01 Revista Juridica Fenasefge

REVIST TA DE IN NFORM MACIN Y APORT TE JURDICO PARA P EL L P PAS
Feder racin N Naciona al de Se ervidore es de la Fiscal a General del Estado E FENAS SEFGE
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RevistadeInformacinyAporteJurdicoparaelpas
Revista de Informacin y Aporte Jurdico para el pas (Pensamiento jurdico de nuestros compaeros de la Fiscala General del Estado)
Quito, marzo de 2013
Federacin Nacional de Servidores de la Fiscala General del Estado FENASEFGE
Dr. Fabin Salazar Snchez Presidente Dra. Margarita Cordero Cueva Vicepresidente Dr. Edwin Erazo Hidalgo Secretario
Direccin: 9 de Octubre y Av. Patria, Quito, Ecuador Correo Institucional: afempe@fiscalia.gob.ec Correo Electrnico: fenasefge@gmail.com Telfono: +(593) 399 5900 ext. 174004 Mbil: +(593) 9846 06531 www.fenasefge.com.ec
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INDICE
ELABORTO....................................................................................................................................4 CONFIDENCIALIDADYABORTOPRACTICADOENMALASCONDICIONESDESEGURIDAD............4 LAINCONSTITUCIONALIDADDELARTCULO385DELCDIGOPENAL.......................................11 NIAQUIEROQUESEASMIMUJER......................................................................................... 14 DECLINACINDECOMPETENCIAUNMECANISMOSDECOORDINACINYCOOPERACIN ENTRELAJURISDICCININDGENAYLAJURISDICCINORDINARIA.........................................16 APLICACINDELDERECHOCONSUETUDINARIOPENALENELECUADOR..................................19 NORMASGENERALESPARALASAUDIENCIASORALES(CPP)....................................................22 PENASMSDRSTICASPARADETERMINADOSDELITOS...........................................................24 ALZHEIMERDELDECALOGO?................................................................................................... 26 LAREINCIDENCIADELICTIVA....................................................................................................... 30 CORTECONSTITUCIONALCOMOLEGISLADORPOSITIVO...........................................................33 DOLOEVENTUAL......................................................................................................................... 36 ENCIERTASINFRACCIONESDETRANSITO.................................................................................. 36 PROCEDIMIENTODEJUSTICIAINDGENA.................................................................................. 38 JUSTICIAINDGENA..................................................................................................................... 44 AMERCEDDELINCONFORME..................................................................................................... 46 APUNTESSOBREELESTADOINTERCULTURALECUATORIANO...................................................48 DERECHOSHUMANOSYLESAHUMANIDAD.............................................................................. 50 ELCONSTITUCIONALISMOENELECUADOR............................................................................... 52 LALEYDETRANSITO.................................................................................................................... 55 BUENALEYPEROCONPOCAAPLICABILIDAD............................................................................. 55 LALIBERTADDEEXPRESIN,UNAENCRUCIJADAENTRELAREPRESINYELLIBERTINAJE...58 ELFEMINICIDIOOFEMICIDIO.CONVIENEIMPLEMENTARSEENECUADOR.UNANALIISIS JURIDICOCASUSISTICO............................................................................................................... 60 ANLISISYRECOMENDACIONESALALEYPARAUSOYPROTECCINDELEMBLEMADELA CRUZROJAYLAMEDIALUNAROJA............................................................................................ 64 LAADMINISTRACIONDELAJUSTICIAINDIGENAENELECUADOR.............................................69 LASUPREMACADELACONSTITUCIONYSUINFLUENCIAENLANORMATIVAVIGENTE..........72 AUTORES.....................................................................................................................................77 3
EL ABORTO CONFIDENCIALIDAD Y ABORTO PRACTICADO EN MALAS CONDICIONES DE SEGURIDAD Alfonso Nicanor Pasquel Beltrn
ESTUDIO DE CASO ace tres semanas, la Sra. R.P. ha sido admitida inconsciente en el servicio de Urgencias del Hospital Pblico, donde trabaja el Dr. A.V.S. Ella haba sangrado de manera importante y sufra de complicaciones graves como resultado de un aborto practicado en malas condiciones de seguridad. El hospital como es de costumbre, la acogi a titulo de paciente indigente, es decir sin recursos. Cuando recuper la conciencia gracias a los cuidados mdicos realizados, declar haberse hecho abortar por una enfermera jubilada que conoca y que ayudaba a las mujeres en dificultad. La seora no ha querido dar su nombre completo, por miedo a perder su trabajo de empleada domstica con un patrn incomprensivo y es un organismo gubernamental que conoci directa o indirectamente que ella haba tenido un aborto (Fiscala). El mdico que cur a la paciente lo mejor que pudo, teme que ella no pueda tener ms nios. Un oficial de la Polica quiso recordarle al Dr. A.V.S. con el objetivo de entrevistarse para recoger pruebas contra la enfermera de la localidad, presuntamente sospechosa de practicar esos abortos criminales. La Ley prev sanciones graves en caso de aborto, incluye a veces prisin para las mujeres que han sufrido un aborto. La pregunta es: Cuales son las responsabilidades del Dr. A.V.S. teniendo en cuenta los aspectos mdicos, ticos y jurdicos de la situacin, as como los aspectos relativos a los Derechos Humanos? CONTEXTO Cada ao se estima que entre 36 y 53 millones de interrupciones voluntarias de embarazo son realizadas en el mundo. La tasa anual oscilara entre 32 y 46 abortos por mil mujeres en edad de procrear. Es difcil recoger cifras sobre esos abortos, el anlisis de diversas estimaciones revela un total de 15 millones de abortos clandestinos por ao. Sin embargo estando que esas cifras no son enteramente fiables, el nmero real de esos abortos podra cifrarse entre 10 y 22 millones. Contrariamente a la creencia popular, la
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mayora de mujeres que quiere un aborto son casadas o viven en uniones estables y tienen varios nios. En todas partes del mundo, un nmero ms elevado de adolecentes no casadas buscan alguna de forma de hacerse abortar. Ellas representan la mayora de las que solicitan los servicios de abortos en ciertos centros urbanos de frica. En los pases del tercer mundo es en las periferias de las ciudades y en los sectores rurales donde hay ms pobreza y ms abortos. Los trminos (aborto practicado en malas condiciones de seguridad) y Aborto Ilegal no son sinnimos. El aborto practicado en malas condiciones de seguridad es una intervencin que busca interrumpir un embarazo no deseado efectuado sea por personas que no poseen las competencias necesarias, sea en un contexto donde las condiciones necesarias mnimas no existen, o las dos. El aborto ilegal busca interrumpir o intenta interrumpir un embarazo contrariamente a las prescripciones de la ley. El aborto ilegal es frecuentemente practicado en condiciones insalubres ya que debe ser realizado a escondidas, frecuentemente realizado por personas que no poseen las competencias necesarias o en un contexto donde las condiciones sanitarias mnimas no existen. En los pases donde el aborto es ilegal, los mdicos nos son generalmente bien formados para realizar ese tipo de intervenciones. Es verdad que existen excepciones a la regla. En muchos pases donde el aborto es ilegal, como en Amrica Latina, los mdicos del sector privado practican frecuentemente abortos en toda seguridad a precios relativamente elevados y las leyes sobre el aborto son realmente aplicadas. Sin embargo, hay que precisar que los abortos ilegales no son todos realizados en condiciones salubres. Ciertos organismos que dan diplomas y permisos del ejercicio de la medicina no pueden garantizar que los practicantes hayan recibido la formacin adecuada para realizar un aborto o curar a una mujer que presenta un aborto incompleto. Algunos pases en va de desarrollo ej. LA INDIA ha liberado la ley sobre el aborto, pero su sistema de salud est mal equipado para responder a la demanda. Las hindes que no tiene acceso a esos servicios de aborto competentes recurren a practicantes no calificados que no poseen los conocimientos necesarios y los locales no responden a condiciones sanitarias adecuadas. ASPECTO MDICO Las controversias morales y religiosas que rodean al aborto, tienen tendencia a velar ese problema de salud, a la vez clnico y pblico. Cuando el aborto es realizado en condiciones salubres, los riesgos son muy pocos, establecindose en mediana 0.6 decesos por 100.000 intervenciones. Al contrario, la tasa de mortalidad en los casos de abortos practicados en malas condiciones de seguridad, puede alcanzar la cifra de 1 deceso por 150 abortos. Segn las estimaciones de la OMS, al menos 70.000 mujeres mueren cada ao, luego de abortos practicados en malas condiciones de seguridad. Ese tipo de abortos estn al
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origen del 13% de todos los decesos maternales a escala mundial. En ciertos pases, los decesos post abortos practicados en malas condiciones de seguridad pueden representar hasta el 60% de todos los decesos maternales. Esos decesos no constituyen ms que una fraccin de la carga total de morbilidad asociada a los abortos practicados en malas condiciones de seguridad. Muchas mujeres sobreviven a un aborto practicado en malas condiciones de seguridad, pero su tasa de morbilidad aguda y crnica son elevadas. La OMS estima que ms de la mitad de los decesos que resultan de un aborto provocado sobrevienen en los pases de Asia Meridional y de Asia del Sudeste. La frica Sub Saeriana est en tercer lugar de los decesos maternales. Las cifras de la OMS revelan tambin que la tasa global de deceso resultado de abortos practicados en malas condiciones de seguridad es probablemente 700 veces ms alto que las tasas post aborto realizadas legalmente en los Estado Unidos de Norteamrica. En ciertas regiones del mundo, la tasa es mil veces superior a los registrados en Estado Unidos de Norteamrica. Hasta en las regiones desarrolladas, la tasa de mortalidad post aborto practicadas en malas condiciones de seguridad es 80 veces ms elevada que la tasa de mortalidad de abortos legales. ASPECTO TICO La proteccin del carcter confidencial de la carpeta o historia clnica de los pacientes, es uno de los principios fundamentales de la profesin mdica y que se enraza en el juramento de Hipcrates. La confidencialidad reviste una importancia mayor cuando las cuestiones delicadas de salud sexual y de la reproduccin se plantean, sabiendo que las personas enfermas y cuya vida est en peligro, arriesgan a las vctimas para que no se hagan tratar y si ellas temen que las personas y organismos pudiendo ayudarles no protegen su identidad y las informaciones que le conciernen. Es inadmisible en el plano tico, que las personas enfermas puedan nicamente recibir los cuidados mdicos solamente si estn dispuestas a traicionarse u obligadas o presionadas a irse en contra de ellas mismo. Es tambin inaceptable, siempre en el plano tico, que un Estado ponga a los prestatarios de salud en situacin de conflictos de intereses obligndoles a convertirles en chismosos, espas o informadores de Polica. El dilema tico resulta de la comunicacin, por la paciente, de informaciones que pueden permitir identificar el auto no calificado de un aborto ilegal cuyos malos cuidados han causado a la paciente un grave perjuicio fsico que puede tener importantes repercusiones afectivas o psicolgicas y que habra podido llevar a su muerte. El principio tico de bienestar, que busca poner trmino a las actividades peligrosas de todo practicante no calificado y el principio de no hacer dao, que busca evitar todo prejuicio que puede resultar de la proteccin acordada al practicante, parecen coincidir y favorecer la plena y entera colaboracin del mdico a las encuestas policiales.
Sin embargo, la aplicacin micro tica del principio de autonoma se opone firmemente y puede ser de modo decisivo a la puesta en aplicacin de esos dos principios sobre el plan macro tico o social. La paciente quiere recibir cuidados mdicos de calidad de un prestatario que asegurar la proteccin de su identidad y de las informaciones que ella proporciona. El mdico no puede traicionar esas aspiraciones y exponerla a persecuciones judiciales y a una pena de prisin. Se trata en ese sentido de que causar el mdico un prejuicio tico a su paciente. Su gesto ser igualmente disfuncional sobre el plano social, pues el disuadira a personas teniendo urgente necesidad de atencin medica y promocionara la abstencin de salud y desmotivara a personas capaces de orientar los pacientes, cliente en necesidad hacia fuentes de ayuda mdica que podran entrar en contacto con los hospitales. ASPECTO JURDICO Las leyes obligan a veces a los mdicos a que sealen casos de presuntos abortos ilegales a las autoridades o a responder a preguntas de policas o de fiscales o jueces, sobre la identidad de sus pacientes, no podemos violar las leyes que son chocantes desde el plano tico, pero podemos contestarlas y podemos criticarlas y podemos guardar la confidencialidad y el secreto mdico. Los mdicos estn obligados desde el plano jurdico y tico a proteger al mximo la identidad de sus pacientes, rechazando por ejemplo el divulgar informaciones identificadoras, salvo si la polica presenta un mandato de perquisicin o requisa ordenado por un Juez. En esos casos, los mdicos pueden desobedecer ese mandato, aduciendo argumentos superiores que preservan la vida de sus pacientes. En la mayor parte de casos, el mdico no est legalmente obligado de sealar un presunto crimen a la Polica o a otras autoridades, puede rechazar o puede negarse a dar a los agentes de Polica toda informacin que sea contraria al secreto profesional. A ms de proteger la informacin sobre el estado de salud de sus pacientes, los mdicos y establecimientos de curacin deben proteger la identidad de sus pacientes. La negativa de divulgar el nombre de un paciente u otras informaciones identificadoras a la Polica no constituye un obstculo a un agente de paz para ejercer en sus funciones. Toda demanda de acceso a esos documentos debe ser acompaada a un a mandato de perquisicin discernido por un Juez. El mandato no puede ser general y autorizar el examen sistemtico de historias mdicas. Debe apuntar expresamente a documentos identificables. El mdico puede, de su propio criterio dar informacin a la Polica preservando el anonimato de sus pacientes. ASPECTOS RELATIVOS A LOS DERECHOS HUMANOS Los atentados a los Derechos Humanos que las mujeres pueden ser vctimas, buscando hacerse curar posteriormente a un aborto fallido, nos ponen al frente del carcter represivo de leyes restrictivas sobre el aborto. El argumento segn el cual las mujeres
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nos se expondran a tales atentados si respetaran la ley, no buscando obtener un aborto ilegal hace que del atentado a los Derechos Humanos que representa la obligacin de proseguir un embarazo no deseado, prctica que se la ha calificado de mas en mas como embarazo forzado. Los hombres no estn legalmente obligados de poner involuntariamente su cuerpo al servicio de otras personas. Por ejemplo ellos no estn obligados de hacer una donacin de medula o sea o sangre. Obligar legamente a las mujeres a prestar involuntariamente su cuerpo, a fines de reproduccin de la especie, constituye un acto discriminatorio fundado sobre el sexo. El derecho de las mujeres a la seguridad de su persona, es violado no solamente porque la bsqueda de su autonoma en el plano de la reproduccin les pone al frente de practicantes no calificados, sino tambin por la realizacin de fines legtimos en su vida puede dar lugar a encuestas policiales, a indagaciones, instrucciones o procesos con penas de prisin. Toda negacin del derecho de las mujeres a la seguridad de su persona, de su derecho a la vida privada y de su derecho a no sufrir tratos inhumanos y degradantes, toma proporciones aun mas importantes cuando el embarazo resulta de una violacin o de otros actos de violencia, o explotacin sexual, a los cuales las mujeres no pueden oponerse en la prctica. La proteccin de los Derechos Humanos de las mujeres deja poca plaza a la aplicacin de leyes restrictivas en materia de aborto. El riesgo de afrontar un litigio judicial y de ser condenada a una pena de prisin porque ella ha sufrido un aborto, con el fin de preservar su salud, cuerpo e intereses y cuando y en qu circunstancias ella tendr el nmero de hijos deseados. El derecho de la mujer de hacer prevalecer este inters, est comprendido dentro del Derecho en materia de salud de la reproduccin protegido en el Art. 12 de la Convencin de Mujeres. APROXIMACIONES OBLIGACIONES EN EL MBITO CLNICO El Dr. A.V.S. debe ante todo proteger la identidad de su paciente. Si el puede responder a las preguntas del seor Agente de Polica sobre la presunta contravencin sin divulgar la identidad de su paciente o cualquier otra informacin, el puede hacerlo. Sin embargo, cuando afirma que una persona x ha practicado un aborto sobre su paciente, no es ms que un simple decir. Muchos tribunales prohibirn al Fiscal de presentar tales pruebas. En consecuencia, la Polica puede insistir sobre la divulgacin de la identidad de la paciente, a fin de hacer testimoniar sobre la pretendida abortadora. El mdico no est en posicin de negociar la inmunidad de su paciente en materia de litigio judicial a cambio de la divulgacin de su identidad y de informaciones sobre su situacin y no debe intentar hacerlo. Es al abogado de la paciente que incumbir en el cuadro de la negociacin de la queja de demandar la inmunidad de su cliente. Los fiscales aceptan frecuentemente la otorgacin de una tal inmunidad, si la mujer quiere testimoniar contra un presunto abortador. Tales cosas, tales aseveraciones no pueden ser garantizadas por el doctor, no debera pedirlas ni desvelar la identidad de su paciente si le hacen tales
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promesas. Repitamos es competencia del abogado de la victima que esta obligado en seguir las directrices de su cliente, as no tenga medios para pagarse un abogado, siempre habr un representante o defensor del pueblo. Si el Dr. A.V.S. rebela a la Polica que conoce el nombre de la paciente o posee informacin susceptible de identificarla pero que el no quiere divulgarlo, el corre el riesgo, en caso de proceso intentado puede ser obligado a comparecer a fin de testimoniar sobre informaciones en su posesin. El puede contestar legalmente la asignacin. Si est convocado como testigo, corre el riesgo de que le planteen informaciones identificadoras y que le forcen a revelar el nombre de su paciente. Debera a priori negarse a responder a tales preguntas o demandar al Juez de primera instancia que proteja la identidad de su paciente o al menos prohibir su divulgacin en la audiencia pblica y la salida en la prensa. No se le puede forzar a divulgar la identidad de su paciente, el mdico tiene derecho a hacerse representar por un abogado. Si una asociacin de defensa de los mdicos le provee de los servicios de un abogado, este ltimo puede hacer valer la importancia de conservar el anonimato. Los jueces aceptan frecuentemente la confidencialidad de una informacin o de una identidad, pero el Dr. A.V.S. debe respetar toda directiva judicial definitiva, obligndole a revelar lo que el conoce de la identidad o del nombre de su paciente. OBLIGACIONES DE LOS SISTEMAS DE SALUD Presiones pueden ejercerse sobre las personas responsables de gestin y archivos de las historias clnicas para conocer informacin que interesa a la Polica. Esos miembros del personal administrativo pueden tambin ser amenazados de juicios si hacen obstruccin a la bsqueda de pruebas por parte de la Polica. Sin embargo, el personal, en regla general no est legalmente obligado de colaborar con la Polica y debe negarse a cooperar si ello viola la confidencialidad de la historia clnica. Puede dar cifras annimas y colaborar a la publicacin de cifras globales. Por ejemplo, un establecimiento puede hacer conocer lo grave que representan los abortos practicados en malas condiciones de seguridad para un servicio de urgencias o para un servicio de ginecologa y precisar si las tasas peridicas estn en alza o en baja. Informaciones personales identificadoras pueden ser comunicadas solamente con mandato de perquisicin discernido por un Juez. En ese caso, el abogado del establecimiento puede oponerse a ese mandato ante un tribunal superior. El Dr. A.V.S. puede informar al personal del servicio de archivos mdicos del hospital de toda encuesta policial en curso y de esa forma se preservar la no divulgacin de la identidad. En julio de 1999 en la XXI Sesin Extraordinaria, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob la siguiente medida: Todos los Gobiernos y las Organizaciones Inter Gubernamentales y no Gubernamentales interesadas son vivamente invitadas a reforzar su compromiso a favor de la salud de las mujeres, al tratar las consecuencias de los abortos practicados en malas condiciones de seguridad como un problema de salud
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pblica y reducir el recurso al aborto esperando una mejora de la planificacin familiar. Las mujeres deberan tener acceso en todos los casos a servicios de calidad, con fines de gestin de todas las complicaciones que se desprenden de un aborto. Servicios de consejo post partum, educacin y de planificacin familiar, deberan ser ofertados rpidamente. Esos servicios permitirn prevenir otros abortos. Los Gobiernos deberan tomar tambin las medidas apropiadas para ayudar a las mujeres y evitar que recurran al aborto que de ninguna manera ser presentada como un mtodo de planificacin familiar. Deberan tambin en todos los tiempos velar a que las mujeres que sufren abortos tengan acceso a cuidados dignos y a consejos apropiados. ACCIN SOCIAL SUBYASCENTES QUE BUSCA DETERMINAR LOS FACTORES
El recurso a abortos no calificados es frecuentemente un indicador de leyes disfuncionales. En muchos pases, las leyes restrictivas sobre el aborto, han sido liberalizadas en ase de experiencias que han vivido las mujeres para adquirir la autonoma en materia de reproduccin que las leyes y las convenciones sobre los Derechos Humanos les recuerdan. Esos relatos de experiencias reales que, desgraciadamente, comprenden tambin historias de decesos post abortos practicados en malas condiciones de seguridad, ilustran la futilidad y el disfuncionamiento de las leyes restrictivas que van hasta aquellas que exponen a las mujeres a penas de prisin. El mejor conocimiento de las consecuencias reales de las leyes represivas que por resmenes de experiencias de las mujeres, los legisladores pueden identificarlas (esposas, hermanas, hijas) ha llevado a que ciertos rganos legislativos abandonen la aproximacin fijada sobre el crimen y el castigo en materia de aborto en beneficio de una atencin de salud y de bienestar mas humanos. El Dr. A.V.S. puede publicar el resumen annimo de diversas pacientes, asi como los datos globales sobre la prevalencia de complicaciones producidas por el aborto practicado en malas condiciones de seguridad, a fin de reclamar la adopcin de leyes y de polticas humanitarias, que permitan a las mujeres que afirmen su autonoma sobre el plan de la reproduccin con toda seguridad y con dignidad. Puede tambin difundir casos annimos por intermedio de organizaciones no gubernamentales o por asociaciones de mujeres para exigir de los gobiernos y de los legisladores, que adopten leyes ms humanas y ms eficaces, netamente leyes sobre el acceso a los servicios de planificacin familiar que reducirn el nmero de embarazos de adolescentes sobre todo, que son embarazos no deseados y que de seguro recurrirn a abortos clandestinos. El Comit de aspectos ticos de la reproduccin humana y de la salud de las mujeres y de la FIGO, ha recomendado que las mujeres, luego de la recepcin de consejos apropiados, tenga el derecho a poder acceder a la interrupcin medica o quirrgica del embarazo. A precisado as mismo que el sistema de salud debe proveer todos los servicios para atender a estas mujeres en la urgencia y en toda seguridad. La Asamblea
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General de la FIGO, ha adoptado el reporte del Comit de aspectos ticos de la reproduccin humana y de la salud de las mujeres en el ao 2000.
R. J. Cook B. M. Dickens M. F. Fathalla Traduccin: Dr. Alfonso Pasquel
LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 385 DEL CDIGO PENAL Esteban Mantilla Len
Introduccin on el advenimiento de las tan necesitadas reformas al Cdigo Penal, resulta de suma importancia que los legisladores, actuales asamblestas, tomen en cuenta que ciertos tipos penales se encuentran anacrnicos y en desuso; e incluso, como lo es a mi parecer, disconformes con la Constitucin de la Repblica, como lo es el caso del Art. 385 de la Ley Sustantiva Penal, el mismo que a su tenor literal reza:
Art. 385.- El mendigo que hubiere sido aprehendido disfrazado de cualquier modo, o que fugare del establecimiento en que le hubiere colocado la autoridad, ser reprimido con prisin de dos meses a un ao. Como se puede advertir, en la segunda parte del artculo, se sanciona al mendigo disfrazado o fugado con una pena de privativa de libertad que va de dos meses a un ao. La mendicidad, delito o contravencin? En este punto, es importante mencionar que la mendicidad no es ni delito ni contravencin, por lo que al mendigo no se le necesita imponer penas de carcter real y mucho menos personal; al respecto ya la Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, aclar lo mencionado al inicio de este prrafo, sealando que la mendicidad no es un delito por si mismo, indicando adems, que no constituye conducta punible el pedir limosna por decisin personal y valindose de su propia corporeidad y destreza (Sentencias C- 1068 de 2002 y C- 016 de 1997).
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Es decir si hacemos un simple proceso lgico, nos podemos percatar que si la mendicidad no constituye delito, mucho menos lo ser la fuga del mendigo del establecimiento en que le hubiere colocado la autoridad. Precepto constitucional: El artculo 66 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en sus numerales 2 y 4, claramente expresa: Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 2. El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentacin y nutricin, agua potable, vivienda, saneamiento ambiental, educacin, trabajo, empleo, descanso y ocio, cultura fsica, vestido, seguridad social y otros servicios sociales necesarios 4. Derecho a la igualdad formal, igualdad material y no discriminacin. Es as que este artculo (385 del Cdigo Penal) contraviene expresamente los numerales 2 y 4 del artculo 66 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, pues el primero reconoce y garantiza, entre otros, el derecho al trabajo, educacin, vida digna, y empleo, mientras que el segundo reconoce y garantiza el derecho a la igualdad formal y material, as como la no discriminacin. Inconstitucionalidad del artculo 385 del Cdigo Penal: Con lo que podemos apreciar claramente la inconstitucionalidad del artculo 385 del Cdigo Penal, no solo porque criminaliza la indigencia, si no que a ms de esto discrimina a este grupo por su condicin social al imponerle una pena por su fuga o evasin. Es decir se est incluyendo en el catalogo de penas un conducta que es de simple actividad; en otras palabras, se criminaliza a una persona por su condicin socioeconmica. No olvidemos que la Constitucin de la Repblica, en sus artculos 424 y 426 establece los principios de supremaca y aplicacin directa e inmediata de las normas constitucionales, las que deben ser observadas por todas las personas, instituciones y funcionarios, quienes quedan sometidos a ellas; al igual que en virtud de los numerales 3 y 5 del artculo 11, se consagra como finalidad primordial del Estado ecuatoriano la garanta de los derechos fundamentales, los cuales son directa e inmediatamente aplicables. De igual forma debemos tener en cuenta que en virtud del art. 77 de la Constitucin, la pena privativa de la libertad debe tener carcter residual, es decir su aplicacin deber
