1

LOS BIENES Para entender el concepto de bienes se debe partir del concepto de cosa; entre ambas hay una relacin de genero a especie (cosa es genero y bien es especie). Cosa es todo aquello que existe sin ser persona y adems que pueda percibirse por los sentidos, o bien, concebirse mediante la imaginacin. Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo aquello que teniendo existencia corporal o incorporal, tiene utilidad para el hombre. s!, hay una clasi"icacin de cosas que las di#ide en corporales e incorporales. $ntre %stas &ltimas estn los derechos. 'i hablamos de un derecho, real o personal, hablaremos de una cosa incorporal. Dentro de estas cosas hay algunas que tienen la calidad de bienes. Criterio para determinar si una cosa reviste el carcter de bien. Podr!a pensarse que el criterio es la utilidad de la cosa, pero la sola utilidad no es su"iciente para caracteri(ar los bienes, porque lo que en s! le da la caracter!stica a un bien es el ser susceptible de apropiacin por el hombre. Por eso, cuando las cosas son aptas para satis"acer necesidades, son &tiles al hombre y son susceptibles de apropiacin, reciben el nombre de bienes. )o todas las cosas son bienes, tampoco lo son las cosas &tiles al hombre, sino que son bienes aquellas cosas susceptibles apropiacin. Por ello, las cosas comunes a todos los hombres (aire, alta mar), si bien son &tiles al hombre, no son bienes, pues no son susceptibles de apropiacin (art.*+* CC). ,os bienes son importantes porque ellos constituyen el ob-eto de los derechos reales (art.*..). ,a posesin tambi%n se e-erce sobre bienes; tambi%n los bienes constituyen el ob-eto de las obligaciones, debiendo tener presente que en #irtud del concepto de cosa, los derechos reales y personales son tambi%n bienes (en #irtud de la cosi"icacin de los derechos). $l art.*/* CC dice que son cosas incorporales los derechos y, como estos son susceptibles de apropiacin pri#ada, son bienes. Clasificacin de los Bienes. 0.1 Corporales e incorporales. 2.1 3uebles e inmuebles. 4.1 3edios de produccin y bienes de consumo. 5.1 Consumibles y no consumibles. *.1 6ungibles y no "ungibles. /.1 Principales y accesorios. ..1 Di#isibles e indi#isibles. +.1 'ingulares y uni#ersales. 7.1 Presentes y "uturos. 08.1 Comerciables e incomerciables. 00.1 propiables e inapropiables. 02.1 )acionales y pri#ados. I.- Bienes Corporales y Bienes Incorporales rt. !"! CC ,os bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. 9ncorporales las que consisten en meros derechos, como los cr%ditos, y las ser#idumbres acti#as.

2
$sta clasi"icacin est en relacin con las cosas. :iene importancia porque dentro de los modos de adquirir que la ley se;alan hay dos que slo son aplicables a los bienes corporales< la ocupacin y la accesin. $sta clasi"icacin del art.*/* es ob-eto de criticas doctrinarias porque el legislador ha considerado con-untamente dos cosas que son esencialmente distintas, como lo son las cosas y los derechos. =ealmente no hay similitud entre ellos para asociarlos como el Cdigo lo hace. >tros se;alan que la denominacin de bienes incorporales no deber!a limitarse a los derechos, sino que debe aplicarse a ciertos bienes que carecen de materialidad (obras literarias, creaciones cient!"icas, etc.). $l estudio de la situacin -ur!dica de las obras literarias y creaciones cient!"icas es ob-eto de una rama distinta; pero, actualmente, estos bienes inmateriales tienen cada d!a mayor importancia. ,os arts.*/* y *./ CC consagran una "igura que se conoce como la cosi"icacin de los derechos. ?ay autores que recha(an esta concepcin de la cosi"icacin de los derechos porque, por un lado, asocia a los derechos con las cosas materiales y, por otro lado, la concepcin de cosi"icacin de los derechos trata que abstracciones -ur!dicas como los derechos participen de las propiedades y caracter!sticas de las cosas materiales, lo que presenta di#ersas di"icultades por la di#ersa naturale(a que tiene un ob-eto inmaterial en relacin con uno material. plicar a ambas los mismos principios y las mismas reglas crea una serie de problemas generados por su distinta naturale(a material. $sta clasi"icacin de los derechos no es una creacin nue#a, sino que #iene del derecho romano, sistema -ur!dico en el cual se conceb!a que se pudiera tener derecho sobre los derechos; pero, se tiene entendido que en =oma se excluya de los bienes incorporales al derecho de dominio. $sa exclusin se debe a que en el derecho romano el derecho se con"und!a con la cosa u ob-eto sobre el cual se e-erc!a, lo que lle#a a identi"icar al ob-eto con el derecho en si mismo, con"usin de la cual deri#a el considerar a la propiedad como una cosa corporal (as!, no se habla de mi derecho de propiedad sobre esta casa, sino que de mi casa). Pero, en cuanto a los otros derechos reales, los romanos si con#en!an en una separacin entre el derecho y la cosa corporal sobre la que reca!a (por e-emplo, se habla de derecho de usu"ructo sobre la cosa). $n nuestro sistema -ur!dico, se mantiene la idea de considerar que los derechos son cosas, pero con una caracter!stica especial, cual es que no se excluye expresamente al derecho de dominio. s!, el art.*./ indica que las cosas incorporales son derechos reales o personales y el art.*+2 dice que el dominio es un derecho real..., con lo cual podr!a entenderse que la cosi"icacin de los derechos tambi%n se extiende al dominio. 'in embargo, a la lu( del art.*+4 CC, bien puede entenderse que el dominio est excluido de esta concepcin, porque este articulo, al permitir que sobre las cosas incorporales hay tambi%n una especie de propiedad, de no excluirse el dominio se producir!a la incongruencia de concebir un derecho de dominio sobre el derecho de dominio. #erec$os %eales rt. !&& Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

3
$l derecho real se concibe como una relacin entre una persona y una cosa, relacin de carcter absoluto e inmediato. lgunos dicen que el derecho real es el poder que una persona tiene sobre una cosa< cuando este poder o se;or!o otorga la suma de "acultades posibles a su titular, o sea, cuando el poder es completo o total, se est en presencia del derecho real de mayor importancia< el derecho de dominio. $ste derecho con"iere a su titular un poder completo y total sobre la cosa; as!, el art.*+2 dice que con"iere el dominio la "acultad de uso, goce y disposicin. Por tanto, su titular tiene todas las "acultades. Pero, hay derechos reales que no son completos ni absolutos, sino que son parciales e incompletos, porque no con"ieren la suma de "acultades, sino que slo algunas de ellas< aqu! estn todos los derechos reales con exclusin del derecho de dominio. $n el derecho real la cosa ha de ser siempre determinada y el titular es generalmente una persona, pero pueden ser tambi%n #arios titulares del mismo derecho (copropiedad). Considerando la "acultad que con"ieren los distintos derechos reales, clasi"icar en< derechos reales de goce y derechos reales de garant!a. ellos se pueden

,os derechos reales de goce permiten a su titular usar la cosa directamente en su bene"icio. $l primero de ellos y el ms completo es el derecho de dominio. @unto a %l estn otros derechos reales de goce con "acultades limitadas como el usu"ructo, el uso y la ser#idumbre. ,os derechos reales de garant!a permiten el uso de la cosa indirectamente en consideracin al #alor de cambio de la cosa y su "inalidad es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, propia o a-ena, en "orma tal que, en caso de no darse cumplimiento a esta obligacin, la cosa constituida en garant!a, con el auxilio de la -usticia, pueda ena-enarse para obtener con el producto el cumplimiento de las prestaciones incumplidas. $stos derechos reales de garant!a son la prenda y la hipoteca. Considerando el particular contenido del dominio, puede hacerse una separacin entre %ste, que con"iere un poder total y absoluto, y los otros derechos reales, ya que estos con"ieren derechos sobre una cosa a-ena, denominndose por ello Aderechos reales en cosa a-enaA. $n los arts.*.. y respecti#amente. *.+ CC el legislador de"ine los derechos reales y personales

Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Derechos personales o cr%ditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contra!do las obligaciones correlati#as. $n estas dos clases de derechos se presentan numerosas di"erencias debido a la naturale(a misma que ellos presentan; entre estas di"erencias hay una que dice relacin con la cantidad o n&mero de estos derechos, porque los derechos reales, por la circunstancia de que recaen sobre

4
bienes en "orma directa y por el carcter absoluto de ellos mismos, se encuentran establecidos por la ley. $n cuanto a los derechos personales no se da esta caracter!stica de estar establecidos por la ley y el n&mero de ellos no puede determinarse, porque principalmente #an a depender en su origen de la #oluntad de las partes. s!, el mismo CC en el art.*.. hace una enumeracin de los derechos reales< 'on derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usu"ructo, uso o habitacin, los de ser#idumbres acti#as, el de prenda y el de hipoteca. $stos derechos reales enumerados en el art.*.. no son los &nicos que se contemplan por el legislador, es as! como en el propio CC el legislador nos se;alan otro derecho real en el art.*.7< el derecho de censo, que tiene una doble caracter!stica, por un lado es un derecho personal y, por otro lado, es un derecho real cuando se persigue el inmueble ("inca) gra#ado con el censo. $l art.2822 CC de"ine el censo< 'e constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un cr%dito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gra#ando una "inca suya con la responsabilidad del cr%dito y del capital. Pero, adems hay otros derechos reales llamados derechos reales administrati#os, contemplados en leyes de carcter especial. s!, en el Cdigo de 3iner!a #igente (art.*5) se dice que el pedimento y la mani"estacin inscritas constituyen derechos reales inmuebles y se le aplican en cuanto a su trans"erencia y transmisin las mismas reglas que a los dems bienes ra!ces. $l pedimento es la concesin de exploracin (autori(acin para buscar minerales en terreno a-eno), y la mani"estacin es la concesin de explotacin, o sea, la concesin para poder extraer la sustancia minera. Por otro lado, el Cdigo de guas en su art./ dice que el derecho de apro#echamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de las aguas con"orme a las reglas del mismo Cdigo. $l problema que se suscita en esta materia es si los particulares podr!an entrar a crear otros derechos reales que los establecidos por la ley o si slo es la ley la que dice cuales son estos derechos< en nuestro pa!s, las normas re"erentes a la constitucin y organi(acin de la propiedad tienen el carcter de normas de orden p&blico y entre estas normas se encuentran las relati#as a los derechos reales, ra(n por la cual se estima que los particulares no pueden crear derechos reales. Pero, esto no signi"ica que los particulares estn totalmente a-enos a ellos, porque, si bien el derecho real es creado por la ley, generalmente es la #oluntad de los particulares la que las origina. s!, el derecho de hipoteca es un derecho establecido por la ley, pero, para que se d% una hipoteca es necesario que una persona constituya este derecho en "a#or de otra; para que exista usu"ructo es necesario que el propietario se lo con"iera a otra persona. $s decir, en cuanto al origen de un derecho real en particular, inter#iene la #oluntad de los particulares. #erec$o 'ersonal. (art.!&)* Derechos personales o cr%ditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contra!do las obligaciones correlati#as.

5
$l derecho personal es un #!nculo obligatorio entre personas, #!nculo que se re"iere a una prestacin determinada, prestacin "rente a la cual una parte resulta obligada a dar, hacer o no hacer algo. $n el derecho personal hay un #inculo entre una parte que es el acreedor (que es quien puede exigir la prestacin) y otra que es el deudor (que es el obligado al cumplimiento de esa obligacin). $stos derechos personales pueden surgir de un hecho del deudor, de un acuerdo de #oluntades, de la ley, etc. 'u creacin no est entregada al legislador, sino que ello depende de la #oluntad de las personas en la generalidad de los casos De los derechos reales nacen las acciones reales (art.*.. parte "inal) y de los derechos personales nacen las acciones personales (art.*.+ parte "inal). :anto los derechos reales como los personales tienen una importancia rele#ante en el derecho. Por otro lado, el legislador le aplica a estos derechos algunas normas propias de las cosas corporales, como por e-emplo< la clasi"icacin en muebles e inmuebles (art.*+8) y nos dice el CC que< ,os derechos y las acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, seg&n lo sea la cosa en que han de e-ercerse o que se debe. s! el derecho de usu"ructo sobre un inmueble es inmueble. s!, la accin del comprador para que se le entregue la "inca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero para que se le pague, es mueble. >tro aspecto que debe considerarse es lo que dispone el art.*+0 CC< ,os hechos que se deben se reputan muebles. II.- Bienes muebles y bienes inmuebles rts.!""+ !"&+ !), y !)- del CC. 9mportancia de esta clasi"icacin< -. - En lo relativo a la forma en .ue se perfecciona el contrato de compraventa (art.-),- CC*/ la regla general es que el contrato de compra#enta se per"ecciona cuando hay acuerdo en la cosa y en el precio (contrato consensual). Pero, tratndose del contrato de compra#enta sobre bienes ra!ces (inmuebles) el contrato de compra#enta no es consensual, sino que es solemne y la solemnidad es la escritura p&blica. 'i el art.0+80 nos da una regla general (la compra#enta es consensual), tenemos que entender que se re"iere a la compra#enta de bienes muebles. 0. - En cuanto a la forma en .ue se $ace la tradicin de los derec$os sobre muebles o inmuebles/ la tradicin es un modo de adquirir de"inido en el art./.8 del CC. $l legislador da normas distintas en cuanto a la "orma de hacer la tradicin respecto de los bienes muebles e inmuebles. ,a tradicin de los bienes muebles se hace en la "orma que se;alan el art./+5 del CC, y la tradicin de los derechos sobre inmuebles se encuentra reglamentada en el art./+/ CC, que rige respecto de todos los inmuebles, menos respecto de la ser#idumbre< inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador. 1. - 2ay otro modo de ad.uirir en el cual se presentan diferencias fundamentales respecto de los bienes muebles e inmuebles< esta es la prescripcin, tratndose de la prescripcin ordinaria, el pla(o para adquirir el dominio de la cosa pose!da es distinto tratndose de bienes muebles o inmuebles< $l tiempo necesario para la prescripcin ordinaria es de 2 a;os para los muebles y de * a;os para los bienes ra!ces (art.2*8+ CC).

6
3. - Influye tambi4n esta clasificacin en materia de sucesin por causa de muerte/ herederos pueden disponer sin mayores problemas de los bienes muebles, pero para disponer de bienes inmuebles necesitan cumplir ciertos requisitos que nos se;alan el art./++ del CC< en momento de de"erirse la herencia, la posesin de ella se con"iere por el ministerio de la ley heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de inmueble, mientras no proceda. a* En materia de familia tambi4n importa esta clasificacin < as!, en inmuebles aportados por uno de los cnyuges o adquirido por %ste al haber propio del respecti#o cnyuge, en tanto que los bienes cualquiera de los cnyuges o adquiridos a cualquier t!tulo durante haber de la sociedad conyugal (art.0.2* CC). b* los los el al un

la sociedad conyugal los a t!tulo gratuito ingresan muebles aportados por el matrimonio, ingresan al

5ambi4n en materia de familia esta clasificacin tiene importancia en otro sentido/ en la sociedad conyugal se distinguen los bienes sociales y los bienes propios; tratndose de los bienes sociales la administracin le corresponde al marido.

'in embargo, estas "acultades del marido se encuentran limitadas tratndose de la ena-enacin o gra#amen de los bienes inmuebles pertenecientes a la sociedad conyugal, ya que el marido no #a a poder ena-enar #oluntariamente o gra#ar los bienes ra!ces sin la autori(acin de la mu-er (art.0.57 inc.2 CC). :ampoco podr sin dicha autori(acin arrendar los bienes ra!ces sociales urbanos por ms de * a;os, ni lo bienes ra!ces r&sticos por ms de + a;os (art.0.57 inc.4). :ambi%n hay di"erencias en lo que se re"iere a los bienes propios de la mu-er, porque aqu! hay que distinguir entre los bienes muebles y los bienes inmuebles. $l marido tambi%n tiene la administracin de los bienes propios de la mu-er cuando hay sociedad conyugal, pero para gra#ar o ena-enar los bienes inmuebles propios de la mu-er necesita autori(acin -udicial con conocimiento de causa y las causas que -usti"iquen la ena-enacin o el gra#amen slo pueden ser< "acultad concedida para ello en las capitulaciones matrimoniales. )ecesidad o utilidad mani"iesta de la mu-er. dems de esta autori(acin -udicial el marido necesita el consentimiento de la mu-er (art.0.*5), en tanto que para la ena-enacin o gra#amen de los bienes muebles el marido necesita slo el consentimiento de la mu-er, que podr ser suplido por el -ue( cuando la mu-er estu#iere imposibilitada de mani"estar su #oluntad (art.0.**). 'i se omite cualquiera de estas "ormalidades la sancin aplicable es la nulidad relati#a (art.0.*.). c* 5ambi4n dentro del derec$o de familia y tratndose de los bienes ra6ces del pupilo+ el 7uardador va a necesitar autori8acin 9udicial para 7ravar o ena9enar dic$os bienes+ lo .ue se debe fundar en utilidad o necesidad manifiesta (art. 1:1 CC*. Para ena-enar o gra#ar los bienes ra!ces de cualquier naturale(a del hi-o de "amilia, se necesita autori(acin -udicial (art.2** CC).

".- En la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme < ella slo es procedente cuando se trata de inmuebles (art.0+70 CC). ,a misma norma se aplica a la permuta de los bienes inmuebles. &.- #entro de los mismos derec$os reales .ue enumera el art.!&& tiene importancia esta clasificacin/ hay algunos derechos reales que slo pueden proceder respecto de bienes

7
inmuebles y otros proceden slo respecto de bienes muebles. s!, los derechos reales de ser#idumbre, habitacin e hipoteca, slo pueden recaer sobre los bienes inmuebles. Por su parte, el derecho de prenda slo puede recaer sobre bienes muebles (art. 24+5< Por el contrato de empe;o o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su cr%dito.). ).- 5ambi4n tiene importancia con respecto a las acciones posesorias+ puesto .ue ellas slo proceden respecto de bienes inmuebles y 9ams sobre muebles (art.:-"*. :.- 5ambi4n tiene importancia esta clasificacin en el derec$o procesal+ ya .ue la competencia de los tribunales se determina en forma distinta se7;n si la accin .ue se e9erce es mueble o inmueble. -,.-En materia penal tambi4n es importante+ por.ue $ay ciertos delitos espec6ficos para cada una de estas cate7or6as de bienes< el hurto y el robo recaen slo sobre bienes muebles y, respecto de los inmuebles, el delito especi"ico existente a su respecto es la usurpacin. $sta situacin, que se de una mayor importancia a los bienes inmuebles, es propia de la concepcin dominante a la Bpoca de la dictacin del Cdigo. ,a econom!a era esencialmente agr!cola y la base del dominio agr!cola es la tierra, de ah! la importancia que se da a la propiedad ra!(, concepcin que no corresponde a la realidad de hoy d!a.

Bienes <uebles 'on los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su indi#idualidad (art.*/. inc.0 y *.5 CC). $stos bienes se subclasi"ican en dos grupos< a.1 3uebles por naturale(a corresponden al concepto dado, esto es, los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su indi#idualidad, sea que se mue#an por s! mismos (semo#ientes) o sea que se mue#an por una "uer(a externa (cosa inanimada). b.1 3uebles por anticipacin son aquellos que son productos o accesorios de un inmueble, pero que se consideran muebles antes de separarse del inmueble para el solo e"ecto de constituir un derecho sobre ellos a "a#or de otra persona distinta del due;o (art.*.0 CC). l considerarse muebles antes de su separacin y para el solo e"ecto de constituir un derecho sobre ellos, se le aplican las normas propias de los bienes muebles (art.*+8 inc. "inal en relacin con el art.*.0 CC). $stos bienes que son productos o accesorios de un inmueble se denominan Ainmo#ili(adosA, pero en el e#ento de ser separados del inmueble tendr!an la calidad de muebles por anticipacin cuando sobre ellos se #a a constituir un derecho a "a#or de un tercero. ,o que sucede es que el mueble por anticipacin, una #e( separado del inmueble, recupera plenamente su calidad de bien mueble siempre que la separacin sea permanente y no transitoria (art.*.4 CC).

8
$l legislador tambi%n se re"iere a los bienes muebles de una casa (art.*.5 inc.2 CC), estos muebles son los que componen el a-uar de la casa y est constituido por los bienes muebles de uso dom%stico, com&n y continuo en un hogar. $ste art.*.5 inc.2 est en concordancia con el art.0020. Bienes Inmuebles (fincas o bienes ra6ces* 'on los que no pueden trasladarse de un lugar a otro. 'u caracter!stica esencial es la inmo#ilidad, es decir, el hecho de estar "i-os, de carecer de traslacin, y en esto es en lo que contrastan con los bienes muebles, que son esencialmente mo#ibles. $l art.*/+ se re"iere a los bienes inmuebles y se;ala que son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y las minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edi"icios, los rboles. $l inc.2 nos se;ala que las casas o heredades se llaman predios o "undos. $n este aspecto adquiere importancia una clasi"icacin que distingue entre predios r&sticos y urbanos. $sto nos lle#a a #er el problema de los predios urbanos y rurales y los predios r&sticos y no r&sticos; esta distincin se hace atendiendo a dos criterios di"erentes< a. a un criterio de situacin o ubicacin (criterio geogr"ico). b. a un criterio de destinacin (criterio "uncional) a.1 $n este caso se habla de predios urbanos y rurales atendiendo a si el inmueble est ubicado dentro o "uera del radio urbano de la ciudad, respecti#amente. b.1 $n este caso, la distincin entre predios r&sticos y no r&sticos atiende a cual es la destinacin que se le da al inmueble. s!, predio r&stico es aquel susceptible de uso agr!cola, ganadero o "orestal; y predio no r&stico es aquel que no tiene la posibilidad de tal uso. ,uego, estas dos ideas de predio urbano y rural y de predios r&sticos y no r&sticos pueden superponerse. $l legislador establece en distintas leyes esta clasi"icacin y hace re"erencia a ella. s! por e-emplo< en la ,ey de =e"orma graria ().0/./58 art.0 letra a), se ha de"inido al predio r&stico como todo inmueble susceptible de uso agr!cola, ganadero o "orestal, est situado en sectores urbanos o rurales; la ley ).00./22 (07*5) sobre arrendamiento de inmuebles dice que, para sus e"ectos se entiende como predio urbano el que est situado en poblado y el edi"icio que "uera de poblacin se destine normalmente a #i#ienda y no a menesteres campestres (art.0). Otra clasificacin de bienes inmuebles es la .ue distin7ue entre/ 0.1 9nmuebles por naturale(a. 2.1 9nmuebles por adherencia. 4.1 9nmuebles por destinacin. -. - Inmuebles por naturale8a. 'on espec!"icamente las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro (art.*/+ inc.0). $ste art!culo hace tambi%n re"erencia a los predios y "undos, en los cuales hay tantos bienes inmuebles por naturale(a como por adherencia y destinacin. 0. - Inmuebles por ad$erencia. 'on ciertos bienes que, siendo muebles por naturale(a, se reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble. ?ay aqu! una "iccin, porque a ciertos bienes que son muebles, por la circunstancia de estar adherido a un inmueble, la ley les atribuye esta calidad (art.*/+ inc.0 segunda parte y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edi"icios, los rboles.).

