcta. La familia de la seora demanda a la administracin y es condenada. o La irracionalidad El sistema de responsabilidad objetiva es irracional, porque es absurdo que una actividad no lucrativa, como lo es la de la administracin tenga un rgimen ms estricto que una actividad de responsabilidad civil, que una actividad lucrativa. Ej. Hiptesis de hospital pblico v/s privado. La consecuencia es que se desincentiva la actividad no lucrativa. El derecho al final es un sistema de incentivos y desincentivos. El derecho tiene como funcin o propsito incentivar ciertas cosas. Ej. Desincentivar la violencia para con las relaciones con los dems. Por lo tanto un rgimen de responsabilidad objetivo, lo que desincentiva es la realizacin de actividades no lucrativas. Si la administracin del estado mantiene un rgimen de salud pblica que es costoso donde las operaciones quirrgicas son caras. Y donde el aparato pblico fuera obligado a pagar por un dao que caus funcionando normalmente el incentivo es que la administracin no realice esa actividad. Pantalen Prieto p. 85. Con prescindencia si se respet la lex artis. La administracin va a tener incentivos para no prestar un servicio. El autor sostiene que el sistema de responsabilidad objetiva est establecido como un sistema de atribucin de responsabilidad a las actividades lucrativa (por eso se llama sistema de responsabilidad empresarial). Recordar aqu el ejemplo de las aerolneas o de la empresa de energa nuclear, que constituyen actividades empresariales muy riesgosas. Se establece aqu un sistema de responsabilidad ante cualquier acto que cause un dao. En este sentido, Pantalen plantea que la actividad de la AE no es per se una actividad lucrativa, sino de servicio pblico no lucrativa, por lo que es difcil poder aplicar este sistema de responsabilidad. La Administracin no cobra por sus servicios. En algunas ocasiones la ley en sentido estricto le permite a determinados servicios cobrar por aquello que ofrece, pero este cobro no es entendido como un negocio. Por ello resulta contradictorio aplicar aqu un rgimen de responsabilidad diseado y aplicado principalmente a actividades lucrativas, a la Administracin del Estado. Es extrao que un hospital privado se le imponga un rgimen de responsabilidad subjetivo mientras que a un hospital pblico se le imponga uno objetivo. Si es as, el OAE puede abandonar la actividad por ser demasiado estricto, lo que a la larga constituye un desincentivo. o Constitucin dogmtica Esta teora esta dogmticamente mal construida. La teora objetiva est construida sobre la idea que el dao importa una lesin sobre los derechos subjetivos de su titular en el derecho de propiedad, en trminos tales que una lesin genera indemnizacin. Uno no puede olvidarse que en realidad en un sistema de responsabilidad el dao no puede ser borrado del mundo, y por lo tanto, la funcin de un rgimen de responsabilidad !

extracontractual es asignar indemnizaciones, reparar el dao causado, pero siempre conforme a criterios de justicia conmutativa y eficiencia econmica. No siempre todo dao en el derecho de propiedad va a implicar una indemnizacin al particular. Debe existir una eficiencia econmica en la asignacin del dao (pginas 84 a 87). o Funcionamiento normal versus anormal carece de sentido Distinguir entre funcionamiento normal y anormal carece de sentido. Por el hecho de vivir en sociedad estamos expuestos a ser daados por otros. As debemos asumir el costo de esos daos. Estamos tambin expuestos a ser daados tanto por particulares como por la AE, pero esos daos en la gran mayora de los casos, son daos que tenemos que soportar por el hecho de vivir en sociedad. No todo supuesto de actividad anormal debe ser indemnizado, as como tampoco todo supuesto de actuacin normal tiene que ser indemnizado. Debe atenderse aqu a 3 criterios para distinguir: 1. La AE debe responder cuando se trata de daos cuasi-expropiatorios o de sacrificio. La expropiacin es un acto lcito de la Administracin, los daos cuasi-expropiatorios son daos que derivan de la actuacin de la actuacin lcita o directa de la AE. En ese caso, se trata de una actividad normal en cuyo caso la AE debe indemnizar. Es importante destacar aqu que Garca de Enterra plantea que la AE nunca debe responder cuando la Administracin acta de forma normal. 2. La AE debe responder cuando acta de forma anormal. 