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ser en casos excepcionales; y, menos se puede condenar a una persona en funcin de su actividad. Segn el doctor Arturo Donoso Castelln, ex Magistrado de la Corte Suprema de Justicia actual Corte Nacional de Justicia-, el sancionar la evasin del mendigo, por el solo hecho de ser mendigo ya que al resto de apresados no se les sanciona por evasinresulta inverosmil, pues la naturaleza misma del humano es la de estar en libertad; de ah que, como ya se advirti en lneas anteriores, a la persona que se fuga no se la sanciona o impone pena alguna, sino que, como lo advierte el Cdigo Sustantivo Penal, sern los encargados de conducir o guardar a los detenidos o presos a quienes se les reprima por la fuga o evasin de estos. Conclusiones: En sntesis, no se puede penalizar la mendicidad y menos, si una persona ha estado privada de su libertad y hubiera procedido a fugarse por este concepto, el sancionar este acto con una pena de hasta un ao de prisin es inconstitucional y excesivo. Se debe tener en cuenta que si bien es cierto una persona pudo haber elegido esta actividad de mendigo de manera libre y voluntaria, no es menos cierto que, a una persona distinta, las circunstancias de la vida pudieron hacer que no tenga otra alternativa o eleccin, pues tal vez no tuvo las mismas oportunidades de trabajo, empleo y educacin, que son derechos a los que todos tenemos acceso. El Art. 385 del Cdigo Sustantivo Penal contraviene principios bsicos de poltica de Rehabilitacin Social y Rgimen Penitenciario, que establecen que los procesados o sentenciados no cometen delito de evasin; tal y como se seala en el Capitulo XI, del Ttulo III, del Libro II del Cdigo Penal. Es decir se est discriminando al mendigo en funcin de su actividad o condicin socio-econmica, al parecer sospechosa o peligrosa para la sociedad; por lo expuesto, mi propuesta se reduce a que el rgano legislativo, en las tan necesitadas reformas que debe efectuar, debe eliminar del catalogo de delitos al artculo 385 del Cdigo Sustantivo Penal, toda vez que resulta por dems anacrnico, en funcin de las razones expuestas en el presente ensayo.
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NIA QUIERO QUE SEAS MI MUJER Smper Chvez Mara Alexandra
a agresin a la mujer no es un problema de nmeros aunque los nmeros de este tipo de violencia si son un problema, no se trata de un tipo de violencia nuevo, al contrario es tan antigua como nuestra sociedad, tan agresiva, tan deshumanizada, tan competitiva, pero sobre todo tan machista, la realidad social esconde a la sociedad, la verdadera situacin de la violencia sobre la mujer en general y sobre todo cuando esta se da en el contexto de una relacin afectiva-sentimental que es la Violencia Intrafamiliar, esta situacin se ha dado porque la agresin en contra de la mujer raramente ha sido analizada bajo una perspectiva realista, normalmente y como consecuencia de la carga sociocultural y afectiva que esta conlleva, se la suele ver a travs de lentes convexas o cncavas que maximizan o minimizan el hecho en si y que en cualquier caso deforman la realidad o porque lo mas superficial es creer que se trata de una serie de casos aislados mas relacionados con alguna circunstancia particular de un tipo socio econmico, con determinados tipos de hombres o con determinados tipos de mujeres. En el Departamento Medico Legal de la Fiscala Provincial de Chimborazo, durante el periodo del 3 de junio del 2003 hasta el 05 de febrero del 2013 de los 4670 casos atendidos, 557 mujeres fueron victimas de delitos sexuales, o sea que el 11,9% de las mujeres fueron agredidas no solo fsicamente sino adems sexualmente por hombres cercanos a ellas ya que estos delitos fueron cometidos dentro de su entorno familiar, por sus esposos, convivientes, novios, familiares, profesores, otros. ES DECIR QUE EN CHIMBORAZO DE CADA 100 MUJERES 12 SON VICTIMAS DE ALGUN TIPO DE DELITO SEXUAL, LA EDAD PROMEDIO DE ESTAS VICTIMAS DE DELITOS SEXUALES ES DE 12 AOS Y VA EN DESCENSO , el Cdigo de la Niez y la Adolescencia Art 4.- Define como nia o nio a la persona que no ha cumplido doce aos y adolescente a la persona de ambos sexos entre doce y dieciocho aos de edad, en consecuencia son nias y adolescentes las ms afectadas por la aberrante posicin de los hombres de su entorno. De todas las formas particulares de agresin a la mujer es la SEXUAL la que mas auge va tomando en nuestros tiempos, y cada vez en mujeres de menor edad, como ya nos refieren nuestras estadsticas, entonces ya no hablamos de mujeres victimas sino de nias abusadas, entendindose por abuso sexual infantil, segn el National Center for Child Abuse and Neglect (USA) como la utilizacin de un nio/a por un adulto para su estimulacin o gratificacin sexual de otras personas, en pornografa o prostitucinl; Este auge de abuso sexual, lo confirman datos epidemiolgicos como los emitidos desde 1996 en EEUU ao en que se rebel que de 3 millones de casos de maltrato infantil, la tercera parte fueron confirmados y de esta el 16 % correspondan a abusos sexuales, Finkelhor los antecedi denunciando en el ao 1986 que en EEUU 1 de cada 100 nios experimento alguna forma de abuso sexual, alrededor del 25 % de las nias al llegar a los 18 aos y el 10% de los nios al alcanzar la misma edad ya haban sido objeto de abuso sexual, autores
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como Jos Atilio lvarez respecto de los abusos sexuales infantiles se pronuncia diciendo que este fenmeno se debe a tres factores principales: 1.- La evidente disociacin entre edad y madurez sexual (nias de 11-12 aos con apariencia corporal de mujeres). 2.- El auge mundial de la PEDOFILIA (trastorno sexual que incluye fantasas, impulsos o comportamientos sexuales con nios pre-pberes, por lo general menores de 13 aos) de la EFEBOFILIA (atraccin sexual de un adulto por un adolescente). 3.- La creencia de los adultos de que al mantener relaciones sexuales con nios/as o adolescentes, no se pueden contagiar de SIDA. A esto se suma otras actividades ilcitas informadas por la ONU, como pornografa infantil, segn nuestro Cdigo de la Niez y Adolescencia Art 69, la define como toda representacin, por cualquier medio, de un nio nia o adolescente en actividades sexuales explicitas, reales o simuladas; Actividad que ha crecido inmensamente debido al uso creciente de Internet y por el proceso de manufactura annima (cmaras digitales) los pases consumidores mayoritariamente son los Europeos sin embargo el material se lo produce principalmente en Amrica Latina, el turismo sexual pedfilo, es otra forma de abuso as como lo es la prostitucin de menores, hace 10 aos ya existan ms de un milln de nios/as prostituidos en el mundo, la industria del sexo esclaviza a unos 100 millones de menores en todo el mundo, en Ecuador desde el ao 2003 la OIT revelo que existan 5200 nias y adolescentes que eran vctimas de explotacin sexual. Irnicamente La Constitucin de la Republica del Ecuador Art.47 seala, en el mbito pblico y privado recibirn atencin prioritaria preferente y especializada los nios y adolescentes, Las Convenciones de los Derechos Humanos, El Convenio de Biotica de Oviedo de 1997 y otras declaraciones nacionales e internacionales de los Derechos de los nios se suman a esta afirmacin, desmentida por las nuestras estadsticas. POR CADA CASO QUE SE DENUNCIA HAY 10 QUE NO LO HACEN y si recordamos nuestras estadsticas sabremos que en Chimborazo, por fin empiezan a aparecer a la luz pblica, los verdaderos ndices de agresividad sexual que existe, aunque todos sabemos que ha sido clara a la luz de muchos de nuestros hogares, pero no denunciamos quizs porque estamos acostumbrados a creer que esta situacin prolongada por generaciones no es ms que producto de la convivencia o mejor dicho de la supervivencia que mucha gente hasta la encuentra indignamente justificable. Conocedora de que las autoridades locales se encuentran trabajando en las respectivas reformas a las diferentes leyes que rigen nuestro pas con la finalidad de disminuir los delitos de mayor incidencia, entiendo que el principal problema no est en las leyes, sus reformas o recrudecimiento de las penas, sino en la educacin que recibimos, la misma que no solo nos ensea a leer y escribir, sino que debera tender a formar entes productivos, con valores, con amor a su familia, a su Patria, porque solo un Pas con gente educada y culta ser capaz de entender que no necesita represin por incumplir las leyes, sino una gua para poder cumplirlas.
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DECLINACIN DE COMPETENCIA UN MECANISMOS DE COORDINACIN Y COOPERACIN ENTRE LA JURISDICCIN INDGENA Y LA JURISDICCIN ORDINARIA Salomn Catani Crdenas
as sociedades se encuentran en constante movimiento y se desarrollan de acuerdo a sus necesidades. El animal racional es el pilar fundamental para el avance social, por ello siempre debe existir un control de toda conducta humana con reglas propias y no occidentales, para encontrar el ansiado desarrollo armnico y sostenido con la naturaleza que le rodea y particularmente en su relacin con lo estatal. El sistema normativo y penal en particular, de nuestro pas, tiene marcadas races occidentales, de corte estatal que desconoca el desarrollo de los pueblos y nacionalidades, culturas y tradiciones diferentes, como parte integrante de nuestra misma circunscripcin territorial, durante varios siglos; desconocidos por el Estado en sus propias peculiaridades, impidiendo su desarrollo y fortalecimiento. La marginacin del Estado a las comunidades indgenas, ha sido el factor ms influyente para obstruir el desarrollo de sus actividades humanas dentro de su cosmovisin, sus realidades humanas son desconocidas, particularmente en el mbito jurdico, hasta la presente se desconocen los sistemas jurdicos vigentes en las sociedades indgenas, pese a estar constitucionalmente reconocidas.Nuestra Carta Poltica vigente declara la interculturalidad y plurinacionalidad de nuestro Estado, lo que representa el reconocimiento de la diversidad de culturas existentes en el pas y por lo mismo la jurisdiccin indgena. Mi anlisis encuentra su fundamento constitucional, me refiero, en lo dispuesto en el Articulo 171 de la Carta Suprema que reza: Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales. El estado garantizar que las decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas al control de constitucionalidad. La ley establecer los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria1. Ilusin tan anhelada en la Asamblea Nacional Constituyente de Montecristi del 2008, pero que en la praxis no tiene ni pies ni cabeza, se agoniza en una simple hiptesis por falta de inters estatal en consolidarlos o por la penosa ignorancia o desinters de las propias nacionalidades originaras, anfitriones de la llamada jurisdiccin Indgena. Este tema no es de ahora, los datos histricos se remontan a la poca de la conquista, y es all en donde encontramos los primeros indicios como podemos citar varios decretos reales de los aos 1530, 1542, y 1556, en la que se condicionaba que las buenas costumbres o las leyes de los indios deban ser observadas hasta el punto de que estas no fueran contrarias a la religin cristiana, adems de que deban respetar la corona. En la actualidad condicionadamente se reconoce la jurisdiccin Indgena siempre y
ConstitucindelaRepblicadelEcuador,2008,pag.96.
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cuando sus resoluciones no sean contrarios a la Constitucin y a los Derechos Humanos, que a ttulo personal me parece muy bien, siempre debe haber un control de la conducta humana, ya que esos humanos de la nacionalidad originaria al emitir sus resoluciones podran generar abusos y atropellos de cada uno de nuestros derechos, que en la realidad est ocurriendo particularmente en algunas autoridades de la nacionalidad Shuar y Achuar de la provincia de Morona Santiago, donde sus resoluciones se robustecen en que un ciudadano miembro o socio de una comunidad determinada debe ser expulsado de la misma, por el simple hecho de cantar a viva voz ser Brujo, Hechicero, Zhaman o Iwishin, alegando que con sus hechiceras mata a las personas y causa dao dentro del supuesto buen orden comunitario, sancin que consiste en que a ms de que se le despoja de sus tierras en posesin ancestral y de su familia, se le prohbe que no puede merodear o hacer presencia en ese territorio de la comunidad, atropellando su derecho a la propiedad, a transitar libremente por el territorio nacional y al derecho de escoger libremente su residencia, su domicilio, derechos garantizados en nuestra carta magna, sancin que se fundamenta en premisas que se reducen a una simple hiptesis, ya que en cuanto a la hechicera, ninguna sociedad de la tierra a comprobado la veracidad de estos principios de la brujera, tanto cientficamente como filosficamente. Por tal motivo, frente a estas inmensas barbaridades, tanto la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena mancomunadamente debera materializar lo que prescribe el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial en su Art. 346, en la que figura: El Consejo de la Judicatura determinar los recursos humanos, econmicos y de cualquier naturaleza que sean necesarios para establecer mecanismos eficientes de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria. Especialmente capacitar a las servidoras y servidores de la Funcin Judicial que deban realizar actuaciones en el mbito de su competencia en territorios donde existe predominio de personas indgenas, con la finalidad de que conozcan la cultura, el idioma y las costumbres, practicas ancestrales, normas y procedimiento del derecho propio o consuetudinario de los pueblos indgenas. El Consejo de la Judicatura no ejercer ningn tipo de atribucin, gobierno o administracin respecto de la jurisdiccin indgena 2 Por una parte los recursos humanos que son y conocen la cultura de las nacionalidades indgenas ya se ha consolidado en la Fiscalas, adems esta coordinacin y cooperacin entre las dos jurisdicciones se est consolidando, as podemos ver el reconocimiento del papel de la jurisdiccin Indgena, institucionalizndolo en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial en su Art. 345 en donde versa as: Los jueces y juezas que conozcan la existencia de un proceso sometido al conocimiento de las autoridades indgenas, declinarn su competencia, siempre que exista peticin de la autoridad indgena en tal sentido. A tal efecto se abrir un trmino probatorio de tres das en el que se demostrar sumariamente la pertinencia de tal invocacin, bajo juramento de la autoridad indgena de ser tal. Aceptada la alegacin la jueza o el juez ordenar el archivo de la causa y remitir el proceso a la jurisdiccin indgena3. Esta figura jurdica en pro de la jurisdiccin indgena y la ordinaria se consolidar arraigando una absoluta declinacin de la competencia, para ello implica reconocerlo y ejecutarlo por parte de jurisdiccin ordinaria, y a la jurisdiccin indgena le corresponde exigir su cumplimiento. Podemos citar que esta coordinacin jurisdiccional se est viviendo, en unos casos hay jueces que cumplen y acatan las disposiciones constitucionales y legales y han declinado su competencia a favor de la jurisdiccin indgena, cito un ejemplo de lo dispuesto por el Juez Decimo Sexto de Garantas Penales de Pichincha, que con fecha 26 de Agosto del 2010: Acogiendo el pedido de los sujetos procesales DECLINO LA COMPETENCIA del
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CdigoOrgnicodelaFuncinJudicial CdigoOrgnicodelaFuncinJudicial
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proceso penal N:38-2010-LP y remiti copias certificada de todo lo actuado a la seora presidenta de la comunidad indgena de Cochapamba, es uno de los varios casos que existen sometidos a la jurisdiccin indgena. PROPUESTA: ESTADO DE RELACIN ENTRE JUSTICIA INDGENA Y JUSTICIA ESTATAL EN EL ECUADOR
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APLICACIN DEL DERECHO CONSUETUDINARIO PENAL EN EL ECUADOR Lino Saant Marian
l Derecho Consuetudinario, es aquel conjunto de normas morales de observancia general que en forma uniforme y permanente regulan los intereses pblicos y privados de una colectividad con la particularidad de ser conservadas y transmitidas por herencia social.4
La aplicacin del derecho consuetudinario penal en el Ecuador est plenamente garantizada y amparada en el Art. 171 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, que dice: Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres 5, en concordancia con el Art. 343 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial publicado en el R.O. Suplemento No. 544 del 09 de marzo del 2009, que transcrito textualmente dice: Art. 343.- AMBITO DE LA JURISDICCIN INDGENA.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio o consuetudinario, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales. No se podr alegar derecho propio o consuetudinario para justificar o dejar de sancionar la violacin de derechos de las mujeres. 6 El Art. 344 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial en cuanto a los principios de la justicia intercultural establece que la actuacin y decisiones de los jueces y juezas, fiscales, defensores y otros servidores judiciales, policas y dems funcionarias y funcionarios pblicos, observarn en los procesos los principios de diversidad, igualdad, Non bis in dem, pro jurisdiccin indgena y de interpretacin intercultural. A continuacin, como una muestra, voy demostrar la forma de hacer justicia ancestral en la Nacionalidad Achuar del Ecuador que habitan en la provincia de Morona Santiago:
Comisin Jurdica para el Autodesarrollo de los Pueblos Originarios Andinos CAPAJ Fuente:http://www.puebloindio.org/capaj/dercons.htm 5 ConstitucindelaRepblicadelEcuador,R.O.No.449de20deoctubredel2008. 6 CdigoOrgnicodelaFuncinJudicial,R.O.SuplementoNo.544del09demarzodel2009.
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1.- La pena ancestral achuar contra la mentira: Cuando un nio achuar empezaba a mentir, se le castigaba de la siguiente manera: se le haca subir en un rbol de papaya, sin hacerle dar cuenta, se le deca: suba al rbol de papaya y coge una fruta de papaya para chupar, en idioma achuar (Wakata papainium tura nuy ner ana nu akakam itiat mukunami), y en forma sorpresiva cuando el nio o nia estaba arriba subido en el rbol se le cortaba el rbol de la papaya diciendo frases como: por qu eres tan mentiroso!, no vas volver a mentir!, dando consejos, etc. Cuando el nio/a se caa del rbol de la papaya se golpea en el suelo y se llevaba un buen susto y jams volva a mentir en toda su vida. As el achuar educaba el valor de decir la verdad. Por eso antiguamente de acuerdo a la cultura achuar no haba hombres y mujeres mentirosos/as, porque se cortaba de raz este mal.
2.- Bao en la cascada sagrada (tuna) como una sancin ancestral achuar. Al infractor se le llevaba al interior de la selva inhspita en ayunas por dos o tres das, en donde un mayor achuar le aconsejaba y ste haca un compromiso de no volver a cometer la infraccin. El infractor en ayunas, beba zumo de tabaco, con mucho sufrimiento, invocaba y suplicaba al ARUTAM (DIOS), se arrepenta de su falta cometida y se sumerga en el agua de la cascada sagrada (tuna), sin miedo, con mucha fe, y, si exista la predisposicin del ser sobrenatural invocado, la persona encontraba el Arutam y adquira el poder sobrenatural. As como la Nacionalidad Achuar, todos los pueblos y nacionalidades indgenas del Ecuador tenan y tienen su propia forma de hacer justicia y que dieron buenos resultados, con una justicia, rpida, oportuna, efectiva y transparente. Segn mi criterio personal es muy importante la aplicacin de las penas ancestrales propios de los pueblos y nacionalidades indgenas del Ecuador, a travs de las Fiscalas de Asuntos Indgenas, siguiendo el debido proceso, con respeto a los derechos humanos contemplados en la Constitucin de la Repblica del Ecuador y los instrumentos internacionales, ya que estos pueblos y nacionalidades tienen sus propias formas de hacer justicia, su propio derecho penal ancestral, que han sido aplicados en la educacin, formacin, disciplina de los hijos y en la sancin de los hombres y mujeres
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indgenas infractores, y as por centurias han logrado mantener una convivencia social libre de actos delictivos. Las Fiscalas Indgenas, adems de cumplir estrictamente el Cdigo de Procedimiento Penal que es la de dirigir e impulsar la investigacin preprocesal y procesal penal de los delitos de accin pblica, debern constituirse en entes mediadores directos para resolver los conflictos internos de las comunidades indgenas, recurriendo a la aplicacin de sus costumbres jurdicas propias (derecho consuetudinario), utilizando el idioma materno, con apoyo del Estado, para dar impulso a una justicia alternativa, la justicia indgena. En la aplicacin de la justicia indgena no deber existir el linchamiento, la tortura y la pena de muerte. En este sentido el Estado y la Fiscala General del Estado debern iniciar una campaa masiva de socializacin y de capacitacin a todo el personal de las Fiscalas Indgenas del pas, apoyar con recursos para los profesionales del derecho, que desarrollen investigaciones cientfico-jurdico, en los pueblos y nacionalidades indgenas, y se debern realizar seminarios talleres, discusiones, foros, simposios, paneles y debates, para sistematizar y transformar en lenguaje escrito el derecho propio o consuetudinario de los Pueblos y Nacionalidades para presentar como proyecto de ley y que debern ser aprobados por la Asamblea Nacional, y si esto se logra ser un enorme aporte al derecho penal ecuatoriano.
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NORMAS GENERALES PARA LAS AUDIENCIAS ORALES (CPP) Luis Alfonso Silva Aguilar TODA RESOLUCIN QUE AFECTE A LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS SER ADOPTADA EN AUDIENCIA CON SUJECIN A LOS PRINCIPIOS DEL DEBIDO PROCESO Y AL SISTEMA ACUSATORIO ORAL SE PROHIBE QUE LOS JUECES DISCUTAN TEMAS DE FONDO DEL CASO CON FISCALES, ABOGADOS O INTERESADOS, FUERA DE LAS AUDIENCIAS TRMITE DE LAS AUDIENCIAS.- LAS PARTES PODRN PROPONER CUALQUIER TEMA QUE CREAN CONVENIENTE, CON EXCEPCION DE LOS QUE ENTRAN EN CONTRACCIN CON EL DEBIDO PROCESO, AQUELLOS EN LOS QUE EXISTA UNA PROHIBICION LEGAL AFECTEN DE MANERA LEGITIMA A LOS DERECHOS DE UNA DE LAS PARTES.
sto se refiere para probar la capacidad de los seores jueces, pudindose apreciarse si son o no limitados en derecho penal y en criminologa, surgiendo las siguientes interrogantes cunto conocen y cuanto pueden resolver en derecho los varios reclamos por parte los abogados?, pues les colmar la paciencia a los seores jueces de garantas para motivar su resolucin, negando o concediendo el respectivo reclamo. Pues el Art(205.1) CUALQUIER RESOLUCIN QUE AFECTE LOS DERECHOS DE LAS PARTES se deber resolver mediante audiencia oral y contradictoria, es decir a cada momento se observarn las providencias judiciales sealando fecha y hora para resolver un reclamo que a lo mejor no est justificado, all es que sealamos que los jueces no ayudar para que los abogados dilatadores tengan otra forma de retardar los procesos, para poder conseguir la caducidad de las medidas cautelares, pues comenzarn con las investigaciones policiales, inventando que desde ese momento se ha violado el debido proceso a su defendido. Aqu debemos indicar que si realizada una audiencia para resolver una peticin de sustitucin y sta se realiza pero el procesado no ha cumplido por ejemplo, no ha justificado ser residente en el lugar donde se cometi el delito con el arraigo social, tener un trabajo fijo el seor juez de garantas puede resolver que tal peticin sea incorporada al proceso, lo que significa que no hay necesidad de una nueva audiencia, pues ya existe el antecedente y no precisa de una nueva convocatoria, sino que, se estar a lo resuelto en la audiencia anterior, pues sera innecesario convocar una audiencia solamente para agregar la documentacin oportuna. Esta prohibicin que refiere el inciso segundo, esto es tratar temas que estn en su conocimiento fuera de la audiencia, es una buena advertencia, pero es una utopa controlarla, pues eso solo se tendran que probarlo con grabadoras, y al parecer con esta
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advertencia, los jueces audiencias
tendrn que permanecer callados, antes y despus de las
Cuando el tercer inciso nos seala que las partes pueden proponer cualquier tema procedente, hace las excepciones pertinentes indicando cuales son las que se puede proponer reclamos ante el juez de garantas a saber: 1.- Aquellas que se contrapongan con el debido proceso 2.- Aquellas que exista una prohibicin legal 3.- Afectacin de forma legtima derechos constitucionales. TAMBIEN SE PUEDEN PLANTEAR TEMAS TALES COMO LEGALIDAD DE LA DETENCIN, SOLICITUDES REFERIDAS A ADOPTAR MEDIDAS PARA QUE LA FISCALIA Y LA POLICIA NO VIOLEN LOS DERECHOS DEL PROCESADO, RESOLUCIONES PARA AUTORIZAR CIERTOS ACTOS INVESTIGATIVOS, AUTO DE APETURA DE LA INSTRUCCIN FISCAL, MEDIDAS CAUTELARES, REVISION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES O APELACION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES, CIERRE DEL TIEMPO DE INVESTIGACIN CUANDO SE HAYA DICTADO PRISION PREVENTIVA, PROCEDIMIENTOS ALTERNTIVOS AL JUICIO, COMO ACUERDOS REPARATORIOS, CONVERSIONES, SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO, PROCEDIMIENTOS ABREVIADOS O SIMPLIFICADOS . SON ACTORES INDISPENSABLES PARA LA VALIDAD REALIZACION DE UNA AUDIENCIA, EL JUEZ O TRIBUNAL DE GARANTAS PENALES, EL FISCAL EL ABOGADO DEFENSOR Y EL PROCESADO Este inciso refiere a cualquier clase de audiencias y advierte que, legalmente una audiencia se encuentra instalada solamente cuando presente fsicamente el juez o tribunal de garantas penales, el fiscal y el procesado o acusado con su defensor Ello implica que en una audiencia de sustitucin de medida cautelares, si no est el fiscal, el juez no debe proceder a instalar la audiencia, sin embargo, ello podr acontecer una sola vez, pero en la segunda convocatoria, la audiencia se da por que se da, aun sin la presencia del fiscal, mucho menos si ste no la ha justificado su inasistencia. Este tipo de actores indispensables se refiere a las audiencias que reclame algn derecho afectado o diligencia no despachada o no atendida, insistimos se refiere para toda clase de audiencia con el juez de garanta o el tribunal de garantas PROPUESTA: Como representantes de la sociedad debemos de utilizar de una manera eficiente los recursos disponibles para la investigacin penal es decir priorizar la aplicacin de salidas alternativas en las audiencias de calificacin de flagrancia y/o formulacin de cargos, permitiendo la resolucin del conflicto en etapas tempranas previas al Juicio para cumplir con los principios de: oportunidad, mnima intervencin penal, economa procesal, celeridad
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PENAS MS DRSTICAS PARA DETERMINADOS DELITOS Jorge Salguero Bedoya