9
Para que un bien mueble tenga la calidad de inmueble por adherencia es necesario que cumpla con 2 requisitos< 1Cue el bien mueble est% adherido al inmueble "ormando un solo todo con %l (rboles a un bosque). 1Cue esta adherencia sea permanente; si la adherencia es ocasional o transitoria el bien no adquiere la calidad de inmueble por adherencia, sino que mantiene el carcter de bien mueble. $stos inmuebles por adherencia son los que se consideran muebles por anticipacin a&n antes de estar separados del inmueble al que se adhieren, pero para el solo e"ecto de constituir un derecho sobre ellos a "a#or de otra persona distinta del due;o. $stos muebles por anticipacin, una #e( 'eparados del inmueble a que se adhieren, recuperan su calidad de muebles(art.*.4 parte "inal< .. Pero desde que se separan con el ob-eto de darles di"erente destino, de-an de ser inmuebles). ,a -urisprudencia ha agregado otros casos de inmuebles por adherencia, as! por e-emplo< ser#icio de cale"accin, t&neles, puentes, l!neas "%rreas. $n los actos -ur!dicos que se reali(an sobre un inmueble se comprenden tanto los por naturale(a como los por destinacin. 1.- Inmuebles por destinacin. $n s! son muebles por naturale(a, pero por el hecho de estar permanentemente destinados al uso, culti#o y bene"icio de un inmueble. ,a ley los considera inmuebles, aunque puedan existir separadamente de este &ltimo. 'e distinguen de los inmuebles por adherencia ya que en los inmuebles por destinacin no hay unin entre mueble e inmueble, la inmo#ili(acin es meramente -ur!dica, no corresponde a la naturale(a misma de las cosas. Para que un mueble pueda considerarse inmueble por destinacin es necesario que concurran dos requisitos (art.*.8 inc.0)< 1Cue el mueble est% destinado al uso, culti#o y bene"icio de un inmueble, es decir, que sea accesorio al inmueble. 1Cue la destinacin sea permanente, si "uera transitoria el bien conser#ar!a el carcter de mueble. $l art.*.8 plantea dos interrogantes< 'er necesario que concurran copulati#amente estos requisitos o "inalidades (uso, culti#o y bene"icio). Duda que se plantea por el uso de la con-uncin AyA. ,a doctrina -urisprudencia en general estima que debe entenderse que para que un mueble tenga la calidad de inmueble por destinacin, basta que tenga cualquiera de estas destinaciones, no siendo necesaria la concurrencia copulati#a de ellas. ,a Corte 'uprema (2 de no#iembre de 075*) se;al que al decir la ley que se reputan inmuebles por destinacin las cosas muebles que estn destinadas al uso, culti#o y bene"icio de un inmueble, no obstante el empleo de la con-uncin copulati#a y, lgicamente, debe entenderse que, para darles esa calidad, basta que estn destinadas a una cualquiera de esas "inalidades y no es necesario que concurran las tres copulati#amente (=e#ista de Derecho y @urisprudencia, t.54, secc. primera, p.22.). hora, qui%n debe hacer la destinacinD $l due;o o un terceroD $n general se estima que la destinacin del mueble al uso, culti#o y bene"icio de un inmueble puede hacerla el due;o o un tercero,

10
sal#o casos en los cuales la destinacin deba hacerla el due;o y no otro. :ales son los casos de los inc.5, * y / del art.*.8. $n estos casos, la destinacin del mueble debe hacerla el due;o del inmueble, de modo que si la hace el tercero el mueble no tendr la calidad de inmueble por destinacin. lgunos autores critican la enumeracin del art.*.8 y sostienen que principalmente no todos estos bienes son inmuebles por destinacin, sino que otros tienen distinta calidad< la lo(as de un pa#imento y los tubos de la ca;er!as no ser!an inmuebles por destinacin, sino que ser!an inmuebles por adherencia, teniendo slo los restantes tal carcter (inmuebles por destinacin). ,os inmuebles por destinacin pueden tener la calidad de muebles por anticipacin (art. *.0) y tambi%n recuperan sin problemas la calidad de muebles al separarse del inmueble (art.*.2). III.- Bienes de produccin y bienes de consumo ,os bienes de consumo estn destinados a satis"acer necesidades de los seres humanos.

directa

e inmediatamente las

,os medios de produccin son bienes cuya "inalidad es la produccin de otros bienes. Por la destinacin misma que ellos tienen, los medios de produccin son de naturale(a comple-a y normalmente tienen un #alor considerable; en los medios de produccin hay #arios bienes organi(ados seg&n ciertos principios cient!"icos o tecnolgicos que en con-unto permiten la elaboracin de otros bienes. Cada uno de los componentes del medio de produccin es a la #e( un bien en s! mismo que tiene su #alor propio y es susceptible de clasi"icacin dentro de las categor!as tradicionales de los bienes. Por la naturale(a misma y considerando el concepto de inmuebles del legislado, dentro del cual estn los inmuebles por adherencia y destinacin, los medios de produccin 1en general1 pueden considerarse inmueble como un solo todo. $sta clasi"icacin tiene importancia por el gran #alor de los bienes de produccin, que es muy superior a los de consumo. I=.- Bienes consumibles y bienes no consumibles $sta clasi"icacin slo es aplicable a los bienes muebles y el legislador la contempla imper"ectamente en el art.*.* CC. ,a nocin de consumibilidad tiene su origen "undamentalmente en la naturale(a de la cosa o en la "uncin o "in que %sta desempe;o. $n doctrina se distingue entre la consumibilidad ob-eti#a y la consumibilidad sub-eti#a< 'on ob-eti#amente consumibles aquellas cosas que al primer uso se destruyen natural o ci#ilmente. ,a destruccin es natural cuando las cosas desaparecen "!sicamente o su"ren una alteracin en su naturale(a misma, alteracin que debe ser de importancia. 'on ci#ilmente consumibles aquellas cosas en las cuales su primer uso implica su ena-enacin. De lo anterior se desprende que son ob-eti#amente no consumibles aquellas cosas que no se destruyen ni natural ni ci#ilmente con el primer uso.

10

11
'on sub-eti#amente consumibles los bienes que seg&n el destino que tengan para su titular, su primer uso importa ena-enarlos o destruirlos. Por lo anterior, son sub-eti#amente no consumibles aquellos bienes en que el primer uso no importa ena-enacin o destruccin. $sta clasi"icacin tiene importancia porque hay ciertos actos -ur!dicos que no pueden recaer sobre cosas consumibles. s! sucede, por e-emplo, con el contrato de arrendamiento de cosas corporales< en este contrato el arrendatario obtiene el derecho de goce sobre la cosa, pero sobre %l pesa la obligacin de conser#ar la misma y restituirla al "inal del contrato (art.070*, 0747 y 075. CC). ,o mismo sucede con el contrato de comodato, el que tampoco puede recaer en bienes consumibles (art.20.5); el mutuo recae sobre cosas consumibles (art.207/ CC). =.- Bienes fun7ibles y bienes no fun7ibles 'i bien el CC incurre en un error, la doctrina es clara en cuanto a los bienes "ungibles y no "ungibles. Eienes "ungibles son los que pueden rempla(arse rec!procamente en el cumplimiento de la obligacin entre las partes. $s decir, la idea de la cosa "ungible descansa sobre la nocin de equi#alencia, de reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destruccin de la cosa, sea natural o ci#ilmente. ,os bienes "ungibles tienen un mismo poder liberatorio, o sea, con cualquiera de %stos bienes el deudor puede dar cumplimiento a su obligacin, no importando al acreedor cul de estos bienes reciba en pago de lo que se le debe. $l bien "ungible puede sustituirse por otro de igual g%nero o calidad. ?ay equi#alencia entre todos estos bienes, siempre que sean del mismo g%nero y de la misma calidad (el bien que es esencialmente "ungible es el dinero). Eienes no "ungibles son los que por su indi#idualidad no pueden ser rempla(ados por uno equi#alente. )o hay equi#alencia en las cosas no "ungibles y, por lo tanto, no puede haber reempla(o por otro del mismo g%nero o calidad. Cuando se trata de cosas no "ungibles (por e-emplo< una obligacin) el deudor, para cumplir la obligacin, debe entregar espec!"icamente aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra. =elacin entre la consumibilidad y la "ungibilidad aun cuando el CC incurre en una con"usin en el art.*.*, son distintas las cosas "ungibles de las consumibles, porque en la clasi"icacin de cosa en consumible y no consumible se atiende a la destruccin de la cosa en el primer uso; mientras que en la clasi"icacin de cosas "ungibles y no "ungibles se mira al poder liberatorio o a la equi#alencia de estos bienes. =I.- Bienes principales y bienes accesorios Principales son los que existen por s! mismos, en "orma independiente de la existencia de otros bienes. ccesorios son aquellos que para existir necesitan de otros bienes. s!, el suelo es un bien principal, en tanto que los rboles son accesorios. $n nuestro sistema -ur!dico debe tenerse presente que los inmuebles por adherencia y por destinacin son accesorios del inmueble por naturale(a.

11

12
Con respecto a los derechos reales encontramos algunos que son accesorios como la prenda y la hipoteca (art.5/ CC). =II.- Bienes divisibles y bienes indivisibles Desde un punto de #ista "!sico todos los bienes corporales son di#isibles; -ur!dicamente hay otro concepto de di#isibilidad< uno "!sico y otro intelectual. a. - Son f6sicamente divisibles los bienes que pueden separarse en partes sin perder su indi#idualidad, por e-emplo< un l!quido como el agua es di#isible, en cambio, un animal es "!sicamente indi#isible. b. - Son intelectualmente divisibles las cosas o derechos que pueden separarse en partes sociales, aunque no puedan serlo "!sicamente. Desde este punto de #ista todos los bienes, corporales o incorporales, son di#isibles. ,o interesante aqu! es destacar que los bienes incorporales (derechos), por su naturale(a y al no tener consistencia "!sica, slo son intelectualmente di#isibles y, por disposiciones legales, hay ciertos derechos que no pueden di#idirse no siquiera intelectualmente< tal es el caso del derecho de ser#idumbre (art.+2/ y +2. CC), porque este derecho no puede pertenecer en partes o cuotas a #arios titulares, porque el titular de la ser#idumbre #a a poder e-ercer su derecho en su totalidad o integridad; sin embargo, esto no obsta a que existan #arios titulares de un derecho de ser#idumbre sobre un mismo predio, pudiendo cada uno de ellos e-ercerlo en su integridad (aqu! hay #arios derechos de ser#idumbre con distintos titulares). =III.- Bienes sin7ulares y bienes universales $l CC no se re"iere a ella, pero la alude en numerosas disposiciones, as! por e-emplo, en los arts.040., 7*0, .++ y 2*85. Bienes sin7ulares son los que en s! mismos constituyen una sola unidad natural o arti"icial y pueden ser simples o comple-os< a* Simples son aquellos que en s! mismos son de una indi#isin de carcter unitario, por e-emplo< un caballo. b* Comple9os o compuestos son aquellos que si bien constituyen una sola unidad, esta se "orma por la unin "!sica de di#ersas cosas de carcter singular, por e-emplo< un edi"icio. Bienes universales son agrupaciones de cosas singulares que no obstante conser#ar su indi#idualidad propia (sin conexin "!sica), "orman un todo al estar unidas por un #inculo de igual destino, recibiendo una denominacin com&n. Por e-emplo< una biblioteca. Las universalidades se clasifican en dos 7rupos/ de $ec$o y de derec$o o 9ur6dicas. a* universalidades de $ec$o. Pueden de"inirse como el con-unto de bienes muebles de igual o distinta naturale(a que, a pesar de estar separados entre ellos y de conser#ar la indi#idualidad que le es propia, "orman un solo todo y ello por estar #inculados por una com&n destinacin, generalmente de carcter econmico. $s importante resaltar que los bienes que con"orman la uni#ersalidad de hecho pueden ser de igual o distinta naturale(a; de igual naturale(a ser!a una coleccin "ilat%lica, una biblioteca o un reba;o (art..++), cada uno de los bienes que con"orman estas colecciones permanece separado de los dems, conser#ando su indi#idualidad, pero tienen una com&n destinacin. :ambi%n puede haber uni#ersalidad de hecho "ormada por bienes de naturale(a distinta; ello sucede, por e-emplo, en el establecimiento mercantil o comercial, en el cual se integran un

12

13
con-unto de bienes de carcter corporal e incorporal (productos para la #enta, instalaciones, derecho de lla#es, patente comercial, etc.). Las universalidades de $ec$o presentan las si7uientes caracter6sticas comunes/ -.- Estn conformadas por un con9unto de bienes muebles autnomos y distintos entre ellos< el hecho de ser autnomos o independientes di"erencia la uni#ersalidad de hecho de las cosas singulares compuestas, en las cuales tambi%n hay un con-unto de bienes, pero que no conser#an su autonom!a, sino que existe entre ellos una unin "!sica o material de modo que el con-unto de cosas pasa a "ormar una cosa distinta. ,os bienes que componen la uni#ersalidad de hecho tienen indi#idualidad propia, cada uno de los elementos componentes es en s!, conser#ando aisladamente el #alor econmico que le corresponde. )o tienen el carcter de uni#ersalidad de hecho las cosas que solamente en con-unto pueden cumplir la "uncin a que estn destinadas, ello porque al tener que cumplir una "uncin en "orma con-unta existe una #inculacin entre ellas que impide a cada una cumplir una "uncin distinta de la "uncin para la cual se destin. $-emplo< un par de (apatos. $n cambio, en la uni#ersalidad de hecho cada uno de los bienes que la con"orman, considerados en "orma independiente, cumplen su "uncin y tienen su #alor, pero si se les considera en su con-unto acrecientan la "uncin que cumplen y generalmente aumentan el #alor de los bienes. 0.- Lo .ue caracteri8a a la universalidad de $ec$o es la com;n destinacin de los bienes .ue la conforman, destinacin que muchas #eces tiene un carcter econmico. $s esta com&n destinacin la que hace aparecer a todos los bienes que con"orman la uni#ersalidad de hecho como un solo todo. 1.- #entro de las universalidades de $ec$o puede $acerse una distincin en dos cate7or6as/ Colecciones/ son uni#ersalidades de hecho que se caracteri(an por tener una composicin homog%nea, por lo que los elementos que la componen son de igual naturale(a. (explotaciones (entre ellas est el establecimiento comercial)< se caracteri(an por estar "ormadas por bienes di#ersos, en ellas se comprenden bienes de distinta naturale(a y, a&n ms, algunos de ellos corporales y otros incorporales. ,o que constituye los la(os de unin entre todos estos bienes son las relaciones existentes entre ellos, que hace que con"iguren un medio en su con-unto para obtener un "in determinado. $n las uni#ersalidades de hecho no hay elemento pasi#o, slo existe el elemento acti#o. b* universalidades de derec$o o 9ur6dicas. Pueden de"inirse como el con-unto de relaciones (derechos y obligaciones) constituidos sobre una masa de bienes, reguladas de un modo especial por la ley y que "orman desde el punto de #ista -ur!dico un solo todo (constituye una abstraccin -ur!dica). Los elementos de la universalidad 9ur6dica son< 0.1 Cue sobre una masa patrimonial se hayan constituido relaciones -ur!dicas. 2.1 Cue dichas relaciones se regulen de un modo distinto al com&n. 4.1 Cue de esta regulacin se dedu(ca que la ley considera el con-unto como si "uera un ente distinto de cada uno de los bienes que indi#idualmente lo componen. 'e caracteri(a la uni#ersalidad de derecho por encontrarse en ella tanto un acti#o como un pasi#o. ,os elementos que con"orman el acti#o estn ligados entre s! por la necesidad de responder

13

14
ante el e#entual pasi#o que exista; se presenta claramente esta relacin de acti#o a pasi#o en la ms caracter!stica uni#ersalidad de derecho, esto es, la herencia. $n esta uni#ersalidad tiene plena aplicacin la "igura de la subrogacin, esto consiste en que de ella pueden salir bienes que son rempla(ados por otros, e-emplo< sale un libro y entra dinero, esta es una subrogacin real, es decir, de cosa a cosa. ,as uni#ersalidades de derecho se nos presentan ba-o #ariadas denominaciones en el campo -ur!dico y no generalmente con el nombre de uni#ersalidades de derecho; estas uni#ersalidades de derecho tienen su propia regulacin, no necesariamente igual en cada caso. $st "uera de discusin que la herencia es una uni#ersalidad de derecho. ?ay un sector de la doctrina que tambi%n considera uni#ersalidades de derecho al patrimonio de la sociedad conyugal, al patrimonio del "allido y al del ausente, al patrimonio reser#ado de la mu-er casada, el peculio pro"esional de los hi-os de "amilia. I>.- Bienes presentes y bienes futuros $sta clasi"icacin se hace atendiendo a si los bienes existen o no al momento de establecer la relacin -ur!dica. 'i ellos existen realmente cuando se constituye la relacin -ur!dica, son bienes presentes; aquellos que no existen al momento de constituirse la relacin -ur!dica, pero que se espera que existan, son bienes futuros. $n la compra#enta se establecen normas sobre este contrato cuando recaen sobre bienes presentes o "uturos (art.0+04). 'eg&n ello, los bienes "uturos pueden clasi"icarse en< De existencia esperada y De existencia no esperada, atendiendo a las posibilidades de existencia que a su respecto se presentan. >.- Bienes comerciables y bienes incomerciables 'e hace esta distincin atendiendo a si los bienes pueden o no ser ob-eto de relaciones -ur!dicas por los particulares. a. - Son comerciables aquellos que pueden ser ob-eto de relaciones -ur!dicas pri#adas, o sea, aquellos sobre los cuales los particulares pueden tener o ser titulares de un derecho determinado. estos bienes se re"iere el art.05/0, cuando se;alan que las cosas deben ser comerciables para ser ob-eto de un acuerdo o mani"estacin de #oluntad. b. - Son incomerciables aquellos bienes que no pueden ser ob-eto -ur!dicas pri#adas. de relaciones

,a regla general es que las cosas sean comerciables, pero hay ciertas cosas que estn sustra!das de las relaciones -ur!dicas pri#adas, que no pueden ser ob-eto de actos -ur!dicos por parte de los particulares. lgunas no "orman parte de los bienes comerciables en ra(n de su naturale(a, por e-emplo< alta mar; hay otras que no son susceptibles de dominio por los particulares por el uso que se les da, por e-emplo< los bienes nacionales de uso p&blico (art.*+7 CC). ,o que caracteri(a a las cosas incomerciables es que no pueden ser ob-eto de ning&n derecho pri#ado. )o sucede lo mismo con las cosas que estn a"ectas a una prohibicin de ena-enar, porque no obstante existir esa prohibicin, ellas no de-an de ser ob-eto de derecho pri#ado.

14

15
$s distinto el concepto de inalienable con el de incomerciables. Fna cosa es inalienable cuando no puede ser ena-enada y es incomerciable cuando no puede "ormar parte de un patrimonio pri#ado. ,o que sucede es que las cosas incomerciables son inalienables como consecuencia de la imposibilidad de ingresar a un patrimonio pri#ado. Pero, hay bienes que estn en el comercio porque "orman parte del patrimonio pri#ado, pero que no pueden ena-enarse. $stos son los bienes de tr"ico prohibido< son de este tipo, en general, las cosas sobre las cuales existe una prohibicin de ena-enacin, la que puede ser de carcter absoluto o relati#o. 'i la prohibicin es absoluta, la ena-enacin no puede e"ectuarse en "orma alguna; si es relati#a, puede reali(arse la ena-enacin si concurren ciertos y determinados requisitos. ,as cosas inalienables o de tr"ico prohibido estn contempladas en los )s.0 y 2 del art.05/5, que son de prohibiciones de carcter absoluto, y en los )s.4 y 5 se re"iere a cosas a"ectas a prohibiciones relati#as. >I.- Bienes propiables y bienes inapropiables. $sta clasi"icacin esta !ntegramente ligada a la anterior y atiende a si los bienes son o no susceptibles de propiedad. $ntre los bienes propiables se puede distinguir entre< Eienes apropiados y Eienes inapropiados. :ambi%n se distingue entre los susceptibles de apropiacin por los particulares y los no susceptibles de apropiacin por los particulares. Bienes inapropiados son aquellos que, a&n siendo susceptibles de dominio, carecen de due;o. Puede ser que estos bienes no hayan tenido nunca propietario (res nul!us), o bien, puede que hayan tenido propietario y que este los haya abandonado con la intencin o nimo de desprenderse de ellos (res derelictae). $sta clasi"icacin cobra importancia en el modo de adquirir llamado ocupacin y hay que tener presente que la existencia de bienes inapropiados se limita exclusi#amente a la existencia de bienes muebles (mostrencos) y no inmuebles (#acantes), en #irtud de lo dispuesto en el art.*78 CC< 'on bienes del $stado todas las tierras que, estando situadas dentro de los l!mites territoriales, carecen de otro due;o. ,a segunda clasi"icacin dentro de este mismo grupo est en< a.1 bienes susceptibles de apropiacin por los particulares. b.1 bienes no susceptibles de apropiacin por los particulares. ,a regla general es que los bienes sean susceptibles de apropiacin por los particulares. Pero, hay ciertos bienes que a&n cuando por su naturale(a son susceptibles de tal apropiacin, quedan sustra!dos de ella en ra(n de intereses generales. $s lo que sucede con las calles, caminos, etc. $ntre nosotros se denomina a los bienes de dominio de los particulares como bienes pri#ados o particulares; y a los bienes de la nacin, bienes nacionales, como denominacin de carcter general. >II.- Bienes privados y bienes nacionales. ,os bienes nacionales (art.*+7) se di#iden en dos grupos< 0.1 Eienes "iscales o del $stado.

