Aula 01 02/10/2012

DIREITO DO CONSUMIDOR
1. Relao de consumo
a relao jurdica estabelecida entre um consumidor e um fornecedor com o objetivo de prestar servios e fornecer produtos no mercado de consumo. Elementos necessrios para sua caracterizao: Consumidor; Fornecedor; Produto/Servio.

Assim, a relao de consumo (CDC) difere da relao de Direito Civil (CC). Esta o gnero da qual a relao de consumo uma espcie.

1.1 Consumidor
toda pessoa que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Este conceito de consumidor padro (ou standard) art. 2 do CDC. 1.1.1 Caractersticas 1) Pode ser uma pessoa fsica ou jurdica; 2) Pessoa que adquire ou utiliza produto ou servio: adquirir significa que se tem um CONTRATO, enquanto utilizar significa que se valeu do produto/servio, teve assim o CONTATO. Ex.: presente de casamento ou aniversrio (um adquiriu e outro vai utilizar ambos so consumidores); 3) Deve ser o destinatrio final. Aqui temos duas concorrentes: 1 corrente: defende que para ser consumidor, deve ser o destinatrio final ftico, ou seja, a pessoa que adquire ou utiliza o produto ou servio (no importa para que); 2 corrente: para ser considerado consumidor, deve ser o destinatrio final ftico e econmico. Assim, s ser considerado consumidor a pessoa que adquirir ou utilizar o produto ou servio sem reempreg-lo em outra atividade econmica. Ex.: agricultor quando compra sementes para plantar (bem de insumo) ele no o destinatrio final. Desta forma, quando adquire como bem de consumo, aplica-se o CDC; quando adquirir como bem de insumo, afasta-se a aplicao do CDC. A doutrina dividese entre essas duas correntes na OAB adotar a 2 corrente. 4) Vulnerabilidade: todo consumidor considerado vulnervel na relao jurdica. Isso significa que em toda relao de consumo o consumidor esta numa condio de
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inferioridade (h um desequilbrio a favor do fornecedor). O CDC justifica-se em nosso ordenamento jurdico em razo do princpio da igualdade material, como forma de equilibrar as partes. Vulnerabilidade Hipossuficincia: ambos so fragilidades. Conforme j vimos, todo consumidor vulnervel: ocorre que nem todo consumidor hipossuficiente. A hipossuficincia um agravamento da vulnerabilidade. Temos a hipossuficincia econmica (hiptese de pessoas muito pobres) e a hipossuficincia processual (hiptese em que a pessoa no consegue produzir prova em juzo). ATENO: a importncia de caracterizar o consumidor como hipossuficiente que enquanto a vulnerabilidade apenas legitima a aplicao do CDC, a hipossuficincia autoriza a inverso do nus da prova. Segundo recente posicionamento do STJ, a inverso do nus da prova deve ser determinada no momento da instruo. 1.1.2 Teorias explicativas sobre Direito do Consumidor 1) Teoria Maximalista (ou objetiva): aquela que defende a interpretao extensiva do art. 2 do CDC para admitir como consumidor a pessoa que adquirir, utilizar ou to s ficar exposta as prticas de consumo. Esta teoria tem a sua base de sustentao no art. 29 do CDC (que uma das hipteses de consumidor por equiparao). Por esta teoria, todo mundo consumidor esta umbilicalmente ligada com aquela corrente que diz que basta que o destinatrio final seja ftico; 2) Teoria Finalista (ou subjetiva): aquela que defende a interpretao restritiva do art. 2 do CDC para admitir como consumidor apenas a pessoa que no reempregar o produto ou servio em outra atividade econmica. Isso aqui nada mais do que a defesa da corrente que diz que o destinatrio final ftico e econmico; 3) Teoria mista (hbrida ou finalismo aprofundado): esta teoria relativiza a Teoria Finalista para admitir como consumidor a pessoa que no pe fim ao ciclo econmico do produto/servio, mas se apresenta em situao de vulnerabilidade. a teoria adotada atualmente pelo STJ. Esta teoria at admite o destinatrio final ftico, mas s aplica o CDC a ele se for evidente a sua vulnerabilidade. Ex.: pequeno agricultor (que faz agricultura de subsistncia) que vai comprar sementes; costureira de fundo de quintal fazendo pequenos reparos quando compra mquina de uma empresa. *OBS.: Na prtica o STJ dota a Teoria Finalista e eventualmente excepciona aplicando a Teoria mista quando ficar evidente a vulnerabilidade do destinatrio final. Contudo, na OAB, adotar o entendimento de que a posio que prevalece a Teoria Mista. 1.1.1 Consumidores por equiparao Hipteses em que o CDC estende ainda mais a aplicao. Vejamos:

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1) A coletividade de pessoas (art. 2, nico, do CDC): este artigo possibilita a tutela coletiva. Legitima processualmente assim, por exemplo, as associaes de defesa e o MP. Posio majoritria no STJ dispe que possvel dano moral coletivo; 2) As vtimas do evento de consumo (art. 17 do CDC): cria a figura do consumidor bystander pessoa que embora no tenha participado da relao de consumo, foi vtima do evento de consumo. Ex.: pessoas em terra atingidas pela queda do avio da TAM em SP. 3) Os expostos s prticas comerciais no mercado de consumo (art. 29 do CDC): temos a publicidade enganosa (que traz informao falsa) e a publicidade abusiva (atinge os valores sociais meio-ambiente, idoso, criana etc).

1.2 Fornecedor
toda pessoa que atua na cadeia de fornecimento de produtos ou servios no mercado de consumo (art. 3, caput, do CDC). 1.2.1 Caractersticas 1) Qualquer pessoa fsica ou jurdica: com relao pessoa jurdica, no importa se ela nacional ou estrangeira, de direito pblico ou de direito privado, se regularmente constituda ou se at mesmo um ente despersonalizado (ex.: massa falida); 2) Profissionalidade: os autores apontam esta caracterstica a partir da anlise de dois elementos para ser fornecedor deve haver remunerao + habitualidade. Ex.: amostra grtis. Verifica-se assim que a remunerao pode ser direta ou indireta (meio de publicidade). Tambm se aplica o CDC para associaes e fundaes (embora no tenham finalidade lucrativa, elas cobram pelo servio prestado ex.: mensalidade). Em relao habitualidade, diz respeito ao exerccio habitual de atividade econmica (no existindo essa, no se aplica o CDC e sim o CC); 3) Atuao no mercado de consumo. Contudo, h duas situaes em que o STJ afastou o CDC: a) Caso de contrato de financiamento imobilirio pelo Sistema Financeiro da Habitao (SFH) com garantia governamental da CEF: diz que neste caso no cabe aplicao do CDC, pois aqui no mercado de consumo e sim poltica pblica de urbanizao habitacional; b) Financiamento e ao crdito estudantil: tambm diz que neste caso no cabe aplicao do CDC, pois aqui no mercado de consumo e sim poltica pblica de urbanizao educacional.

1.3 Objeto

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1) Produto todo bem mvel ou imvel, material (tangvel, corpreo) ou imaterial (intangvel, incorpreo ex.: Windows 7); 2) Servio incluiu as atividades bancrias, de crdito, financeira e securitria e excluiu a atividade trabalhista (aplica-se a esta a CLT). Relao entre cliente e advogado: aplica-se o EOAB e CC (no se aplica o CDC). A depender do servio pblico que se estiver diante, aplicar-se- ou no o CDC: Servio pblico prprio (geral, coletivo ou uti universi): aquele em que os usurios so indeterminados. Neste no h remunerao (h contribuio pelos mais variados impostos). Ex.: servio pblico de sade; educao. Para o servio pblico prprio no se aplica o CDC; Servio pblico imprprio (individual, singular ou uti singuli): neste os usurios so determinados ou determinveis. H remunerao (em regra, remunera-se pelo pagamento de uma tarifa). Ex.: gua, energia eltrica, transporte pblico, telefonia etc. Normalmente quem presta esses servios so as concessionrias de servio pblico. Para o servio pblico imprprio aplicvel o CDC.

2. Responsabilidade civil no CDC

1) Pelo fato/defeito (art. 12 e segs. do CDC): neste o problema vai alm do produto ou servio, causando dano; 2) Pelo vcio (art. 18 e segs. do CDC): neste o problema se restringe ao produto ou servio (afeta o uso, a qualidade, a quantidade do bem).