l Derecho Penal ecuatoriano es un conjunto de normas de carcter preventivo, estrechamente vinculado con la proteccin de los derechos humanos y de garantas a los ciudadanos, pero es mal interpretada la referida proteccin ya que los ndices de impunidad hacia las vctimas de un delito, van en nmeros considerables mientras que los autores materiales, intelectuales, cmplices y encubridores son cada vez menos, no son sancionados con la rigurosidad que el caso amerita , ya sea por falta de pruebas o el temor de las victimas a enfrentarse a una delincuencia cada vez ms avezada y modernizada. Se agrava el panorama jurdico cuando observamos las incongruencias y contradicciones que emergen desde el Art. 24, numeral 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica en la parte que advierte que se determinarn sanciones alternativas a las penas de privacin de la libertad, de conformidad con la naturaleza de cada caso, la personalidad del infractor y la reinsercin social del sentenciado, ms el Cdigo Penal en su Art. 51 tipifica las penas peculiares del delito y de la contravencin como la prisin, reclusin y las comunes a todas las infracciones como la multa y el comiso; ahora, si bien dentro de las peculiares al delito se incluyen algunas no privativas de libertad como la interdiccin de derechos civiles y polticos, la sujecin a la vigilancia de la autoridad, la privacin del ejercicio de profesiones, artes y oficios y la incapacidad perpetua para el desempeo de cargos pblicos, stas entendamos no pueden catalogarse como sanciones alternativas o medidas de seguridad en nuestro Cdigo, pues son aplicadas como penas accesorias a la prisin o a la reclusin y no como penas principales, adems estn contempladas dentro de un captulo correspondiente nicamente a las penas; ante esto es necesario destacar la distancia que hay entre pena y medida de seguridad, pues se trata de dos instituciones distintas, la pena mira hacia el pasado, su fin es la retribucin, el castigo por el mal causado, la medida de seguridad enfatiza en la prevencin, en la defensa social, busca evitar que el que delinqui por primera vez se vuelva un reincidente o un profesional en el rea delictiva. Se pueden considerar como sanciones sustitutivas a las penas de prisin a la reclusin nocturna, la libertad vigilada, el arresto domiciliario, la libertad condicional, el trabajo comunitario, la caucin de conducta, el tratamiento mdico especializado bajo rgimen de vigilancia, la amonestacin y la advertencia; todas estas instituciones se han desarrollado como tendencias modernas de la poltica criminal ante el fracaso de las crceles que jams cumplieron el objetivo para el que fueron creadas; En el caso de la libertad condicional, se halla incluida en nuestro Cdigo Penal como una figura modificatoria de la pena, procedente cuando el interno ha observado buena conducta y cumplido un determinado tiempo de su condena, por lo tanto no se considera como pena ni mucho menos como medida de seguridad; tratndose del arresto domiciliario hay que
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recordar que se encuentra previsto en nuestra legislacin procesal penal como una medida alternativa a la prisin preventiva, lo cual lo anula como sustitutivo penal dado que esta figura jurdicamente resulta ser una medida cautelar y no una pena privativa de libertad, asunto refutable en doctrina. No es posible que en nuestro pas cada vez sea ms comn el sicariato, la mala prctica mdica, asociada al homicidio Inintencional y el incremento de pandillas que son verdaderas instituciones del delito, sancionadas con la figura de Asociacin Ilcita tipificada en el Art. 369 y 370.- Si la asociacin ha tenido por fin la perpetracin de delitos que merezcan reclusin mayor sern reprimidos con prisin de dos a cinco aos, por lo tanto es imperativo que exista una reforma urgente en materia penal, las sanciones debern ser castigadoras en toda la expresin de la palabra y con todo el rigor de la ley. Para quienes cometan delitos graves o leves, sin perjuicio de que en el caso de los segundos se instituyan otros medios alternativos que satisfagan ms productivamente las aspiraciones de una rehabilitacin positiva. el Estado debera a travs de sus organismos de control supervisar que sean puestos de inmediato en libertad obviamente con penas que les permitan habituarse a una vida normal es decir con penas sustitutivas, a la prisin preventiva, para que as los centros de detencin del pas no se encuentren rebasando su capacidad, las crceles deberan ser destinadas a gente de alta peligrosidad que signifiquen un riesgo inminente para la poblacin, delincuentes con altos ndices en el cometimiento de delitos y para los cuales sea imposible una adecuada rehabilitacin, no podemos hablar de reinsercin a la sociedad a un violador, a un asesino en serie con trastornos psicolgicos, a un delincuente que utiliza como modus vivendi el robo con violencia, es necesario un cambio radical y la implementacin de un adecuado manual de clasificacin de delitos, impulsado por la Fiscala General del Estado como ente rector en la investigacin del delito. El delito debe ser cortado de raz, con un adecuado sistema de vigilancia en barrios denominados Zona Roja. Otro punto que quiero hacer referencia en el presente ensayo es la urgente necesidad, de que el tiempo que dura la indagacin previa y la instruccin fiscal debe ser ms corta, si los elementos de conviccin hacen presumir a una persona como culpable el proceso debe ser simplificado o abreviado para que muchos de los delitos no quedan en la impunidad se debe constituir en una obligacin impostergable el exigir al poder legislativo se formulen las reformas pertinentes al Cdigo Penal, para dotarle de una real estructura poltico-criminal congruente con el entorno social en el presente.
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ALZHEIMER DEL DECALOGO? Ramiro Guerra Caldern
..De tanto ver triunfar nulidades, de tanto ver prosperar la deshonra, de tanto ver crecer la injusticia, de tanto ver agigantarse los poderes en manos de los malos. El hombre llega a: Desanimarse de la virtud , a rerse de la honra , a tener vergenza de ser honesto
a naturaleza humana, siempre ha buscado la supremaca y el poder sobre los dems, acciones que , antes le han llevado a actuar como lobos rapaces. Lastimosamente los pasajes de la historia nos han demostrado que desde su existencia, hasta comienzos del siglo XXI, el hombre ha vivido en guerras, luchas fratricidas, homicidios absurdos, delitos que inclusive haran sonrojar a Satans , demostrando la real naturaleza del ser humano, recordemos El holocausto judo, El caso llamado el monstruo de los Andes, caso Camargo, Caso Briz, Caso Abdn Caldern, Muerte de Jaime Roldos Aguilera, el Caso Restrepo, etc. Casos que van desde Delitos comunes hasta crmenes de Estado. A lo que nuestra legislacin lo tiene tipificado y sancionado; pero, que nuestras entidades tratan de esclarecer, pero por falta de evidencia vinculante los verdaderos responsables salieron libres y otros estn expiando una pena ajena. Todo lo vivido , nos ha demostrado que la estructura judicial ecuatoriana esta actualmente organizndola su polica judicial con sus departamentos se estn equipando, pues a mas de implementar tecnologas, se deben RECONOCER A LOS FUNCIONARIOS JUDICIALES, FISCALIA Y DEFENSORIA PUBLICA, por su sacrificio y tiempo dedicados a una tarea difcil : ADMINISTRAR JUSTICIA. Se est viendo un verdadero cambio, considerar que la sociedad ecuatoriana, est evolucionando, pero que nuestras entidades y autoridades deben educar y dirigir a la sociedad.
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No es solo de rasgarse las vestiduras hay que hacer el camino al andar y en la Administracin de Justicia, el camino es tortuoso, con cardos y espinas. Es menester e imperativo que TODAS Y TODOS LOS ECUATORIANOS SEAMOS INTEGROS E INTACHABLES, MORAL Y ETICAMENTE RECTOS, como decan algunos pensadores como Elena G.White educad bien a los nios y no tendris necesidad de castigar a los hombres. Estimados amigos y compaeros, es indudable que en la vorgine de nuestra sociedad ecuatoriana, hay an lobos rapaces y cuervos que buscaran exterminarnos; pero lo nico que nos mantendr ecunimes y libres en nuestro accionar diario es la MORAL y ETICA. Palabras fciles de pronunciar pero no imposible, pero que en el devenir de la vida , como dijo Jos Ingenieros se ha dicho con rigurosa verdad, que los mas despreciables sujetos son los predicadores de moral que no ajustan su conducta a sus palabras hemos visto como se han derrumbado estrellas dolos de barro , porque simplemente su idea primaria era engaar sin que eso le cause el menor sentimiento de culpa.
Tal vez muchos de ustedes conocern la frase de la persona que dijo lo siguiente: ..No tengas miedo de los amigos, en el peor de los casos TE PUEDEN TRAICIONAR. No tengas miedo de los enemigos, en el peor de los casos TE PUEDEN MATAR. Ten miedo de los indiferentes, por causa de su cobarda silenciosa, existe en el mundo la TRAICION Y LA MATANZA. Annimo. La sociedad en general ha venido a degradarse, a cambiar principios y valores, lo que antes era puro , sano, agradable a la vista, hoy ya no lo es ; pero lo burdo , grotesco , patn ; eso, hoy por hoy es moda es cambio es evolucin. Lastimosamente, no nos podemos excluir de dicha corriente, pero debemos ser parte de la solucin y no del
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problema, como deca Grafton: "La justicia llevada al extremo es una extrema injusticia." La pensadora norteamericana Elena G de White, dice : La Mayor necesidad del Mundo es la de hombres que no se venden ni se compren ; hombres que sean sinceros y honrados en lo ms intimo de sus almas; hombres que no teman dar al pecado el nombre que le corresponde ; hombres cuya conciencia sea tan leal al deber como la brjula al polo ; hombres que se mantengan de parte de la justicia , aunque se desplomen los cielos . (-lo subrayado es mo). Creo que nuestro pas, con jueces probos hombres que se mantengan de parte de la justicia, aunque se desplomen los cielos, no porque ya no existan ms, sino que esas personas honestas, no quieren ser salpicadas por la corrupcin, viveza criolla y las acciones deshonestas, etc.. Traigamos a nuestra memoria la frase dicha por un ex Presidente de la antigua ex Corte Suprema de Justicia que dijo LA JUSTICIA ES RELATIVA , el sobrevuelo que causo dicha frase en su momento, muchos se rasgaron las vestiduras y los dimes y diretes que se dieron , con o sin razn , paso el tiempo y no sucedi nada, pero es importante considerar que : si no tenemos hombres y mujeres que se mantengan de parte de la justicia, aunque se desplomen los cielos estaremos solo empedrando el camino que lleva al infierno. El pensador, filosofo y dramaturgo alemn Wolfang von Goethe dijo: Der Mann Hat einen grossen Geist und das ist so kleinen von Tatten (traduccion : El hombre tiene un espiritu Grande ; pero sus acciones son pequeas..). Debemos mencionar que, al hablar de ETICA JUSTICIA - DERECHO, de acuerdo a su filosofa est tan estrechamente ligado, que si las analizamos aisladamente, menospreciaramos a las restantes, como vemos es un trpode en cuya cima esta la sociedad, si cualquiera de ellas falla o se minimiza la sociedad cae. Por tal motivo, presento estas propuestas.
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PROPUESTA.-Estimo que no estara por dems, se insista en: La enseanza de DEONTOLOGIA JURIDICA todos los aos de 1. A 5to. en las Facultades de Jurisprudencia, Escuelas de Derecho. Seminarios y conferencias, a los Jueces y Juezas, Magistrados y Magistradas, a nivel nacional, sobre DEONTOLOGIA JURIDICA. Seminarios y conferencias a todo el personal de la Fiscala General del Estado y de la Defensora Pblica, sobre ETICA y DEONTOLOGIA JURIDICA.
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LA REINCIDENCIA DELICTIVA Gustavo Proao Pozo
l presente ensayo lo base en torno al estudio de la Reincidencia delictiva, tema que ser siempre objeto de anlisis y discusin dentro del mbito penal, debido a que existen argumentos a favor y en contra, y me pareci adecuado tratarlo, por la realidad que nos esta tocando vivir con el incremento desproporcionado de la delincuencia en nuestro Pas, comenzare indicando que la reincidencia no es otra cosa que la realizacin o cometimiento de un nuevo delito, por el mismo individuo, despus de haber sido condenado por otro anterior, cuya pena sea en todo o en parte y antes de haber transcurrido un determinado tiempo fijado por la ley. Si tomamos en cuenta que el delito, como fenmeno social, tiene su origen fundamentalmente en la Sociedad, por aspectos esenciales, como las diferencias sociales, la insatisfaccin de necesidades materiales y espirituales de las personas, as como tambin la educacin deficiente de algunos individuos, y sumamos la falta de aplicacin de una poltica preventiva por parte del Estado, tenemos como resultado en los centros de rehabilitacin, personas que ingresan, y en vez de ser rehabilitados, que es la funcin principal de la pena impuesta, salen peor de lo que entraron, pero que podramos esperar dadas las terribles condiciones de muchas de nuestras crceles, en donde no es difcil observar hacinamiento y verdaderas escuelas del crimen, son estos y muchos ms los motivos por los que estos individuos vuelven a delinquir, debido a las mnimas oportunidades que nuestra sociedad puede brindar a una persona que si bien fue castigada por un delito que cometi no recibi una rehabilitacin integral para no reincidir nuevamente, en fin todas las deficiencias de un sistema que prefiere invertir en la restructuracin fsica de crceles ms que en educacin a tiempo, a fin de prevenir un hecho futuro. As mismo la discriminacin laboral de las personas que alguna vez en su vida cometieron un delito o simplemente se les sealo al ingresar a un centro penitenciario por encontrarse sujetos a un proceso penal, influye en el aumento de la reincidencia; sin embargo el contexto econmico social del Estado no es lo ms favorable para inhibirla o
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combatirla, ya que la discriminacin laboral y el desempleo influyen directamente en el cometimiento de delitos y por lo tanto en la reincidencia de los mismos. Cierto sector doctrinal como Carrara, Rossi y otros, consideran a la reincidencia una circunstancia agravante para la responsabilidad, criterio que es recogido por la mayora de las legislaciones; actualmente los estudiosos de este tema, manifiestan que debe dejar de tomarse en cuenta la figura de la reincidencia como una agravante ya que no tiene fundamento en s misma. Actualmente en nuestro Pas se est socializando el proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal, y no aparece como agravante la reincidencia, es decir puede desaparecer de nuestro ordenamiento jurdico. Si bien, nuestra Constitucin es garantista, todava existen legisladores que creen que la violencia, la pobreza, la inseguridad, y dems males que se generan en una sociedad se solucionan con mano dura, en pases como el nuestro donde no hay una poltica criminal bien definida, siempre ser ms cmodo resolver por la va que resulta mas fcil, que en este caso lo seria legislar, o sea, reformar un ordenamiento o un tipo penal para endurecerlo. Es importante tener en cuenta, que el endurecimiento de las penas no reduce los niveles de criminalidad, ya que estos carecen de efectividad a la hora de evitar futuros hechos criminales, nadie ha podido comprobar que aumentar las penas disminuye la comisin de delitos. Por lo antes manifestado, estoy convencido que uno de los pilares ms importantes en materia de reincidencia, se centra en el debido tratamiento individualizado iniciado sobre el sujeto al momento de ingresar a prisin, el cual debe estar acorde con el anlisis de las causas que lo llevaron a delinquir tanto en lo personal como social, as como analizar todo su historial para tratarlo y rehabilitarlo, con lo cual evitaremos que estos caigan en reincidencia, para que cuando obtengan su libertad puedan reinsertarse en la sociedad y enfrentar dignamente su vida, esto es prevenir a tiempo, invertir en los valores de la familia, en la educacin, en fomentar oportunidades de trabajo y as erradicar este problema. Sin oponerme a la construccin de nuevos centros de rehabilitacin seguros y con las adecuadas instalaciones que permitan una vida de encierro apropiada para las personas privadas de su libertad, el Estado debe aportar con un tratamiento integral a los internos, suficiente para reducir este problema. Pienso como muchos que endurecer las penas solo empeora la situacin, considero y reitero que es necesario acentuar en puntos claves como educacin, familia y oportunidades de trabajo, para que estos cuando estn en libertad puedan ser reinsertados en la sociedad sin discriminacin alguna, aceptndolos y no rechazndolos como muchas veces lo hacemos. Siempre saldr ms barato invertir en la familia que pagar el costo diario de un interno en prisin.
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CORTE CONSTITUCIONAL COMO LEGISLADOR POSITIVO Mara Adriana Sornoza Palacios
Los miembros de la Corte Constitucional (patrocinados y elegidos por representantes de las funciones Legislativa, Ejecutiva y de Transparencia y Control Social) al pronunciarse en sus fallos, legislan de forma positiva (Como el Legislativo, salvo que los Asamblestas son elegidos por democracia directa mediante el voto popular) puesto que modifican lo preestablecido en el ordenamiento jurdico del pas
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pases.
l objetivo principal de la Corte Constitucional consiste en Garantizar la vigencia y supremaca de la Constitucin, el pleno ejercicio de los derechos constitucionales y garantas jurisdiccionales, mediante la interpretacin,
control y administracin de justicia constitucional. Con la puesta en vigor e inmediata vigencia de la Constitucin del 2008, en el sistema jurdico del Ecuador se introdujo el Estado Constitucional de Derechos y Justicia, como
bien se precisa en el Art. 1 del citado texto, trayendo consigo importantes cambios en la estructura jurdica previa de nuestro sistema, lo cual ha provocado que incluso la actual Carta Magna, sea considerada como de avanzada y sta sea objeto de estudio en otros
Es necesario precisar que el nuevo texto Constitucional fue producto de la Asamblea Constituyente convocada por el actual y recientemente ratificado rgimen de Gobierno, cuyo contenido fue aceptado por el pueblo mediante referndum, escogiendo de esta forma el sistema que jurdicamente nos rige; que en esencia no deja de ser bueno, pero se previenen inminentes reformas. Tomando como premisa el principio de Supremaca Constitucional, contemplado en el Art. 424 del mencionado texto, se deja entrever la necesidad de realizar control sobre lo puntualizado, por lo cual se establece en el Art. 429 de la Constitucin, que La Corte Constitucional es el mximo rgano de control, interpretacin constitucional y de
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administracin de justicia en esta materia y que sta estar integrada por nueve miembros7 que se designarn por una comisin calificadora que estar integrada por dos personas nombradas por cada una de las funciones legislativa, ejecutiva y de Transparencia y Control Social8 cuyos elegibles o candidatos son propuestos por sus mismos patrocinadores, lo cual puede propender a que el partido o movimiento poltico con mayor fuerza y representantes en las diferentes funciones del Estado y con especial atencin a los nombrados en este prrafo, interfieran en las decisiones que adopte la Corte Constitucional, siendo esto peligroso para un estado democrtico, puesto que el control constitucional est en mano de nueve funcionarios, quienes al pronunciarse con sus fallos y legislar de forma positiva, modifican lo preestablecido en el ordenamiento jurdico del pas, como las leyes expedidas del Legislativo y reglamentos provenientes del Ejecutivo, stos dos ltimos s elegidos mediante sufragio, es decir, s reflejan en teora la voluntad de los ciudadanos. No con lo manifestado se sugiere que los miembros de la Corte Constitucional sean elegidos mediante el voto de cada uno de los ecuatorianos, pero se considera poco sano que los constituyentes de aquellos das hayan desarrollado esa forma de integracin, lo cual perjudica nuestra seguridad jurdica, quedando entredicha la autntica independencia que debera reservar la Corte Constitucional. Tipos de Sentencias - Anlisis de la Sentencia Ley de Minera Entre los principales tipos de sentencia en materia constitucional estn las Aditivas, cuando se agrega texto a la norma; sentencias reductivas, cuando se lo mutila; y sentencias interpretativas cuando se determina el alcance de la aplicabilidad de la norma, ste ltimo, como es el caso concreto de la Ley Minera, signada con el nmero 001-10-SIN-CC en la que se contemplan los casos No. 0008-09-IN y 0011-09-IN y se demanda la inconstitucionalidad de los Arts. 11 numeral 2; 57, numerales 4.7, 8,11, 17; 66, numerales 4, 22, 26; 136; 326; 408 y 425 de la Ley de Minera, por considerar los accionantes (Marlon Ren Santi Gualinga presidente de la CONAIE-, Carlos Prez Guartambel Presidente de los Sistemas Comunitarios de Agua de las parroquias Tarqui y otras comunidades-) que los artculos citados afectan los derechos colectivos de los pueblos y nacionalidades indgenas, por cuanto las actividades mineras concesionadas y
Art.432delaConstitucindelaRepblicadelEcuador 8 Art.434ibdem
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por concesionar se encuentran ubicadas dentro de sus territorios; caso que mereci un exhaustivo anlisis del cual se obtuvo una sentencia principalmente interpretativa al declarar la constitucionalidad condicionada de los Arts. 15, 28, 31 inciso segundo, 59, 87, 88, 90, 100,101,102, 103, 104 y 104 de la Ley Minera, siempre y cuando sus contenidos no se apliquen respecto de las territorios, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, afroecuatorianas y montubias as, como tambin cuando se pretenda realizar algn tipo de actividad minera en los territorios ya descritos, deber someterse al proceso de consulta previa bajo lo determinado en el Art. 57 numeral 7 de la Constitucin, hasta que la Asamblea Nacional Constituyente expida la ley que corresponde. Poder Poltico VS Poder de la Corte Constitucional Sin lugar a dudas la poltica y por ende la tendencia poltica que prevalece en un Estado cuando se presentan los cambios en las estructuras de sus funciones y poderes, marcan la suerte prxima de un Estado; siendo perceptible que la actual Corte Constitucional haya emitido fallos que en ms de una ocasin han resultado contradictorios entre s y no se sigue una misma lnea en las decisiones, lo cual deja un sinsabor a quienes se dedican a la academia jurdica, ya que en todo caso, por principio se entendera que los miembros de la Corte Constitucional son sujetos imparciales e independientes, como lo exige el Art. 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, tambin conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica, esto ltimo sera lo ptimo para visualizar realmente cambios que se plasmen en la realidad y fortalezcan la seguridad jurdica en nuestro pas.
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DOLO EVENTUAL EN CIERTAS INFRACCIONES DE TRANSITO Juan Tern Puente
ara enfocar el tema, citaremos como premisas dos cuestiones jurdicas elementales, que son: La Primera, el concepto de dolo, que doctrinariamente es la voluntad o intencin deliberada de causar dao a un tercero, que en la terminologa de las Categoras Dogmaticas consiste en conocer los elementos objetivos del tipo penal y querer ejecutar la accin que lo configura; Y la Segunda, que se refiere a la ubicacin del dolo entre los elementos de dichas categoras, que de conformidad con las escuelas jurdicas actuales, concretamente con la Teora Finalista, lo ha trasladado desde la categora de la Culpabilidad, hasta la de la Tipicidad, ya que se afirma que el designio de obtener un fin determinad, se encuentra presente en el sujeto activo, desde el primer momento en que concibe y decide ejecutar una accin tpica determinada. Ubicado as el elemento del dolo, observamos que ste puede experimentar ciertas variaciones o modalidades, que dependen de la prioridad o importancia con que el sujeto activo persiga la obtencin del resultado, pues en algunos casos, que son la mayora, la consecucin del resultado de la infraccin es querido y buscado como objeto prioritario, mientras que en otros casos se deja librado ese resultado a circunstancias coetneas o supervinientes, de manera tal que el designio de causar dao no es lo prioritario ni lo ms importante, al momento de ejecutar la accin tpica. Como consecuencia de esto, se produce y se reconocen tres clases de dolo: Dolo directo o dolo de primer grado, dolo indirecto, o de consecuencias necesarias, y dolo eventual. Se entiende por tanto como dolo directo, la forma primeramente descrita de perseguir el resultado, en tanto que el dolo eventual, que de momento nos interesa, corresponde a la forma ltimamente descrita, y que Jescheck9 lo define diciendo, que en el dolo eventual que el autor considera seriamente como probable o como posible la realizacin del tipo penal, y se conforma con ella, abundando en su explicacin, al aadir lo siguiente: para alcanzar el objetivo perseguido por la accin, decide aceptar la realizacin del tipo y cargar con el estado de incertidumbre existente en el momento de la accin.
Cf.DelincuenciaOrganizadaTransnacionalDr.AlfonsoZambranoPasquel,Pg.100
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DIFERENCIA ENTRE CULPA Y DOLO EVENTUAL Se entiende por culpa la falta o errneo procedimiento, en que incurre una persona por inobservancia de precauciones, por descuido, o por imprevisin de algo normalmente previsible, diferencindose bsicamente del dolo eventual, porque en la culpa no existe la representacin como posible, de un resultado que constituye un tipo penal. En el anlisis sobre el dolo eventual, que en su obra Delincuencia Organizada Trasnacional pg.102, realiza el Dr. Alfonso Zambrano Pasquel, establece las diferencias con la culpa, y para ello ha sealado las caractersticas esenciales del dolo eventual, pero de manera un tanto confusa y sin individualizarlas por lo que-guardando absoluta fidelidad al texto de autor- pas a enumerarlas en la siguiente forma: 1.- El sujeto activo o autor no persigue con seguridad un resultado, o lo que es lo mismo, no persigue el resultado como algo seguro. 2.- El autor debe haberse representado el resultado, como posible o como probable, por lo que tiene conciencia del peligro de que se concrete o se realice. 3.- El autor muestra su conformidad con la posibilidad de que se realice o no el resultado, y carga con la responsabilidad en el evento de que se realice, porque el fin propuesto es el ms importante. NUEVA TEORIA De la argumentacin doctrinaria precedente, sobre el dolo eventual, que incluye citas de diversos autores, se evidencia que a pesar de su carcter general, parecera que muchos de sus conceptos y situaciones describen y retratan lo que sucede en algunas de las infracciones de trnsito, no en aquellas que se producen por negligencia o impericia, salvo cuando la impericia es temeraria, sino en las que se ocasionan por imprudencia, puesto que en estas ltimas, entre las que figuran las de ms trgicas consecuencias como son el exceso de velocidad y de pasajeros, se cumplen con exactitud las caractersticas y los requisitos del dolo eventual, por lo que resulta ilgico e injurdico, que se contine catalogando a esas infracciones como culposas, cuando en ellas existen en realidad el elemento del dolo, en una de sus modalidades que es el dolo eventual, pero que de todos modos confiere a las mismas una mayor gravedad, con las repercusiones pertinentes en cuanto a la pena y al tratamiento procesal.
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PROCEDIMIENTO DE JUSTICIA INDGENA. Jos Oswaldo Lema Miranda
Artculos: 1.2.3.4.5.Constitucin de la Repblica del Ecuador Art. 171. Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial Ttulo VIII, Art. 343, 344, 345,346. Convenio Internacional sobres Derechos Civiles y Polticos Art. 27l. Ley especial de Descentralizacin del Estado y Participacin Social Art. 42. Convenio 169 OIT, Art. 8, 9, 10, 11, 12, 13.
Las gigantescas injusticias sociales nos hicieron naturalmente rebelde.