15

16
2.1 Eienes nacionales de uso p&blico. rt. *+7 CC 'e llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda. 'i adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como las calles, pla(as, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso p&blico o bienes p&blicos. ,os bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del $stado o bienes "iscales. -.- Bienes fiscales o del Estado. 'on aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, pero cuyo uso no pertenece generalmente a todos los habitantes (art.*+7 inc.4). $stos bienes se encuentran sustra!dos al uso general. )o obstante, pertenecen a la nacin toda por di#ersas ra(ones< Porque ellos se usan en "orma exclusi#a en el cumplimiento de una "uncin o ser#icio del $stado (una o"icina de correos, o"icina de impuestos internos, un cuartel de polic!a), los cuales pueden ser usados por los particulares cuando hagan uso del ser#icio al cual estn destinados, debiendo a-ustarse este uso a la reglamentacin del ser#icio respecti#o. ?ay otros bienes que estn sustra!dos al uso general por su naturale(a, como sucede con los yacimientos que pertenecen al $stado. Pero %ste puede conceder su uso, goce y apro#echamiento a los particulares con las condiciones y requisitos que se estable(can en las leyes respecti#as. ?ay otros bienes que tambi%n pertenecen al $stado como las tierras que, estando situadas dentro de los l!mites territoriales, carecen de otro due;o (art.*78 CC); las nue#as islas que se "ormen en el mar territorial o en r!os y lagos que puedan na#egarse por buques de ms de 088 toneladas (art.*7. CC); los impuestos y contribuciones que recibe el $stado, los bienes que con"orme a la ley caen en comiso y las multas que se aplican a bene"icio "iscal, entre otros. ,a caracter!stica que permite distinguir un bien "iscal de un bien nacional de uso p&blico es -ustamente si el uso de ellos pertenece o no a todos los habitantes. $n general, puede decirse que los bienes del $stado o "iscales estn su-etos a las reglas del derecho pri#ado, sin per-uicio de las excepciones que estable(can las leyes particulares al respecto (#er art./8 ).08 CP$). $s decir, estos bienes "iscales estn en la misma situacin que los bienes de los particulares, por consiguiente, pueden ena-enarse, gra#arse o ganarse por prescripcin (art.257. CC). 0.- Bienes nacionales de uso p;blico. De acuerdo con el art.*+7 CC estos bienes son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, pla(as, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas. Por esta ra(n de que el uso pertenece a la nacin toda, estos bienes tienen que administrarse en "orma de asegurar el uso y goce p&blico de ellos, correspondiendo su administracin a los ser#icios p&blicos respecti#os. $stos bienes nacionales de uso p&blico no

16

17
pueden ser ob-eto de apropiacin por los particulares, ni tampoco pueden ser gra#ados con derechos que importen un limitacin o desmembramiento del derecho que sobre ellos corresponde a la totalidad de la nacin. 'in embargo, la autoridad puede otorgar autori(acin a ciertos particulares para el uso pri#ati#o de estos bienes (arts.*7+ y /82 CC); la "orma en que se concede este uso pri#ati#o es materia reglamentada por las normas de derecho administrati#o. ,os bienes nacionales de uso p&blico admiten di#ersas clasi"icaciones, y aqu! hay que distinguir entre dominio p&blico mar!timo, dominio p&blico "lu#ial y lacustre, dominio p&blico terrestre y dominio p&blico a%reo. a. - dominio p;blico mar6timo/ aqu! hay que distinguir entre el mar adyacente, el mar territorial, la (ona contigua y la alta mar. Dentro del mar adyacente se encuentra la clasi"icacin del mar territorial y la (ona contigua. ,a alta mar se extiende desde las 25 millas marinas medidas desde las respecti#as l!neas de base hacia adentro. ,a alta mar es cosa com&n a todos los hombres, su uso es uni#ersal y es reglamentado por el derecho internacional. ,a regla general es que la l!nea de base coincide con la l!nea de ms ba-a marea, sal#o en costas desmembradas, en que se toma de la parte que ms sobresale del territorio. $l mar adyacente es el que se encuentra ms prximo a la costa y queda comprendido dentro de las 25 millas marinas medidas desde la respecti#a l!nea de base. Dentro de %ste es posible distinguir al mar territorial que se extiende hasta las 02 millas marinas medidas desde las respecti#as l!nea de base, este mar territorial se establece para los e"ectos de la sancin de in"raccin de leyes y reglamentos aduaneros, "iscales, de inmigracin y sanitarios, como asimismo por ra(ones econmicas (reser#a del cabota-e y la pesca en los l!mites del mar territorial a los nacionales y extran-eros domiciliados, art./00 inc.0 CC). $n general, se puede decir que este mar territorial "orma parte del territorio nacional, de manera que e-erce plena -urisdiccin el $stado sobre el mar territorial, constituyendo un bien nacional de uso p&blico. Pero el derecho de polic!a, para ob-etos concernientes a la seguridad del pa!s y a la obser#ancia de las leyes "iscales, se extiende hasta la distancia de 25 millas medidas desde la respecti#a l!nea de base< aqu! estamos en presencia de la (ona contigua o complementaria de que habla la doctrina y a la cual nuestro CC se re"iere en su art.*74 segunda parte, pero sin darle un nombre especi"ico. $ntonces, esta disposicin del art.*74 CC alude al mar adyacente, o sea, el mar inmediato a la costas y lo di#ide en 2 (onas< a la ms prxima la llama mar territorial; a la otra (ona, limitada para el derecho de polic!a, no le da un nombre, pero es la (ona complementaria de que habla la doctrina. Pero en esta materia hay que tener presente que el mar adyacente se extiende hasta 288 millas marinas contadas en igual "orma. $ste espacio toma el nombre de (ona econmica exclusi#a. $n esta (ona, el $stado e-erce derecho de soberan!a para la exploracin, explotacin y conser#acin de recursos naturales, tanto de las aguas como del lecho del mar, #i#os o no #i#os,

17

18
pudiendo el $stado desarrollar cualquier acti#idad econmica en esta (ona y teniendo adems la soberan!a exclusi#a sobre la plata"orma continental para su explotacin, conser#acin y exploracin (art.*7/ CC). ?ay que tener presente que el art.*74 "ue sustituido por la ley 0+*/* (24 de octubre de 07+/) y que el art.*7/ "ue incorporado al CC por dicha ley. ntes, para el mar territorial se hablaba de una legua marina y para la (ona contigua de 5 leguas marinas y el CC no hablaba de las 288 millas marinas, sino que %stas eran un producto de un tratado internacional entre Chile, Per& y $cuador, sobre conser#acin y explotacin de las rique(as mar!timas del Paci"ico 'ur, que ampliaba a (ona contigua hasta 288 millas para la exploracin, explotacin y conser#acin de rique(as marinas. $ste tratado "ue aprobado por el D.'. 542 del 24 de septiembre de 07*5, publicado en el Diario >"icial el 22 de no#iembre de 07*5, no obstante que este acuerdo se suscribi el 0+ de agosto de 07*2 en 'antiago. $ste acuerdo ha tenido trascendencia internacional, porque estos "ueron los primeros pa!ses en extender a 288 millas, principio que "ue "uertemente resistido, especialmente por las dos grandes potencias. :ambi%n son bienes nacionales de uso p&blico las playas de mar (art.*+7 CC) que se de"inen en el art.*75 en una de"inicin que ha recibido elogiosos comentarios< 'e entiende por playa de mar la extensin de tierra que las olas ba;an y desocupan alternati#amente hasta donde llegan en las ms altas mareas. ,os art./02, /04 y /05 CC "acultan a los pescadores para hacer uso de las playas y tierras contiguas hasta la distancia de + metros y medio para pescar, todo esto medido desde la l!nea de ms ba-a marea. b.- #ominio p;blico fluvial y lacustre/ comprende todas las aguas territoriales y a %l se re"iere el art.*7*< :odas las aguas son bienes nacionales de uso p&blico. c.- #ominio p;blico terrestre< comprende todos los bienes nacionales de uso p&blico que se encuentren en la super"icie de la tierra (arts.*+7 y *72). $l uso y goce de estos queda su-eto a la utilidad p&blica y se encuentra reglamentado en di#ersas leyes como la ley orgnica de municipalidades. hora, en relacin con los caminos y puentes, hay que tener presente que no todos son bienes nacionales de uso p&blico, sino que algunos son de dominio particular y tambi%n pueden tener esta calidad otros bienes, aun cuando su uso sea p&blico. Art.592 CC Los puentes y caminos construidos a expensas de personas particulares en tierras que les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueos permitan su uso y goce a todos. ,o mismo se extiende a cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de particulares y en sus tierras, aun cuando su uso sea p&blico, por permiso del due;o. d.- #ominio p;blico a4reo/ est "ormado por todo el espacio a%reo sobre el territorio nacional, el cual est su-eto a la soberan!a chilena. Fno de los problemas que se est actualmente planteando es determinar hasta dnde llega, sobre todo por la proli"eracin de los sat%litesB.

18

19
EL #E%EC2O %E L #E #O<INIO ,os derechos que recaen sobre bienes se denominan derechos patrimoniales porque representan un #alor en dinero; y se llaman reales porque se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona. $ntre los derechos reales tenemos al dominio, tambi%n denominado por algunos autores como la suma de todos los derechos reales, porque en el dominio se con-ugan todas las "acultades que con"ieren los dems s derechos reales. ,os derechos reales distintos del derecho de dominio se caracteri(an, en general, por ser desmembramientos o "raccionamientos del derecho de dominio. Por ello, el titular de uno de estos derechos reales slo tendr alguna o algunas de las "acultades que el derecho de dominio con"iere, las que le han sido con"eridas por el due;o para ser e-ercidas en una cosa a-ena< ello sucede en el usu"ructo, uso o habitacin, prenda, hipoteca y ser#idumbres acti#as. $n lo que se re"iere al derecho real de herencia, merece una mencin aparte, pues %l no recae sobre una cosa singular, sino que su ob-eto es una uni#ersalidad -ur!dica, cual es el patrimonio de una persona di"unta. $l derecho de dominio es el que con"iere al titular las ms amplias "acultades sobre la cosa, no hay otro derecho real que con"iera a su titular "acultades de tal extensin. rt. *+2 CC $l dominio (que se llama tambi%n propiedad) es un derecho real en una cosa corporal para go(ar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o derecho a-eno. ,a propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.G Debe entenderse no slo el dominio circunscrito a las cosas corporales, sino tambi%n sobre las incorporales (art.*+4). )o es que haya una propiedad especial distinta del dominio, sino que como es e-ercido sobre una cosa incorporal, tendr sus particularidades. Debemos establecer una relacin entre el art.*+4 y el art.07 n.25 de la Constitucin que con"iere el derecho de propiedad sobre bienes corporales e incorporales. >tra proteccin constitucional que garanti(a el derecho de propiedad es el art.07 n.24 que con"iere la libertad para adquirir toda clase de bienes, sal#o que una ley de qurum cali"icado limite esta "acultad. 'e usan los t%rminos dominio y propiedad como sinnimos, este es en general el sentir mayoritario de la doctrina moderna que se inclina por hacer sinnimas ambas expresiones. 'in embargo, hay quienes les dan signi"icados di#ersos, reser#ando la expresin dominio para el derecho que recae sobre las cosas materiales, y la #o( propiedad se considera de carcter ms amplio para denominar todo g%nero de derecho susceptible de apreciacin pecuniaria. Pero, la opinin mayoritaria (que tambi%n sigue el CC), es la de darles el mismo sentido a ambas expresiones. Caracteres del #ominio -.- Es absoluto+ lo .ue puede tomarse en dos sentidos< a) como que el due;o o titular de este derecho puede e-ercer sobre la cosa todas las "acultades posibles; esto signi"ica que el titular posee la suma de "acultades que le son con"eridas por la ley.

19

20
b) como que el titular del derecho de dominio tiene un poder soberano para usar, go(ar y disponer de la cosa a su arbitrio sin que nadie pueda limitarle su e-ercicio. $sta concepcin de que el derecho de dominio con"iere a su titular un poder ilimitado, es decir, una "acultad que le permita hacer lo que a %l le pla(ca, es considerada como una concepcin exagerada, porque debe tomarse en cuenta que el titular del derecho de dominio, seg&n la ley, tiene e"ecti#amente "acultades libres y exclusi#as; pero slo dentro de los l!mites que el mismo dominio "i-a con anterioridad. $stos l!mites dentro de los cuales puede e-ercerse el derecho de dominio son impuestos para determinar el real contenido del derecho de dominio, o sea, no son limitaciones externas que #ienen a restringir en alguna "orma el derecho de dominio, como sucede en aquel caso en que se estable(can algunos derechos reales que limiten las "acultades del titular, como suceder!a si se constituyera un usu"ructo sobre un inmueble, pues en tal caso, el titular del dominio #er!a limitado el e-ercicio de su dominio, porque un tercero es titular del derecho de usu"ructo sobre el mismo inmueble. )o es a esta clase de limitacin a la que nos re"erimos, sino a las limitaciones establecidas por la ley para determinar el sentido y alcance de las "acultades que con"iere el derecho de dominio. Del tenor del art.*+2 puede concluirse que es esta la concepcin que consagra el legislador, porque, si bien es cierto que entre nosotros el derecho de dominio con"iere "acultades a su titular que pueden ser e-ercidas en "orma absoluta, tambi%n establece limitaciones dentro de las cuales #an a poder e-ercerse esas "acultades. $stas limitaciones son< la ley y el derecho a-eno. 0.- Es e?clusivo. 'igni"ica que el derecho de dominio supone un solo titular que #a a e-ercer las "acultades que con"iere este derecho y dotado de la potestad su"iciente como para impedir que terceros se inmiscuyan, limiten o coarten el e-ercicio de sus "acultades. $sta exclusi#idad no obsta a que con-untamente con el derecho de propiedad puedan existir sobre la misma cosa otros derechos reales con titulares distintos. )ada obsta a que una persona sea titular del dominio de una casa y que otra tenga un derecho de usu"ructo sobre ella. $s per"ectamente posible que dos o ms personas sean titulares de un derecho de dominio sobre una misma cosa, correspondiendo a cada uno una parte o cuota de ese derecho. ,o que no puede haber son dos o ms personas como titulares de un derecho de dominio total sobre la cosa. 'e dice que cuando dos o ms personas son titulares de un derecho de dominio sobre una misma cosa, estar!an siempre dentro del derecho de propiedad contemplado en el CC. $xiste una sola di"erencia< que en un caso pertenece a una sola persona y, en el otro, a #arias personas. Cuando el derecho de dominio tiene #arios titulares hablaremos de copropiedad o condominio y, al respecto es necesario establecer si este condominio o copropiedad es el mismo derecho de dominio al cual se re"iere el art.*+2< lgunos estiman que son derechos distintos, porque en el condominio desaparecer!a la caracter!stica de exclusi#idad propia del dominio. 'in embargo, el sentir mayoritario es que no son cosas distintas, sino que el dominio y el condominio son una clase de derecho, existiendo una

20

21
distincin solamente en que en un caso hay un solo titular de un derecho y en el otro hay #arios titulares, y que esto, en manera alguna se opone al carcter exclusi#o del dominio, porque cuando hay copropiedad existe un solo derecho con #arios titulares cuotati#os del mismo, los cuales podr n e-ercer las "acultades inherentes al dominio. Porque a lo que se opone el carcter exclusi#o del dominio es a que sobre una misma cosa existan dos o ms derechos de dominio totales, absolutos y adems independientes uno del otro. ,a exclusi#idad se opone a que dos o ms personas sean titulares de la totalidad del derecho de dominio, situacin que no se presenta en la copropiedad, pues en ella cada due;o o copropietario, indi#idualmente considerado, no es titular de la totalidad del derecho de dominio, sino que slo de una parte o cuota de un mismo derecho de dominio 1.- Es perpetuo. $l nombre de esta caracter!stica nos indica en que consiste, esto es, en que no hay a su respecto limitacin en cuanto al tiempo. $n principio, el dominio dura tanto como dura la cosa. )o se extingue este derecho por su no uso o por su no e-ercicio, pues el dominio se pierde cuando, entre otras causales, la persona de-a de tener la posesin de la cosa y ella es adquirida por un tercero, quien la posee durante el tiempo necesario para que opere la prescripcin adquisiti#a, teniendo lugar lo dispuesto en el art.2*0.< :oda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisiti#a del mismo derecho. @acultades .ue confiere el #ominio 'on los atributos que otorga el derecho de dominio y tienen su "undamento en los caracteres que este derecho tiene. $stas "acultades son tres< uso, goce y disposicin. :odo propietario tiene estas tres "acultades, sal#o que haya constituido un derecho real limitati#o del dominio en "a#or de un tercero, en cuyo caso se est disponiendo de algunas de estas "acultades. -.- @acultad de Aso. Consiste en aplicar la cosa a los ser#icios que ella proporciona, sin entrar a apro#echarse de los "rutos de la cosa ni tampoco a la destruccin de la misma, porque si entra a la apropiacin de los "rutos de la cosa estar!amos ante la "acultad de goce y si se produ-era la destruccin de la misma estar!amos "rente al consumo de la cosa, que es una posibilidad con"erida por la "acultad de disposicin. hora, que el propietario se apro#eche de los "rutos o destruya la cosa no tiene mayor trascendencia porque tiene todas las "acultades sobre la cosa, pero si tiene importancia cuando el uso excede de los l!mites de dicha "acultad cuando ella corresponde a un tercero, porque existe un derecho que da a su titular slo la "acultad de uso, sin que tenga participacin de ninguna especie en los "rutos de la cosa. Por otro lado, el usu"ructo con"iere la "acultad de uso y goce de la cosa, pero no atribuciones para el consumo de la misma. $l propietario puede e-ercer su "acultad de uso en la "orma que a %l ms le pla(ca, y as! incluso podr destinar la cosa para "ines a los cuales no est naturalmente destinada y ello porque la &nica limitacin que el propietario tiene es la ley y el derecho a-eno (art.*+2). ,a regla general es que la "acultad de uso no se mani"ieste en "orma aislada, sino que unida a la "acultad de goce, con la cual, por regla general, entra a con"undirse y por eso no es extra;o que el art.*+2, al de"inir al derecho de dominio, no mencione al uso dentro de las "acultades que este derecho con"iere a su titular (no lo se;alan como algo distinto del goce). l parecer, el legislador estim en esta disposicin que la "acultad de uso quedaba comprendida dentro de la "acultad de goce.

21

22
$sta idea del legislador no siempre es e"ecti#a, porque hay ciertos derechos que recaen sobre una cosa que no produce "rutos y, en tal caso, dichos derechos se limitan al mero uso de la cosa, como suceder!a con un biblioteca. 0.- @acultad de Boce. $s aquella que habilita para apropiarse de los "rutos y productos de la cosa. $s en #irtud de esta "acultad que el due;o de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce; pero debemos tener presente que en el CC no se -usti"ica la adquisicin de los "rutos de una cosa por el due;o por el e-ercicio de la "acultad de goce, sino que a tra#%s de un modo de adquirir que es la accesin, que seg&n el art./54< $s un modo de adquirir por el cual el due;o de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se -unta a ella. ,os productos de la cosa pueden ser naturales o ci#iles. $sta concepcin del CC de -usti"icar la adquisicin de los "rutos por el propietario a tra#%s de la accesin no presenta mayor utilidad, porque en #erdad el propietario de la cosa pasa a serlo de lo que ella produce no en #irtud de la accesin, sino por el e-ercicio de la "acultad de goce. 1.- @acultad de #isposicin. $n #irtud del e-ercicio de esta "acultad el propietario puede destruir, trans"ormar, degradar, ena-enar o trans"erir la cosa que le pertenece, es decir, en el e-ercicio de esta "acultad el propietario puede reali(ar sobre la cosa cualquier acto que signi"ique la trans"ormacin de la misma, siempre que dicho acto no sea contra ley o derecho a-eno. :ambi%n en e-ercicio de esta "acultad el propietario puede trans"erir este derecho, transmitirlo por causa de muerte o bien limitarlo constituyendo un derecho a "a#or de terceros (prenda, hipoteca, por e-emplo). $ste atributo "aculta al propietario para reali(ar prcticamente, sin otros l!mites que el derecho a-eno y la ley, toda clase de actos que alteren la "orma o sustancia de la cosa o que impliquen su detrimento, que lle#en a su trans"ormacin o consumo, que condu(can a su trans"erencia o transmisin, etc.; es decir, la expresin AdisponerA se toma en un signi"icado sumamente amplio. 'e sostiene por algunos que esta "acultad de disposicin es esencial del derecho de dominio en tal "orma que, sin esta "acultad, este derecho no podr!a concebirse. $s per"ectamente concebible un derecho de propiedad separado del uso y goce (usu"ructo), en tal caso tenemos un titular de un derecho de dominio que se ha desprendido de las "acultades de uso y goce en "a#or de un tercero, conser#ando para si solamente la "acultad de disposicin (art../5 y *+2 inc.2). ,uis Claro 'olar nos dice que la "acultad de disposicin comprende tanto la disposicin de la cosa por actos "!sicos, como tambi%n por medios -ur!dicos. $sta "acultad de disposicin nos lle#a a #er un principio que consagra el CC, cual es el principio de la libertad de disposicin. ,a "acultad de ena-enar es por principio irrenunciables, es una "acultad de orden p&blico. 'e dice que la "acultad de disposicin es tan inherente al derecho de dominio que sin esta "acultad no tendr!a existencia. $n disposicin, perpetuos y el momento el CC encontramos di#ersas disposiciones que contemplan y cautelan la libertad de as! por e-emplo< la norma del art..5. que establece la supresin de los "ideicomisos de los mayora(gos, instituciones que atentaban contra la libertad de disposicin desde en que los bienes sobre los cuales %stos se constitu!an quedaban en manos de ciertas

22

23
personas, no pudiendo ser trans"eridos a terceros. >tras normas que persiguen el mismo "in son los arts. 002/, 07/5, 2840, 250*, etc. Pero, no obstante consagrarse el principio de la libertad de disposicin, hay ciertos casos en que el legislador autori(a en "orma expresa las prohibiciones de ena-enar, as! por e-emplo< el art..*0 "aculta a quien constituye una propiedad "iduciaria para prohibir la ena-enacin entre #i#os; igual situacin contempla el art.0542 en relacin con las donaciones entre #i#os y el art..74 inc.4 en #irtud del cual el constituyente del usu"ructo puede prohibir al usu"ructuario ceder o ena-enar su usu"ructo. Clusulas de no ena9enar $l principio de la libertad de disposicin nos plantea un problema en aquellos casos en que el legislador no ha permitido el establecimiento de la prohibicin de ena-enar. HPodrn las partes, por su sola #oluntad disponer prohibiciones de ena-enarD $sto nos en"renta al problema de la #alide( de las clusulas con#encionales de no ena-enar, es decir, la limitacin con#encional de la "acultad de disposicin. Fn sector de la doctrina se inclina por la #alide( de estas clusulas y se basan en que se est en materia de derecho pri#ado, en el cual puede hacerse todo aquello que no estaB prohibido por la ley, luego, nada obsta a que pueda con#enirse una clusula de no ena-enar, a menos que exista una disposicin expresa que lo proh!ba, a;adiendo que no hay una disposicin de carcter general que proh!ba las clusulas con#encionales de no ena-enar, sino que al contrario, hay algunos casos particulares en que el legislador proh!be las clusulas de no ena-enar (arts.07/5, 2840, 250* CC); concluyen diciendo que si el legislador proh!be estas clusulas en determinados casos, ello es porque la regla general es la de la libertad para con#enir estas clusulas. 9ndican que el due;o puede desprenderse de todas las "acultades que le con"iere el derecho de dominio y es -ustamente eso lo que hace cuando ena-ena la cosa, cuando trans"iere el derecho real de dominio; y si puede desprenderse de todas las "acultades que el dominio con"iere 1que es lo mismo1, tambi%n puede renunciar al e-ercicio de una de esas "acultades como es la disposicin 1que es lo menos1. 6inalmente, argumentan con el art.*4 ).4 del =eglamento del =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces, que se;alan< Pueden inscribirse< 1.- 5odo impedimento o pro$ibicin referente a inmuebles , sea con#encional, legal o -udicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre e-ercicio del derecho de ena-enar...; dicen que aqu! el legislador esta reconociendo impl!citamente la #alide( de las clusulas de no ena-enar. hora, si se acepta la #alide( de estas clusulas, cul ser!a la consecuencia de su in"raccinD Para algunos se tratar!a aqu! de una institucin similar al embargo ordenado por el -ue( y, por consiguiente, el acto en que se procede a la ena-enacin de la cosa contra#ini%ndose la prohibicin con#encional adolecer!a de nulidad absoluta, con"orme al art.05/5 n.4. >tros estiman que en este caso no puede haber nulidad, porque la nulidad es una sancin establecida por la ley para la in"raccin de sus propias disposiciones y no para la #iolacin de los pactos entre las partes, estiman que las clusulas de no ena-enar constituyen una obligacin de no hacer y que su incumplimiento dar!a derecho a la indemni(acin de per-uicios con"orme al art.0*** CC< :oda obligacin de no hacer una cosa se resuel#e en la de indemni(ar los per-uicios, si el deudor contra#iene y no puede deshacerse lo hecho.