3. La AE responde cuando las lesiones son consecuencia del funcionamiento tpicamente peligroso de la Administracin cuando una ley especial as lo disponga, sin necesidad de falta de servicio. La ley general no establece un rgimen de responsabilidad objetiva. En esta ltima hiptesis se plantea que hay responsabilidad objetiva solo cuando es establecida por ley especial. Estos supuestos permiten determinar cundo la Administracin debe responder por un dao causado por ella. o Finanzas pblicas (diseo de polticas pblicas) Establecer un rgimen de responsabilidad objetiva tiene un impacto en las finanzas pblicas. Significa que la AE debe responder a todo evento con cargo a los recursos de la Administracin. Si se condena a la Administracin cuando acta normalmente esto tiene un impacto en las finanzas pblicas. En los casos de REL y REJ los efectos del dao no recaen en el rgano determinado, sino que recaen en el patrimonio de la AE. Cuando un gobierno asume, lo hace con un programa de gobierno. En este contexto, el gobierno disea polticas pblicas respaldadas por un presupuesto o costo anticipado, que determina cmo se financiar dicha poltica pblica. As el gobierno le pide a la ley que fije el presupuesto de esa poltica pblica y de otras polticas pblicas. Por eso en la ley de presupuesto coexisten la voluntad del gobierno (representado por el Presidente) y la del Congreso. Pero consideremos ahora lo siguiente: los tribunales obligan a la AE a indemnizar todo dao ante la actuacin lcita de la misma, que cause en los particulares. Ello repercute lgicamente en los recursos de la AE. En ese entendido, los tribunales lo que hacen en definitiva es incidir en el diseo de las polticas pblicas, materia en la que no tienen ningn tipo de competencia. El diseo de las polticas pblicas le corresponde al gobierno.

o Mecanismo de distribucin perversa de las renta En la medida en que existe un sistema de responsabilidad objetiva que desalienta el funcionamiento de la AE, se puede producir una desaparicin de la funcin pblica o de la labor del Estado. El problema de esto es que los servicios pblicos son los que satisfacen necesidades colectivas, fundamentalmente de los ms pobres. Por lo tanto, un sistema de responsabilidad objetiva, en la medida que encarece el sistema y dificulta el funcionamiento de los servicios pblicos, produce una distribucin perversa de la renta y dificulta la satisfaccin de las necesidades pblicas. ! Alfonso Santa Mara Pastor La teora de la responsabilidad se ha construido sobre un ideario religiosos que establece pautas morales de conducta, y por lo tanto, el castigo que se impone al causante del dao supone un junio respecto de la moralidad de la conducta. El que causa un dao peca, esa es la idea. Esta visin se encuentra actualmente superada, por cuanto la religin ya no condiciona el OJ. o Finalidad de un sistema de responsabilidad La finalidad del rgimen de responsabilidad no es educar, sino que asignar a un patrimonio los daos que su titular causa a un tercero. La responsabilidad no arranca de concepciones morales, sino que del dao que le titular causa al patrimonio de un tercero (particular). o Imposibilidad de conocer (ex ante) los supuestos para que nazca la obligacin El rgimen de responsabilidad objetiva no prev un quantum, sino que habla solo de un dao y no del valor del dao. No analiza cul es el mecanismo para determinar el monto de la indemnizacin. El punto aqu es que dado que se habla de un sistema de responsabilidad objetiva, lo lgico es saber ex ante cunto es el valor del dao. o El rgimen de responsabilidad objetiva no garantiza los resultados previsibles de un juicio de responsabilidad extracontractual Un sistema de responsabilidad objetiva no garantiza los resultados previsibles en un juicio de responsabilidad extracontractual, de una actividad lcita o ilcita de la AE. La actividad de la AE cada da crece ms, y hoy prcticamente es ilimitada. La AE realiza tantas actividades en tan diversas materia que las probabilidades de que algo salga mal son muchas. En este sentido, son tantas las cosas que tienen que salir bien, que normalmente no salen bien. Esto es propio de cualquier sistema judicial. o Un rgimen de responsabilidad debe basarse en el funcionamiento anormal de la Administracin ! Oriol Mir P. Hace una revisin de lo que es el rgimen de responsabilidad objetiva. A continuacin plantea 11 objeciones a este sistema.