Grafico adjunta de la Publicacin (eleccin).
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Es una imagen corporativa que exterioriza los diferentes pueblos y nacionalidades indgenas del Ecuador en la aplicacin de la Aplicacin de Justicia. Cada uno de estas colectividades tiene tradiciones ancestrales, sistemas, normas, procedimientos propios para la solucin de todos los temas de conflictos internos.
PROPUESTA
n los ltimos aos tema de Justicia Indgena ha reivindicado protagonismo, ha sido motivo de: debates, discusiones, de estudio, actos acadmicos e investigacin, por parte de algunos medios de comunicacin ha difundido en la sociedad parte de estos hechos como crnica roja, lamentablemente es que ha quedado en el imaginario de las personas, que la Justicia Indgena es solo la ortiga, el bao, el azote, sobre todo lo Andino. El tratamiento de Derechos Indgena desde las extraas del saber y el conocimiento de los pueblos y nacionalidades y que constituya al aporte al entendimiento fortalecimiento a la construccin de una sociedad Intercultural y Plurinacional del Ecuador, lo grave es que todo linchamiento o ajusticiamiento por mano propia se considera como Justica Indgena, cuando esto es totalmente equivoco. La Constitucin dispone la necesidad de una Ley que establezca los mecanismos de Coordinacin y Cooperacin entre Justicia Indgena y Ordinaria, y no una Ley que limite los derechos de las Comunidades, Pueblos Nacionalidades Indgenas a ejercer sus sistemas Legales. OBJETIVO Para que todas las ciudadanas y ciudadanos gocen de sus derechos como titulares, en la aplicacin de Justicia Indgena con elementos sustanciales del pluralismo Jurdico. Que una prctica constante sea considerada como costumbre, condicin indispensable, pero tampoco se puede reconocer que de un da al otro, todo comportamiento jurdico pueda ser considerado como tal, lo que realmente importa es que la norma tenga una claridad y legitimidad para su reconocimiento y aplicacin. PROCEDIMIENTO DE JUSTICIA INDGENA. Es la prctica del sistema legal ancestral, busca la correccin del individuo que infringi una de las normas comunitaria que afecte a la comunidad, a la persona o la familia, una conducta reprochable, para que sea reinsertado a la vida comunitaria, de respeto, comprensin, solidaridad; y, la reparacin o resarcimiento del dao causado en contra de todos los principios de la comunidad o su pueblo ya sea material, moral o psicolgico, a travs de pago econmico, hacindose cargo del perjuicio ocasionado, trabajos comunitarios, etc.
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Contrapone a los principios de AMA SHUWA, AMA LLULLA, AMA KILLA, AMA ISHKI YUYAY, de la misma, las autoridades de los pueblos indgenas, desde los tiempos inmemoriales imponan la sancin moral, que consista en consejos, ltigo (mximo 3), y finalmente la ortiga es un acto ritual de limpieza o purificacin. CARACTERSTICAS DE PROCEDIMIENTO: 1.- Es milenaria.- Los pueblos estn sometidos a sus propias leyes porque stas derivan de su autoridad como pueblos, all la importancia y ligazn de su origen al nacimiento. 2.- Es colectiva.- no pertenece a tal o cual Cabildo, a tal generacin, peor a autoridad alguna, pertenece a la colectividad entera de ayer, de hoy y de maana, no es derecho u obligacin individual su ejercicio y aplicacin, es responsabilidad comunitaria. 3.- Esta en permanente proceso de perfeccionamiento.- al venir de generacin en generacin le permite estar en proceso de perfeccionamiento, sin alcanzar a ser la respuesta ltima a cada realidad y circunstancia que se presenta para su tratamiento. 4.- Es gil, oportuna y dinmica.- al ser un quehacer colectivo que repara antes que reprime, optimiza, prioriza y utiliza al tiempo como medida reparadora, lo que le permite dar tratamiento y resolucin en un tiempo relativamente corto.( como diran los entendidos en leyes es sumario) 5.- Es justa.- en controversias el resultado puede aparecer justo o injusto dependiendo del lado de los intereses que uno se encuentre, pero al ser un quehacer colectivo, sumario, dinmico, etc., este sistema tiene pocas posibilidades de constituirse en injusto, adems en su ejecucin, el control y participacin social plena son su garanta. 6.- Es oral.- no est escrito en textos, ni es parte de la historia escrita, es un quehacer que se transmite oralmente a travs de cuentos, leyendas, mitos, en las reuniones familiares, de la colectividad y en toda la vida diaria del conglomerado humano en la comunidad. ADMINISTRACIN DE JUSTICIA INDGENA Las autoridades son propias de cada comunidad, nacionalidad o pueblo. Tiene un procedimiento especial propio. Aplicacin de normas propias del derecho consuetudinario, basado en los sistemas jurdicos propios de cada pueblo o comunidad. La sancin es de carcter social, curativo y permite la reintegracin y la rehabilitacin instantnea del o la acusada. Participacin y decisin colectiva de la comunidad para resolver el conflicto. Es gratuita. Es oral y en su propia lengua. La restitucin inmediata de la armona y la paz comunal o colectiva.
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QUIENES PRACTICAN ADMINISTRACIN DE JUSTICIA INDGENAS? En este contexto, las comunidades indgenas existen autoridades que son reconocidos por la colectividad, entre ellos tenemos a: los caciques, regidores, Ordinarios, alcaldes (no municipales), curacas, cabecillas, y en la actualidad los dirigentes del cabildo, dependiendo de las prcticas culturales de cada pueblo. De acuerdo a las costumbres ancestrales, les corresponde ejercer la justicia, ya sea a pedido del afectado o de oficio.
PROCEDIMIENTOS DE APLIACION. Willachina (Denuncia) Los afectados pone conocimiento ante la Autoridad Comunitaria de manera oral y clara todo lo acontecido, trtese de agresiones, calumnias, robos, tentativa de muerte, etc. En este sentido, el Willachina es un acto por el cual el ofendido formula la peticin de solucin a la autoridad, peticin que posteriormente ser el tema principal de resolucin, puede ser interno con los familiares de las dos partes de manera privada o en la asamblea comunal, segn la gravedad de las infracciones. Tapuykuna (Indagacin previa,) Es una etapa de investigacin del problema con una variedad de diligencias como la inspeccin ocular o constatacin del hecho en el caso de: violencias intrafamiliar, abigeato, robos, peleas; problemas de tierras, tentativa de muertes, tendientes a identificar la magnitud del conflicto. Chimbapurana (Instruccin) Es la instancia de los careos, y confrontacin de palabras entre los involucrados. Dentro del juzgamiento, este es el paso ms importante de todo el procedimiento, porque a diferencia del juzgamiento judicial, aqu no existen abogados que representen a las partes, sino que son las partes involucradas los que hablan cuntas veces sean necesarias hasta que todo quede claro y no existan confusiones al momento de determinar las responsabilidades y sanciones. Llakichina (Juicio Dictamen) Agotada la instancia de careo, las autoridades determinan las sanciones a los causantes del conflicto. Existen un sin nmero de sanciones como: las multas; la devolucin de los objetos robados ms las indemnizaciones; el bao con agua fra, ortiga, fuete o ltigo; trabajos comunales; excepcionalmente en algunos casos se aplica la expulsin de la comunidad. Las sanciones son establecidas de acuerdo a la gravedad del caso; y estas sanciones no se basan en las sealadas por las leyes de la justicia occidental, se basan en las leyes consuetudinarias de la comunidad, es decir, que estn proyectadas al saneamiento de la conducta irregular del individuo.
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Paktachina (Sentencia). Es la etapa de cumplimiento de las sanciones de las personas involucradas en el hecho, castigadas, sancionadas y no sern vctimas de retaliaciones o venganzas posteriores. Generalmente las personas que aplican la sancin con las participacin de las mujeres, son las autoridades de la comunidad o el pueblo colectivamente reconocido, personas ancianos, los padres, los familiares, el padrino de bautizo o de matrimonio, el presidente del cabildo u otras autoridades indgenas locales que sean reconocidos que tienen esa potestad. MNIMOS JURDICOS Las autoridades indgenas deben observar en la administracin de Justicia Indgena los mnimos jurdicos, que son las garantas para todos los seres humanos, que las autoridades indgenas no pueden omitirlas: Derecho a la Vida: la vida es un derecho inviolable de todo ser humano. El derecho indgena no reconoce la pena de muerte, por lo tanto la sancin no puede ser la muerte. Derecho al debido proceso: como en todo proceso, las partes tienen el derecho a defenderse ya sea personalmente o a travs de terceros. Adems el debido proceso tiene que ver con que se cumplan todos los principios, normas y reglas con equidad e imparcialidad. Derecho a la no tortura, esclavitud ni tratos crueles: este es un derecho de todas las personas, por ende las normas constitucionales e internacionales prohben este tipo de trato. En este sentido, toda sancin ser vigilada para que no caiga dentro de esta prohibicin. Derecho a la no agresin fsica ni psicolgica: este derecho ha sido el ms cuestionado por la sociedad y por las instituciones de defensa a los derechos humanos, porque se han realizado un anlisis de los hechos fuera del contexto de la cosmovisin cultural y social de las comunidades de los pueblos indgenas. Estas prcticas no son torturas ni agresiones fsicas y psicolgicas, siempre y cuando est demostrado que en esa comunidad es una forma tradicional de sancin social, moral y que adems permita la reivindicacin de las partes asegurando la estabilidad y armona comunitaria. EL DEBIDO PROCESO EN LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA INDGENA Las autoridades indgenas en su sistema sumarsimo desde los tiempos inmemoriales han desarrollado su procedimiento que tiene que ser cumplido respetando los mnimos jurdicos universales, por lo tanto, el linchamiento, la justicia por mano propia o el ajusticiamiento nada tiene que ver con la Justicia Indgena. Las prcticas que actualmente se ve por los diferentes medios de comunicacin, son casos aislados que no se ajustan a sistema propiamente dicha de la Justicia indgena.
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Y en esa medida el Artculo 171 de la Constitucin de la Repblica expresamente seala que las autoridades de los pueblos indgenas estn facultados para administrar Justicia aplicando sus normas y procedimientos de acuerdo a sus costumbres o derecho consuetudinario, est reconociendo: que existe un procedimiento jurdico distinto al establecido en la justicia ordinaria. Entonces, la garanta del debido proceso que seala la constitucin de la Repblica, en relacin a la administracin de Justicia Indgena, debe ser asumida en el marco del procedimiento normativo y procesal propio de los pueblos indgenas, puesto que el debido proceso s est garantizado en ese contexto. As como tratndose del juzgamiento de un comunero indgena ante un juzgado comn, de hecho se deber exigir la garanta del debido proceso que se encuentra establecido en la constitucin poltica as como en la legislacin internacional. Pero adems, puede darse el caso de que el comunero reclame el ser juzgado por sus autoridades al sentir que su debido proceso estar ms garantizado con la administracin de justicia consuetudinaria. RUNA PAKTAKAY Ayllu kamachikkuna, tukuyllakuna, runa llaktayaykuna, kawsayllakta awllikuna pushana, awpa pachamanta yachaywan, paypak hayipitiksirispa, paypak allpa kushka paykunapak llakta ukupi llakikunata kishpiychinkapa kamachikkunaka uchilla kamachikkunawan, kikinpak awpachimuywan allichinka. Kaykunaka mamakamachiywan, ista llakta hillaykunapi riksishka runapak hayikunawan mana takarikmi kanka. Mamallaktaka runa llaktayaykuna arinishka llakayta yanapakkuna, tukuylla kamachikkuna sumakchashka kachun kamanka. Kay arinishkakuna Mamakamachiy rikunaman watashka kanka. Kachiyka yuyarina ankunata, runa paktakay kamachikwan, nikik kamachikwan yanapaypura ankunata churanka.