2.1 Responsabilidade pelo fato/defeito do produto ou servio

a hiptese em que o produto ou servio no apresenta a segurana esperada. H assim uma violao do dever de segurana. Objetivo: buscar a reparao dos danos causados. Utiliza-se para isso a ao de reparao pelos danos (ao indenizatria). Prazo de prescrio: 5 anos. Legitimidade passiva: essa responsabilidade , em regra, apenas do fabricante ou do importador. O comerciante s responder em carter excepcional (responsabilidade subsidiria). ATENO: na responsabilidade pelo fato aplicar-se-, como regra, a responsabilidade civil objetiva. Isso significa que, em regra, precisa-se provar apenas o fato e que este causou um dano (nexo de causalidade). No se deve afirmar que a culpa do ru (fornecedor) presumida a culpa do ru no discutida. Excepcionalmente, o prprio CDC admite que seja aplicada a responsabilidade civil subjetiva para os profissionais liberais (art. 14, 4, do CDC) ex.: mdicos, dentistas etc. Quanto ao mdico cirurgio plstico tem que se verificar se ele esttico (aquele que promete resultado) ou reparador (aquele que conserta um erro/defeito). No 1 caso a responsabilidade ser objetiva; no 2 caso a responsabilidade civil ser subjetiva.
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2.1.1 Excludentes de responsabilidade 1) O fornecedor pode provar que no colocou o produto no mercado ou que no prestou o servio. Ex.: Microvlar (plula anticoncepcional de farinha) tentou argumentar que o produto foi roubado, mas o BO s foi feito depois de descoberto o problema; 2) O fornecedor pode provar que o produto ou servio no tem defeito. Ex.: fabricante que provou que o pneu que estourou s podia rodar at uma certa velocidade, afastando indenizao ao cliente que alegou defeito; 3) Culpa ou fato exclusivo da vtima ou de terceiro. Atente que falamos antes que no se podia discutir a culpa do ru (pois a regra no CDC a responsabilidade objetiva). A culpa aqui da vtima ou de terceiro h um excludente de nexo de causalidade. Se houver culpa concorrente dos dois lados, no CC ela atenuante da responsabilidade civil. O CDC foi omisso neste ponto. Assim, ficar atento questo para saber se ela se refere ao CDC (dizer que no) ou se de acordo com doutrina e jurisprudncia (dizer que sim). 4) Caso fortuito e a fora maior: o CC consagra ambos como excludentes de responsabilidade, j o CDC foi novamente omisso. Assim, novamente ficar atento questo para saber se ela se refere ao CDC (dizer que no) ou se de acordo com doutrina e jurisprudncia (dizer que sim). Aula 02 30/10/2012

2.2 Diferenas
RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO/SERVIO Fato remete a um DEFEITO no produto ou servio um produto ou servio ser dito defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera. H aqui uma violao do DEVER DE SEGURANA esta acarretar um acidente de consumo. Ex.: celular que explodiu durante uma carga. RESPONSABILIDADE PELO VCIO DO PRODUTO/SERVIO Vcio diz respeito QUALIDADE ou a QUANTIDADE do produto ou do servio.

H aqui uma violao do DEVER DE ADEQUAO esta acarretar na quebra da expectativa. Ex.: tecla do celular que no funciona.

*OBS.: No caso de produtos comestveis, o STJ entende que s haver acidente se houver consumo, causando dano ao consumidor (e dano no se confunde com risco).

2.3 Responsabilidade pelo fato do produto ou do servio

1) Fato do produto (arts. 12 e 13 do CDC): O produto defeituoso quando no oferece a segurana que ele legitimamente se espera (art. 12, 1, do CDC). A responsabilidade aqui objetiva (independe da prova da culpa);
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O comerciante responde pelo fato do produto quando: * * * No houver identificao do fabricante, produtor, construtor ou importador; A identificao do fabricante, produtor, construtor ou importador no for clara; No conservou adequadamente produtos perecveis.

2) Fato do servio (art. 14 do CDC): a) Regra (art. 14, caput, do CDC): o fornecedor de servios responde independentemente de culpa, pelo fato do servio. Trata-se de uma responsabilidade objetiva; b) Exceo (art. 14, 4, do CDC): a responsabilidade pessoal do PROFISSIONAL LIBERAL ser apurada mediante a verificao da culpa. A responsabilidade aqui subjetiva. *OBS.: PROFISSIONAL MDICO em regra, sua responsabilidade subjetiva, ou seja, depende da prova da culpa. Contudo, em se tratando de cirurgia plstica esttica sua responsabilidade ser objetiva independe da prova da culpa.