o Primera objecin Exista la conviccin de que el rgimen de responsabilidad objetiva se impondra en todo el derecho civil. No obstante, el rgimen objetivo no ha sido el predominante en el OJ y no ha ganado espacio en el derecho civil. Muy por el contrario, existen grandes crticas al sistema de responsabilidad objetiva, en materia civil. o La responsabilidad objetiva global no existe en los dems pases de la Comunidad Europea Los autores espaoles estn muy inmersos en la Comunidad Europea, siendo este ambiente en el que escribe Oriol Mir, este es el substrato. Entonces, si uno ve a estos autores espaoles, se ve que la responsabilidad del Estado es comn a gran parte de los pases miembros de la comunidad. Oriol Mir plantea que esto no es as, que en ningn otro pas hay regmenes de responsabilidad objetiva a nivel del Estado. Plantea que Espaa es el nico pas donde subsiste un rgimen objetivo de responsabilidad del Estado. En el caso de la REL las cosas son aun ms claras, sostiene que no hay un rgimen de responsabilidad objetiva por leyes lcitas ni mucho menos por leyes ilcitas. Si no existe ningn pas europeo que mantiene este sistema objetivo, no puede sostenerse que Espaa es precursor de este sistema objetivo. o La teora del riesgo especial tampoco justifica un rgimen de responsabilidad global de la Administracin No es posible sostener que la actividad administrativa que es eminentemente prestacional genere per se un riesgo especial. La actividad de la AE no es por s sola una actividad riesgosa. La teora objetiva se basa en que la sola actividad de la AE es por s sola riesgosa, por lo que debe responder por su actuacin lcita como ilcita. Por ello, Oriol Mir plantea que la actividad de la AE es una actividad ms, no siendo per se riesgosa. Hay un riesgo especial en la persona que se atiende en un hospital pblico que en un hospital privado, cul es la diferencia? Qu hay de riesgoso en que la AE emita un certificado o que la AE administre un jardn infantil? Qu hay de riesgoso en que un nio pequeo contraiga un resfriado en un colegio pblico que lo contraiga en un colegio privado? Etc. o No es posible equiparar la actividad de la AE con la actividad lucrativa de los particulares Lo que justifica la existencia de un Estado es la servicialidad, un Estado existe para promover el bien comn y satisfacer necesidades pblicas. La AE es parte del Estado, y tambin est obligada a satisfacer los intereses de la comunidad y promover el bien comn. Pero con una peculiaridad: la AE ejecuta leyes (por eso se le llama Poder Ejecutivo). Entonces lo que coloca en una posicin especial a la AE es que Legislador no construye hospitales, la CS no construye crceles; quien hace estas tareas es la AE. Satisface las necesidades de forma directa ejecutando leyes o ejecutando mandatos directos. La actividad de la AE sirve para promover el inters general. Y los particulares persiguen el bien individual, su propio inters. Podr ser filantrpico, pero generalmente es lucrativo (evidentemente aquellos fines permitidos por la ley, es decir, que no sean ilegales como la trata de blancas). Desde esta perspectiva, es contradictorio que para enriquecerse, el rgimen de responsabilidad sea subjetivo; y que para ayudar se aplique un rgimen objetivo. No puede equiparase el rgimen aplicado a la AE con el rgimen aplicado a los particulares, por cuanto los intereses buscados por ambos son diametralmente distintos (pgs. 206 y 207 texto Oriol Mir). !