23

24
Otro sector de la doctrina sostiene .ue dic$as clusulas no tienen valide8 . 'e "undan, entre otras cosas, en el principio de la libre circulacin y disposicin de los bienes, el cual est consagrado en el propio texto del CC y en su mensa-e, con la caracter!stica muy especial de que las normas que cautelan la libre circulacin de los bienes son de orden p&blico y es -ustamente este carcter el que impide que la #oluntad de las partes pueda establecer limitaciones a dicha "acultad. 'e;alan que slo el legislador podr!a establecer excepciones a estas normas de orden p&blico que consagran la libre circulacin de los bienes. $n segundo lugar, indican que si pudiera pactarse libremente las clusulas de no ena-enar, no habr!a ra(n alguna para que el legislador las hubiera autori(ado expresamente para ciertos y determinados casos. $n tercer lugar, hay di#ersas disposiciones del CC de carcter general que se oponen a esta clusula, como sucede con los arts.*+2 y 0+08< Pueden #enderse todas las cosas corporales o incorporales cuya ena-enacin no estB prohibida por ley. 9ndican que el art.*+2 tiene una parte de la cual cabe desprender que no pueden establecerse clusulas de no ena-enar< A...disponer de ella arbitrariamente...A. $l cuarto argumento que se da tiene por ob-eto destruir uno de los "undamentos principales de la tesis anterior, que es la disposicin del art.*4 n.4 del =eglamento del =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces. :omando como base el mismo art!culo, dice que no puede concluirse que el legislador est aceptando la #alide( de las clusulas de no ena-enar; al contrario, este art!culo est permitiendo hacer una inscripcin, pero no signi"ica que la est exigiendo. Por lo tanto, la in"raccin a este precepto no tiene sancin; adems se;alan que el art.*4 n.4 est contenido en un reglamento 1aunque es discutible, pues la dictacin de este reglamento se reali( en #irtud del propio CC (art./7*) y tendr!a "uer(a de ley1 y las disposiciones contrarias a la clusula estn contenidas en la ley (CC) y el reglamento no puede sobrepasar las disposiciones de la ley. hora, de acuerdo con esta tesis, Hqu% sucede si se pacta una clusula con#encional de no ena-enarD 'e estima que esa clusula ser!a nula absolutamente por adolecer de ob-eto il!cito, porque contra#iene normas de orden p&blico al impedir la libre circulacin de los bienes. ,a 9urisprudencia ha resuelto en el caso de estas clusulas que si se contra#iene el pacto no habr!a nulidad absoluta por ob-eto il!cito "undado en una contra#encin del art.05/5 n.4, como sustentan algunos partidarios de la #alide( de estas clusulas. 'ostiene que el art.05/5 n.4 se;alan que hay ob-eto il!cito cuando se contra#iene una prohibicin -udicial de ena-enar y en estas clusulas se estar!a solamente ante prohibiciones de carcter con#encional, la cual no se incluye en el art.05/5 n.4. 'ostienen los tribunales que estas clusulas comprenden una obligacin de no hacer y que si se in"ringe una obligacin de no hacer, es decir, si se hace aquello que no deb!a hacerse, la otra parte tiene el derecho de demandar indemni(acin de per-uicios (art.0***). ?ay otro sector que estima que cuando se con#iene una clusula se habr!a establecido una condicin resolutoria, que consistir!a en el incumplimiento de una obligacin contractual< la de no disponer de la cosa; de tal manera que si se contra#iene la prohibicin de no ena-enar se estar!a incumpliendo la obligacin y operar!a la condicin resolutoria y se estar!a concluyendo el contrato, pudiendo tambi%n alegarse su cumplimiento.

24

25
$s importante tener presente que nos re"erimos a las clusulas con#encionales de no disponer, esto es, a aquellas clusulas con#enidas e incorporadas en el acto -ur!dico por la sola #oluntad de las partes; porque hay prohibiciones de no disponer establecidas por la ley, las cuales tienen plena e indiscutida e"icacia y su in"raccin adolece de nulidad absoluta por ob-eto il!cito (art.05/5 parte "inal). $stas prohibiciones legales se encuentran en di#ersas leyes y normalmente persiguen "ines espec!"icos, por e-emplo< la ley que proh!be ena-enar la #i#ienda adquirida por subsidio habitacional. $sto para que la persona tu#iera casa donde habitar y no hiciera uso lucrati#o de ella. ?ay que tener cuidado, ya que a #eces en el contrato en que se celebran estas compra#entas de #i#iendas, se repite normalmente la norma que establece la prohibicin legal y si esta clusula tiene su origen en la ley, es indudable que la sancin a su in"raccin es la nulidad absoluta, aunque %sta "igure en el contrato. Por &ltimo, hay que tener presente que las clusulas con#encionales de no ena-enar pueden concebirse en t%rminos relati#os o absolutos. $n t%rminos relativos, cuando la persona queda obligada a no disponer de la cosa durante cierto per6odo de tiempo, por e-emplo< mientras dure el contrato de arrendamiento. 'er!a en t%rminos absolutos cuando la persona se compromete a no disponer 9ams de la cosa. ,os tribunales de -usticia, sin excepcin, recha(an la #alide( de las clusulas con#encionales de no disponer concebidas en t%rminos absolutos, porque a"irman que respecto de ellas no cabe la menor duda que %sta. $ntraban o limitan la libre circulacin o disposicin de los bienes. ,as concebidas en t%rminos relati#os tambi%n constituyen una limitacin a esa "acultad, pero, concebidas durante un cierto lapso de manera que, transcurrido el per!odo, habr plena posibilidad de disponer. Limitaciones al dominio $l CC al de"inir el derecho de dominio en el art.*+2 pareciera a primera #ista indicar que ese derecho no tiene prcticamente limitaciones, pero a continuacin el legislador se;alan dos grandes limitaciones al derecho y al e-ercicio de las "acultades que con"iere el dominio, que son la ley y el derecho a-eno. 0.1 La Ley. tra#%s de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de dominio, las que persiguen di#ersas "inalidades< seguridad, esttica, bien p&blico, etc.; algunas se encuentran en la ley >rgnica de 3unicipalidades, en la ley de ser#icios el%ctricos, en la ordenan(a general de construccin y urbani(acin. $ntre las limitaciones establecidas por la ley, una muy importante es la posibilidad de expropiacin de los bienes por causa de utilidad p&blica. ,a limitacin es tan grande que se llega a pri#ar al titular del derecho de dominio por causa de utilidad p&blica, de acuerdo con la ley. 2.1 El #erec$o 9eno. $s una limitacin que hay que considerar con detencin y cuidado, porque puede ser "uente de di#ersos problemas. l decir el legislador que puede el due;o disponer y go(ar de sus bienes arbitrariamente, no siendo contra derecho a-eno, en el "ondo est se;alando que el titular del derecho de dominio puede e-ercer su derecho; pero siempre que ese e-ercicio o derecho no coarte los derechos de los dems..

25

26
$ste es uno de los aspectos de la llamada teor!a del abuso del derecho, de acuerdo con la cual, si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en orma abusi!a causando dao o perjuicio a otra persona, esto constituir"a un delito o cuasidelito ci!il y, por lo tanto, originar"a la obligaci#n de indemni$ar perjuicios. $n materia de derecho de dominio es donde esta teor!a ha tenido mayor aplicacin, especialmente por lo dicho en el art.*+2 CC. Clases de 'ropiedad 0.1 'e pueden hacer #arias distinciones en relacin con la clase de dominio, distinciones que se hacen en consideracin a la "acultad que otorga a la persona titular del derecho y tambi%n al ob-eto del derecho. $n relacin a la "acultad hay una distincin que se contempla en el art.*+2 CC< a) propiedad plena se produce cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de "acultades que %ste le con"iere. b) nuda propiedad se produce cuando el titular se ha desprendido de las "acultades de uso y goce, conser#ando para si slo la "acultad de disposicin. $sta situacin la encontramos cuando el propietario ha constituido un derecho de usu"ructo a "a#or de un tercero. :ambi%n en relacin con las "acultades del dominio, %ste puede ser absoluto o "iduciario< a) absoluto se presenta cuando no est su-eto a condicin cuyo cumplimiento implique la extincin del derecho de dominio. b) fiduciario si el dominio est su-eto a una condicin en #irtud de cuyo cumplimiento se extingue el derecho del titular pasando la propiedad a manos de una tercera persona, estamos ante la propiedad "iduciaria, cuya constitucin se llama "ideicomiso. (Dominio exclusi#o se produce cuando pertenece a una sola persona, que puede ser natural o -ur!dica. (Dominio proindi#iso es aquel en que un mismo derecho de propiedad pertenece cuantitati#amente a di#ersas personas y sobre una misma cosa, siendo cada uno de ellos titulares de una cuota. 2.1:ambi%n se puede clasi"icar el derecho de dominio en consideracin al titular y, en "orma ms precisa, atendiendo al n&mero de titulares. este respecto no debe ol#idarse que cuando en"rentamos este dominio proindiviso hay un solo derecho de propiedad que tiene #arios titulares y que recae sobre una sola cosa, situacin que no debe con"undirse cuando respecto de una misma cosa hay dos o mas derechos, como sucede cuando una persona tiene el derecho de dominio sobre una cosa y otra el usu"ructo sobre la misma, pues estamos aqu! "rente a derechos distintos y con titulares distintos, situacin a-ena a la propiedad proindi#iso. :ampoco debe con"undirse con la propiedad "iduciaria, en la cual hay un solo derecho de dominio, pero esta radicado primero en una persona y despu%s en otra, cambio que se produce por el cumplimiento de una condicin. Cuando hay #arios titulares de un mismo derecho de dominio, estn sometidos a un r%gimen -ur!dico que es la comunidad, sal#o que entre ellos exista alg&n contrato di"erente (art.2485 CC). 4.1 Por &ltimo, se clasi"ica al dominio atendiendo a los ob-etos sobre el cual recae. propiedad ci#il, propiedad minera, propiedad intelectual y propiedad industrial. s! se habla de

26

27
a) 'ropiedad civil. $s -ustamente el ob-eto del derecho ci#il y se encuentra de"inida en el art.*+2 del CC. $sta propiedad ci#il adquiere ribetes particulares cuando asume la "orma de la llamada propiedad hori(ontal, que es una "orma especial de propiedad aplicable a aquellas situaciones en que los distintos pisos de un edi"icio o los departamentos en que se encuentra di#idido cada piso, pertenecen a distintos propietarios. Pero no slo a estos se aplica el r%gimen de propiedad hori(ontal, sino que tambi%n a los con-untos habitacionales y edi"icios aislados o adosados de uno o ms pisos, aunque tengan salidas indi#iduales 'ropiedad $ori8ontal. $sta propiedad hori(ontal esta regulada en normas especiales que aparecen en el ap%ndice del CC (ley /8.0). $n la llamada propiedad hori(ontal encontramos que la persona es due;a exclusi#a de su piso o departamento o de la casa habitacional que le corresponde, pero es comunero de los bienes que la ley indica como de uso com&n. hora, es muy importante en materia de propiedad hori(ontal determinar cules son las cosas de uso com&n< en general son todas aquellas indispensables para la existencia, seguridad y conser#acin del edi"icio y las que permitan al propietario el uso y goce exclusi#o de su departamento. 'on cosas comunes (las se;alan la ley)< el terreno sobre el cual est construido el edi"icio, los cimientos, los muros exteriores y soportantes, la obra gruesa de los suelos, la techumbre, las instalaciones generales de cale"accin, energ!a el%ctrica, alcantarillado, gas y agua potable, las escaleras, ascensores, pasillos de circulacin, terra(as, etc. :odos estos son bienes comunes y no pueden de-ar de tener esa calidad, no pudiendo tampoco e"ecturseles modi"icaciones si no estn permitidas en la ley o reglamento de copropiedad. $n qu% proporcin los comuneros son due;os de las cosas comunesD ,a ley nos dice que el derecho de cada uno de ellos en las cosas comunes es proporcional al #alor del piso o departamento del que es due;o (art.5. ley /8.0). $n relacin a las cosas comunes, este es un caso de indi#isin "or(osa, pudiendo cada propietario usar a su arbitrio las cosas comunes, pero, de acuerdo con el destino que les corresponda en y sin que puedan obstaculi(ar el leg!timo uso que a los otros propietarios corresponde. >tro aspecto a considerar es que el dominio exclusi#o del departamento, piso o casa, es inseparable del dominio de los bienes comunes. De tal manera que si se ena-ena el piso o departamento, se ena-enan tambi%n los derechos sobre las cosas comunes. ,a ley establece que el propietario tiene que usar el piso o departamento en "orma adecuada y tranquila, en consecuencia, no puede hacerlo ser#ir para otros ob-etos distintos de aquel para el cual est destinado o del que se se;ale en el respecti#o reglamento de copropiedad (art.*0 ley /8*0). ,a ley dice que cada propietario no puede e-ecutar acto alguno que perturbe la tranquilidad de los dems propietarios o que comprometa la seguridad, solide( o salubridad del edi"icio. hora, el edi"icio tiene que tener administracin y %sta debe establecerse en el reglamento de copropiedad que al e"ecto acuerden los copropietarios, reglamento en el cual se establecen los derechos y obligaciones de los distintos propietarios, las limitaciones a que ellos estn su-etos y, en general, todo aquello que se considere necesario para el buen "uncionamiento del edi"icio. ,as normas de este reglamento tienen que ser acordadas por la unanimidad de los interesados y el reglamento tiene que reducirse a escritura p&blica e inscribirse en el registro de

27

28
hipotecas y gra#menes del respecti#o departamento. Cumplido esto, el reglamento tiene "uer(a respecto de terceros adquirentes, cualquiera que sea el t!tulo de adquisicin. Puede ocurrir que los interesados no acuerden este reglamento. "alta de reglamento o en los casos no reglamentados en Bl, rigen las disposiciones de la ley de propiedad hori(ontal y su reglamento (art.** y */ ley /8*0). b.1 'ropiedad minera es una "orma especial de dominio que se re"iere a los yacimientos mineros y cuya constitucin y organi(acin est reglamentada en el Cdigo de 3iner!a. c.1 'ropiedad intelectual es la que recae sobre productos del ingenio o del talento humano (obras literarias, musicales, cinematogr"icas, etc.). $s discutido en doctrina si %sta es en realidad o no una especie de propiedad o si tiene un carcter distinto. Pero, en nuestra legislacin nos encontramos con la norma del art.*+5 CC que regula esta situacin y la ley n.0.44/. d.1 'ropiedad industrial dentro de ella se comprenden los modelos industriales, las marcas comerciales y patentes de in#encin. $sto es de bastante importancia porque le otorga la proteccin correspondiente a aquel que ha in#entado algo, de manera que pueda obtener pro#echo de sus bene"icios. La Copropiedad o Condominio. l respecto, debe tenerse presente que tambi%n puede denominarse como comunidad, pero no puede que la comunidad y la copropiedad sean totalmente sinnimos; en general se habla de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a #arias personas sobre cosas singulares, reser#ndose la expresin comunidad para hacer re"erencia al estado de indi#isin que recae sobre las uni#ersalidades -ur!dicas, como ser!a el caso de la herencia. ,a comunidad existe cuando dos o ms personas tienen derechos de igual naturale(a sobre un con-unto de bienes que con"iguran o con"orman una uni#ersalidad -ur!dica; en tanto que, existe copropiedad cuando dos o mas indi#iduos tienen en com&n el derecho de dominio sobre una especie o bien determinado. ,a llamada propiedad hori(ontal nos plantea aqu! un problema< en ella se da la situacin de que una persona es due;a con exclusi#idad del departamento que le corresponde, pero a la #e(, tiene un derecho en com&n con los dems s copropietarios sobre las cosas o especies comunes del departamento. 'ituacin esta que no slo puede plantearse en la ley de propiedad hori(ontal, sino que tambi%n en otras situaciones -ur!dicas. qu! estar!amos ante la situacin de que en un bien determinado #arias personas tendr!an, por un lado, el derecho de dominio, y por otro lado, el derecho com&n con los dems s propietarios respecto de las cosas comunes del edi"icio o construccin. $n este caso, se dice que se trata de una comunidad pro di#iso, es decir, aquella en que el derecho de los comuneros no abarca la totalidad de la cosa, sino que slo parte de ella, y en la otra parte se e-ercen derechos indi#iduales. ,a otra "orma de comunidad o copropiedad, esto es, aquella que recae sobre la totalidad de la especie se llama comunidad pro indi#iso. $l CC reglamenta a la comunidad en materia de particin de bienes (art.040.) y en el cuasicontrato de comunidad (art.2485 y siguientes). $l principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de propiedad com&n, e incluso ms, el legislador tiende a obtener que se produ(can las di#isiones de esta propiedad com&n y es as! como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la di#isin

28

29
de la cosa com&n y al pedirse la di#isin de la cosa com&n se est instando por el t%rmino del r%gimen de comunidad. 'olamente no se podr!a pedir la di#isin cuando se hubiese con#enido expresamente que ello no pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indi#isin entre los distintos comuneros; pero a&n ms, incluso en este pacto de indi#isin el legislador se;alan imitaciones, porque no puede este pacto durar ms de * a;os(art.040. CC). =especto de la comunidad hay dos concepciones distintas, las cuales tienen importancia por las consecuencias que ellas generan, especialmente las relati#as al accionar de los distintos comuneros, son la doctrina romana y la doctrina germana. -.- #octrina %omana. ,a copropiedad es una especie de derecho de propiedad que se caracteri(a porque cada uno de los que concurren en la comunidad tienen derecho a la totalidad de la cosa y, adems, tiene una cuota o parte en la cosa com&n. Pero, esta cuota o parte no se singulari(a o recae sobre la especie en si misma, porque %sta es indi#isible, sino que es de carcter abstracto. s!, seg&n esta doctrina, si tres personas son comuneros por igual de un autom#il, cada una de ellas #a a ser due;o exclusi#o de una cuota abstracta e ideal (un tercio), pero ese tercio no est radicado en parte alguna del autom#il; por eso es que, considerada la cosa en su totalidad, todos los comuneros tienen un derecho sobre ella, pero limitado por los derechos de los dems comuneros, de tal manera que en el e-ercicio de sus "acultades, uno de los comuneros #a a tener siempre que considerar la situacin o el derecho de los comuneros restantes y para e-ecutar actos de disposicin que a"ecten a la totalidad de la cosa, #a a necesitar el concurso de los dems s comuneros. De acuerdo con esta concepcin, si bien es necesario del concurso de todos para disponer de la totalidad de la cosa, cada uno de ellos puede disponer libremente de la parte o cuota que le corresponde. hora, esta concepcin de carcter indi#idualista presenta un problema al requerir para la disposicin de la cosa el consentimiento de todos los comuneros, al igual que lo requiere para la reali(acin de actos administrati#os, ya que basta la oposicin de uno solo para que el acto no pueda reali(arse. $n la doctrina moderna se pretende solucionar este problema estableciendo el -uego de mayor!a o minor!a para actos de administracin o disposicin de tal manera que el acuerdo de la mayor!a sobre la disposicin o administracin de la cosa pasa a ser obligatorio para la minor!a. 0.- #octrina Bermana. $sta no tiene un carcter indi#idualista como la =omana, sino ms bien un carcter de derecho colecti#o que le da un en"oque bastante particular a la comunidad. $sta doctrina se llama Ade las manos -untasA. $n la Doctrina Iermana se considera a todos los comuneros como si "ueran un solo titular, es decir, la cosa pertenece a todos ellos como si %stas "ueran una sola persona y, al considerar a todos los comuneros como un solo titular, desaparece necesariamente la nocin de cuota. 9ncluso, se ha extremado esta disposicin dici%ndose que los comuneros no podr!an pedir la di#isin o particin de la cosa com&n. Para la doctrina germana, todos los comuneros en con-unto tendr!an un derecho igualitario para el goce de la cosa. Para el derecho alemn la idea de cosa com&n corresponde al patrimonio de a"ectacin, es decir, al patrimonio destinado a cumplir un "in determinado. $n CC chileno est claro que se acepta la idea de cuota, e incluso ms, no slo se acepta esta idea, sino que cada comunero puede disponer de la cuota que le corresponde; as! se desprende,