RESPONSABILIDADE PELO RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO (art. 12 do CDC) VCIO DO PRODUTO (art. 18 do CDC) Respondem: Respondem: Fabricante; Fornecedores (inclusive o Produtor; comerciante). Construtor; Importador. A responsabilidade do comerciante Responsabilidade aqui SOLIDRIA. aqui SUBSIDIRIA.

2.4 Responsabilidade pelo vcio do produto ou do servio

1) Vcio do produto (arts. 18 e 19 do CDC); 2) Vcio servio (art. 20 do CDC). RESPONSABILIDADE PELO VCIO DO PRODUTO
(art. 18 do CDC)

RESPONSABILIDADE PELO VCIO DO SERVIO

(art. 20 do CDC)

No sendo sanado o vcio em 30 dias, o O consumidor pode, alternativamente e sua consumidor, pode, a sua escolha, exigir: escolha, exigir: A SUBSTITUIO do produto; A restituio da quantia paga corrigida + perdas e danos; Abatimento no preo. A REEXECUO do servio; A restituio da quantia paga corrigida + perdas e danos; Abatimento no preo.

O art. 19 do CDC tambm traz um vcio do produto, mas trata-se de um vcio especfico: contedo lquido inferior ao indicado. Neste caso, o consumidor pode pedir:
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A substituio do produto; A restituio da quantia paga corrigida + perdas e danos; Abatimento no preo; Complementao do contedo lquido.

2.5 Prazos
1) Para vcios: prazo decadencial, previsto no art. 26 do CDC. Pode ser contado de duas formas: a) Vcio aparente ou de fcil constatao: Bem de consumo no durvel: 30 dias; Bem de consumo durvel: 90 dias.

Esses prazos so contados da ENTREGA DO PRODUTO ou do TRMINO DA EXECUO DO SERVIO. b) Vcio oculto: os prazos sero os mesmos (30 dias para bens no durveis e 90 dias para bens durveis). A diferena que esses prazos sero contados da CINCIA DO VCIO; c) Clusula de garantia: o CDC estabelece que a garantia contratual complementar a legal. 2) Para fato: prazo prescricional, previsto no art. 27 do CDC. de 5 anos, contados do conhecimento do dato do produto ou do servio; 3) Art. 49 do CDC: o consumidor pode desistir do contrato no prazo de 7 dias, contados de sua celebrao, da entrega do produto ou da execuo do servio (o que for melhor para o consumidor), sempre que o contrato tenha sido celebrado fora do estabelecimento. Ex.: venda a domiclio, por telefone e internet. o chamado DIREITO DE ARREPENDIMENTO. Este um direito potestativo (ao direito potestativo corresponde um estado de sujeio da outra parte). No caso de direito de arrependimento, o fornecedor dever restituir ao consumidor a quantia paga devidamente corrigida. 4) Prazo para oramento: o CDC estabelece que o fornecedor de servios deve apresentar ao consumidor um oramento prvio contendo: O valor da mo de obra, dos materiais e dos equipamentos; As condies de pagamento; O prazo de incio e trmino dos servios.

Salvo estipulao em contrrio, o oramento ter validade por 10 dias.

3. Publicidade no CDC
Distino entre publicidade e propaganda:

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PUBLICIDADE Possui um fim econmico. Ex.: campanha da coca-cola.

PROPAGANDA No possui fim econmico, mas visa a propagar uma ideia. Ex.: campanha contra a dengue ou contra o cncer de mama.

Distino entre a publicidade enganosa e a publicidade abusiva: PUBLICIDADE ENGANOSA PUBLICIDADE ABUSIVA aquela que falsa. Visa a levar o aquela que discriminatria. Valeconsumidor a erro. se do preconceito ou da superstio, desrespeita valores ambientais, aproveita-se do discernimento reduzido da criana etc. Ex.: loja anuncia que o automvel Ex.: campanha que discrimine a tem freio ABS quando ele no tem. mulher. CRITRIO OBJETIVO CRITRIO SUBJETIVO

4. Diferena entre a modificao e a reviso dos contratos

Isso est no art. 6, V, do CDC. Vejamos: MODIFICAO REVISO Tem cabimento quando diante de clusulas Em razo de um fato superveniente, a desproporcionais j no momento da prestao do consumidor se torna celebrao do contrato. excessivamente onerosa (h um equilbrio quando da celebrao e fato superveniente torna a prestao excessivamente onerosa). Ex.: contrato com hospital. Ex.: leasing em dlar.

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