o Que la igualdad ante las cargas pblicas no justifica un rgimen de responsabilidad objetiva de la AE Lo que ocurre es que existe un sacrificio especial de la vctima. Adems el rgimen administrativo est llenos de sacrificios especiales de los particulares. En otro sentido, para que la AE pueda promover el bien comn y satisfacer a la colectividad, necesariamente algunos particulares deben sacrificarse, como en el caso de la expropiacin. En este sentido, los ptimos no existen y necesariamente en una actividad de la Administracin algn particular saldr perjudicado, este particular tendr que salir perjudicado en beneficio del bien comn. La promocin del bien comn existe porque en determinados casos los particulares tienen que sacrificar sus intereses en beneficio de todo el resto. o Un rgimen de proteccin patrimonial tampoco justifica un rgimen de responsabilidad objetiva Un rgimen de responsabilidad civil extracontractual no tiene como objeto la proteccin de derechos subjetivos, como el derecho de propiedad u otros derechos; lo que busca es identificar el patrimonio que debe soportar el dao. Determina en qu condiciones la persona que ha causado un dao debe indemnizar. o La CPR espaola no establece un rgimen de responsabilidad objetiva Esto es aplicable al caso chileno, por cuanto el rgimen de responsabilidad no arranca de la CPR sino que de la ley. La CPR hace una referencia a que en el caso que la AE lesione a un particular sta debe indemnizar, pero la forma en cmo debe hacerlo se le encarga a la ley. As la CPR no establece un sistema de responsabilidad, sino que se limita a sealar que en caso de lesin se debe indemnizar. Tanto es as que la CP de 1978 de Espaa, no establece un sistema de responsabilidad pese a que ste ya exista. o Un rgimen de responsabilidad objetiva es un subsidio para las compaas aseguradoras Mediante un contrato de seguro, la compaa aseguradora se compromete a pagarle a una persona el valor del bien asegurado, todo esto a cambio de una prima en el evento o condicin de la existencia de un dao. El punto est en determinar el valor de la prima. Este valor depender del riesgo del bien asegurado. La compaa, entonces, se enriquece suponiendo que el valor de la prima ser mayor que los gastos en que incurra en el evento de producirse el dao. Si el particular es chocado por un vehculo de carabineros, ste deber ir a la compaa de seguros y cobrar el seguro. La compaa se subrogar en la posicin del particular daado y demandar a la AE. Entonces la compaa recibir el dinero de la prima ms el valor completo de lo pagado. o Es financieramente inviable La AE no puede responder de todos y cada uno de los daos por su actividad prestacin, y ni aun en los casos en que acta lcitamente. Este sistema es demasiado caro para la Administracin, lo que puede repercutir en que la AE deje de prestar un servicio, o que mantenga el servicio pero aumente los impuestos para poder solventar este aumento de gastos producto de las indemnizaciones. o Un rgimen de responsabilidad objetiva no sirve como mecanismo de control de la AE Si la AE responde incluso de sus actos lcitos, no hay nada que sancionar o controlar. Si lo hay si la Administracin responde por su actividad anormal. No puede controlarse el funcionamiento normal de un !

servicio, ello es inviable. Pero no as en los casos en que la Administracin acta de forma anormal, casos en que se controla a travs de la falta de servicio. o Un rgimen de responsabilidad objetiva se transforma en un rgimen de seguridad social Es bueno que exista un rgimen de seguridad social, pero ese no es el objetivo del rgimen de responsabilidad del Estado. El rgimen de responsabilidad no es seguridad social, el cual tiene por objeto indemnizar los daos que se han causado como consecuencia de la actividad dolosa de la Administracin. 2. SEGUNDA PARTE: JURISPRUDENCIA 1. Previa a la CPR de 1980 a. Hasta 1975 En 1976 se produce la dictacin la Ley de Municipalidades (no la orgnica), en la cual se introduce una norma de responsabilidad que marca un quiebre en la responsabilidad de la Administracin. aa) Hasta 1938 Aqu se hace una aplicacin de una RAE basndose en criterios del derecho civil, vale decir, en la teora subjetiva de la responsabilidad, pero reconociendo que la AE ejerce un poder pblico. Se aplica aqu el derecho comn para resolver conflictos relativos a la RAE. Se aplican principios como la equidad, el beneficio que se produce para la comunidad como consecuencia de la actividad administrativa pero que causa un gravamen, derecho de propiedad, etc. Recordar lectura del profesor Cordero en que se menciona el caso arrt Blanco. Aqu la AE cuando acta en el OJ lo hace amparada por potestades exorbitantes. Dicho de otro modo, la AE al actuar al amparo de estas potestades (impropias en el mbito del derecho civil), no acta como un ciudadano ms. Este caso no solo sienta las bases de la responsabilidad del Estado, sino que tambin sienta las bases del derecho administrativo al considerar a la AE como un sujeto ms que acta con potestades y privilegios totalmente distintos a los de los particulares. Se entiende entonces que tiene una posicin jurdica distinta, con sus propias reglas de responsabilidad que van a configurar el derecho administrativo. Hasta 1938 estaba ms o menos claro cul era el rgimen de responsabilidad, cual es el de la responsabilidad subjetiva de la AE. Pero no se tena claro cul es el papel de la Administracin dentro del OJ, es una poca de incertidumbre. En el ao 1889 se dicta un fallo en el caso de balos con fisco, en el que la Administracin ordena la destruccin de unos sandiales producto de una epidemia de clera a don Benjamn balos. El fallo de la corte plantea las siguientes conclusiones: - La administracin actu en el ejercicio de sus potestades, dentro de la ley. - La decisin de la AE est fundamentada en una razn de inters comn (servicialidad del Estado), cul es la detencin de la epidemia de clera a costa del beneficio del seor balos. - Esta decisin, amparada en el bien comn, caus un dao en el derecho de propiedad de un particular. - Ese derecho de propiedad estaba amparado constitucionalmente. - El derecho de propiedad solo puede ser privado en dos casos: o Cuando la ley lo permite expresamente (en otras palabras, tiene que ser un acto lcito). o Cuando hay indemnizacin. - La corte sostiene que dado que se ha causado un beneficio a la comunidad, sta debe soportar los costos que esa decisin involucra. Por lo tanto, el Fisco, como representante patrimonial de la Administracin, debe responder patrimonialmente de la indemnizacin solicitada por el demandante. !