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JUSTICIA INDGENA Carlos Wilfrido Carrasco Castro
a justicia Indgena en el Ecuador no es un tema nuevo como se pretende hacer creer a la ciudadana indicando que la misma ha sido implementado desde la Constitucin de 1998 y profundizada en la constitucin actual, nada ms absurdo toda vez que la justicia indgena se ha venido aplicando desde mucho antes que el ecuador exista como repblica, ya que desde que los pueblos indgenas aparecieron en lo que hoy es el Ecuador los mismos tenan su propio sistema de administrar justicia y as lo reconoci la Corona Espaola al indicar en la Ley de Indias que los conflictos entre aborgenes sean solucionados por los mismos, digo aborgenes por es la terminologa con la cual se conoca a los indgenas en poca de la colonia, por lo tanto se debe tener claro que la administracin de justicia en el mbito indgena ha estado presente en toda la existencia misma de los pueblos y nacionalidades indgenas que existen en nuestro pas. La administracin de justicia indgena es muy amplia toda vez que al ser nuestro pas mega-diverso cada pueblo y cada nacionalidad tienen caractersticas propias que los hacen nicos por lo que no se puede tratar de comprender solo desde una ptica tratando de regionalizar como que la justicia indgena debe responder a la realidad nicamente de la sierra, cuando la diversidad se encuentra bien marcada en el oriente ecuatoriano donde existen diez nacionalidades y cada una bien diferenciada de las dems, aqu se debe aclarar que las nacionalidades amaznicas cuentan con territorio bien demarcado lo que les permite ejercer jurisdiccin y competencia dentro de un territorio, lo que hace ms fcil para que las autoridades de la justicia ordinaria y de las autoridades gubernamentales puedan comprender que todo lo actuado por las autoridades judiciales de estas nacionalidades que actan conforme a su propio derecho y dentro de su territorio que los ha pertenecido desde siempre. En el pas existe un gran desconocimiento de lo que es la verdadera justicia indgena, pues han llegado a creer que los linchamientos y ajusticiamiento por mano propia es administrar justicia por el sector indgena lo que est alejado de la verdadera esencia de la justicia indgena, incluso se cree que la directiva de una nacionalidad es la que administra justicia, olvidndose que la directiva de un pueblo y nacionalidad no es ms que una imposicin del estado que de cierta manera les obligo a organizarse jurdicamente lo que llevo implcito a tener una directiva, lo que es ajeno a la realidad indgena, toda vez que su forma de ejercer el gobierno era muy diferente pero por las exigencias del estado han tenido que asumir la creacin de directorios de gobierno, pero no han podido cambiar la forma de administrar justicia pues cuentan con su propio sistema de justicia que esta dado en unos casos por los curarcas, en otros por el consejo de ancianos o de sabioses, esto de cierta manera es desconocido por quienes pretenden
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regular la forma de administrar justicia a los pueblos y nacionalidades, que sin conocer la realidad de como se desenvuelven los pueblos y nacionalidades pretenden darles una normativa escrita de lo que pueden y de lo que no pueden juzgar, olvidndose que el derecho indgena es consuetudinario y por lo tanto su derecho no est normado en documento alguno y hacerlo es romper la verdadera esencia del derecho y la justicia indgena, ya que esto conllevara a tratar de que desaparezca la administracin de justicia indgena; como cuando se les despojo de su territorio a determinados pueblos que llevo a su extincin, por que regular lo que deben o no hacer es empezar a privarles de sus derechos, y la privacin de sus derechos conlleva a que en un momento desaparezca y esto no debe darse, sino recordemos cmo se han extinguido algunos grupos indgenas a quienes les inculcaron que andar sin prendas de vestir es malo obligndoles a usar vestimenta, ah destruyeron su cultura porque lo que les caracteriz era ese mismo hecho de andar desnudos. Ahora para tratar el tema de justicia indgena no se debe hacer en simposios, en hoteles de lujo y con uno o dos dirigentes, sino que se debe realizar en reuniones con cada pueblo y nacionalidad y no de un da o dos sino durante el tiempo que sea necesario pero siempre y cuando los autoricen por que llegar sin autorizacin y decir que vienen por tal o cual cosa causara hostilidad, y cuando ya cuenten con la autorizacin debera solicitar que ellos recomienden los facilitadores, mas no imponer facilitadores como siempre lo han hecho, solo as pueden saber cul es la esencia de administrar justicia en cada pueblo y nacionalidad.
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A MERCED DEL INCONFORME Junot Minuche Cuesta
ertiginosos cambios son los que se han desarrollado en el sistema de administracin de justicia en el Ecuador; es innegable que, en el mbito de infraestructura se ha avanzado a pasos enormes, algo sin precedentes en la historia de la funcin judicial. Sin embargo parece que las instituciones jurdicas, figuras jurdicas y tipos penales, no corren con la misma suerte. Ciertamente, se est avanzando en proyectos de codificaciones civiles y penales que son inspiradas en anhelos de mejorar la administracin de justicia por parte de los asamblestas y la realidad es que, todas aquellas apuntan a mejorar la seguridad ciudadana, frenar la impunidad, abreviar procedimientos y mejorar la celeridad en la sustanciacin de los juicios. Todas estas propuestas convergen en mejorar el sistema de administracin de justicia, en dar una nueva visin y en mostrar una renovada administracin de justicia, quedando rezagada la labor precisamente del rol que cumplen uno de los principales sujetos que forman parte del sistema judicial, como lo son, los Jueces, siendo uno de los sujetos al que se debe tambin dar la importancia en aquellos cambios que hoy se ven. En los escasos aos que tengo como profesional del derecho y de servidor judicial, me ha causado sorpresa el ataque que se realiza a las decisiones de stos y ms precisamente a las resoluciones y autos emitidos en ejercicio de su funcin jurisdiccional, quienes son acusados de haber incurrido en prevaricato. Son usuarios, profesionales del derecho y hasta fiscales, inconformes con providencias y sentencias dictadas por Jueces que al parecer no satisfacen sus aspiraciones procesales. As, se presentan denuncias por prevaricato, cuando estn pendientes recursos de apelacin y casacin pendientes de resolucin y aquello siempre me genera las siguientes preguntas: Qu sucedera si el Fiscal que conoce la denuncia por prevaricato en virtud de la celeridad procesal formula cargos en contra del Juez presuntamente prevaricador y en segunda instancia es confirmada la sentencia? Qu sucedera si se inicia un expediente administrativo disciplinario y se sanciona al servidor por habrsele revocado su sentencia en segunda instancia y en casacin se revoca la sentencia de segunda instancia dndole la razn al Juez denunciado? Qu pasara si el Juez dict una sentencia aparentemente injusta porque el Fiscal no hizo bien su trabajo? Es por ello la necesidad de que el sistema de justicia permita que el juicio tome su curso normal hasta su finalizacin, ya que al proponerse una denuncia por prevaricato por ejemplo al dictarse un fallo de primera instancia, el Tribunal Ad-quem sin lugar a dudas estara perturbado de lo que le podra pasarle al confirmar la sentencia de primer nivel,
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es decir, a merced de que le salpique la mala suerte por la que corre su compaero judicial. Es por eso que es ineludible que se realice una reforma en el tipo penal de prevaricato judicial, establecido en el Art. 277 del Cdigo Penal, encaminada a exigir como un requisito bsico y estructural del tipo que, la sentencia o auto se encuentre ejecutoriado, que se hayan agotado los recursos que franquea la ley y que en la va disciplinaria se haya determinado que lo realizado por el servidor no recae en el mbito de una falta disciplinaria, sino que podra recaer en la esfera de un acto doloso. Con esta propuesta gana el sistema de administracin de justicia, tomando en consideracin que los fallos y providencias no seran objeto de ataques constantes sin sentido por parte de usuarios, abogados y fiscales inconformes; y solo aquellas conductas consideradas como dolosas sean las que sean conocidas por la Fiscala, luego de que se haya agotado el procedimiento y que se encuentre ejecutoriado el auto o fallo con el que se dice el Juez prevaric.
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APUNTES SOBRE EL ESTADO INTERCULTURAL ECUATORIANO Byron Leonardo Uzctegui Arregui
a concepcin del monismo jurdico fue desterrada hace ms de diez aos en el pas, muestra de aquello es que en la otrora vigente constitucin de 1998 introdujo luego de aos de luchas sociales, la multiculturalidad como principio a ser fomentado, mismo que fue recogido tambin al hacerse por primera vez el reconocimiento de la justicia indgena como forma de administrar justicia. Reconocimiento que avanz en la actual constitucin al pasar de Estado multicultural a Estado intercultural, sutil diferencia que no se queda en lo gramtico, sino que implica que hoy por hoy el Ecuador no solo est conciente de su riqueza cultural sino que ve en la misma una fuente material de toda poltica, constituyndose as en un principio que debe ser respetado y acatado por sus rganos incluyendo desde luego al judicial y legislativo. Generalmente se asume que en el pas existe el derecho indgena y el derecho ordinario, pero para ser consecuentes con un concepto de interculturalidad y plurietnia, debemos estar concientes que el derecho indgena es uno de tantos otros derechos o formas de resolucin de conflictos, tan solo haciendo alusin a grupos tnicos por ejemplo quizs cabe hablar de un derecho montubio, o un derecho Shuar, o un derecho afroecuatoriano siendo cada uno culturalmente diferente y diverso. En este sentido puede servirnos la jurisprudencia de la Corte Constitucional colombiana, respecto del reconocimiento de la diversidad tnica y cultural en la constitucin, se debe comprender que la misma implica: ()la aceptacin de la alteridad ligada a la aceptacin de multiplicidad de formas de vida y sistemas de comprensin del mundo diferentes de los de la cultura occidental() El reconocimiento exclusivo de derecho fundamentales al individuo, con prescindencia de concepciones diferentes como aquellas que no admiten una perspectiva individualista de la persona humana, es contrario a los principios constitucionales de democracia, pluralismo respeto a la diversidad tnica y cultural()10 Zaffaroni, por ejemplo refiere que no es cierto que el pluralismo jurdico sea nuevo, incluso desde la vieja Roma, hubieron excepciones, y por ms que a los sistemas originarios se los haya pretendido negar, es evidente que aunque sea de hecho se continuaban aplicando.11
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EnEmilianoBorjaJimnez,DiversidadCulturalConflictoyDerechoTirantloblanch,Valencia,2006, p.247 11 Raul Zaffaroni, Consideraciones acerca del reconocimiento del pluralismo cultural en la ley penal en Carlos Espinosa y Danilo Caicedo (eds.) Derechos Ancestrales: justicia en contextos plurinacionales,
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Para franquear esta dificultad se ha optado entonces, bien por categorizar a los sistemas normativos indgenas de varias maneras, como; costumbres, usos y costumbres, usos y convenciones, derecho consuetudinario12 pretendiendo negar el reconocimiento del derecho indgena como sistema jurdico y reducindolo prcticamente a una fuente material no obligatoria para el Estado, y aplicable en los conflictos internos de las comunidades siempre que no vulnere el derecho Estatal El pluralismo jurdico, implica la coexistencia de sistemas jurdicos diversos dentro de un mismo campo social, a su vez dicha coexistencia implica relaciones o enfoques de las que destacan tres, 1) reconocer la coexistencia de sistemas diversos e independientes en un mismo territorio; 2) reconocer que dichos sistemas tienden a una constitucin mutua de legalidades, es decir se nutren entre s; y 3) considerar que ambos derechos no son sino miradas distintas a un mismo objeto13. Propuesta: De lo analizado se desprende que para la real implementacin de un Estado intercultural, debemos, despojarnos del paradigma del monismo jurdico y abrir la mente en el sentido de aceptar la existencia de otros mecanismos legales de resolucin de conflictos, es bien sabido que la as llamada justicia indgena se caracteriza por su oralidad, celeridad, participacin de la comunidad en las decisiones, y la privacin de la libertad no es en s una pena, lo cual en s son los postulados que busca un derecho penal mnimo, quizs debemos tomar muchos criterios de la as llamada justicia indgena e importarlos al derecho penal ordinario, especialmente en momentos en que se avizora una nueva reforma penal
volumen 15 serie neoconstitucionalismo y sociedad, Quito, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2009,p.105 12 RaquelIrigoyen,PautasdecoordinacinentrederechoindgenayEstatal,Guatemala,fundacin MirmaMack,1999,p.14. 13 ElisaCruz,PrincipiosGeneralesdelDerechoIndgenaenRudolfHuber,JuanCarlosMartinez,Ccile Lachenal,RosembertArizaHaciasistemasjurdicosplurales,reflexionesyexperienciasdecoordinacin entreelderechoestatalyelderechoindgena,Colombia,fundacionHonradAdenauer,2008,p.31y32
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DERECHOS HUMANOS Y LESA HUMANIDAD