29

30
por e-emplo, del art.250. del CC que dice que el comunero puede, antes de la di#isin de la cosa com&n, hipotecar su cuota... Clases de Comunidad 0.1 tendiendo al ob-eto sobre el cual recae la indi#isin de la comunidad, puede haber< comunidad sobre una uni#ersalidad. comunidad sobre una cosa singular. $sta es la &nica clasi"icacin de la comunidad contemplada en el CC (arts.040. y 2485). $l problema que se plantea en esta materia es sobre cul clase de uni#ersalidad puede recaer la comunidad, y al respecto no hay acuerdo entre los distintos autores. 'e estima por algunos que puede haber comunidad sobre una uni#ersalidad -ur!dica, como por e-emplo la herencia, a la cual se re"iere expresamente el art.248/< A'i la cosa es uni#ersal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa com&n, como los herederos en las deudas hereditariasA. :ambi%n la comunidad que queda al disol#erse la sociedad conyugal o la que se produce a la disolucin de las sociedades ci#iles; sosteni%ndose que habr!a comunidad sobre uni#ersalidad cada #e( que la comunidad recae sobre un patrimonio indi#iso, el cual tiene su pasi#o y acti#o, y es en este aspecto en el que se "undan algunos para negar la posibilidad de la comunidad sobre uni#ersalidades de hecho, porque la comunidad supone necesariamente la existencia de 2 elementos< el acti#o y el pasi#o; y sucede que en estas uni#ersalidades de hecho slo hay acti#o, no existiendo la posibilidad de que haya comunidad respecto del pasi#o, porque las uni#ersalidades -ur!dicas ya que el pasi#o se di#iden entre los distintos comuneros por el solo ministerio de la ley (arts.04*5 y 248/). 'e se;alan en estos casos que la comunidad existe slo sobre el acti#o de la herencia, ya que el pasi#o se ha di#idido entre los distintos herederos y por el solo ministerio de la ley, di#isin que se hace entre ellos en proporcin a la cuota que a cada heredero corresponde de la herencia, e-emplo< art.04*5 inc.2. ,a comunidad sobre uni#ersalidades -ur!dicas presenta adems otro tipo de problemas, el que deri#a principalmente de la aceptacin entre nosotros de la teor!a romana de la comunidad, la cual incorporando el concepto de cuota, lle#a necesariamente a que si en una comunidad hay bienes, cada uno de los comuneros ser titular de la cuota del derecho sobre cada uno de los bienes. $n Chile, la doctrina si bien acepta que el legislador sigui la teor!a romana, a"irma que no lo hi(o a-ustndose estrictamente a ella en todos sus puntos, a"irmndose que en el caso de la comunidad sobre uni#ersalidades no se produce la comunicabilidad de la cuota a los distintos bienes, y as!, el derecho de cada comunero recae sobre el todo de los bienes considerados en "orma abstracta y no sobre las especies materiales o partes de las mismas. 'e "undan para ello en lo que dispone el art.0787 que nos dice que el heredero que cede su derecho de herencia se hace &nica y exclusi#amente responsable de su calidad de heredero, es decir, que lo &nico que interesa en este aspecto es que quien ceda el derecho de herencia sea e"ecti#amente heredero y responde el cedente de tener esa calidad y, por consiguiente, su responsabilidad no se extiende a que la herencia comprenda ciertos y determinados bienes, porque lo que est cediendo es el derecho que tiene sobre la uni#ersalidad y no sobre bienes determinados.

30

31
Por otro lado, esta posicin se "undamenta tambi%n en lo que dispone el art./+/ CC, norma que establece que la tradicin del derecho de dominio y de otros derechos reales sobre inmuebles, se hace mediante la inscripcin, no mencionando entre ellos a la herencia. ,uego, seg&n esta opinin, cuando se hace la tradicin del derecho real de herencia no es necesario practicar la inscripcin, a&n cuando en la herencia haya bienes inmuebles y ello no obstante que de acuerdo con el art./+/ la "orma de hacer la tradicin de los derechos sobre inmuebles es la competente inscripcin. l no exigirse la inscripcin para la tradicin del derecho de herencia, aun cuando comprenda bienes inmuebles, se est signi"icando que ella no comprende bienes determinados, sino esta uni#ersalidad de carcter abstracto, que no tiene el carcter de mueble ni inmueble.

Pero, hay otros autores ($nrique 'il#a) que dicen que el CC acepta en todos sus aspectos la teor!a romana y que la comunicabilidad de la cuota a cada uno de los bienes "orma parte del sistema del CC, a"irmando que lo que tienen los comuneros en la comunidad son derechos sobre bienes determinados y no sobre una abstraccin -ur!dica. 'e;alan como "undamentos los arts.7*0 inc.2 y *+8 del CC; adems, en una comunidad hereditaria hay que distinguir dos situaciones distintas< Fna es el derecho de herencia en si mismo que recae sobre la uni#ersalidad -ur!dica (la herencia). ,a otra es una comunidad de dominio entre todos los herederos y respecto de la totalidad de bienes de-ados por el causante. $l aceptar una u otra teor!a no de-a de tener importancia. 'i se acepta la primera posicin, aquella en la cual no se produce la comunicabilidad de la cuota de los distintos bienes, ello se traduce necesariamente en que la cuota no participa de los caracteres de los bienes que "orman la comunidad, por consiguiente, no #a a participar del carcter de mueble o inmueble de esos bienes, y eso tiene sus consecuencias, ya que a&n cuando en la herencia haya bienes inmuebles, la tradicin de la cuota de un heredero no #a a requerir de inscripcin, porque la inscripcin se exige para la tradicin de los bienes inmuebles y la cuota no tiene ese carcter desde el momento en que no participa de las calidades de los bienes muebles o inmuebles que con"orman la comunidad. De acuerdo con esta posicin, la tradicin de una cuota hereditaria deber hacerse en la "orma general indicada en el art./+5 inc.0. Por otro lado, el no participar de la calidad de muebles o inmuebles tiene otra consecuencia< por e-emplo, para la ena-enacin de bienes ra!ces de un incapa( debe necesariamente cumplirse con ciertas "ormalidades ("ormalidades habilitantes) prescritas para dicha ena-enacin, si la cuota no participa del carcter mueble o inmueble de los bienes que con"orman la comunidad, aun cuando en la comunidad hereditaria haya inmuebles, no ser necesario cumplir con estas "ormalidades. la in#ersa, si se acepta la comunicabilidad, esto es, que la cuota participa de los bienes que con"orman la uni#ersalidad, las concepciones son totalmente in#ersas. ?abr!a que atenerse a lo dispuesto en el art./+/ CC para hacer la tradicin de la cuota cuando en el dominio estn comprendidos los inmuebles, y en la misma situacin para la ena-enacin de la cuota de un incapa(, habr que cumplir con las "ormalidades exigidas por la ley. $l problema se nos plantea cuando la comunidad recae sobre una uni#ersalidad, porque si recae sobre una cuota singular, la cuota de cada comunero se #a a radicar en esa cosa singular y #a a participar, por consiguiente, de los caracteres de esa cosa. s!, si tres personas son due;os

31

32
en com&n de un autom#il, cada uno tendr una cuota de derecho sobre el #eh!culo, cuota que se radica en el #eh!culo en si mismo y que tendr el carcter propio de %ste. Como en este caso se trata de un bien mueble la cuota #a a ser mueble y #a a estar su-eta a las reglas de estos. Por el contrario, si 4 personas son due;as en com&n de un inmueble, la cuota de cada uno se #a a radicar en el inmueble participando de los caracteres del mismo y se #a a su-etar a las reglas que la ley establece para los inmuebles (art.*+8 CC). 2.1 Desde otro punto de #ista, la comunidad se puede clasi"icar en atencin al origen de la misma, y as! puede nacer de un hecho, de la #oluntad o de la ley< a) )ace de un hecho la comunidad hereditaria, la cual surge por la muerte del titular de la herencia. b) )ace por la #oluntad de los titulares de la comunidad cuando 2 o ms personas adquieren en com&n el mismo bien. c) )ace de la ley en el caso de la propiedad hori(ontal, en que por disposicin de la ley hay ciertos casos en que se mantiene en comunidad indi#isa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios de la propiedad hori(ontal. 4.1 Desde otro punto de #ista pueden ser tambi%n temporales o perpetuas. ,a regla general es la de la temporalidad de la comunidad, no teniendo una duracin determinada en el tiempo, ya que las partes interesadas pueden pedir la di#isin de la comunidad sin limitaciones. Pero pudieran llegar a tener una duracin determinada si los interesados en la comunidad han celebrado el llamado pacto de indi#isin, en #irtud del cual con#ienen en no pedir la di#isin de la cosa en com&n por un pla(o determinado; dicho pla(o no puede exceder de * a;os, pudiendo reno#arse dicho pacto (art.040. CC). 'i no existe pacto de indi#isin, con"orme al art.040. los interesados pueden pedir la particin en cualquier tiempo. ,a &nica limitacin al e-ercicio de este derecho es el pacto de indi#isin. $sta disposicin es una mani"estacin de la "orma en que el legislador considera entre nosotros la comunidad; en general, el CC no es partidaria de ella, lo cual queda de mani"iesto en la "acultad de pedir siempre la di#isin. ,as comunidades perpetuas se encuentran establecidas por la ley, pero en general deri#an de la naturale(a misma de la cosa, por e-emplo< los bienes comunes de una propiedad hori(ontal, mientras subsista el inmueble a"ecto a propiedad hori(ontal se mantienen en indi#isin las cosas que la ley declara comunes. La Cuota 'e entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno de los comuneros tiene sobre la cosa com&n, es decir, sobre la cosa ob-eto de la comunidad. ,as cuotas pueden ser iguales o distintas entre si, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de la cosa. )ormalmente, estas cuotas se expresan en "raccin (arts.078+ y 248. CC). $n el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la ms absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre #i#os, lo que en algunos casos nos #a a en"rentar al problema de la tradicin del derecho sobre la cuota, o puede hipotecarla. ($n general,

32

33
todo lo relati#o a la comunidad se regula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.2485 y siguientes). <odos de ad.uirir el dominio $n el CC (art.*++) se se;alan los modos de adquirir el dominio, pero dentro del sistema acordado por el legislador no basta que opere el modo de adquirir para que se produ(ca la adquisicin del dominio u otro derecho real, porque en el sistema chileno la adquisicin del dominio y otros derechos reales es un "enmeno comple-o que no opera por un slo elemento, sino que para que se produ(ca la adquisicin del dominio y dems s derechos reales deben concurrir 2 elementos< 0.1 :!tulo 2.1 3odo de adquirir. $n otros sistemas -ur!dicos como el "ranc%s, la adquisicin del dominio se produce solamente por medio del t!tulo, no requiri%ndose que opere el modo. $sta distincin entre el t!tulo y modo de adquirir es muy clara respecto de algunos modos, por e-emplo< la tradicin, en que est per"ectamente separado el t!tulo del modo de adquirir tradicin; en los otros modos de adquirir el t!tulo se con"unde con el modo, e incluso, hay autores que niegan esta dualidad para los modos de adquirir que no sean tradicin. $n el sistema "ranc%s, por la sola celebracin del contrato de compra#enta el comprador adquiere el dominio de la cosa que le "ue #endida. $n cambio, en el sistema chileno por el contrato de compra#enta el comprador no adquiere el dominio de la cosa #endida, sino que pasa a ser titular de ciertos derechos y contrae ciertas obligaciones< tiene derecho a que se le entregue la cosa y tiene la obligacin de pagar el precio. Para que se adquiera el derecho de dominio es necesario que adems del t!tulo opere el modo de adquirir, en este caso, la tradicin. ,a "orma de hacer la tradicin #a a depender de si la cosa es mueble o inmueble. $l :!tulo es el hecho o acto -ur!dico que habilita para la adquisicin del dominio o derecho real respecti#o (e incluso derechos personales), porque -usti"ica -ur!dicamente dicha adquisicin. s!, son t!tulos el contrato de compra#enta, la donacin, la permuta, etc. Jiene a ser la causa remota de la adquisicin del dominio. $, modo de adquirir es el hecho o acto -ur!dico e"ica( para hacer operar la adquisicin del dominio o derecho real correspondiente, o sea, es el mecanismo por el cual opera esta adquisicin. ,os modos de adquirir estn se;alados en el art.*++, pero esta enumeracin es incompleta. rt. *++ CC ,os modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin. $s incompleta porque "alta el modo de adquirir que es la ley, que se da en la expropiacin por causa de utilidad p&blica. tra#%s de estos modos de adquirir puede adquirirse en general a todos los derechos reales, pero hay ciertas excepciones< la ocupacin y la accesin slo sir#en para la adquisicin del derecho de dominio, las ser#idumbres discontinuas de todas clases y las ser#idumbres continuas

33

34
inaparentes no pueden ganarse por prescripcin adquisiti#a (art.++2 CC). ,as ser#idumbres se clasi"ican en continuas y discontinuas (art.+22) y en aparentes e inaparentes (art.+25). $s importante de-ar constancia que para adquirir un bien slo se puede utili(ar un modo de adquirir. dems, slo la ley puede establecer modos de adquirir, las partes no. Campo de aplicacin de los modos de ad.uirir >cupacin< bienes corporales muebles. ccesin< bienes corporales muebles o inmuebles. :radicin< bienes corporales muebles e inmuebles, derechos reales y personales, cosas singulares y uni#ersales. 'ucesin por causa de muerte< bienes corporales muebles e inmuebles, cosas singulares y uni#ersales, otros derechos personales y reales. Prescripcin< bienes corporales muebles e inmuebles, bienes singulares y uni#ersales, derechos reales con limitaciones (usu"ructo). ,os derechos personales no, porque no admiten posesin. $l CC en el ,ibro 99 se ocupa de tres de estos modos de adquirir (ocupacin, accesin y tradicin), en el ,ibro 999 se ocupa de la sucesin por causa de muerte y en el ,ibro 9J se ocupa de la prescripcin. #octrinas .ue aceptan y .ue rec$a8an la dualidad t6tulo-modo $sta distincin entre t!tulo y modo es muy patente cuando se adquiere por tradicin, all! est claramente separado el t!tulo o contrato de la tradicin respecti#a. $n los otros modos de adquirir esta separacin no es patente porque el modo de adquirir es al mismo tiempo t!tulo, es decir, opera la adquisicin y la -usti"ica (arts./.*, .84 inc.2 y .85 CC). $sta situacin de que no apare(ca clara la separacin entre t!tulo y modo de adquirir ha lle#ado a algunos autores a sostener que la dualidad t!tulo1 modo slo se presenta cuando la tradicin es modo de adquirir, es decir, el CC slo exige el t!tulo cuando el modo de adquirir es la tradicin (art./.* CC). 'e;alan que en los otros modos de adquirir el CC no exige t!tulo (?ugo =osende). Cuienes mantienen esta posicin se "undan en las siguientes ra(ones< a) 'i se #e el art.*++ se comprueba que %ste habla de modo de adquirir y no hace mencin al t!tulo, con lo cual ha de concluirse que para que opere la adquisicin del dominio y los dems s derechos reales, basta con el modo de adquirir, sal#o en el caso de la tradicin, respecto de la cual la ley exige expresamente la concurrencia de un t!tulo traslaticio de dominio. Pero, quienes participan de esta opinin, creen que esta es una situacin especial para la tradicin, sostienen que si se anali(an las normas de la ocupacin, accesin, prescripcin y sucesin por causa de muerte, podr comprobarse que en ninguna parte se requiere la concurrencia del t!tulo. 9ndican que en materia de sucesin por causa de muerte se puede suceder a una persona di"unta por lo dispuesto en el testamento; a "alta de %l, habr que atenerse a la ley. Pero, puede darse una tercera alternati#a, ya que puede ser que la sucesin sea en parte testada y en parte intestada.

34

35
;aden que si se aceptara la teor!a que exige t!tulo respecto de todos los modos de adquirir y la sucesin "uera en parte testada y en parte intestada, estar!amos ante una situacin ilgica de que se estar!a sucediendo por 2 t!tulos< testamento y la ley; lo cual es errado seg&n ellos porque no puede haber dos t!tulos en una misma adquisicin. b) 'e;alan tambi%n que la doctrina que exige t!tulo respecto de todos los modos de adquirir, adolece de un #ac!o, porque cuando el modo de adquirir es la ley no puede indicar cul es el t!tulo en este caso. c) 6inalmente, des#irt&an una argumentacin en contra de su posicin que se "unda en el art..84, el cual sostiene que los -ustos t!tulos son constituti#os y traslaticios de dominio, y dentro de los primeros estn la ocupacin, la accesin y la prescripcin. ,uego, estos modos de adquirir tambi%n ser!an t!tulos -ustos para adquirir, adems de la calidad de modo de adquirir. 'in embargo, se sostiene que el art..84 no se re"iere a la adquisicin del dominio u otro derecho real, sino que se re"iere a los t!tulos en relacin con la posesin y, espec!"icamente, con un requisito de la posesin regular, que es el -usto t!tulo (aparte de la buena "e y tradicin si el t!tulo es traslaticio de dominio). ,a opinin contraria sostiene que el t!tulo concurre respecto de todos los modos de adquirir, lo que sucede es que en la ocupacin, accesin y prescripcin, el t!tulo se con"unde con el modo de adquirir, -uega dos roles; y en la sucesin por causa de muerte el t!tulo #a a ser el testamento o la ley en el caso de la sucesin intestada. no explica cul es el t!tulo en el caso del modo adquirir ley. 'ostienen adems que es e"ecti#o que no existe en el CC una disposicin general que requiera expresamente t!tulo respecto de todos los modos de adquirir, pero que necesariamente se llega a esa conclusin combinando #arias disposiciones. s!, el art.*++ enumera los modos de adquirir, el art./.* exige para la #alide( de la tradicin un t!tulo traslaticio de dominio, los art..82, .84 y .85 (relati#os a la posesin) se re"ieren al -usto t!tulo (art..82), el art..84 dice cuales son los -ustos t!tulo y el art..85 enumera los t!tulos in-ustos, especialmente argumentan con el n.5 de este art!culo, para concluir la exigencia del t!tulo, espec!"icamente en la sucesin por causa de muerte. 'i el heredero aparenta t!tulo in-usto, hay que concluir que el #erdadero heredero tiene un t!tulo -usto y as!, en la sucesin por causa de muerte se presenta la dualidad t!tulo1modo. 'e hace cargo esta posicin de la obser#acin que hace la doctrina contraria en orden a que estas materias relati#as al t!tulo estn reglamentadas en lo re"erente a la posesin. $sta circunstancia no tiene mayor importancia ya que la posesin es la apariencia del dominio y tan apariencia es, que el legislador presume due;o al poseedor en el art. .88 inc.2 del CC. 'e;alan tambi%n que el art..84, al hablar de -usto t!tulo, especialmente en el inc.0, al decir que pueden ser traslaticios o constituti#os de dominio, no est re"iri%ndose a t!tulos que con"ieren posesin, sino a t!tulo que la legitiman, y si estos legitiman la posesin signi"ica que a tra#%s de ellos puede llegarse a la adquisicin del dominio.

35

36
'ostiene lessandri que sustentar la existencia de la dualidad t!tulo1modo respecto a todos los modos de adquirir es un aspecto importante por lo siguiente< la posesin de una cosa puede ser con derecho o sin derecho; ser con derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesin y produce la adquisicin del dominio; ser sin derecho cuando el modo de adquirir no produ(ca la adquisicin del dominio, sino que solamente coloca en posesin de la cosa y, en este caso, tiene importancia que el modo de adquirir (que no es tradicin) sea al mismo tiempo t!tulo, ya que al serlo #a a legitimarla posesin, teniendo %sta el carcter de regular, pudiendo conducir a la adquisicin del dominio por prescripcin. $n relacin con lo mismo, se;alan que denegarse la calidad de t!tulo a los modos de adquirir distintos a la tradicin implica que quien adquiere la cosa por alguno de dichos modos no tendr t!tulo y, por consiguiente, no #a a ser poseedor regular porque el art..82 nos se;alan como un requisito de la posesin regular el del -usto t!tulo y el art..84 sostiene que son -ustos t!tulos los traslaticios y los constituti#os, indicando que son constituti#os de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Clasificacin de los <odos de d.uirir 0.1 3odos de adquirir originarios y deri#ati#os. 2.1 3odos de adquirir a t!tulo uni#ersal y a t!tulo singular. 4.1 3odos de adquirir a t!tulo gratuito y a t!tulo oneroso. 5.1 3odos de adquirir por acto entre #i#os y por causa de muerte. -.- <odos de ad.uirir ori7inarios y derivativos . 'e dice que el modo es originario en los casos que produce la adquisicin del dominio independientemente del derecho anterior de otra persona; no hay en este caso una deri#acin de un derecho de un titular a otro. $n estos casos, el derecho es creado por el modo de adquirir en el titular. 'on de esta categor!a< la ocupacin, la accesin y la prescripcin, que opera respecto a cosas que antes pertenec!an a otro due;o, pero sucede que quien adquiere la cosa por prescripcin no deri#a su derecho del due;o anterior, sino que al contrario, lo adquiere en contra del titular anterior; luego, no hay una deri#acin del anterior titular al nue#o titular, sino que hay una creacin del derecho en el nue#o titular. la in#ersa, el modo es deri#ati#o cuando la adquisicin del derecho de dominio se produce "undada en un derecho anterior que tendr!a otra persona, por e-emplo< la tradicin y la sucesin por causa de muerte. $n el modo de adquirir deri#ati#o hay una relacin entre el antiguo titular del derecho y el nue#o titular del mismo. ,a distincin tiene importancia para determinar el alcance y las caracter!sticas del derecho del adquirente< cuando %ste se adquiere por un modo deri#ati#o no slo se debe examinar al actual titular, sino que tambi%n habr que anali(ar los derechos de los anteriores titulares, por una ra(n sencilla que es una aplicacin del principio de que Anadie puede trans"erir ms derechos de los que realmente tieneA. s!, el que tiene un derecho a"ecto a condicin resolutoria y lo trans"iere, el nue#o titular lo adquiere a"ecto a la condicin resolutoria, si el bien est a"ecto a gra#amen sucede lo mismo. $n cambio, si el modo de adquirir es originario, para #er el alcance y extensin de ese derecho slo habr que estarse a la situacin del actual titular y bastar examinar el acto o hecho que con"igura el modo y la cosa sobre la que recae.