Por ltimo, la corte aplica las reglas del CC de responsabilidad e indica que es de la ms estricta justicia que se indemnice al seor balos (2314 y 2329 CC)

Aqu hubo una medida legtima en el ejercicio de la normativa vigente con miras a salvaguardar el bien comn de la comunidad. Otro caso a mencionar es el de Morn con Fisco (1906). En este caso, a consecuencia de la revolucin de 1891 un grupo del ejrcito le solicit a un particular las llaves de su inmueble, el cual fue ocupado por este grupo. A consecuencia de esta ocupacin se produjeron daos en la propiedad y prdida de bienes muebles. En este caso la decisin fue distinta, y que la corte dijo que no constaba que las personas que le requirieron la entrega del inmueble actuaron en el ejercicio de un poder pblico y hayan podido comprometer a la AE. Adems, el particular tiene que dirigirse en contra de los funcionarios del ejrcito que son personalmente responsables del dao, y no del Fisco. Aqu lo que dijo la corte es que dado que no hay un OAE actuando detrs, hay una falta personal del funcionario de la AE el que caus el dao. Hay que mencionar tambin que en esa poca no haba ejrcito. Otro caso es el de Sociedad Fusch y Plath con Fisco (1908). En Valparaso se produce una huelga que deviene en protestas, daos a la propiedad y alteracin del orden pblico. Entonces, haba una sociedad que tena unas bodegas que almacenaba cervezas y botellas de cervezas. El ejrcito, tratando de evitar la propagacin de los desrdenes, intuyendo razonablemente que estas cervezas llegaban a manos de los huelguistas empeorara la situacin. As la AE tom todas estas cervezas y las lanz al mar. Aqu la AE, en primer lugar, cuenta con potestades para controlar el orden pblico (debe hacerlo), y por lo tanto, la decisin fue adoptada por la autoridad competente y ejecutada por la autoridad competente. La Administracin, en el ejercicio de esa potestad, sin embargo, no puede adoptar la primera decisin que se le presente, por lo que la corte le fij un estndar de conducta a la Administracin, estableciendo que sta debe adoptar la decisin que menos dao le cauce a los particulares. La AE debe hacer un juicio de razonabilidad y adoptar aquella medida que resulte menos gravosa para los particulares. De esta forma, los tribunales fijan un estndar de conducta para la Administracin. Un cuarto caso es el de Lapostol con Fisco (1930). La Intendencia de Concepcin dispuso la prohibicin de que el seor Lapostol explotara su fundo. Para la explotacin del fundo el seor Lapostol necesitaba agua, recurso escaso que se necesitaba para atender las necesidades de la comuna. Si se toleraba la explotacin la comuna de Penco se quedara sin agua. La AE tom la decisin de prohibirle la explotacin del fundo, incluso impidindole la entrada a l. La corte nuevamente cita el derecho de propiedad, nadie puede ser privado del dominio sino por sentencia judicial o por disposicin de la ley. La corte concluye que pese a haber actuado de acuerdo a sus potestades, la Administracin debe igualmente indemnizar al particular. Alguien puede ser privado de lo suyo si y solo si se hace por sentencia judicial o por expropiacin, y como aqu no hay constancia de ninguno de los dos requisitos, debe la AE indemnizar. bb) Posterior a 1938 En el ao 1938 ya comienza a aplicarse un criterio adicional: siguen resolvindose las causas de acuerdo al CC, pero la jurisprudencia agrega un criterio adicional. Este criterio es la distincin entre actos de autoridad y actos de gestin. - En los primeros, la AE acta en el ejercicio de la soberana, de sus potestades (atribucin conferida por la ley). - En cambio, en los actos de gestin, la Administracin realiza actos actuando como particular y sujetndose al derecho privado. Hay que recordar que la AE nace como una manifestacin de la Corona, la cul era irresponsable por cuanto el rey no se equivoca por provenir su poder de Dios (The King can do not wrong). En ese contexto, el Estado (la Monarqua) no se equivocaba, y en la medida que no se equivocaba no poda ser responsable. Pero con el paso !