Maricela Baquerizo Mariscal
na vez que los visionarios de Naciones Unidas se reunieron en el Palacio de Chaillot, Francia, el 10 de diciembre de 1948, a fin de adoptar la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, se inici un proceso vertiginoso en el desarrollo del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, el cual ha permitido a la humanidad tomar conciencia de la trascendencia de la dignidad de la persona humana, sin importar su raza, sexo, credo, filiacin poltica, condicin econmica, pas de origen, orientacin sexual, nivel de educacin, idioma, estado de salud, discapacidad o diferencia de cualquier otra ndole.
Los crmenes de lesa humanidad en su sentido formal significan ofensa, agravio extremo e intencionalmente producido a la humanidad; viene de la voz latina Laedsa que denota sufrimiento o dolor producido intencionalmente; esto es dao y angustia extrema. El trmino Humanidad, significa la esencia inherente o consustancial al hombre, esto es a los atributos esenciales e inherentes al ser humano, no solo en sentido individual sino tambin como grupo, especie u hombre colectivo. La doctrina manifiesta que Los crmenes de lesa humanidad son aquellos que ofenden a la humanidad, o sea, que se entiende que el sujeto pasivo principal es la humanidad social, pues hiere, daa u ofende la conciencia general de la humanidad y rompe las condiciones de vida pacfica y civilizada; ms an se recalca. El crimen de lesa humanidad se considera un hecho atroz, brbaro y bajo, de tan extrema saa moral que cualquier ser humano no solo se indigna ante tales acciones, sino que su amoralidad y atrocidad resulta por s misma evidente. Tienen la especial caracterstica de ser imprescriptibles, es decir que pueden ser perseguidos en todo tiempo. La Corte Penal internacional (CPI) es la primera Corte permanente, independiente, con la capacidad de investigar y llevar ante la justicia a quienes cometan las violaciones ms graves en contra del derecho internacional humanitario, a saber crmenes de guerra, crmenes de lesa humanidad, y genocidio. La Corte tiene asiento en La Haya, Pases Bajos y fue establecida de acuerdo con Estatuto de Roma, el tratado de la CPI ha sido ratificado por 105 Estados, representando a cada regin del mundo. La Corte actuar solamente en el caso que el Estado no tenga la voluntad poltica para proceder al juzgamiento o no tenga los medios necesarios para administrar justicia.
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TIPOS DE DELITOS Segn el Estatuto de Roma, puede constituir crmenes de lesa humanidad14 l:

Asesinato Exterminio Esclavitud Deportacin o expulsin de personas de la zona donde estn presentes legtimamente sin motivos autorizados por el derecho internacional, entendindose que la deportacin supone cruzar fronteras nacionales y que el traslado forzoso, no. Encarcelamiento Tortura Violacin, y otros abusos sexuales pueden constituir tambin otros crmenes de la competencia de la Corte, como tortura en tanto que crimen de lesa humanidad o crimen de guerra. Persecucin, se entiende la privacin intencionada y grave de derechos fundamentales en violacin del derecho internacional en razn de la identidad de un grupo o colectividad. Se castiga en relacin con otro acto que constituya un crimen de lesa humanidad, un crimen de guerra o un genocidio. Desaparicin forzada de personas Crimen de Apartheid Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionadamente grandes sufrimientos o atenten contra la integridad fsica o la salud mental o fsica
CONCLUSIN El Derecho penal internacional es la rama del ordenamiento internacional cuya misin es proteger los bienes jurdicos del orden social internacional, su objetivo es acabar con la impunidad y remitir a los autores de graves violaciones a los derechos humanos a la persecucin penal supranacional. La impunidad a nivel mundial de violaciones de los derechos humanos constituye el nexo causal entre los derechos humanos y el DPI. En estos aos ha tenido lugar en la mayor parte de los pases del mundo, un vigoroso proceso de reformas a los sistemas de justicia penal, enfocados en la tipificacin de determinados delitos contra la dignidad humana, como son el genocidio y los delitos de lesa humanidad; pero hay que resaltar que el Ecuador est retrasado en esta materia, pues no ha introducido verdaderas reformas al Cdigo Penal, debiendo tener en cuenta, que la dogmtica penal garantista establecida por muchos tratadistas, entre ellos Luigi Ferrajoli, Ramiro Garca Falcon y Kay Ambos establecen los principios penales para limitar al mximo el poder punitivo del Estado, expresado en la limitacin de la libertad personal, sin embargo a esta perspectiva se encuentran los principios de dignidad humana y los principios del derecho penal internacional para socavar las ms flagrantes violaciones y atrocidades que se cometieron en contra de la humanidad, para consolidar y mejorar el sistema ser necesario eliminar las limitaciones esenciales a la CPI incrementando permanentemente de los Estados parte, para conferir al ECPI la mxima eficacia global.
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http://es.wikipedia.org/wiki/Delitos_de_Lesa_Humanidad www.derechoecuador.com DerechoyProcesopenalinternacionalKaiAmbos
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EL CONSTITUCIONALISMO EN EL ECUADOR Melissa Carolina Mendoza Solrzano
l constitucionalismo en el Ecuador tiene entre sus caractersticas el reconocimiento de los derechos y el establecimiento de garantas para defenderlos en caso de que estos sean vulnerados. Ms puede acaso una disposicin planteada en la Constitucin contraponerse a los derechos reconocidos en ella?. Bajo esta reflexin analizaremos el derecho a la adopcin en las parejas de distinto e igual sexo y su incidencia en el derecho a la herencia de los hijos habidos en la unin, enfocando nuestro punto vista en los derechos y principios constitucionales ya reconocidos. La Constitucin de la Repblica en su artculo 67 reconoce a la familia en sus diversos tipos y les garantiza la proteccin e igualdad de derechos y oportunidades como ncleo fundamental de la sociedad, asimismo en el inciso primero del artculo 68 ibdem establece La unin estable y monogmica entre dos personas libres de vnculo matrimonial que formen un hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio reconociendo las uniones de hecho entre dos personas, al no definir los gneros de las personas dentro de la unin de hecho, correspondera a uniones entre dos personas del mismo sexo o de diferentes sexo; uniones que generan los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, permitindose el matrimonio nicamente entre un hombre y una mujer. No es el objetivo analizar al matrimonio como institucin reservada a uniones slo entre un hombre y una mujer; el punto de anlisis ser la disposicin contendida el inciso segundo del artculo 68 de la Constitucin La adopcin corresponder slo a parejas de distinto sexo, esta disposicin plasmada en la carta magna presupone las siguientes interrogantes: Esta disposicin es contraria al principio de igualdad de derechos y oportunidades entre las parejas de igual sexo y de diferentes sexos?; Afecta esta disposicin el derecho a la herencia de los hijos que existan en las familias de parejas igual sexo?. Analizaremos esta ltima interrogante desde dos escenarios, 1) El clibe que adoptan a un menor de edad y convive con una pareja del mismo sexo; 2) El padre o la madre que tiene la patria potestad del menor y convive con una pareja del mismo sexo. Derecho a la igualdad
El artculo 66 numeral 4 reconoce El Derecho a la igualdad formal, igualdad material y no discriminacin en concordancia con el artculo 24 de la Convencin
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Americana sobre Derechos Humanos "Pacto de San Jos de Costa Rica y el artculos 1 y 7 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; el derecho a la igualdad garantiza los mismos derechos y obligaciones entre personas, independientemente de su condicin social, sexo o raza, entonces a las parejas del mismo sexo a pesar de reconocrsele y garantizrsele igualdad de condiciones; se les restringe la posibilidad de adoptar en su condicin de pareja; an a pesar de reconocerse su unin constitucionalmente. Esta restriccin no solo afectara el derecho de igualdad de las parejas sino el de la prole habida en estas familias tal como estableceremos a continuacin en los siguientes escenarios. 1) El clibe que adopta a un menor de edad y convive con una pareja del mismo sexo; El Cdigo Civil ecuatoriano en su artculo 318 permite a los clibes adoptar menores de edad siempre y cuando el adoptado sea del mismo sexo que el adoptante; entonces si este clibe conviviese en unin de hecho con una pareja de su mismo sexo, el menor adoptado formara parte de una familia; mas como el conviviente no adoptante (quien funge las funciones de padre/madre al igual que su pareja) por disposicin constitucional no puede adoptar al hijo menor de edad, tampoco puede legar sus bienes al menor en calidad de hijo, ya que en el artculo 1194 del Cdigo Civil se establece las asignaciones forzosas de la sucesin testamentaria, sea testada o intestada, determinando en partes y porcentajes lo que le corresponde a cada miembro de la familia respecto de la herencia (artculos 1195-1229), siendo claro que los mayores beneficiarios son los hijos; en el caso de los menores que por disposicin del segundo inciso del artculo 68 no pueden ser adoptados por ambos miembros de una pareja del mismo sexo, perderan el derecho a la herencia en calidad de hijos del conviviente no adoptante; 2) El padre o la madre que tiene la patria potestad del menor y convive con una pareja del mismo sexo Cuando uno de los dos padres biolgicos por viudez o divorcio posee la patria potestad del menor edad y decide compartir su vida en relacin de pareja con una persona de su mismo sexo, habiendo hijos biolgicos del padre o madre, sta relacin se convierte en una familia, pero los menores no pueden ser adoptados por el conviviente del padre o madre por ser del mismo sexo, esto debido a la disposicin del segundo inciso del artculo 68, restringiendo as el derecho a la herencia que el conviviente parte ya de esta familia quisiera otorgar en calidad de hijos a la prole habida en la familia. Vale destacar que no solo el derecho a la herencia en cuanto a la prole de este tipo de familias que existen ya en la sociedad est siendo afectado, sino la patria potestad del menor en caso de que el clibe adoptante o la madre o padre biolgico fallezca, ya que la pareja durante la vida en familia no pudo adoptar a los menores, entonces en caso de fallecer quien tiene la patria potestad del menor, le correspondera asumirla a otros familiares o al Estado segn el caso y lo determine la ley, provocando.
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El derecho y la sociedad evolucionan constantemente, en funcin de los cambios y avances de la modernidad, as analizada la temtica expuesta, que en los actuales momentos ya es una realidad que se vive no solo en el Ecuador sino en diversos pases del mundo, y que les ha llevado a aceptar los matrimonios homosexuales y a darles los mismos derechos y oportunidades sin restricciones respecto a los matrimonios heterosexuales; me permito proponer una Enmienda Constitucional del inciso segundo del artculo 68 de la Constitucin de la Repblica, esto a fin de amparar el derecho a la igualdad, derecho a la herencia y la patria potestad de los menores que viven en familia dentro de estas uniones. Si bien es cierto esta propuesta jurdica puede no ser aceptada por la sociedad ecuatoriana en su mayora; no podemos inadvertir esta realidad social por el contrario se deben buscar los mecanismos idneos para garantizar los derechos de quienes forman parte de estas uniones, dejando la puerta abierta al anlisis del lector y a su acuerdo o no con el artculo y propuesta presentados.
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LA LEY DE TRANSITO BUENA LEY PERO CON POCA APLICABILIDAD Orlando Efrain Palomeque Beltrn
l hecho de que los peatones hayan sido reconocidos como actores de trnsito, no es suficiente. Apenas existen pocos derechos y eso si un sinnmero de limitaciones como que se empiece a sancionar al peatn sin que exista una infraestructura vial adecuada para transitar. Solo partiendo del hecho del que el lmite de velocidad mxima de los vehculos para la ciudad es de 50 km por hora y que esto no se cumpla ya se violenta el derecho del peatn por su situacin de vulnerabilidad. La sealizacin y la adecuacin de las calzadas para peatones es insuficiente por ejemplo existen pasos peatonales que no se respetan y los autos siguen siendo los reyes de la calle. Todo el aparato vial est pensando con prioridad en los vehculos, por
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ejemplo. Semforos programados con tiempos que permiten circulacin de autos en lugar de los peatones. Las Motos
mayor rapidez de
Existen detalles tcnicos para los motociclistas que no estn contemplados dentro del reglamento ni de la LOTTTSV. El tema de las licencias de conducir tipo A (para motociclistas) se entrega sin que siquiera se exija un examen prctico para verificar las condiciones de conduccin. Solo el hecho de permitir este requisito, estimula que existan muchas personas que se enfrenten a manejar una motocicleta sin el conocimiento previo, al igual que existen diversos tipos de licencias para conduccin de vehculos debera haber tres tipos de licencias para motos, por ejemplo: para menos de 400 centmetros cbicos, para ms de ese cilindraje y una especial para motos-taxis ya que estas ltimas prestan un servicio. Este sera un buen proyecto de ley que se debera incrementar y motivo de anlisis. SISTEMAS VIALES PARA PEATONES Y LICENCIAS DE CONDUCIR MOTO DE ACUERDO AL CILINDRAJE. Los conductores admiten que violentan la ley de trnsito pero argumentan que no siempre tienen la responsabilidad ya que manifiestan que las multas por contravenciones deben endurecerse para la mayora de los peatones ya que estos son los que no respetan las seales de trnsito. Dialogando das atrs con algunos conductores estos se oponen al incremento de las multas y pese a que la Asamblea Nacional aprob las reformas a la ley de trnsito y transporte terrestre esta anuncio un veto total al cuerpo legal. Existe una inconformidad con esta ley ya que se debe establecer responsabilidades y sanciones bien drsticas contra los peatones ya que nunca se ha visto que un peatn respete el paso cebra y cuando un conductor los atropella se les hecha la culpa inmediata y siendo este peatn el que infringe la norma. Por otro lado haciendo un anlisis sobre el endurecimiento de las penas es que las consecuencias inmediata de las mismas es incrementar la corrupcin policial. Debo volver a recalcar en la actual ley debe reformarse los artculos que establecen triples sanciones como al que se refiere especficamente el artculo 145 de la ley vigente que seala que sern sancionados con prisin de 3 das, multa de una R.B.U y baja de 10 puntos quienes incurrieren en contravencin muy grave. As mismo por las experiencias vividas en el desempeo de mi trabajo como fiscal de transito sera muy bueno que se implemente en la presente ley de trnsito una norma que determine la detencin del automotor causante del accidente y al igual que el artculo 187 del Cdigo Orgnico de la Produccin Comercio e Inversiones que manifiesta claro que en ninguna etapa pre procesal ni procesal penal se podr ordenar la devolucin de los
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instrumentos que sirvieron para cometerlo de esta manera se garantizara la presencia del procesado al juicio o haya un acuerdo Reparatorio a las vctimas de esta manera la Ley de Transito tendra ms relevancia y se repararan los daos que se han causado y que han dejado mucho dolor ya que los accidentes de trnsito implican en una familia que los sufre retraso en todas sus circunstancias sean estas econmicas, laborales, sociales y de toda ndole.
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LA LIBERTAD DE EXPRESIN, UNA ENCRUCIJADA ENTRE LA REPRESIN Y EL LIBERTINAJE Eduardo David Gallardo Rodas
nte la iniciativa de la Asociacin de funcionarios de la Fiscala General del Estado de incentivar la participacin de todos los funcionarios de esta magnnima y respetada institucin para dar a conocer nuestros conocimientos y experiencias y de esta manera coadyuvar con propuestas para el mejoramiento de problemas en esta sociedad gustoso presento el siguiente en ensayo: Definitivamente como abogado y licenciado en comunicacin social me siento en la obligacin de analizar un tema tan importante como lo es la libertad de expresin un derecho fundamental que se encuentra protegido por importantes instrumentos internacionales de derechos humanos, especficamente en el artculo 19 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos , el artculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos , el articulo IV de la Declaracin Americana de los derechos y deberes del hombre, el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y en la Constitucin de la Repblica del Ecuador en el artculo 66 numeral 6 que estipula se reconoce y garantizara a las personas El derecho a opinar y expresar su pensamiento libremente y en todas sus formas y manifestaciones as como el articulo 18 numeral 1 que estipula lo siguiente: todas las personas , en forma individual o colectiva , tienen derecho a: Buscar, recibir, intercambiar, producir y difundir informacin veraz, verificada, oportuna, contextualizada, plural, sin censura previa acerca de los hechos, acontecimientos y procesos de inters general, con responsabilidad ulterior, ahora bien la norma est estipulada; pero el problema radica en su interpretacin por una parte el gobierno invoca lo veraz y verificado de una manera irrestricta sin tomar en cuenta de que toda noticia nace de un rumor y que en base a ese o a esos rumores se debe investigar objetivamente, manejando la informacin de una manera seria y responsable para llegar a la verdad de un hecho pero no por ello los medio de comunicacin van a tener que esperar que concluyan las investigaciones totalmente para dar a conocer un hecho, investigaciones que por cierto no deben ser realizadas por los medios de comunicacin sino por los rganos pertinentes por ejemplo si se escucha muchos rumores de actos de corrupcin en una determinada institucin pblica, la obligacin de la prensa en base a una investigacin previa por cuenta de ellos es dar a conocer estos rumores obviamente si tienen bases, indicios para que los rganos correspondientes como la Fiscala investiguen y se llegue a establecer si es verdad o no y a determinar a los responsables y en muchos casos las alertas que han dado los medios de comunicacin han servido para iniciar investigaciones exitosas con las que se ha logrado establecer actos de corrupcin y
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determinar responsabilidades, entonces el gobierno no debe mal interpretar lo de veraz y verificado con el objetivo de coartar la libertad de expresin, mientras que por otra parte los medios de comunicacin invocan la parte del articulo antes mencionado que estipula sin censura previa hasta cierto punto con el objetivo de decir lo que quieran y que nadie les diga nada segn ellos amparados en la libertad de expresin; entonces por lo expuesto el problema no es jurdico el problema es interpretativo es por ello que el gobierno a travs del presidente de la repblica debe ser ms sensible y acoger todas las crticas, sugerencias de los medios de comunicacin, pero claro crticas que deben ser constructivas, sin utilizar el escndalo, la mentira, la payasada; no utilizando a politiqueros disfrazados de periodistas para que den sus puntos de vista camufladas de informacin, En definitiva el gobierno representado por el presidente de la repblica y los medios de comunicacin deben dejar sus intereses personales y/o grupales y pensar en el inters colectivo e interpretar las normas de una manera objetiva en beneficio de la sociedad ecuatoriana.
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EL FEMINICIDIO O FEMICIDIO. CONVIENE IMPLEMENTARSE EN ECUADOR.UN ANALIISIS JURIDICO CASUSISTICO Pontn Cevallos Jenny
n la ltima dcada, la opinin pblica ha tenido mayor sensibilidad frente a la violencia contra las mujeres, de manera especial la que se produce al interior de relaciones de pareja, actuales o pasadas, y la reaccin del sistema judicial frente a ella, se ha debatido con mayor intensidad entorno a la revisin del marco jurdicopenal aplicable a la sancin de estas conductas en nuestro pas. As como el feminicidio sexual, en que sin existir aquellos vnculos el elemento comn a los homicidios de mujeres es la violencia sexual ejercida contra las vctimas, como ocurre en los masivos y conocidos casos de Mxico Ciudad Jurez y Guatemala, y porque no decirlo en nuestro mismo pas, Ej. Caso Karina del Pozo; y el campo internacional el campo algodonero (Mxico), en los que se suma la impunidad de facto que los rodea, como consecuencia de las graves deficiencias o negligencias. El feminicidio incluye, entonces, tanto los crmenes cometidos dentro de la llamada esfera privada como pblica, tal como lo hace la definicin de violencia contra la mujer contenida en la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par). En su artculo 1, la Convencin seala que debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado. 15
1.- Conviene Implementarse en el Ecuador. Segn la Constitucin de la Repblica del Ecuador debemos tener en cuenta que en nuestro pas gozamos del reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los derechos humanos establecidos en tratados y convenios internacionales y las libertades consagradas en la Constitucin Poltica de la Repblica, y que el problema de violencia y discriminacin en contra de las mujeres, nias y adolescentes que ha imperado en el pas se ha agravado con el asesinato y la impunidad, debido a las relaciones desiguales de poder existentes entre hombres y mujeres, en el campo social, econmico, jurdico, poltico, cultural y familiar, por lo que se hace necesario una ley de prevencin y penalizacin. De ah que en nuestro pas no se advierte la diferencia entre la muerte de una mujer de una forma violenta por parte de un hombre del que haya tenido influencia en su vida, es decir del que haya tenido con anterioridad un circulo de violencia. Adems esto nos da como pauta que esa mujer cruza diferentes tipos de violencia, y para ello me permito indicar como violencia fsica que es la accin u omisin que arriesga o daa la integridad corporal de una persona. Es la forma de violencia ms
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer. (ConvencinBelemDoPara).
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reconocidas socialmente y ms fcil de identificar, violencia sicolgica que es el control de las acciones, comportamientos, creencias y decisiones de otras personas, por intimidacin, manipulacin, amenaza, directa o indirecta, humillacin, u otra que implique perjuicio en la salud psicologa, autodeterminacin o desarrollo persona. violencia sexual, que es la accin u omisin que obliga no niega a una persona a mantener contacto sexual, fsico o verbal, o a participar en otras formas de relacin sexual, mediante el uso de la fuerza, intimidacin, coercin, amenaza u otro medio que anule o limite la voluntad personal; violencia de gnero, que es todo acto u omisin que cause sufrimiento dirigido a mantener y perpetuar el sistema patriarcal. Por ello la violencia de gnero, basada en el gnero o por razones de gnero, comprende la violencia contra las mujeres la forma ms masiva y persistente de violencia de gnero pero que no se limita a ella, sino que tambin est dirigida, de la misma manera por razones de gnero, a quienes poseen orientacin o identidades de gnero distintas a las dominantes en nuestras sociedades, como ocurre con lesbianas, homosexuales, personas intersex, trangnero o transexuales, as como ciertas formas de violencia que incluso pueden afectar a hombres que siguen o deben seguir los patrones de gnero dominantes. En cualquier caso, la violencia de gnero, en sus diversas manifestaciones, incluida la sexual, afecta desproporcionadamente a las mujeres. Por ello el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Contra la Mujer ha sealado que la violencia contra las mujeres en la medida que se dirige a ellas por el hecho de ser tales o porque las afecta en forma desproporcionada es tambin una forma de discriminacin contra la mujer. . Tambin se podra decir que otro de los factores para este tipo de delito es el sexismo y androcentrismo, es claro que existen estas caractersticas, son hombres los que matan a las mujeres, por lo general conocidos, convivientes, de esa mujer entonces, no hay duda que existe sexismo y androcentrismo, pero para mayor entendimiento me permito indicar que es sexismo segn Alda Facio y dice: Es la creencia, fundamentada en una serie de mitos y mistificaciones que toma al hombre como modelo de lo humano, fundamentada en la creencia consciente o inconsciente de la superioridad del sexo masculino. De esta manera lo masculino es central a la experiencia humana mientras que lo femenino es marginal. As tambin se ha de analizar que el Estado tiene la obligacin de realizar todas aquellas acciones encaminadas a prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y en especial el feminicidio, es por eso que pienso que tiene la obligacin de proteger y tutelar el acceso a la justicia de las mujeres sobrevivientes de violencia, por lo que se hace evidente la necesidad de incorporar un instrumento que viabilice y brinde un conjunto de herramientas prcticas a las y los operadoras de justicia para as sancionar el delito de feminicidio en el Ecuador.
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Conclusiones: La discriminacin de gnero, el sexismo y la misoginia son problemas arraigados en el Ecuador, lo cual se evidencia en los altos ndices de violencia contra las mujeres existentes en el pas, an cuando esta situacin no siempre se denuncia. Es lgico que si existe este tipo de violencia, muchos de los crmenes que se cometen contra las mujeres se deba a la exacerbacin de esa violencia que culmina con el feminicidio. Si bien nuestra legislacin no tipifica al feminicidio, pero el Cdigo Penal Integral que esta pronto a aprobarse, es el terreno propicio para que un problema latente como son los asesinatos de mujeres por discriminacin y violencia de gnero, considerando a la vctima en relacin con el agresor se incorpore el clamor social; y. adems solo ira en concordancia con los tratados y convenciones internacionales. Es necesario que las instituciones pblicas encargadas de investigar y condenar (Polica Judicial y Fiscala) estos crmenes establezcan mecanismos para medir este problema a nivel de todo el pas, esto no solo permitir un conocimiento real de la situacin y una adecuada sancin del mismo, sino tambin la creacin de polticas pblicas que lo combatan tanto en la esfera privada como en la pblica, considerando que el tema va ms all de la administracin de justicia. Es fundamental prevenir y romper con prejuicios culturales y sociales que ven como normal el maltrato frecuente hacia las mujeres, a travs de la sensibilizacin a la sociedad sobre este problema y la atencin a aspectos como la violencia en la familia, el acoso sexual y el maltrato en centros de estudio, lugares de trabajo y espacio pblico, as como la erradicacin de contenidos sexistas en los medios de comunicacin, entre otros; todo lo cual perpetun la violencia contra las mujeres y termina en el feminicidio.
Bibliografa: Caso: Gonzales y otras Campo Algodonero vs Mxico Corte Interamericana de Derechos Humanos16 de noviembre de 2009. Caso: 12-051 de MARIA DA PENHA MAIA FERNANDES DE BRASIL FACIO MONTEJO Alda: Genero Igualdad Jurdica entre los Sexos, ILanud San Jos, Costa Rica- 1992, pag.54. Constitucin de la Repblica del Ecuador, art. 66, numeral 3, literales, a y b. Comunicacin Nro.6-2005, presentado por: El Centro de Intervencin de Viena contra la Violencia Domstica y la Asociacin en pro del Acceso de la Mujer a la justicia en nombre de Banu Akbak,Gulen Khan y Melissa Ozdemir descendientes de la fallecida Fatma Yildirin. Convencin Interamericana Para Prevenir y Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer. (Convencin Belem Do Para). PONTON CEVALLOS Jenny: Femicidio en Ecuador, realidad latente e ignorada, en:
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http://www.feminicidio.cl/jspui3/bitstream/123456789/415/1/13docbco_14a bril10.pdf
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ANLISIS Y RECOMENDACIONES A LA LEY PARA USO Y PROTECCIN DEL EMBLEMA DE LA CRUZ ROJA Y LA MEDIA LUNA ROJA Juan Carlos Ziga Naranjo
uchas personas han confundido a la Cruz Roja (Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja), con diferentes tipos de organizaciones tales como: Movimiento religioso, Organismo estatal, Organismo internacional etc. La realidad es que tiene una naturaleza particular y nica en su gnero, la Cruz Roja gua su accin en base a sus Principios Fundamentales, razn por la cual no podra estar en una denominacin considerada normalmente, hay que recordar que la Cruz Roja nace mucho antes que la Organizacin de Naciones Unidas (ONU) y en la actualidad esta como parte de sus observadores permanentes. La Cruz Roja nace en base a los Convenios de Ginebra, firmados inicialmente en el siglo XIX, por lo que los Estados parte de estos convenios, son parte tambin de la Conferencia Internacional del Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. La neutralidad de la Cruz Roja que es uno de sus principios, es tal que no pertenece a ningn pas en particular, pues debe mantener la confianza de todos para poder actuar en base a sus principios fundamentales, razn por la cual las sedes a nivel internacional se encuentran tambin en un pas neutral, reconocido mundialmente y todas las Sociedades Nacionales se encuentran en casi todos los pases del mundo.
Muchas veces tambin se cree que la labor de la Cruz Roja es una obligacin que se funda por alguna retribucin, compensacin o responsabilidad estatal, siendo su nico fundamento real el espritu humanitario que hay en todas las personas, por lo que justifica as su principio de voluntariado, en ese sentido la Cruz Roja esta integrada por todos los que desean ayudarla y hace el llamamiento a todos sin ninguna distincin de nacionalidad, raza, religin, condicin social ni credo poltico, es cierto tambin que al hacer un llamamiento universal, la Cruz Roja es vulnerable a que personas tengan otras intensiones y deseen servirse de la Cruz Roja antes que servir a los dems, se debe recordar cmo se expresa en el libro de Comentarios de los Principios Fundamentales que: "Servir a la Cruz Roja, es, en ciertos aspectos, emitir votos"16. Por lo tanto es responsabilidad de todos los seres humanos, cuidar a la Cruz Roja, apoyarla con aquel espritu humanitario que desde sus inicios, tiene la misin de "prevenir y aliviar el sufrimiento de los hombres en todas las circunstancias17.
16 17
PICTET,Jean PICTET,Jean
LOSPRINCIPIOSFUNDAMENTALESDELACRUZROJA.InstitutoHenryDunantGinebra1.979Pag.27 LOSPRINCIPIOSFUNDAMENTALESDELACRUZROJA.InstitutoHenryDunantGinebra1.979Pag.29
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En conclusin, el movimiento de la Cruz Roja rene bajo su bandera a todos aquellos que quieren servirla, incluso cuando las razones profundas de su compromiso sean diferentes. Como escribi Max Huber: los puntos de vista ms diversos de la filosofa, de la religin y de la experiencia humana permiten al hombre llegar a la idea de la Cruz Roja, al principio moral que sta encarna y a la accin que reclama La Cruz Roja sobre un fondo blanco es el emblema inicial del Movimiento, inversa de los colores de la Bandera de Suiza, en reconocimiento a sus fundadores y su neutralidad. La Cruz Roja, junto con la Media Luna Roja y el Cristal Rojo sobre fondo blanco, son emblemas humanitarios reconocidos oficialmente por casi la totalidad de pases del mundo y su uso est enmarcado en el Derecho Internacional Humanitario, por lo que deben ser respetados en toda circunstancia, para que se puedan desarrollar las labores humanitarias en los desastres y conflictos armados. Los Estados debe promulgar disposiciones jurdicas en las que se prohba y castigue la utilizacin no autorizada de los emblemas, en cualquier circunstancia, adems de prohibir y sancionar las imitaciones o todo tipo de diseo que pueda confundirse con el Movimiento Internacional de la Cruz Roja; as mismo es fundamental que las medidas destinadas a prevenir los abusos se apliquen tambin a los miembros de las fuerzas armadas, a fin de evitar la utilizacin abusiva de los emblemas con el objeto de de ocultar o proteger a los combatientes o equipo militar en tiempo de conflicto armado es decir su uso prfido que es un crimen de guerra. Mediante Registro Oficial No.166 del 10 de Septiembre del 2007 fue publicada la Ley para el Uso y Proteccin del Emblema de la Cruz Roja y Media Luna Roja; que en realidad es un esfuerzo del Estado Ecuatoriano por cumplir con los Instrumentos Internacionales de Derecho Humanitario del cual es parte, pero la ley actual tiene ciertas falencias, en cuanto a las medidas de control y uso, por tanto los emblemas se emplean sin autorizacin con fines comerciales, polticos, religiosos entre otros, en instituciones de distinta ndole, entidades pblicas o privadas, agencias publicitarias, farmacias, grupos paramdicos, organizaciones de tipo voluntariado, productores de cine, cadenas de supermercados, que no tienen ningn tipo de vinculo con el Movimiento Internacional de la Cruz Roja; y como casos prcticos entre otros, podemos citar los siguientes abusos: Transporte sanitario de Organismos de la Administracin del Estado que tienen el emblema y no pertenecen al patrimonio de la Cruz Roja Ecuatoriana. La sealtica existente en hospitales, clnicas, policlnicas, laboratorios, centros de salud, farmacias, consultorios mdicos, que no tienen ningn tipo de vnculo con la Cruz Roja Ecuatoriana. Comercializacin de artculos de higiene, farmacia y aseo personal con el emblema de la organizacin.
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El uso de las seales viales de trnsito en nuestras vas, haciendo uso del emblema inadecuadamente. Personas naturales no afiliadas al Movimiento de la hacen uso del emblema. ( camisetas, chompas, llaveros, etc.) Pequeos comerciantes que para promocionar sus productos y poder comercializarlos, en sus botiquines le ponen el emblema adulterado, cosa esta que le resta imagen a la organizacin en el pas. Transporte sanitario patrimonio del Ministerio de Salud Pblica, Bomberos, Polica Nacional entre otros que aun hace uso del emblema indebidamente. Pginas Web que usan el grafismo de los emblemas en iconos de esta. Puestos mdicos en instalaciones tursticas y educacionales que hacen uso del emblema como identificacin de forma incorrecta. Puestos mdicos en centros educacionales que hacen uso del emblema como identificacin de forma incorrecta. Las confusiones que se crean en la pelcula de James Bond 007: Alta tensin. Uso indebido en la campaa ms respeto, observndose la tergiversacin que se da al emblema humanitario que persigue fines comerciales y polticos ajenos a los principios de la Cruz Roja. Juguetes que dan una falsa idea del empleo del emblema.
De los abusos citados en lneas anteriores ha quedado demostrado la debilidad de la legislacin existente y como la principal dificultad consiste en que en la Ley de proteccin del emblema no hay disposicin alguna que permita incoar una accin judicial inmediata, a fin de evitar o hacer cesar el uso indebido del emblema o smbolo. Esto hace que se pierda el respeto al emblema, se debilite el poder del derecho y se permita el empleo abusivo del emblema. Por otra parte, el enunciado de la ley es ambiguo; no existen penas, indemnizaciones, multas, decomiso de mercadera, entre otras medidas coercitivas. Adems, los abusos y usurpaciones realizadas en el pas, demuestran que cuando el emblema se utiliza de manera prolongada y sin autorizacin de la Cruz Roja Ecuatoriana depende de los organismos estatales que velarn por la proteccin de los emblemas y de la voluntad poltica de los funcionarios, por tanto desencadenando que por razones polticas o de otra ndole, los organismos estatales pueden inhibirse para dar los primeros pasos necesarios a fin de iniciar un procedimiento jurdico. Por tanto del anlisis y recomendaciones a la Ley existente vamos a valorar la necesidad de mejorar e implementar normas legales en lo referente a las medidas de control y sanciones en cuanto al uso indebido del emblema tanto en tiempo de paz, como de conflicto armado y entre las normas ms relevantes se podra considerar las siguientes: El Papel de la Sociedad Nacional de la Cruz Roja en cuanto denunciar los abusos. Procedimiento para realizar la denuncias sobre el mal uso del emblema Motivos de uso indebido del emblema
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Multas a aplicarse y destino de las mismas Agravantes, clausura temporal y definitiva de establecimientos, decomisos de mercanca, entre otros. El uso indebido de los emblemas en caso de conflicto armado como Crimen de Guerra
Recomendaciones que serviran para mejorar las medidas de control sobre el uso indebido del emblema, con el fin de terminar con las imitaciones y usurpaciones de los emblemas, as mismo se prevera los abusos graves en caso de conflicto armado, y finalmente estaramos cumpliendo las estipulaciones del Derecho Internacional Humanitario de las cuales el Estado Ecuatoriano es suscriptor. TEMARIO EL MOVIMIENTO INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA Y DE LA MEDIA LUNA ROJA
Fundacin Componentes Comite internacional de la cruz roja. Federacin internacional de sociedades de la cruz roja y de la media luna roja (ficr). Sociedades nacionales de la cruz roja y de la media luna roja miembros de la federacin internacional. Principios fundamentales del movimiento internacional de la cruz roja y de la media luna roja. La cruz roja ecuatoriana
LOS EMBLEMAS DEL MOVIMIENTO INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA, MEDIA LUNA ROJA Y LA REPRESIN DE LOS ABUSOS Antecedentes historicos de los emblemas Emblemas reconocidos en uso La distincin entre uso protector y uso indicativo El reglamento relativo al uso del emblema de la cruz roja y de la media luna roja por las sociedades nacionales Abusos del emblema (imitacion, usurpacion, perfidia)
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EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO FRENTE AL USO Y PROTECCIN DE LOS EMBLEMAS DEL MOVIMIENTO INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA Breve introduccin derecho internacional humanitario Convenios de ginebra Disposiciones de los convenios de ginebra de 1949, de sus protocolos adicionales i y ii de 1977 y de su protocolo adicional iii de 2005 relativas a los emblemas de la cruz roja, la media luna roja y el cristal rojo Primer convenio de ginebra 1949 Segundo convenio de ginebra 1949 Cuarto convenio de ginebra 1949 Protocolo adicional i de 1977 Protocolo adicional ii de 1977 Protocolo adicional iii de 2005
LAS GARANTIAS JUDICIALES PREVISTAS EN LA LEY PARA EL USO Y PROTECCIN DEL EMBLEMA DE LA CRUZ ROJA Y LOS ABUSOS EXISTENTES Antecedentes histricos sobre leyes y reglamentos de proteccin y uso del emblema en el ecuador Breve introduccin a la ley para el uso y proteccin del emblema de la cruz roja Anlisis entre las medidas de control insertas en ley tipo relativa al uso y proteccin del emblema de la cruz roja sugerida por el (cicr) y la ley ecuatoriana de proteccin del emblema en su capitulo El papel de los organismos competentes en cuanto a las medidas de control y difusin de la ley de proteccin del emblema de la cruz roja (ministerio de defensa, ministerio de salud, la cruz roja ecuatoriana, instituto ecuatoriano de propiedad intelectual, ministerio de educacin. La situacin actual en el estado ecuatoriano de los emblemas de la cruz roja, media luna roja y cristal rojo con la ley de proteccin de los emblemas vigente Propuestas de mejoras para la ley de uso y proteccin de los emblemas de la cruz roja, media luna roja y del cristal rojo Conclusiones, recomendaciones
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LA ADMINISTRACION DE LA JUSTICIA INDIGENA EN EL ECUADOR Wilson Humberto Quindigalle Ilaquiche
a costumbre de las comunidades y pueblos indgenas se han visto fuertemente afectadas, desde la conquista espaola, la constitucin de la republica independiente y actualmente en la construccin del Estado Plurinacional, por cuanto se ha intentado homogenizar a los mismos dentro de una sola cultura, adoptando un solo idioma, as como un ordenamiento jurdico nico que es el derecho positivo de carcter obligatorio y coercitivo, sin considerar que los habitantes del Ecuador, somos diversos heterogneos en culturas, costumbres y visiones, a pesar de todo este proceso de unificacin de las culturas no se ha logrado destruir las culturas autctonas de cada uno de los pueblos indgenas, de la misma manera la resistencia y la lucha constante de los pueblos hasta la actualidad, ha hecho que sigamos viviendo de acuerdo a nuestra propia forma de vida, usos y costumbres; y, adems se ha logrado que las mismas sean plasmadas dentro del ordenamiento jurdico nacional. En el Ecuador la norma que rige, regula y sistematiza el derecho de las comunidades, pueblos y nacionalidades Indgenas, esta establecida en la Constitucin de la Repblica del Ecuador. La cual ratifica y reconoce lo que los pueblos indgenas han venido practicado a lo largo de la historia y por consiguiente garantiza y fortalece su vigencia dentro de las comunidades indgenas; misma que se encuentran plasmadas en el Captulo cuarto.- Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades en los Arts. 56, 57; asi como el Art. 171 que reconoce la jurisdiccin indgena. El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT.- tiene el carcter de una norma internacional y en el caso ecuatoriano ha sido ratificado por el Congreso Nacional el 14 de abril de 1998. Por ende se encuentra en vigencia plena, respecto de la justicia indgena este convenio sustenta tambin su vigencia y su prctica como un derecho de los pueblos indgenas. El art. 4 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de las poblaciones Indgenas, que tiene el carcter de universal y busca precautelar los derechos de los pueblos indgenas del mundo. El proyecto de Declaracin Americana sobre los Derechos de los pueblos Indgenas, la cual tiene el carcter de Internacional en el mbito de los pases que conforman la OEA. De acuerdo a la Constitucin de la Republica del Ecuador, El ecuador es un estado plurinacional, en donde conviven diversas nacionalidades y pueblos indgenas, asi como los pueblos afroecuatorianos, blancos, mestizos, cada uno de ellos con caractersticas
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socioculturales muy particulares, sin embargo durante dcadas el Estado ecuatoriano ha subvalorado e ignorado la potencia cultural de los pueblos. Lo que los pueblos y nacionalidades indgenas a lo largo de todo el devenir histrico anhelan es que se permita ejercitar el derecho a decidir sobre sus destinos, a resolver los conflictos internos aplicando los propios sistemas jurdicos y formas de organizacin propias que se ha mantenido y transmitido de generacin en generacin y el Estado debe buscar los medios adecuados para garantizar la consecucin de los fines mencionados. La falta de una norma legal elaborada en consenso, en base a la cosmovisin de cada comunidad, incide negativamente en unos caso y de manera positiva en unos casos en la administracin de justicia dentro de las comunidades indgenas, durante la ejecucin de las sanciones, donde se vulneran los derechos humanos inherentes a todo ser humano, dando lugar al cometimiento de actos infrahumanos, ajusticiamiento, linchamientos, torturas, etc., y este problema va acrecentndose da tras da con mayor nfasis en cada comunidad. PROPUESTA JURIDICA: La creacin de una legislacin armnica, coherente ordenada en materia de aplicacin de la Justicia Indgena y los Derechos Colectivos para los pueblos indgenas con races milenarias, basados en su propia cosmovisin y principios ancestrales; ha generado un vaco legal; donde al momento de resolver cada uno de los conflictos que se suscitan en las comunidades indgenas, se vulneran los Derechos inherentes a todo ser humano. Que el Estado Ecuatoriano busque la difusin y promocin dentro sociedad ecuatoriana respecto del los derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades Indgenas, sobre los mtodos de aplicacin y efectivo cumplimiento, adems exige la capacitacin y formacin de los profesionales en materia de Derecho Indgena; as como de las autoridades de las comunidades indgenas, con el fin de conseguir una adecuada aplicacin y ejercicio de los derechos reconocidos en la carta magna que es netamente garantista de derechos y que tiene supremaca; tambin la Funcin Legislativa por medio de sus integrantes tiene que desarrollar y elaborar proyectos de ley sobre la materia y finalmente nos compromete a todos los ecuatorianos hombres y mujeres a construir un nuevo modelo de sociedad intercultural que permita vivir unidos en la diversidad.
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LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCION Y SU INFLUENCIA EN LA NORMATIVA VIGENTE Carlos Surez Vivar
a Constitucin de la Repblica del Ecuador es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurdico.- Las normas y los actos del poder pblico debern mantener conformidad con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecern de eficacia jurdica.- As tenemos que el orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgnicas; las leyes ordinarias; las normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los dems actos y decisiones de los poderes pblicos.- Si existiere un caso de conflicto entre normas de distinta jerarqua, la Corte Constitucional, las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores pblicos, lo resolvern mediante la aplicacin de la norma jerrquica superior, por ende todas las personas, autoridades e instituciones estn sujetas a la Constitucin.- Todos los servidores judiciales, esto es las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores pblicos, aplicarn directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos internacionales de derechos humanos siempre que sean ms favorables a las establecidas en la Constitucin, aunque las partes no las invoquen expresamente.- (el subrayado y las negrillas es mo).As tenemos que la Constitucin actual define las caractersticas de la Fiscala General del Estado y la conceptualiza como un rgano autnomo de la Funcin Judicial, nico e indivisible, funcionar de forma desconcentrada y tendr autonoma administrativa, econmica y financiera. La Fiscal o el Fiscal General es su mxima autoridad y representante legal y actuar con sujecin a los principios constitucionales, derechos y garantas del debido proceso.- As mismo la Carta Magna determina el rol de la Fiscala y lo determina de la siguiente manera: a.-) Dirigir, de oficio o a peticin de parte, la investigacin preprocesal y procesal penal; b.-) Durante el proceso ejercer la accin pblica con sujecin a los principios de oportunidad y mnima intervencin penal, con especial atencin al inters pblico y a los derechos de las vctimas. c.-) De hallar mrito acusar a los presuntos infractores ante el juez competente, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal.- Dicha normativa guarda estrecha relacin con lo preceptuado en el Art. 215 del Cdigo de Procedimiento Penal, que indica que antes de resolver la apertura de la instruccin, si lo considera necesario, el Fiscal con la colaboracin de la polica judicial que actuar bajo su direccin, investigar los hechos presumiblemente constitutivos de infraccin penal que por cualquier medio hayan llegado a su conocimiento, que es concordante con lo establecido en el Art. 216 ibdem, en cuanto a las Atribuciones del Fiscal que entre ellas nombraremos las siguientes:
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1.
Recibir las denuncias presentadas por delitos de accin pblica;
2. Reconocer los lugares, resultados, huellas, seales, armas, objetos e instrumentos conducentes a establecer la existencia del delito e identificar a sus posibles responsables, conforme a lo dispuesto en el captulo de la prueba material; 3. Recibir del ofendido y de las personas que hubiesen presenciado los hechos o de aquellas a quienes constare algn dato sobre el hecho o sus autores, sin juramento, las versiones que dieren. Se les advertir de la obligacin que tienen de presentarse a declarar ante el juez de garantas penales o ante el tribunal de garantas penales. Estos datos se consignarn en el acta que ser suscrita por las personas intervinientes.Cabe destacar la importancia de lo estipulado en el Art. 10 del Cdigo Adjetivo Penal, que indica que el proceso penal ser impulsado por el Fiscal y el juez, sin perjuicio de gestin de parte, ya que existe la exclusividad en materia penal, ya que slo los jueces de garantas penales y tribunales de garantas penales establecidos de acuerdo con la Constitucin y las dems leyes de la Repblica ejercen jurisdiccin en materia penal, y dicha exclusividad irradia a las funciones del Fiscal que le corresponde segn lo previsto en la Constitucin y en el Cdigo Adjetivo Penal dirigir la investigacin preprocesal y procesal penal.- As como tambin se seala el deber de todo ciudadano que conociere que se ha cometido un delito de accin pblica, excepto aquella a quien la Ley se lo prohbe, debe presentar su denuncia ante el fiscal competente, la Polica Judicial o la Polica Nacional.- (Arts. 16, 19, 25 y 42 CPP).Pero existe una normativa contemplada en el Cdigo de Procedimiento Civil, que es norma supletoria del Cdigo de Procedimiento Penal, que en su Art. 215 indica lo siguiente: Los jueces que al pronunciar auto o sentencia, observaren que los testigos o las partes han incurrido en manifiesto perjurio o falso testimonio, dispondrn que se saquen copias de las piezas necesarias y se remitan al agente fiscal competente para el ejercicio de la accin penal.- Harn lo mismo siempre que de los autos aparezca haberse cometido cualquiera otra infraccin.- La omisin del deber que este artculo impone a los jueces, ser castigada, por sus superiores con multa de cincuenta centavos de dlar a dos dlares con cincuenta centavos de dlar de los Estados Unidos de Amrica.- Cabe indicar que el Art. 180 del Cdigo Adjetivo Civil menciona que no se podr iniciar la accin penal, sino se comprueba que existe la Falsificacin del Documento Pblico, en la va civil, supeditando dicha prejudicialidad para que pueda intervenir la Fiscala, pero no es procedente que exista prejudicialidad en los delitos de accin pblica como el Falso Testimonio y el Perjurio que son delitos autnomos, como lo sugiere el Art. 215 del Cdigo Adjetivo Civil, por lo tanto al no estar de acorde a lo preceptuado en la Constitucin de la Repblica del Ecuador, y la normativa descrita en el Cdigo de Procedimiento Penal, es exclusiva la accin pblica de la Fiscala General del Estado la investigacin preprocesal y procesal penal, y no estar sujeta a una iniciativa por parte de un juez de lo civil.- La nueva propuesta al presente ensayo, es que sera recomendable que al encontrarse en debate el Cdigo Penal Integral, en cuanto a los Art. 354 y siguientes; se solicite la derogatoria del Art. 215 del Cdigo de
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Procedimiento Civil, por no estar de acorde a lo previsto en el Art. 194 y 195 de la Constitucin vigente, tomando en consideracin que las normas constitucionales se interpretarn por el tenor literal que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad.- En caso de duda, se interpretarn en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos y que mejor respete la voluntad del constituyente, y de acuerdo con los principios generales de la interpretacin constitucional.- (el subrayado y las negrillas es mo).-
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EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO EN UN DELITO DE TRANSITO POR LA MUERTE DE UNA PERSONA DEBE SER APLICADO EN LA LEY ORGANICA DE TRANSPORTE TERRESTRE TRANSITO Y SEGURIDAD VIAL
Dra. Mariana Lpez Salinas
l artculo 174 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre Trnsito y Seguridad Vial seala que en materia de trnsito, todos los delitos a excepcin de los casos en que hubiese muertos son susceptibles de aplicar el Procedimiento Abreviado conforme lo establece el Cdigo de Procedimiento Penal. En la aplicacin de este procedimiento, el Fiscal queda autorizado a solicitar una pena reducida hasta un mximo del cincuenta por ciento de la pena fijada. Analizando esta disposicin legal, quienes nos encontramos inmersos en la investigacin de delitos de trnsito, debemos entender que la ley en referencia nos faculta a emplear este procedimiento especial, cuando en un accidente de trnsito se hayan producido daos materiales en los vehculos, heridas en las personas que le determinen una incapacidad fsica para el trabajo de ms de 90 das, inclusive si le causaren prdida de rgano principal, enfermedad, lesin o incapacidad laboral permanentes. El Cdigo de Procedimiento Penal, en su artculo 369 taxativamente, nos exige que para proponer la aplicacin del Procedimiento Abreviado se lo debe realizar desde el inicio de la instruccin fiscal hasta antes de la audiencia de juicio, cuando se trate de un delito o tentativa que tenga prevista una pena privativa de libertad, de hasta cinco aos, que el procesado admita el hecho fctico que se le atribuye y consienta en la aplicacin de este procedimiento, que el defensor acredite con su firma que el procesado ha prestado su consentimiento libremente, sin violacin a sus derechos fundamentales. La sancin penal para quien comete un delito de trnsito, en el que se ocasione la muerte de una o ms personas, se verifique las circunstancias de negligencia, impericia, imprudencia, exceso de velocidad, conocimiento de las malas condiciones mecnicas del vehculo e inobservancia de la ley y reglamento de trnsito, ser de tres a cinco aos de prisin, suspensin de la licencia de conducir por igual tiempo y multa de veinte remuneraciones, pena que se encuentra tipificada en el artculo 127 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre Trnsito y Seguridad Vial. Existe la pena de prisin de tres a cinco aos, al contratista y/o ejecutor de una obra que por negligencia o falta de previsin del peligro o riesgo en la ejecucin de obras en la va pblica, ocasiones un accidente de trnsito del que resulten muerta o con lesiones
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graves una o ms personas, y pena pecuniaria tal como lo tipifica el artculo 128 de la ley de la materia. Asimismo, si en un accidente de trnsito se verifica que se debi a cansancio, sueo o malas condiciones fsicas del conductor y produjo la muerte de una o ms personas, se le impondr la pena de uno a tres aos de prisin, tal como lo expresa el artculo 129 de la ley en referencia. El delito de trnsito en nuestra legislacin es considerado culposo, un accidente de trnsito es un suceso no querido, el autor no dese provocar el resultado obtenido, este se produjo por faltar a su deber de cuidado. En materia penal, en delitos dolosos como robo, estafa, amenazas, lesiones, entre otros, se ha aplicado el procedimiento abreviado, quien comete esta clase de delitos lo hace con plena conciencia y voluntad, tiene el nimo de causar dao, sin embargo con este procedimiento especial se puede negociar la pena. La Fiscala como titular de la accin penal a travs del principio de oportunidad, est facultada para ofrecer medidas alternativas en el proceso penal, el Fiscal debe analizar el caso, los recursos a utilizar y los resultados luego de una Audiencia de Juzgamiento. El aplicar el Procedimiento Abreviado en materia de Trnsito, en los delitos tipificados en los artculos 127,128 y 129 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre Trnsito y Seguridad Vial, economizara recursos, descongestionara el sistema judicial, y permitira a los procesados cumplir una pena justa, y se dejara a los Jueces de Trnsito sancionen conductas delictuosas ms graves, como por ejemplo conducir un vehculo en estado de embriaguez y producir la muerte de una o ms personas, lo que amerita una pena de reclusin, tipologa materia de otro anlisis. Considero que se debe reformar el artculo 174 de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre Trnsito y Seguridad Vial, y se permita aplicar el Procedimiento Abreviado, para lo cual, adems de lo sealado en el artculo 369 del Cdigo de Procedimiento Penal, se exigirn algunos requisitos, por ejemplo; que el conductor haya brindado auxilio a la vctima, permanezca en el lugar del accidente, exista un acuerdo reparatorio, es decir no haya incurrido en ninguna de las agravantes establecidas en el artculo 121 de la ley de trnsito vigente. Si el procedimiento abreviado se aplica en delitos dolosos por qu no aplicar en delitos culposos?
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AUTORES
1. Alfonso Nicanor Pasquel Beltrn, 04 febrero 2013. 07 pginas 2. Esteban Danilo Mantilla Len, 05 febrero 2013, Secretario de Fiscales Fiscala Provincial de Pichincha, Abogado por la PUCE. 03 pginas 3. Smper Chvez Mara Alexandra, 06 febrero 2013, Medica Legista - Fiscala de Chimborazo. 02 pginas 4. Salomn Catani Crdenas, 25 febrero 2013, Asistente de la Fiscala Indgena de Morona Santiago. 02 pginas 5. Lino Saant Marian, Abogado, Secretario de la Fiscala Indgena de Morona Santiago. 02 pginas 6. Luis Alfonso Silva Aguilar, 28 febrero 2013. 03 pginas 7. Jorge Salguero Bedoya, 20 febrero 2013, Abogado, Direccin Administrativa Financiera, fiscala General del Estado. 02 pginas 8. Ramiro Guerra Caldern, 20 febrero 2013. 04 pginas 9. Gustavo Proao Pozo, 20 febrero 2013, Doctor, Gestin Documental, Direccin de Gestin Procesal. 03 pginas 10. Mara Adriana Sornoza Palacios, 22 febrero 2013, Abogado, Asistente de Fiscales, Fiscala Provincial en Fuero Provincial. 03 pginas 11. Dr. Juan Tern Puente, 22 febrero 2013, Doctor. 02 pginas 12. Jos Oswaldo Lema Miranda, 22 febrero 2013, Abogado, Asistente de Fiscal de Asuntos Indgenas del Caar, Catedrtico de Universitas de Sabidura Ancestral JATUN YACHAY WASI Chimborazo. 07 pginas 13. Carlos Wilfrido Carrasco Castro, 22 febrero 2013. 02 pginas 14. Junot Francisco Minuche Cuesta, 26 febrero 2013, Abogado, Asistente de Fiscales Provincia del Oro. 02 pginas 15. Byron Leonardo Uzctegui Arregui, 22 febrero 2013, Abogado Universidad Interncional SEK, Sede Quito, Especialista Superior en Derecho Penal, Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Quito, Secretario de Fiscales. 16. Marisela Jacqueline Baquerizo Mariscal, 22 febrero 2013, Abogado, Asistente de Fiscal Los Ros-Babahoyo. 02 pginas 17. Melissa Carolina Mendoza Solorzano, 22 febrero 2013, Asistente de Fiscales Manab Portoviejo. 02 pginas 18. Orlando Efrain Palomeque Beltran, 15 febrero 2013, Abogado, Fiscal El OroArenillas. 03 pginas 19. Eduardo David Gallardo Rodas, 21 abril 2013, Secretario de Fiscales Provincia del Guayas. 02 pginas 20. Sandra Velasco Solano, 28 marzo 2013, Dr. MsC., 03 pginas
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21. Juan Carlos Ziga Naranjo, 21 marzo 2013, Abogado, Asistente de Fiscal Unidad de Delitos de Transito de Pichincha. 05 pginas 22. Wilson Humberto Quindigalle Ilaquiche, 15 abril 2013. 02 pginas 23. Carlos Surez Vivar, 11 febrero 2013, Abogado, Secretario de Fiscales Provincia del Guayas. 02 pginas 24. Mariana Lpez Salinas, 16 abril 2013, Fiscal de Trnsito, Doctora, Casa de Justicia. 02 pginas
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Quito, marzo de 2013