36

37
0.- <odos de ad.uirir a t6tulo sin7ular y a t6tulo universal. <odos a t6tulo sin7ular cuando a tra#%s de %l se adquieren bienes determinados o cuotas en los bienes determinados. Es a t6tulo universal cuando se adquieren uni#ersalidades -ur!dicas o una cuota de ellas. $l modo de adquirir a t!tulo uni#ersal produce adquisicin de la totalidad del patrimonio de la persona o de una cuota de ese patrimonio; en tanto que el modo de adquirir a t!tulo singular produce la adquisicin de determinados bienes o derechos. ,os dos modos de adquirir que son siempre a t!tulo singular y nunca a t!tulo uni#ersal son la ocupacin y la accesin. ?ay un modo que puede darse en ambos t!tulos indistintamente, que es la sucesin por causa de muerte< ser a t!tulo uni#ersal cuando opera la adquisicin de una herencia y a t!tulo singular cuando produce la adquisicin de un bien determinado. ?ay dos modos de adquirir que generalmente son a t!tulo singular, son la tradicin y la prescripcin, pero que toman el carcter de modo de adquirir a t!tulo uni#ersal cuando se trata de la prescripcin del derecho de herencia (cuando un heredero aparente llega a adquirir por prescripcin la herencia del que est en posesin) y de la cesin del derecho de herencia. 1.- <odos de ad.uirir a t6tulo 7ratuito y a t6tulo oneroso. $sta clasi"icacin se hace seg&n el sacri"icio pecuniario que importa el modo. s!, si quien adquiere el derecho no ha hecho ning&n sacri"icio pecuniario, el modo de adquirir es a t!tulo gratuito, e-emplo< la ocupacin. $n cambio, si para la adquisicin del derecho la persona ha tenido que hacer un sacri"icio pecuniario, el modo de adquirir ser a t!tulo oneroso. ,a sucesin por causa de muerte y la prescripcin son modos de adquirir a t!tulo gratuito siempre. ,a tradicin podr ser a ambos t!tulos (si el antecedente es la donacin, ser a t!tulo gratuito; en cambio, si el antecedente es la compra#enta ser a t!tulo oneroso). 3.- <odos de ad.uirir por acto entre vivos y por causa de muerte. $sta clasi"icacin se hace atendiendo a si es o no necesario para que opere el modo de adquirir el "allecimiento del titular del cual se deri#a el derecho. 'i el modo de adquirir requiere para operar la muerte de la persona de quien %ste se deri#a, se trata de un modo de adquirir por causa de muerte o por acto de &ltima #oluntad, por e-emplo< la sucesin por causa de muerte. $l modo de adquirir es por acto entre #i#os cuando para que opere el modo no es necesaria la muerte del titular, por e-emplo< la ocupacin, la accesin, prescripcin y tradicin.

L 5% #ICION rt. /.8 CC ,a tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el due;o hace de ellas a otro, habiendo por una parte la "acultad e intencin de trans"erir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo. ,o que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. $ste modo de adquirir es importante tanto en los derechos reales como en los personales, ya que en ambos opera y puede operar la tradicin como modo de adquirir. $n doctrina se da un concepto distinto del que da el CC en el art./.8 y se dice que la tradicin es un modo de adquirir y una con#encin, por el cua luna persona llamada tradente trans"iere

37

38
el dominio, o bien, constituye un derecho real o slo con"iere posesin a otra persona llamada adquirente, y que consiste en la entrega de la cosa con la intencin compartida de que el adquirente adquiera el derecho. $ste requisito de la intencin compartida queda tambi%n mani"estado en la de"inicin que da el art./.8, el cual exige en el tradente la intencin de trans"erir el dominio y en el adquirente la intencin de adquirirlo. $llo es as! porque este modo descansa en la #oluntad de las partes que en %l inter#ienen. lgunos autores se;alan que la tradicin es traslaticia en cuanto a la tradicin del derecho de dominio y constituti#a en cuanto a los otros derechos reales distintos del dominio. Caracter6sticas de la tradicin -.- Es una convencin porque para que haya tradicin es indispensable el acuerdo de #oluntades que debe tener por ob-eto la trans"erencia del dominio o la constitucin de un derecho real. $sta con#encin presenta tambi%n la caracter!stica de que ella extingue obligaciones, no las crea como el contrato y las obligaciones que la tradicin extingue son las que emanan del contrato o t!tulo; obligaciones que son de dar, porque se trata de trans"erir el dominio o constituir un derecho real y que emana directamente de ese contrato o t!tulo. @ustamente por esta caracter!stica de extinguir obligaciones mediante su e"ecti#o cumplimiento, es que la tradicin es un pago, ya que cal(a per"ectamente en la de"inicin que el art.0*/+ da de el pago< $l pago e"ecti#o es la prestacin de lo que se debe. 0.- Es un modo de ad.uirir el dominio y dems s derec$os reales tratndose del dominio y del derecho real de herencia la tradicin es traslaticia, en tanto que respecto de otros derechos reales es constituti#a. $s traslaticia porque hace deri#ar el derecho de un titular a otro, en tanto que en los dems s derechos reales la tradicin es constituti#a porque crea el derecho en el adquirente. 1.- La tradicin puede ser a t6tulo universal o sin7ular es a t!tulo singular cuando su ob-eto es cualquier derecho real, sal#o el derecho de herencia. $s a t!tulo a uni#ersal cuando su ob-eto es el derecho real de herencia, porque en este caso la tradicin no recae sobre especies o bienes determinados, sino sobre una uni#ersalidad -ur!dica. 3.- 'uede ser a t6tulo 7ratuito u oneroso cali"icacin que depende de la naturale(a que la anteceda. s!, ser a t!tulo gratuito cuando haya sido precedida por la donacin y ser a t!tulo oneroso cuando la preceda la permuta o la compra#enta. !.- La tradicin se refiere tanto a bienes corporales como a los incorporales si lo que se trans"iere es el derecho de dominio y %ste recae sobre cosas corporales muebles o inmuebles, la cosa tradida puede ser un bien corporal mueble o inmueble; pero la situacin es di"erente en el caso de que por medio de la tradicin se constituye un derecho real di"erente del dominio, porque la cosa tradida puede ser un derecho, esto es, una cosa incorporal. ,o mismo puede suceder cuando la tradicin recaiga sobre un cr%dito que tambi%n tiene el carcter de incorporal (arts./77 y /.8 inc.2).

38

39
Entre7a y tradicin )ormalmente se dice que la tradicin se e"ect&a mediante la entrega de la cosa, aun cuando esta no es la &nica "orma de e"ectuar la tradicin, ya que hay otras maneras de reali(arla como lo indican los arts./+5 y /+/ del CC. $xiste si una estrecha #inculacin entre la tradicin y entrega, no obstante haber entre ellas substanciales di"erencias. ,a entrega no es otra cosa que el traspaso material de una cosa de una persona a otra y este traspaso material puede constituir una entrega propiamente tal o una tradicin; son estas di"erencias las que imprimen el carcter de cada una, dndole una di"erente cali"icacin -ur!dica< 0.1$n la tradicin se reali(a la entrega de la cosa debiendo tener el tradente la intencin de trans"erir el dominio y el adquirente la intencin de adquirirlo, es decir, debe haber #oluntad de las partes que inter#ienen en la tradicin para operar una trans"erencia del derecho de dominio del tradente al adquirente. 'i se trata de otro derecho real debe existir la intencin de constituirse ese derecho real en "a#or de aquel. $n la entrega, en cambio, no existe esta intencin no obstante que el acto material que se reali(a es el mismo, es decir, tanto en la entrega como en la tradicin hay un acto que es el traspaso material de una cosa de una persona a otra, pero en la tradicin debe haber adems la intencin a que se ha hecho re"erencia. 2.1 $sta intencin se mani"iesta en la tradicin por la existencia de un t!tulo traslaticio de dominio, de tal modo de que si ha habido una compra#enta se deduce que hay tradicin. $n cambio, en la entrega hay un t!tulo de mera tenencia que la precede. 4.1 $n la tradicin, en #irtud de la entrega, el adquirente pasa a ser due;o o poseedor y si llega a ser poseedor podr adquirir el dominio por prescripcin. $n tanto, cuando hay simple entrega, quien recibe la cosa tendr la calidad de mero tenedor y como tal #a a reconocer dominio a-eno y, adems, esa persona no #a a poder adquirir el dominio por prescripcin. ,a simple entrega no opera la adquisicin del dominio ni coloca en posesin. )o obstante las di"erencias entre entrega y tradicin es "recuente que el propio legislador se con"unda con los t%rminos. s!, en el art.0554 se dice que los contratos reales son los que se per"eccionan por la tradicin de la cosa, debiendo decir que se per"eccionan con la entrega; lo mismo sucede en el art.20.5 inc.2 al dar una de"inicin de comodato, diciendo que el contrato de comodato no se per"ecciona sino por la tradicin de la cosa, debiendo decir que se per"ecciona por la entrega (otros casos< arts.0+25, 2202, 207/, etc.). %e.uisitos de la tradicin 0.1 Fn tradente y un adquirente capaces. ($lemento Personal) 2.1 Consentimiento de ambos. ($lemento Consensual) 4.1 $xistencia de un t!tulo traslaticio. ($lemento @ur!dico) 5.1 $ntrega de la cosa. ($lemento 6ormal) -.- An tradente y un ad.uirente capaces.

39

40
l hablar de las caracter!sticas de la tradicin di-imos que ella era una con#encin, o sea, un acto -ur!dico bilateral el cual por su propia naturale(a requiere de la concurrencia de a lo menos dos partes en la tradicin< el tradente (aquella parte que trans"iere el derecho) y el adquirente (aquella parte que lo adquiere). $l art./.0 CC dice que el tradente es el que por tradicin trans"iere el dominio de la cosa entregada por %l o a su nombre. Pero, para que el tradente pueda trans"erir el dominio es necesario que sea titular del derecho, ya que se pueden dar dos situaciones< Cue el tradente sea titular del derecho del derecho de dominio. Cue el tradente no tenga tal calidad. 'i el tradente es due;o de la cosa que entrega por la tradicin trans"iere el derecho. 'i no lo es, la tradicin como acto -ur!dico es per"ectamente #alida, no adolece de #icio que a"ecte su #alide(, pero esa tradicin por quien no es due;o, no surte el e"ecto de trans"erir el dominio, no produce el e"ecto que se;alan el art./.8 CC, porque el tradente carece de ese derecho de dominio y nadie puede trans"erir ms derechos de los que realmente tiene. ,os arts./+2 y /+4 CC de-an en claro que la tradicin hecha por quien no es due;o de la cosa no produce el e"ecto de trans"erir el dominio, no obstante ser #alida, produciendo otras consecuencias de rele#ancia -ur!dica< el adquirente por la tradicin adquiere la posesin de la cosa, porque la recibe con nimo de se;or y due;o y, teniendo la calidad de poseedor de la cosa, puede llegar a adquirirla por prescripcin. Por otro lado, si quien hi(o la tradicin no era due;o de la cosa y con posterioridad este tradente adquiere el dominio de la misma, se reputa que el adquirente es due;o desde que se hi(o la tradicin (art./.2 en relacin con el 0+07), as! por e-emplo< si #ende a E una casa de que no es due;o y se la entrega, E adquiere slo la posesin, pero no el dominio; pero si en seguida adquiere el dominio de la casa, se reputa que E es due;o, no desde el d!a en que adquiri el dominio, sino desde el d!a en que se e"ectu la tradicin; si despu%s de haber adquirido el dominio hubiese #endido la casa a K, subsistir no obstante el dominio de E sobre la casa. hora, el art./.8 se;ala que el tradente tiene que tener la "acultad de trans"erir el dominio. $sta expresin se re"iere al poder de disposicin que el tradente debe tener, poder que entre otros supuestos implica el tener capacidad de e-ercicio, es decir, lo que aqu! requiere el legislador es que el tradente tenga aptitud legal para disponer del dominio de la cosa por si slo. Por su parte, el adquirente debe tener capacidad para adquirir la cosa. $l art./.8 exige capacidad tanto en el tradente como en el adquirente. ?ay autores que "undados en el art./.8 sostienen que el legislador no exige la misma capacidad para ambos; estn de acuerdo en que se les exige capacidad al tradente y al adquirente, pero esta capacidad exigida no es la misma. 'eg&n lessandri, el tradente debe tener capacidad de e-ercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa, y el adquirente debe tener capacidad de goce, esto es, debe estar in#estido de ese atributo de la personalidad que lo habilita para adquirir derechos. Pero lo anterior no es #lido, puesto que para ambos se trata de un acto -ur!dico, y si no se tiene la capacidad plena de e-ercicio, la tradicin #a a ser nula. Pero, seg&n 'omarri#a, la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad de administracin y en el tradente la de disposicin, la plena capacidad de e-ercicio, lo que se #er!a corroborado por dos disposiciones<

40

41
art.0*.* inc.2 tampoco es #lido el pago en que se debe trans"erir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene "acultad de ena-enar y este pago no es otra cosa que la tradicin y la "acultad de ena-enar de que habla supone la capacidad de disposicin la otra disposicin es el art.0*. n.0, seg&n el cual el pago hecho al acreedor es nulo si el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes (esta disposicin est en relacin al adquirente). 0.- Consentimiento de ambos (tradente y ad.uirente* 'iendo la tradicin un acto -ur!dico bilateral, el consentimiento de las partes es un requisito esencial, de tal manera que si no hay consentimiento la sancin en nuestro derecho positi#o ser la nulidad absoluta, con"orme al art.0/+2. $n doctrina este acto ser!a inexistente por "alta de un requisito de existencia. $l consentimiento en la tradicin consiste en la intencin compartida entre tradente y adquirente de trans"erir el uno y adquirir el otro el derecho de que se trata, o sea, la intencin compartida en orden a que se produ(ca una traslacin del derecho del adquirente al tradente; esto queda claro por los arts./.8, /.2 y /.4 CC. Puede suceder que haya consentimiento pero que el tradente no sea el #erdadero due;o de la cosa, o incluso, puede darse un caso que el adquirente no sea el #erdadero adquirente. $n este caso, la tradicin es #alida, pero imponible al #erdadero due;o y al #erdadero adquirente, y siendo inoponible, ellos pueden rati"icar esa tradicin haci%ndola #alida retroacti#amente por la rati"icacin (art./.2 y /.4), y por ende, haci%ndola producir todos sus e"ectos a su respecto.

$n esta materia del consentimiento se deben #er 4 situaciones< a.1 tradicin por medio de representante. b.1 representacin del tradente en la #enta "or(osa. c.1 #icios del consentimiento en la tradicin. a.1 :radicin por medio de un representante. ?ay que considerar que por medio de un representante puede en general reali(arse todo aquello que pueda hacerse personalmente, sal#o casos en que existe prohibicin legal a este respecto, situacin que no es la que se da en materia de tradicin, porque aqu! no slo no hay prohibiciones, sino que la ley autori(a expresamente la representacin a su respecto (art./.0 incs.2 y 5). dems, el art./.5 dice relacin con la tradicin hecha por mandatario o representante legal, y sostiene que para que esa tradicin sea #alida es necesario que el mandatario o representante act&e dentro de los l!mites de su mandato. $n el art./.5 el legislador repite principios legales en materia de representacin, porque es un principio general, que para que el acto del representante obligue al representado, este debe actuar dentro de la es"era de sus atribuciones. 'i se extralimita ese acto es inoponible al representado. b.1 =epresentacin del tradente en las #entas "or(osas.

41

42
'on #entas "or(osas aquellas que se producen como consecuencia de un litigio (decreto -udicial) que se hacen en p&blica subasta; estas #entas se e"ect&an a requerimiento del acreedor para obtener el pago o la indemni(acin con el producto que se obtenga del remate. $n la #enta "or(osa tambi%n nos encontramos con un tradente y un adquirente< el adquirente es el tercero que en la subasta se ad-udic la cosa subastada, y el tradente es el deudor, o sea, el due;o de la cosa que se remata. Pero, se plantea el problema de que a esta ena-enacin "or(osa no concurra el deudor, due;o de la cosa subastada, por ello la ley establece que concurra a esta tradicin el -ue( como representante legal del deudor (art./.0 inc.4). ,a representacin del -ue( se -usti"ica con la teor!a de la #oluntad de la representacin, en la cual, la #oluntad que concurre es la del representante y, en este caso, el -ue(. Fn segundo argumento se encuentra en que el deudor dio su consentimiento en "orma tcita a esta #enta "or(osa en #irtud de su contratacin de la deuda, quedando con ello el acreedor con el derecho de prenda general sobre todos los bienes del deudor (arts,25/* y 25/7). ?ay #entas que no son "or(osas pero que se hacen por medio de la -usticia, e-emplo< #enta de derechos del pupilo (art.477). c.1 Jicios del consentimiento. $n la tradicin la tradicin es un acto -ur!dico bilateral y, por lo tanto, a su respecto deben concurrir los elementos o condiciones de todo acto -ur!dico, pudiendo tambi%n ser a"ectada por los #icios de que un acto -ur!dico puede adolecer. s!, tambi%n pueden presentarse en la tradicin los #icios del consentimiento, en cuyo caso, la tradicin adolecer de nulidad. $l legislador reglament especialmente el error en materia de tradicin y as!, se contienen normas sobre el error en la tradicin, el que puede recaer en la cosa tradida (art././), el error en cuanto a la identidad de la especie produce nulidad absoluta, e-emplo< esto acontece si compra un caballo determinado, y E en #e( de entregarle dicho caballo le hace entrega de otro; tambi%n puede recaer en la persona, si recae slo sobre el nombre la tradicin es #lida (art././ inc.2), esto es lgico porque la tradicin es un pago y no es necesario que para que el pago sea #lido este se e"ect&e por el deudor (arts.0*.2 y 0*./), pero para que el pago sea #lido si que debe hacerse al acreedor, ya que hecho a otra persona signi"ica que el deudor no ha cumplido la obligacin; tambi%n puede recaer en el t!tulo (art./..)< el error en el t!tulo in#alida la tradicin, cuando una sola de las partes supone un t!tulo traslaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a t!tulo de comodato y por otra se tiene el nimo de recibir a t!tulo de donacin, o sea, cuando por las dos partes se suponen t!tulos traslaticios de dominio, pero distintos. 1.- E?istencia de un t6tulo traslaticio de dominio ,o exige expresamente el art./.* inc.0< Para que #alga la tradicin se requiere un t!tulo traslaticio de dominio, como el de #enta, permuta, donacin. ,a exigencia de un t!tulo traslaticio de dominio queda "uera de toda discusin y es en la tradicin romana en la que se presenta con mayor claridad la dualidad t!tulo1modo.

42

43
$n los casos en que el t!tulo es traslaticio de dominio, o sea, en que genera una obligacin de dar (la obligacin de dar son las de trans"erir el dominio o constituir un derecho real); cuando el t!tulo -usti"ica la trans"erencia del dominio se denomina t!tulo traslaticio de dominio (art..84 inc.4)< 'on traslaticios de dominio los que por su naturale(a sir#en para trans"erirlo. $l t!tulo traslaticio, no obstante su denominacin, no opera la adquisicin del dominio del actual al nue#o titular, sino que la trans"erencia se #a a producir por la tradicin, es decir, por ese acto -ur!dico distinto del t!tulo y que opera con posterioridad a %ste. $l t!tulo o contrato genera derechos y obligaciones. s!, si entre dos personas se genera una compra#enta y recae sobre cosa mueble, el contrato quedar per"ecto desde que haya acuerdo en la cosa y en el precio, y si se trata de un inmueble, desde el otorgamiento de escritura p&blica. $n ambos casos, de la compra#enta surgen obligaciones y tambi%n derechos, para uno la obligacin de dar la cosa #endida (#endedor) y para el otro la de pagar el precio (comprador); para el #endedor surge una obligacin de dar, o sea, de trans"erir el dominio, y esa obligacin de dar la cumple el #endedor mediante la tradicin del bien respecti#o. $l t!tulo traslaticio es un contrato; en cambio, la tradicin es una con#encin distinta al contrato y que opera con posterioridad a %ste. ,os t!tulos traslaticios ms "recuentes son< la compra#enta, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad, dacin en pago, etc. $l art./.* inc.2 exige que este t!tulo traslaticio adems debe ser #lido, esto es, que no debe adolecer de un #icio de nulidad, porque, si el t!tulo es nulo, su nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque los de"ectos del t!tulo repercuten en la tradicin. ,a nulidad de la tradicin procede generalmente cuando se ha declarado la nulidad del t!tulo que la precede; si el t!tulo traslaticio es nulo, la tradicin no opera la trans"erencia del dominio. s!, de acuerdo con el art.0.7/ est prohibido el contrato de compra#enta entre padre e hi-o de "amilia; ahora bien, si un padre le #ende al hi-o una casa y despu%s se inscribe esta trans"erencia en el =egistro del Conser#ador del Eienes =a!ces, este t!tulo no es #lido y, por lo tanto, tampoco ha existido tradicin (al hablar de t!tulo nulo nos re"erimos tanto a la nulidad relati#a como a la absoluta). 3.- Entre7a de la cosa $ste hecho material que consiste en poner la cosa a disposicin del adquirente con"iri%ndole posesin, es el hecho externo que pone en clara e#idencia la circunstancia de haber tradicin. $l adquirente tendr un apoderamiento material de la cosa y tendr nimo de se;or y due;o sobre ella, lo que se desprende que el t!tulo es traslaticio y de haber recibido la cosa por tradicin. Por estas dos circunstancias, el adquirente #a a tener la posesin de la cosa porque #a a reunir los requisitos para ella (art..88 CC). Pero, no toda entrega constituye tradicin, slo tiene la calidad de tal la entrega cuando existe la situacin a que se re"iere el art./.8 de trans"erir el dominio, por una parte, y de adquirir el dominio, por otra. 'i el t!tulo es traslaticio de dominio la entrega constituye tradicin y con"iere posesin; pero si no lo es de dominio, sino de mera tenencia, entonces la entrega no constituye tradicin y no con"iere posesin, y quien recibi la cosa tendr la mera tenencia de ella, porque estar

43

44
reconociendo dominio a-eno y la entrega constituir slo una simple entrega y no tradicin (tiene un carcter de t!tulo de mera tenencia< el arrendamiento, el depsito, el comodato. Jer art..05). ,a entrega en la tradicin sir#e para "igurar la trans"erencia del dominio, pero hay ciertos casos en que esta entrega no concurre, no obstante lo cual hay tradicin, situacin que ocurre con ciertas cosas incorporales que no pueden entregarse materialmente, e-emplo< el derecho de ser#idumbre, derecho real de herencia (ya que en ellos la tradicin se hace en "orma especial). Efectos de la 5radicin ,os e"ectos #an a ser distintos seg&n si la persona que e"ect&a la tradicin es o no due;a de la cosa que entrega, debemos distinguir entonces< -.- Caso en .ue el tradente es dueCo de la cosa .ue entre7a. $n este caso, la tradicin opera como modo de adquirir el dominio o derecho real, es decir, el adquirente #a a adquirir el derecho de dominio o el correspondiente derecho real y adems #a a entrar en posesin de la cosa y esta #a a ser una posesin con derecho a ella. $s decir, tratndose del dominio, el adquirente #a a ser poseedor y due;o; tratndose de otro derecho real ser poseedor y titular del derecho real. $l derecho de dominio se traspasa del primiti#o al nue#o titular por medio de la tradicin, pero no sucede lo mismo con la posesin pues ella se adquiere personalmente por cada indi#iduo (art..0. CC)< 'ea que se suceda a t!tulo uni#ersal o singular, la posesin del sucesor, principia en %l... hora, si el tradente ten!a un derecho a"ecto a condicin resolutoria, o un derecho a"ecto a un gra#amen (como la hipoteca), el adquirente lo recibe en id%nticas condiciones, sin que su situacin me-ore en algo; es decir, si el derecho del tradente era resoluble, el adquirente lo adquiere con la misma calidad; y si el derecho del tradente estaba a"ecto a un gra#amen, el adquirente lo recibir en las mismas condiciones (todo ello es consecuencia de ser la tradicin un modo de adquirir deri#ati#o). 0.- Caso en .ue el tradente no es dueCo de la cosa .ue entre7a. $n tal caso, la tradicin es #alida, pero no opera como modo de adquirir, porque el tradente no puede trans"erir un derecho que no tiene (art./+2 inc.0). Pero la tradicin as! e"ectuada es importante en los siguientes aspectos< a) coloca al adquirente en posesin de la cosa tradida, porque habiendo tradicin se #an a cumplir los requisitos del art..88 para estar en posesin de la cosa. $ste e"ecto no slo se produce cuando el tradente no es due;o, sino que tambi%n en el caso anterior queda en posesin de la cosa. b) no importa si el tradente tiene o no la posesin, incluso. dquiere posesin a&n cuando el tradente haya sido mero tenedor, lo que es una consecuencia importante de que la posesin es personal. c) es importante que el adquirente entre en posesin de la cosa, porque teniendo posesin puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin, aun cuando el tradente hubiese carecido de dominio (art./+4). 'i el tradente no es due;o, el adquirente #a a ser un poseedor sin derecho, pero puede ocurrir que el tradente no haya sido due;o de la cosa al tiempo de la tradicin y que la adquiere con posterioridad.