del tiempo se le van paulatinamente privando las potestades judiciales y legislativas, pero se mantiene esta idea de irresponsabilidad, la cual tambin se ve mermada por distintos casos que hacen ver su responsabilidad en los mismos. Uno de los intentos para frenar esto fue el distinguir entre actos de autoridad y actos de gestin, en los cuales la Administracin solo ser responsable en estos ltimos, en los cuales acta como particular sometindose a su normativa. Casos: 1. Mario Granja con Fisco, 1938. Particular que caminaba por la calle fue baleado por un carabinero, producto del accidente se le provoca una horrorosa herida en la pierna. Don Mario plante en su demanda que la AE es responsable por el hecho ajeno de sus funcionarios (art. 2320 CC). En primera instancia, el tribunal razona distinguiendo entre actos de gestin y actos de autoridad, y sostiene el tribunal que la AE es responsable solo de los actos de gestin, no sindolo en el ejercicio de los actos de autoridad. En tal contexto sostiene que la AE no es responsable por la actuacin de Carabineros, ya que sta actu en el ejercicio de un acto de autoridad (en definitiva consider el disparo como un acto de autoridad). La CA confirm el fallo, y la CS seal que el carabinero es directamente responsable, actu en virtud de una potestad de mando o acto de autoridad, por lo que la Administracin es irresponsable, pero no el carabinero individualmente considerado. 2. Rettig con Fisco (y direccin de agua potable), 1941. Una empresa de agua potable de La Unin llevaba 8 tubos que contenan cloro comprimido, la camioneta que los llevaba se le caen unos tubos rompindose ste contaminando el agua y aire. El agua contaminada mat a unos novillos del fundo del seor Rettig provocndoles la muerte. El seor Rettig demanda al Fisco y a la Direccin de Agua Potable. En primera instancia se acoge la demanda condena a la AE por los arts. 2314 y 2320 CC. La CA confirma el fallo de primera instancia, y reitera la idea de responsabilidad por el hecho ajeno (2320 CC), calificando el acto de la empresa como un acto de gestin. El CDE interpone recurso de casacin en el fondo y sostiene que no se ha vulnerado el art. 2320 CC (se pretende casar la sentencia de la CA en cuanto considera el CDE que la Corte aplic indebidamente el art. 3230). La CS sostiene que la CA al resolver su causa no transgredi el art. 2320, y que los empresarios responden por el hecho de sus empleados. Aqu hay una suerte de aplicacin del caso anterior en cuanto a la distincin de actos de gestin y actos de autoridad. 3. Aqueveque con Fisco, 1944. Este caso trata de un accidente en que es atropellado el hijo del seor Aqueveque por una camioneta de la Direccin General de Correo, y muere a causa del accidente. El tribunal de primera instancia condena a la AE por el art. 2320 CC, el accidente se produjo por culpa del chofer de la camioneta, el chofer era funcionario de la Direccin General de Correos. As responde la AE no solo del hecho propio (2314) sino que del hecho ajeno por los hechos de sus funcionarios (2320). La CA confirma el fallo y aplica el art. 2320 pero dice algo que no tena necesidad de decir, y sostiene que el conductor de la camioneta no tena autorizacin para conducirla. El CDE plante una casacin, por cuanto en el fallo hay una abierta casacin. Es inconsistente dice el CDE porque existe una contradiccin en la sentencia, por cuanto se condena a la AE por el art. 2320, pero es contradictorio que el conductor no haya tenido la autorizacin para conducir la camioneta, ya que eso elimina el nexo causal y por ende no hay responsabilidad de la AE. La CS acoge la casacin y se renva el expediente a la CA, la cual sigue la tesis de Mario Granja que este no es un acto de gestin sino de autoridad, que no es suficiente para comprometer la