Federacin Nacional de Servidores de la Fiscala General del Estado FENASEFGE

R. J. Cook B. M. Dickens M. F. Fathalla Traduccin: Dr. Alfonso Pasquel

NIA QUIERO QUE SEAS MI MUJER Smper Chvez Mara Alexandra

APLICACIN DEL DERECHO CONSUETUDINARIO PENAL EN EL ECUADOR Lino Saant Marian

advertencia, los jueces audiencias

tendrn que permanecer callados, antes y despus de las

PENAS MS DRSTICAS PARA DETERMINADOS DELITOS Jorge Salguero Bedoya

ALZHEIMER DEL DECALOGO? Ramiro Guerra Caldern

LA REINCIDENCIA DELICTIVA Gustavo Proao Pozo

CORTE CONSTITUCIONAL COMO LEGISLADOR POSITIVO Mara Adriana Sornoza Palacios

DOLO EVENTUAL EN CIERTAS INFRACCIONES DE TRANSITO Juan Tern Puente

PROCEDIMIENTO DE JUSTICIA INDGENA. Jos Oswaldo Lema Miranda

Las gigantescas injusticias sociales nos hicieron naturalmente rebelde.

JUSTICIA INDGENA Carlos Wilfrido Carrasco Castro

A MERCED DEL INCONFORME Junot Minuche Cuesta

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DERECHOS HUMANOS Y LESA HUMANIDAD

http://es.wikipedia.org/wiki/Delitos_de_Lesa_Humanidad www.derechoecuador.com DerechoyProcesopenalinternacionalKaiAmbos

EL CONSTITUCIONALISMO EN EL ECUADOR Melissa Carolina Mendoza Solrzano

LA ADMINISTRACION DE LA JUSTICIA INDIGENA EN EL ECUADOR Wilson Humberto Quindigalle Ilaquiche

LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCION Y SU INFLUENCIA EN LA NORMATIVA VIGENTE Carlos Surez Vivar

Recibir las denuncias presentadas por delitos de accin pblica;

Dra. Mariana Lpez Salinas

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