44

45
$n tal caso, el e"ecto propio de la tradicin se produce desde que %sta se hace y no desde que el tradente adquiri el dominio (es decir, su e"ecto se retrotrae, art./+2 inc.2). Dpoca para pedir la tradicin ,o normal es que la tradicin se reali(a tan pronto como se celebra el contrato, o sea, inmediatamente despu%s. $sto se desprende del art./+0 CC< 'e puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya pla(o pendiente para su pago; sal#o que inter#enga decreto -udicial en contrario. Pero, esta regla general de que se puede pedir la tradicin en "orma inmediata tiene 4 excepciones< -.- Cuando e?iste pendiente una condicin en el t6tulo es decir, cuando el t!tulo es condicional (condicin suspensi#a); e-emplo< o"re(co al @os% regalarle una casa si se recibe de abogado, naturalmente que @os% no puede pedir la entrega mientras no se reciba. 0.- Cuando $ay un pla8o pendiente para el pa7o en este caso, no puede pedirse la tradicin sino hasta despu%s del cumplimiento del pla(o respecti#o. 1.- Cuando e?iste un decreto 9udicial en contrario .ue ordena no efectuar el pa7o o retener el pa7o hay dos posiciones que -usti"ican esta disposicin< art.0*.+ n.2, de acuerdo con el cual es nulo el pago que se hace al acreedor si por el -ue( se ha mandado retener el pago; el art.05/5 n.4 se;alan que hay ob-eto il!cito en la ena-enacin de la cosa embargada por decreto -udicial. Como la tradicin constituye ena-enacin, habr!a ob-eto il!cito y, por lo tanto, nulidad absoluta. De tal manera que cuando hay un decreto -udicial que orden retener el pago o cuando se ha embargado la cosa con la que debe pagarse, el deudor no podr hacer la tradicin y el acreedor estar impedido de demandarlo. ?emos #isto que algunos de los casos en que no puede hacerse la tradicin tan pronto se celebra el contrato, son aquellos en que el t!tulo es condicional. :ambi%n la tradicin puede ser condicional, seg&n se desprende del art./+8 CC, que dice que Gla tradicin puede trans"erir el dominio ba-o condicin suspensi#a o resolutoria, con tal que se exprese. )o es la tradicin la que esta su-eta a modalidades, son los e"ectos de ella los que estn a"ectados a determinada modalidad. 5radicin ba9o condicin resolutoria $n realidad, donde puede concurrir la tradicin es en el t!tulo y no en la tradicin, como se desprender!a del art./+8; como tal, no puede estar ba-o condicin resolutoria. ,a condicin resolutoria existe en el t!tulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin, por e-emplo< le doy a :omascic una casa hasta que se reciba de abogado, en este caso yo hago la tradicin de la casa y :omascic adquiere el dominio ba-o condicin resolutoria, porque si se recibe de abogado #a a de-ar de ser due;o de la casa. ,a condicin resolutoria en este caso, existe en el t!tulo, y como toda alteracin o modi"icacin en el t!tulo se extiende a la tradicin, resulta que %sta tambi%n quedar su-eta a la misma condicin; pero la condicin en si misma estar contenida en el t!tulo.

45

46
$l art./+8 dice< con tal que se exprese. ,as condiciones, en la generalidad de los casos, se expresan porque son una modalidad y estas son elementos accidentales del acto -ur!dico (art.0555). $l problema se plantea con el art.05+7 que establece la condicin resolutoria tcita< $n los contratos bilaterales #a en#uelta la condicin resolutoria de no cumplirse por los contratantes lo pactado. ,a duda es si a la lu( de lo dispuesto en el art./+8 inc.0 se aplica tambi%n cuando opera la condicin resolutoria tcita. ,a doctrina est di#idida< Fn sector sostiene que el art.05+7 no es aplicable a la tradicin, porque el art./+8 inc.0 dice< ...con tal que se exprese; se;alando que el art.05+7 establece una condicin resolutoria tcita, y siendo tcita, no habr!a expresin de ella y, por lo tanto, no podr!a a"ectar a la tradicin al tenor del art./+8. >tro sector, estima que el dominio se puede trans"erir tanto ba-o condicin expresa 1tal como lo exige el art./+8inc.01, como tambi%n ba-o condicin resolutoria tcita y argumentan en la siguiente "orma< la tradicin, dicen, requiere de un t!tulo traslaticio de dominio, y este t!tulo puede estar a"ecto a condicin resolutoria expresa o tcita. $n el caso que ese t!tulo se resuel#a, signi"icar que ese t!tulo de-ar de existir y ese e"ecto es el propio de la condicin resolutoria tcita. 'i el t!tulo de-a de existir, mal podr!a subsistir la tradicin que una consecuencia de ese t!tulo; si as! no "uere se estar!a aceptando la existencia de un e"ecto sin la causa pre#ia. 5radicin ba9o condicin suspensiva $sta tradicin es una situacin mas bien de carcter terico, de escasa aplicacin prctica, y ello porque la condicin suspensi#a es el acontecimiento "uturo e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho, de modo que mientras la condicin no se cumpla, el derecho no nace y, por lo tanto, la tradicin generalmente se har despu%s de cumplida la condicin suspensi#a.

Pero, el art./+8 pareciera decir otra cosa, en realidad se ha entendido que este art!culo se re"iere a la situacin en que con anterioridad al cumplimiento de la condicin se entregue la cosa a quien no es su adquirente y, en tal caso, cuando se cumpla la condicin, el adquirente #a a pasar a ser due;o de la cosa sin necesidad de una nue#a entrega, pues %sta se hi(o pre#iamente. 'e dice que la tradicin ba-o condicin suspensi#a no trans"iere naturalmente el dominio, porque el propietario no se ha desprendido de ella en "a#or del adquirente, sino que la trans"erencia se #a a producir slo una #e( que haya acaecido el hecho "uturo e incierto en que consiste la condicin, teniendo lugar de pleno derecho y sin necesidad de ning&n acto o mani"estacin de #oluntad ulterior (esta es la opinin de ,uis Claro 'olar). Clasi"icacin de la tradicin ,a tradicin se clasi"ica atendiendo a la "orma como ella se e"ect&a y para ello debe atenderse al derecho que se trans"iere o constituye mediante la tradicin y a la naturale(a mueble o inmueble de la cosa sobre la cual dicho derecho recae, y as! distinguiremos entre< 0.1 tradicin del dominio sobre muebles. 2.1 tradicin del dominio sobre inmuebles 4.1 tradicin de otros derechos reales (menos el de herencia). 5.1 tradicin de los cr%ditos o derechos personales. -.- 5radicin del dominio sobre muebles (art.")3 CC*

46

47
'e hace esta tradicin del dominio sobre muebles en "orma que la cosa tradida quede a disposicin del adquirente, o sea, se le con"iere posesin al adquirente. ,o que se desea "igurar es la trans"erencia del dominio y es para este ob-eto que se hace la entrega de la cosa (art./+5 inc.0). ,a entrega puede re#estir 2 "ormas< real y "icta o simblica. a.- Es real cuando se hace "!sica o naturalmente, bien sea porque se permite su aprehensin material (art./+5 n.0< permiti%ndole la aprehensin material de la cosa presente), o porque se le muestra al adquirente (art./+5 n.2< mostrndosela). b.- Es ficta o simblica cuando la entrega de la cosa se hace "igurar mediante un s!mbolo que representa la cosa sobre la cual #a a recaer la tradicin y que la pone ba-o el poder o accin del adquirente. ,as situaciones contempladas en el art./+5 ns.4, 5 y * se re"ieren -ustamente a la entrega "icta o simblica, de estos 4 n&meros el legislador contempla 5 casos de tradicin "icta o simblica, en una enumeracin que se sostiene que no tendr!a carcter taxati#o. $stos casos son< -. - rt.")3 n.1/ $ntregndole las lla#es del granero, almac%n, co"re o lugar cualquiera en que este guardada la cosa. 0. - rt.")3 n.3/ $ncargndose el uno (tradente) de poner la cosa a disposicin del otro (adquirente) en el lugar con#enido. 1. - rt.")3 n.!/ Por la #enta, donacin u otro t!tulo de ena-enacin (t!tulo traslaticio) con"erido al que tiene la cosa mueble como usu"ructuario, arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier t!tulo no traslaticio de dominio (es decir, al adquirente, si %ste ya era mero tenedor de la cosa mueble< traditio bre#i manum); y rec!procamente por el mero contrato en que el due;o se constituye usu"ructuario, comodatario, arrendatario, etc. $s decir, consiste en el t!tulo de mera tenencia otorgado al tradente, primiti#o due;o, y adems en un t!tulo traslaticio otorgado en "a#or del adquirente< constitutio pro#isoria. 0.- 5radicin del dominio sobre inmuebles 'e hace por la inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador de Eienes =a!ces (arts./+/ inc.0, /7/ y .25 CC). $s decir, la tradicin del derecho de dominio sobre bienes inmuebles es solemne y la solemnidad es la inscripcin del t!tulo. 'i se omite esta inscripcin el adquirente no adquiere el dominio, ni tampoco la posesin del inmueble. ,o que sucede es que la inscripcin del t!tulo simboli(a la entrega y con"iere posesin, cual es la posesin inscrita. $sta inscripcin representa a 2 de los elementos de la tradicin que son el consentimiento y la entrega, debiendo concurrir tambi%n los otros requisitos de %sta como lo son la capacidad de las partes y el t!tulo traslaticio. Cuando el dominio se adquiere por un modo de adquirir distinto de la tradicin tambi%n se practica la inscripcin, pero ello no tiene por ob-eto operar la adquisicin del dominio, sino que -uega un rol distinto, por e-emplo< en la sucesin por causa de muerte cuando entre los bienes hereditarios hay inmuebles, debe practicarse la inscripcin de esos inmuebles a nombre de los herederos, pero, esa inscripcin, no tiene por ob-eto operar la adquisicin del dominio, sino que su "inalidad es la de conser#ar la historia de la propiedad ra!( (art./++ CC), ya que si no se hiciese no habr!a una adecuada continuidad entre todas las inscripciones.

47

48
Cuando la tradicin se e"ect&a mediante inscripcin, lo que se inscribe es el t!tulo, o sea, el contrato que consta en la respecti#a escritura. 1.- 5radicin de otros derec$os reales (menos el de $erencia* ,os otros derechos reales distintos del dominio recaen algunos sobre bienes muebles, otros sobre inmuebles y otros, indistintamente sobre muebles e inmuebles. a.- 5ratndose de derec$os reales .ue recaen sobre bienes muebles (la prenda ) la tradicin se e"ect&a mediante la entrega real de la cosa constituida en prenda por el deudor al acreedor. $l art.24+5 de"ine al contrato de prenda o empe;o como aquel en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su cr%dito (la cosa entregada se llama prenda). ,os arts.24+/ y 24+7 nos indican la "orma en que se per"ecciona este contrato< rt.24+/< $ste contrato no se per"ecciona sino por la entrega de la prenda al acreedor. rt.24+7< 'e puede dar en prenda un cr%dito entregando el t!tulo; pero ser necesario que el acreedor lo noti"ique al deudor del cr%dito consignado en el t!tulo, prohibi%ndole que lo pague en otras manos. b.- 2ay otros derec$os reales .ue recaen sobre bienes servidumbre+ censo y el derec$o de $abitacin* inmuebles ($ipoteca+

- La tradicin de los derec$os reales de $ipoteca+ censo y $abitacin se e"ect&a por la inscripcin del t!tulo en el =egistro Conser#ador de Eienes =a!ces (art./+/ inc.2). $l t!tulo ser en este caso el contrato de hipoteca, censo o el acto constituti#o del derecho de habitacin. 0 5ratndose del derec$o real de servidumbre la tradicin no se hace por la inscripcin del t!tulo en el =egistro, sino que se hace mediante escritura p&blica en que el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla< esta escritura podr ser la misma del acto o contrato en que se constituye la ser#idumbre (art./7+ CC). Pero, tratndose de la ser#idumbre de alcantarillado en predios urbanos, la tradicin se hace por la inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador de Eienes =a!ces, y el t!tulo es el contrato en que consta la constitucin de la ser#idumbre que debe otorgarse por escritura p&blica (,ey /7.. publicada en el Diario >"icial del 0/ de -ulio de 0750), es decir, se #uel#e en este caso a la regla del art./+/ CC. c.- #erec$os reales .ue recaen sobre muebles o inmuebles indistintamente (derec$os de usufructo y uso*. Cuando recae sobre muebles, se le aplica lo dispuesto en el art./+5, re"erente a la tradicin del dominio sobre muebles. Cuando recaen sobre bienes inmuebles su tradicin se e"ect&a mediante la inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador de Eienes =a!ces (art./+/ inc.2). La tradicin del derec$o real de $erencia $l problema que nos plantea este derecho es que a di"erencia de los otros derechos reales este no se e-erce sobre un bien determinado, sino que recae sobre una uni#ersalidad -ur!dica, que es el patrimonio del causante o una parte alicuota del mismo.

48

49
$l derecho de herencia es el que tiene el heredero sobre un patrimonio de-ado por un di"unto o sobre una parte alicuota de ese patrimonio. $l heredero no adquiere el derecho de herencia por tradicin, sino que por sucesin por causa de muerte, pero este heredero, una #e( que tiene la calidad de titular del derecho real de herencia, puede trans"erir a un tercero ese derecho, y en este caso, tendr que hacer la tradicin de este derecho. $l heredero que le trans"iere el derecho de herencia a un tercero se denomina cedente y el tercero que lo adquiere se denomina cesionario, y la tradicin se denomina cesin. ,a tradicin, tratndose del derecho de herencia, supone necesariamente un t!tulo traslaticio de dominio (art./.* CC), si el t!tulo traslaticio es la compra#enta, ese contrato #a a ser solemne, debiendo constar por escritura p&blica seg&n el art.0+80 del CC, que se;alan< ,a #enta de los bienes ra!ces, ser#idumbres, censo y los de una sucesin hereditaria, no se reputan per"ectas ante la ley, mientras no se haya otorgado escritura p&blica. :ratndose de la cesin del derecho de herencia, esta norma no recae sobre bienes determinados que est%n comprendidos en la herencia, sino que sobre la uni#ersalidad del patrimonio o una parte al!cuota del mismo. $l art.0787 de-a en claro que la cesin del derecho de herencia se re"iere a la uni#ersalidad de %sta y no a bienes determinados comprendidos en ella, por lo tanto, si en una compra#enta y en la posterior tradicin se especi"ican los bienes hereditarios y se cede un derecho sobre ellos, no hay cesin del derecho real de herencia, sino de un derecho denominado "raccionario y e#entual sobre bienes determinados, y la tradicin se har con"orme a la naturale(a de esos bienes. $l problema que se nos plantea con el derecho de herencia es que no recae sobre bienes determinados, sino que sobre una uni#ersalidad -ur!dica y comprendidos en esa uni#ersalidad -ur!dica pueden haber muebles e inmuebles y, siendo as!, en qu% "orma habr de hacerse la tradicin de este derecho de herencia como uni#ersalidad -ur!dicaD $l art./+/ del CC no comprende el derecho de herencia al se;alar aquellos derechos cuya tradicin se e"ect&a mediante la inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador de Eienes =a!ces. Por lo tanto, la tradicin del derecho de herencia no ser!a de esta "orma. $l problema consiste en determinar en qu% "orma se hace la tradicin del derecho de herencia y, para ello, se han elaborado dos doctrinas que tratan de resol#er el problema< -.- Sustentada por Eos4 %amn Buti4rre8+ quien estimaba que el derecho de herencia sigue la aplicacin que el CC da a los derechos reales en el art.*+8< ,os derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, seg&n lo sea la cosa en que han de e-ercerse o que se debe...; o sea, el derecho de herencia ser mueble o inmueble seg&n la cosa en que se e-er(a o recaiga. Por consiguiente, la tradicin del derecho de herencia tendr!a que hacerse con"orme al art./+5 para los muebles, y seg&n el art./+/ para los inmuebles. $sta posicin ha sido rati"icada por ciertos "allos de los tribunales, que han expresado que si la herencia comprende bienes ra!ces, la cesin de ella no puede hacerse sin la correspondiente inscripcin en el =egistro del Conser#ador (Corte de Jaldi#ia, 08 de enero de 0704< Iaceta de los :ribunales, 0704, t.0, n.005, p.487; Corte de :alca, 0+ de diciembre de 072/< Iaceta 072/, segundo semestre, n.027, p.*.5).