responsabilidad patrimonial del Estado. El seor Aqueveque presenta ahora una casacin y la CS revoca el fallo de la CA, calificando el acto como un acto de gestin. Sostiene que es un acto de gestin y aplica el 2320 CC. 4. Castagneto con Fisco. En este caso, Humberto Castagneto era propietario de un bus que transitaba desde Via del Mar hasta Valparaso, que es chocado por un bus de la armada conducido a exceso de velocidad. La CS sostiene que el Fisco es responsable por los daos causados por la conduccin del vehculo de la armada, ya que era conducido con imprudencia temeraria. Por aplicacin del art. 2320, la AE responde por los actos de las personas que estn a su cuidado. Para llegar a esa conclusin la sentencia en referencia tuvo en cuenta el exceso de velocidad del vehculo. Adems consider que la conduccin del vehculo era constitutivo de un acto de gestin, y considera que el Fisco es una PJ que es !

capaz de contraer obligaciones civiles por delitos o cuasidelitos, y no solo por contratos, cuasicontratos o la ley (fuentes de las obligaciones). 5. Arcaya con Municipalidad de Valparaso. Seora que se cae en la calle. Ella demanda a la Municipalidad y no al Fisco porque la municipalidad tiene PJ propia. 6. Pia con Fisco. 7. Becker con Fisco. i. Actos de autoridad y actos de gestin De autoridad Nunca ser la Administracin responsable de estos actos, por cuanto acta en virtud de la soberana nacional. Da igual que sea lcito o ilcito el acto, siempre la AE ser irresponsable. La AE ser responsable. A diferencia de los anteriores, la AE aqu acta al amparo del derecho privado como un particular. Responde de estos actos por cuanto estos actos se insertar en el derecho privado, y por ende, se rigen por el derecho privado y responden en virtud de ste. Ahora bien, no todo acto de gestin genera responsabilidad, ya que una vez determinado que es un acto de gestin tiene que acreditarse todos los otros elementos de la responsabilidad subjetiva.

Actos De gestin

UNIDAD II. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO LEGISLADOR RESPONSABILIDAD DEL ESTADO LEGISLADOR Problema de los lmites a la soberana del Estado Tanto la CPR de 1833 y 1925 se da especial relevancia al poder legislativo. Estas CPR se dice, establecen un Estado legal de derecho, dejando de lado las normas constitucionales. As se deca que las CPRs eran cdigos polticos. Por ello, tambin se deca que no se puede impugnar las leyes. El legislador dispona de gran discrecionalidad, por cuanto poda legislarlo todo. Se establece un dominio legal mnimo. La ley obstaba que el Estado fuese responsable, por ser la ley una manifestacin de la voluntad soberana. CPR 1980. Tanto la ley como el Congreso son degradados en sus funciones. As el Presidente pasa a ser coadyuvante del proceso de gestacin de la ley. Adems se establece un dominio legal mximo, se establece qu materias son materias de ley. Adems se establecen las garantas constitucionales de forma expresa, conjuntamente con una accin de proteccin y de amparo. La CPR sirve como lmite a la soberana estatal, estableciendo los recursos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad. Por ltimo se establece la globalizacin normativa dando paso a tratados internaciones y el reconocimiento de la jurisdiccin de los Tribunales extranjeros. Responsabilidad del Estado por sus actuaciones legislativas Dos tesis: 5 Tesis de responsabilidad amplia. Cea Egaa y Ziga. La CPR establece lmites al legislador, los cuales si son quebrantados se produce una hiptesis de responsabilidad. Adems, las responsabilidades que determine la ly (arts. 6 y 7) no estn en contexto con el Estado legislador, no est reglamentado en este aspecto. 5 Tesis de responsabilidad acotada. Seala que tiene que circunscribirse la responsabilidad a determinados criterios: !

o Cuestiones de mrito del legislador. Hay aspectos de la funcin legislativa (decisiones poltico legislativas) que no pueden ser controlados por el TC o por los tribunales de justicia. o Presuncin de constitucionalidad de la ley. La CPR establece que la ley se presume constitucional, siendo solo el TC el que est habilitado para declarar lo contrario. o Prevalencia de la innovacin legislativa. Ningn rgimen de responsabilidad del Estado legislador puede ser tan amplio que frente a una innovacin legislativa conceda siempre a los afectados una indemnizacin. No puede el legislador estar atado de manos para legislar. Factores de atribucin de responsabilidad por actuaciones legislativas 1. Equidad y justicia. Si es justo y equitativo indemnizar en casos de responsabilidad. 2. Infraccin al principio de igual reparticin de las cargas pblicas. No puede gravarse a una persona o grupo de personas de forma a distinta a otras personas. 3. Cuasi-expropiacin. Cuando una norma legal tiene efecto expropiatorio sin que previamente haya un procedimiento de expropiacin conforme al art. 19 N 24. 4. Sacrificio especial. El prof. Barros plantea que se configura este sacrificio cuando: a. La carga pblica tiene naturaleza aleatoria, es decir, hace que el costo del beneficio sea soportado por unos pocos. b. Cuando es desproporcionada, es decir, afecta un derecho constitucional ms all de los lmites tolerables. As, debe tratarse de una lesin grave de un derecho. la limitacin tiene que ser establecida por ley sin afectar la esencia del derecho. Adems debe tratarse de un sacrificio especial, establecida para ciertas personas o grupo de personas pero no para todos. Control represivo de constitucionalidad de la responsabilidad del Estado legislador Inaplicabilidad por inconstitucionalidad Es un control concreto y represivo: 5 Concreto. El TC evala un caso concreto de aplicacin de una determinada norma legal. 5 Represivo. Inconstitucionalidad Se trata de un control represivo pero abstracto, es decir, no se evala en un caso concreto. Tesis de responsabilidad: 5 Ziga. El ttulo de imputacin o factor de atribucin de responsabilidad es la mera declaracin de inconstitucionalidad. 5 Nez Leiva. La declaracin de inconstitucionalidad no tiene efecto retroactivo (94 inc. 3 CPR). Solo tiene efecto desde la publicacin en el DO, sin producir efecto retroactivo, por lo que no puede imputarse responsabilidad a situaciones ya constituidas. Vulneracin al principio de confianza legtima Es un factor de atribucin de responsabilidad? Este tema est ligado con la teora de los derechos adquiridos. El legislador o est atado de manos para innovar el OJ, pero esta innovacin tiene que ser en materias determinadas, por lo que en principio una infraccin a este principio de confianza s sera un factor de imputacin de responsabilidad. Sin embargo, hay aqu ciertos criterios que hay que atender: 5 Intensidad del cambio legislativo. 5 Especialidad del dao. 5 Previsibilidad del cambio legislativo. Dice relacin con cmo se gesta la ley. La ley se tramita en comisiones, las cuales admiten que los particulares sean odos. !

Medidas paliativas o de transicin que reconoce la nueva legislacin. Todas las normas que generan algn cambio en las condiciones materiales de algn negocio establecen normas transitorias para que los particulares se adecuen a la nueva normativa.

Inactividad legislativa como factor de atribucin Caos en que no se dicta una ley. Hay que distinguir: 5 Inactividad que importa infraccin a la CPR. Hay casos en que la CPR establece expresamente un mandato para regular una determinada materia por ley. Dicha inactividad sera inconstitucional ya que las competencias que le entrega la CPR al legislador son irrenunciables. Se genera el problema de quin es el legitimado para declararla: solo el Tc y no los tribunales ordinarios. Solo el TC puede declarar la inconstitucionalidad. 5 Inactividad que no importa infraccin a la CPR. Aqu quedar a criterio de la justicia el determinas si se genera o no responsabilidad. 5 Inactividad legislativa que importa una infraccin a tratados internacionales. Aqu se genera otra hiptesis de generacin de responsabilidad por no adecuacin del OJ a los tratados internacionales. Generalmente se discute mucho ms en la Europa Comunitaria que en Chile.