49

50
0.- #octrina sustentada por Leopoldo Arrutia, que sostiene que el derecho de herencia no tiene por ob-eto bienes muebles o inmuebles determinados, sino que su ob-eto es la uni#ersalidad -ur!dica de la herencia o una parte al!cuota de la misma, de ello concluye que a la tradicin del derecho de herencia no se le aplican las normas dadas para los muebles o inmuebles que son normas especiales, sino que se aplica la regla general del inc.0 del art./+5, es decir, la tradicin del derecho de herencia bastar para e"ectuarla cualquier mani"estacin en que conste la intencin de trans"erir el dominio. Fna de las "ormas que se;alan Frrutia ser!a que el cesionario (adquirente) reclamara la posesin e"ecti#a de la herencia o pidiera la particin de la comunidad hereditaria en #irtud del art.0428. $sta posicin ha sido seguida mayoritariamente por los tribunales que han se;alado que la entrega de un derecho de herencia cedido entre #i#os, aun cuando en la herencia haya inmuebles, no requiere la inscripcin del t!tulo es el =egistro del Conser#ador. Para determinar si las disposiciones generales relati#as a la tradicin inscrita deben tambi%n aplicarse a la trans"erencia de una cuota hereditaria hecha por un asignatario a "a#or de otra persona, es necesario establecer si por este acto se ena-enan o no determinadamente los bienes muebles o inmuebles de la sucesin. )o ena-enndose en la cesin de un derecho hereditario bienes ra!ces determinados, no se requiere para la tradicin que se inscriba el t!tulo. ,a herencia es una asignacin a t!tulo uni#ersal y, por tanto, los coasignatarios de una herencia proindi#iso no son due;os singulares de cada uno de los bienes hereditarios sino de la uni#ersalidad o de una cuota de ese patrimonio. De tal modo que si se #enden o ceden su derecho hereditario no trans"ieren propiedad alguna particular, sino la cuota que les corresponda en dicha uni#ersalidad. )o existe disposicin legal alguna que exi-a para la entrega de un derecho hereditario cedido entre #i#os, la inscripcin re"erida, aunque en la herencia existan bienes ra!ces. Del texto del art./+/ del CC como del siguiente y de los arts.*5 y .+ del =eglamento del Conser#ador, que determinan los bienes cuya tradicin debe e"ectuarse por la inscripcin y reglan la "orma y solemnidades de ella, aparece con claridad que esas disposiciones se re"ieren a inmuebles singulares, indi#idualmente especi"icados, requisitos que no se encuentran reunidos en la tradicin del derecho hereditario, puesto que estos derechos por su naturale(a -ur!dica no comprenden bienes determinados sino una uni#ersalidad, un con-unto de bienes indeterminados, o una cuota de ellos, entre los cuales aun en el supuesto de existir bienes ra!ces, no se transmiten por la cesin otros derechos que los que pueden corresponder al cedente para que el cesionario los haga #aler por si solo en el -uicio de particin, o "uera de %ste, con-untamente con los dems coherederos. 'e critica esta teor!a en este &ltimo aspecto, porque de-a muy indeterminada la "echa de la tradicin y porque separa mucho en el tiempo la mani"estacin de #oluntad del adquirente respecto de la del tradente, siendo que se trata de una con#encin. Por ello, hoy en d!a, aceptndose que esta doctrina tiene ra(n en cuanto que la tradicin del derecho de herencia se e"ect&e de cualquier "orma que exprese la intencin de trans"erirlo y de adquirirlo (no siendo necesaria la inscripcin del t!tulo en el =egistro), se agrega que dicha mani"estacin puede estar en el mismo t!tulo o acto en que se cede el derecho de herencia, por lo

50

51
cual, se da certidumbre a la "echa de la tradicin. Por lo dems s, ello no constituye una inno#acin, porque la misma situacin est establecida para las ser#idumbres en el art./7+ CC. 3.- 5radicin de los cr4ditos o los derec$os personales. $l cr%dito que tiene una persona puede cederse y su cesin es tambi%n una "orma de tradicin, y al igual que toda tradicin requiere la existencia de un t!tulo. $sta tradicin de los derechos personales que un indi#iduo cede a otro se #eri"ica por la entrega del t!tulo hecha por el cedente al cesionario (art./77); queda ah! per"ecta la relacin entre el cedente o acreedor y el cesionario. Pero la relacin en el cr%dito es entre el acreedor y el deudor, y este &ltimo deber tener conocimiento que el cr%dito que debe ha sido cedido a otra persona para cumplir con ella. Por ello es que el legislador dispone en el art.0782 que la cesin no produce e"ecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido noti"icada por el cesionario al deudor o aceptada por %ste. 'i no se cumple este requisito la cesin ser #alida entre el acreedor (cedente) y el cesionario, pero ser inoponible al deudor y a terceros. 5radicin de cuotas Cuando la tradicin recae sobre la totalidad de una cosa no hay ning&n problema, pero si lo hay cuando recae sobre una cuota de ella. s!, hay que distinguir< -.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa sin7ular la doctrina y la -urisprudencia han estimado que la cuota participa del carcter de mueble o inmueble de la cosa respecti#a; entonces, se concluye que si se trata de la tradicin de una cuota de un inmueble, ella se e"ectuar seg&n el art./+5, en tanto que si se trata de la tradicin de una cuota en un inmueble la tradicin se har seg&n el art./+/. $sta es la ocasin de hacer una re"erencia al problema de la ena-enacin de una cuota dentro de una uni#ersalidad -ur!dica, pero re"erida a un bien determinado de la comunidad hereditaria, plantendose el problema al momento en que se pone t%rmino al estado de indi#isin, porque habr que di"erenciar si el bien al cual se re"iere la cuota ena-enada se le ad-udica o no al comunero que hi(o la ena-enacin. 'i se le ad-udica a %l mismo no habr mayores problemas, pero en el e#ento que ese bien le sea ad-udicado a un tercero estar!amos ante la #enta de cosa a-ena, la cual es #alida en nuestro derecho (art.0+0*). $n otro sentido, puede obser#arse que 1en teor!a1 esta disposicin de cuota en cosa determinada de una uni#ersalidad, armoni(a me-or con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la cuota con los bienes espec!"icos, que con la teor!a que la recha(a. $n "in, hay que de-ar establecido que en este caso, la "orma de e"ectuar la tradicin de esta cuota es la misma que para la tradicin de una cosa singular, reci%n mencionada, distingui%ndose seg&n la cosa sea mueble o inmueble. 0.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa universal el sector de la doctrina que acepta la comunidad en la uni#ersalidad -ur!dica y que niega la comunicabilidad, estima que la tradicin se e"ect&a signi"icando la intencin de trans"erir y el nimo de adquirir por cualquiera "orma de las indicadas en el art./+5 inc.0, y que no es necesaria la inscripcin aun cuando haya inmuebles dentro de la uni#ersalidad. 'e sostiene que estar!amos "rente a una abstraccin que no puede incorporarse en la clasi"icacin de muebles o inmuebles y, por lo tanto, al no poder catalogarle de mueble o

51

52
inmueble, su tradicin tendr que hacerse con"orme a la regla general del art./+5, ya que la inscripcin es una "orma especial de tradicin (Corte de Concepcin, 28 de no#iembre de 0745< Iaceta 0745, segundo semestre, n.00/, p.5/7). 'in embargo, hay quienes no aceptan la existencia de la comunidad en la uni#ersalidad -ur!dica y sostienen que ella se presenta solamente en la uni#ersalidad de hecho, y a"irman que existe comunicabilidad entre la cuota y los bienes de que se compone la uni#ersalidad, concluyendo que la tradicin de la cuota en este caso debe e"ectuarse de acuerdo con la naturale(a de los bienes respecti#os, y habr que aplicar la norma delart./+5 para los bienes muebles y la del art./+/ para los inmuebles, si es que los hay en la comunidad (Corte 'uprema< =., t. J99, seccin primera, p.258). @unciones de la inscripcin en relacin con los modos de ad.uirir. 'eg&n lo dispuesto en el art./+/ la tradicin del dominio sobre inmuebles como tambi%n de otros derechos reales, sal#o las ser#idumbres, se reali(an mediante la inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador de Eienes =a!ces. Pero, sucede que no slo opera como modo de adquirir (en la tradicin), sino que adems puede -ugar los siguientes papeles< 0.1 >pera como tradicin, es decir, como un modo de adquirir. 2.1 Puede operar como "ormalidad de publicidad. 4.1 Puede tener por ob-eto mantener la historia de la propiedad ra!(. 5.1 Puede operar como requisito, garant!a y prueba de la posesin de los bienes inmuebles. -.- Opera como tradicin Por medio de la inscripcin del t!tulo en el =egistro se e"ect&a la tradicin del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles, sal#o el de ser#idumbre (art./+/). l practicarse esta inscripcin, lo que se inscribe es el t!tulo traslaticio respecti#o que debe constar por escritura p&blica, o bien, del acto constituti#o del respecti#o derecho real que tambi%n debe constar por escritura p&blica. ?emos dicho que la tradicin es una con#encin, y por ello requiere el acuerdo de #oluntades de ambas partes y la tradicin se hace mediante la inscripcin. hora, este acuerdo de #oluntades debe mani"estarse al momento de la inscripcin y, para ello, debern concurrir las dos partes a requerir la inscripcin y debern "irmarlo. Por ello, se acostumbra a con"erir un mandato que se da, bien a una de las partes o a un tercero para e"ectuar esta inscripcin. $ste mandato (u o"erta de mandato a persona indeterminada, seg&n otros) se incluye en el t!tulo respecti#o y su redaccin "recuentemente dice que se "aculta al portador de copia autori(ada de este instrumento para requerir y "irmar todas las inscripciones, sub inscripciones y anotaciones que sean procedentes. 'e sostiene que esta clusula importa una o"erta de mandato a persona indeterminada, mandato que se cumple cuando el portador del instrumento requiere y "irma la inscripcin en el =egistro del Conser#ador de Eienes =a!ces respecti#o. qu! hay dos o"erentes (las dos partes que celebran el contrato), de modo que si una de las partes "allece antes de e"ectuarse la inscripcin caducar!a su o"erta de mandato y, por lo tanto, el portador del t!tulo no podr!a hacer la inscripcin y slo podr!a hacerlo acudiendo por los herederos o por medio de mandato otorgado por estos.

52

53
$l &nico modo de adquirir en el cual el propio modo es la inscripcin es la tradicin del dominio sobre inmuebles y la constitucin de derecho real sobre inmuebles, sal#o el caso de las ser#idumbres (con su contra excepcin). $n los restantes modos de adquirir la inscripcin no opera como tal, sino que desempe;a otros roles, operando el modo de adquirir en "orma totalmente independiente de la inscripcin< $n la ocupacin no inter#iene la inscripcin, porque la ocupacin nunca puede recaer sobre inmuebles. $n la accesin de inmueble a inmueble la inscripcin de lo principal se extiende a lo accesorio. $n la prescripcin la inscripcin de la sentencia que la declara es una "ormalidad de publicidad, puesto que dicha sentencia, hace las #eces de escritura p&blica y no #aldr contra terceros sin la competente inscripcin. $n la sucesin por causa de muerte tambi%n hay que practicar inscripciones, pero ellas no con"iguran el modo de adquirir, sino que su "inalidad es mantener la historia de la propiedad ra!(. $l modo de adquirir sucesin por causa de muerte opera en "orma totalmente independiente de la inscripcin y si no se practican las inscripciones se producen consecuencias especiales. ?ay autores que sostienen que la inscripcin, en algunos casos, adems de su tradicin -ugar!a un rol de solemnidad, que es lo que sucede en el contrato de hipoteca (art.2587< ,a hipoteca deber otorgarse por escritura p&blica...; art.2508< ,a hipoteca deber adems ser inscrita en el =egistro Conser#atorio; sin este requisito no tendr #alor alguno; ni se contar su "echa, sino desde la "echa de su inscripcin). :ambi%n, en el contrato de donacin de inmuebles (art.0588 inc.0), se se;ala que no #aldr la donacin entre #i#os de cualquiera especie de bienes ra!ces, si no es otorgada por escritura p&blica e inscrita en el competente =egistro. $n el censo (art.282.), se establece que la constitucin de un censo deber siempre constar por escritura p&blica inscrita en el competente =egistro y sin este requisito no #aldr como constitucin de censo.... $n la constitucin de usu"ructo sobre inmuebles por acto entre #i#os (art../.), se se;ala que el usu"ructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre #i#os, no #aldr si no se otorgare por instrumento p&blico inscrito. $n la constitucin de "ideicomiso sobre inmuebles (art..4* inc.2), se establece que la constitucin de todo "ideicomiso que comprenda o a"ecte un inmueble, deber inscribirse en el competente registro. 'eg&n esta opinin, si no se procede a esta inscripcin, el acto o contrato adolecer!a de la "alta de una solemnidad legal y, por lo tanto, estar!a a"ectado de un #icio de nulidad absoluta. Pero, esta opinin no es aceptada por la mayor parte de la doctrina, la cual da los siguientes argumentos< a) $l sistema adquisiti#o de derechos reales es comple-o y requiere la concurrencia de un t!tulo y de un modo de adquirir, teniendo cada uno de ellos una existencia autnoma. De tal modo,

53

54
puede existir con plena #alide( el t!tulo traslaticio de dominio en "orma total y absolutamente independiente de la inscripcin en la tradicin. ,o que sucede es que la tesis que a"irma que la inscripcin -uega un rol de solemnidad incurre en un error de interpretacin de las disposiciones legales en que se "unda, porque los arts.2587, 2508, 0588, 282., etc.; no exigen la tradicin como solemnidad del contrato, sino como requisito del derecho real que se #a a constituir por la inscripcin. b) dems, de aceptarse esta teor!a de dar a la inscripcin el carcter de solemnidad, ser!a de-ar al adquirente entregado totalmente a la #oluntad de el tradente, porque si el tradente no quiere hacer la tradicin (inscripcin) el adquirente no #a a poder exig!rselo, porque para ello tendr!a que "undarse en el contrato, y a %ste le "altar!a una solemnidad, por lo cual ser!a nulo y no habr!a nacido el derecho personal o cr%dito del adquirente que le permita exigirle al tradente que cumpla la obligacin que sobre %l recae (una obligacin de dar), que es la de trans"erir el dominio o constituir el derecho real. Por todo ello es que la mayor parte de la doctrina no acepta que la inscripcin en estos casos -uegue el doble papel de solemnidad y de tradicin a"irmando que slo es la "orma de hacer la tradicin del derecho real respecti#o. 0.- 'uede operar como formalidad de publicidad ,os registros del Conser#ador de Eienes =a!ces son p&blicos, lo cual signi"ica que pueden se examinados o consultados por cualquier persona, lo que hace que cualquiera pueda tener acceso y conocimiento de los cambios que haya experimentado el dominio de los bienes inmuebles o que pueda imponerse de los gra#menes o limitaciones que los a"ecten. Por ello es qua #eces se exige la inscripcin, no para que sea la tradicin del respecti#o derecho real, sino como "ormalidad de publicidad o de oponibilidad, ya que ello permitir a los interesados tomar conocimiento de limitaciones, gra#menes, etc., que a"ecten a los inmuebles. $stas inscripciones por #!a de publicidad son en ciertos casos de carcter obligatorio y, en otros, quedan entregadas a la libre #oluntad de las partes. ,os casos mas "recuentes de inscripcin como "ormalidad de publicidad son< a) la inscripcin de la sentencia "irme o e-ecutoriada que declara la prescripcin adquisiti#a del derecho real de dominio o de otro derecho real sobre inmueble (art./+7 y 2*04). b) la inscripcin que debe hacerse de la renuncia de un derecho real sobre inmuebles (art.*2 n.4 del =eglamento del =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces). c) inscripcin de las resoluciones -udiciales que declaran la interdiccin pro#isoria o de"initi#a del disipador o el demente. d) inscripcin de la resolucin -udicial que con"iere la posesin de"initi#a de los bienes del desaparecido (art.*2 n.5 del =eglamento del =egistro Conser#atorio). e) inscripcin de la resolucin -udicial que con"iere el bene"icio de separacin (art.*2 n.5 del =eglamento del =egistro). ") la inscripcin de todo gra#amen que recaiga sobre inmuebles, por e-emplo< la ser#idumbre (art.*4 n.4 del =eglamento del =egistro).

54

55
g) la inscripcin que se haga de toda prohibicin, embargo o retencin con#encional, legal o -udicial, que limite de cualquier modo el libre e-ercicio del derecho de ena-enar (art.*4 n.4 del =eglamento del =egistro). $n estos casos, la inscripcin es "ormalidad de publicidad; si se omite la inscripcin el acto ser per"ecto y plenamente #lido, pero no podr hacerse #aler respecto de terceros mientras no se practique la inscripcin, pues les es inoponible.

1.- 'uede tener por ob9eto mantener la $istoria de la propiedad ra68. Conser#ando la relacin armnica de las mutaciones o cambios que experimente la propiedad ra!(. Cuando una persona #a a adquirir el dominio de un inmueble o aceptar un gra#amen o derecho real constituido sobre ese inmueble, se practica normalmente el examen o re#isin de t!tulos de dominio. ,os t!tulos de dominio son el con-unto de escrituras p&blicas, inscripciones y dems s instrumentos p&blicos que testimonian la historia del dominio del inmueble y de los derechos reales que lo gra#an. 'e dice que los t!tulos estn per"ectos o a-ustados a derecho cuando hay regularidad en esas escrituras o instrumentos, si no es as!, los t!tulos presentan reparos, los cuales deben ser subsanados. $n el examen de t!tulos normalmente se anali(an aquellos comprendidos en una etapa de 08 a;os de inscripciones posesorias, contados hacia atrs desde la "echa del examen. ,a ra(n de esto es que %ste es el pla(o mximo de prescripcin adquisiti#a de los inmuebles, como tambi%n de la absoluta, accin rei#indicatoria, etc. $n cuanto al derecho de herencia, el modo de adquirir no es la tradicin. $l derecho de herencia se adquiere por sucesin por causa de muerte al de"erirse la herencia del causante, aun cuando el heredero lo ignore. ,a regla general, es que la herencia se de"iere al momento de morir el causante y, excepcionalmente, cuando la asignacin respecti#a es condicional, al momento del cumplimiento de la condicin. ,a inscripcin no es requisito para la adquisicin del derecho de herencia, ni tampoco lo es para la adquisicin del dominio por sucesin por causa de muerte, pero es necesario mantener en el =egistro Conser#atorio una cierta ilacin entre las distintas mutaciones que su"re el dominio del inmueble, es decir, hay que mantener la historia de la propiedad ra!(. $ste es el rol que -uegan las inscripciones del art./++, ya que mediante ellas se puede saber cmo adquiri el inmueble el heredero, o de qui%n adquiri el tercero a quien el heredero ena-en o trans"iri el inmueble. 'in estas inscripciones habr!a una #ariacin en la historia de la propiedad ra!( Estas inscripciones presentan las si7uientes caracter6sticas/ a) )o son tradicin, lo que se inscribe no es el t!tulo traslaticio de dominio. b) :iene que practicarla el heredero, no el legatario. 'i a una persona se le lega un inmueble se otorga la escritura de entrega del legado, la cual le es otorgada por los herederos, y con el merito de esa escritura se procede a la inscripcin del inmueble, debiendo practicarse slo la inscripcin

55

56
del n.0 del art./++ del CC; no se exige la del n.2 porque la entrega del legado no es ena-enacin que haga el heredero, sino que el cumplimiento del testamento. c) estas inscripciones deben practicarse slo cuando hay inmuebles en la masa hereditaria, y exclusi#amente respecto de inmuebles. )o se exigen estas inscripciones para los muebles ni para su disposicin. $stas inscripciones deben practicarlas %l o los herederos antes de disponer de los inmuebles hereditarios. $sta norma del art./++ mira a la organi(acin del =eglamento del =egistro Conser#atorio y su "inalidad es la de mantener la continuidad de la inscripcin, la que desaparecer!a si al "allecer una persona due;a del inmueble no se anotare las transmisiones de dominio de %ste. Inscripciones del art.")) CC .- rt.")) n.-. Debe inscribirse el auto de posesin e"ecti#a de la herencia. $ste auto es la resolucin -udicial que reconoce a %l o los herederos su calidad de tal, y les con"iere la posesin e"ecti#a de la herencia. Pero, este auto no con"iere la calidad de heredero, ya que %sta se adquiere de pleno derecho al momento de la delacin de la herencia; este auto slo reconoce la calidad de heredero. $sta resolucin -udicial, decreto -udicial o auto de posesin e"ecti#a debe inscribirse en el =egistro de Propiedad del Conser#ador de Eienes =a!ces correspondiente al departamento del otorgamiento de dicho decreto, es decir, el departamento en que e-erce -urisdiccin el tribunal que dict dicho decreto y ese tribunal #a a ser normalmente el del &ltimo domicilio del causante (art./++ n.0 CC y ++4 inc.0 CPC). $n el caso en que no haya inmuebles o si slo los hay en el departamento en que se otorg la posesin e"ecti#a, se practica la inscripcin del auto de posesin e"ecti#a slo en dicho departamento; pero, si hay inmuebles en otros departamentos distintos, el auto de posesin e"ecti#a, tendr que inscribirse en todos ellos. B.- rt.")) n.-. simismo, debe inscribirse el testamento si lo hubiere. $n caso de que la sucesin sea testamentaria, debe inscribirse el testamento. ,a ley nos se;ala que esa inscripcin debe practicarse al mismo tiempo que la del auto de posesin e"ecti#a. ,a inscripcin de este testamento la exige la ley slo en el =egistro del departamento en que se dict el auto, no siendo necesaria su inscripcin en otros departamentos aun cuando en estos se encuentren situados otros bienes inmuebles. C.- #ebe practicarse la inscripcin especial de $erencia. $sta consiste en inscribir, "undado en el auto o testamento, si lo hubiere, los inmuebles a nombre de la totalidad de los herederos. $sta inscripcin se practica en el =egistro del Conser#ador correspondiente al lugar de ubicacin del inmueble. 'i el inmueble, por su ubicacin, quedase situado en #arios departamentos, la inscripcin tendr que hacerse en todos ellos y si hay #arios inmuebles ubicados en departamentos distintos, tendr que practicarse la inscripcin respecto de cada inmueble en el departamento que corresponda. Practicada esta inscripcin, los herederos pueden de consuno (de com&n acuerdo) disponer del inmueble (art./++ n.2).

56

57
#.- 2ay .ue inscribir la ad9udicacin < esto es, inscribir la ad-udicacin de un inmueble determinado e"ectuada en "a#or de uno de los herederos. $l estado de indi#isin en que en un comien(o se encuentran los herederos termina por la particin, si en esta particin se ad-udica un inmueble a uno o #arios de los herederos, tendr que inscribirse este acto de ad-udicacin a nombre de %l o los herederos bene"iciados en el =egistro de Propiedad de %l o los departamentos en que se encuentren situados los inmuebles (art./+. inc.4 y /++ n.4 CC). Con esta inscripcin se mantiene una relacin de continuidad en la historia de la propiedad ra!(, porque el inmueble que estaba inscrito a nombre del di"unto, en merito de la inscripcin del auto de posesin e"ecti#a, del testamento (si lo hubiere) o del derecho especial de herencia, #a quedar inscrito a nombre de la totalidad de los herederos. ,uego, si el inmueble se ad-udica a uno de ellos #amos a tener ad-udicacin a nombre de %l. la inscripcin de la

$s para mantener esta historia que la ley establece que los herederos no pueden disponer en manera alguna de estos bienes hereditarios mientras no se e"ect&en estas inscripciones. 'i el legislador no los exigiera se producir!a un #ac!o notorio en la cadena de inscripciones respecto de un inmueble, que impedir!a establecer en "orma adecuada la relacin entre la inscripcin de dominio de una persona y la de sus antecesores, porque pudiere suceder que el inmueble inscrito a nombre del di"unto pudiera aparecer a nombre de un tercero, sin poder determinar la relacin del traspaso del inmueble a ese tercero. :ambi%n ser!a di"!cil anali(ar la situacin -ur!dica de los herederos que ena-enaron el inmueble al tercero. $l art./++ nos plantea tambi%n otro problema y es que nos dice que mientras no se practiquen las inscripciones en el se;aladas los herederos no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles hereditarios. Por un lado, hay que tener presente que el legislador no se;ala pla(o alguno para practicar estas inscripciones y al no se;alarse pla(o alguno, signi"ica que su prctica queda entregada a la #oluntad de los herederos, quienes podr n reali(arla cuando lo estimen con#eniente, pudiendo permanecer todo el tiempo que quieran sin practicar esas inscripciones, lo cual no presentar ning&n problema en caso que ellas no dispongan de ninguno de los inmuebles comprendidos en la herencia. 'in embargo, podrn disponer de los bienes muebles sin practicar las inscripciones, pero no de los inmuebles. hora, el problema que se plantea es qu% sucede si %l o los herederos disponen de un inmueble hereditario sin haber practicado las inscripciones del art./++ (al hablar de disposiciones se hace en sentido amplio< gra#amen y disposicin)< Como la ley no es clara al respecto, la -urisprudencia se ha encargado de dar una interpretacin de cul es la sancin y, esta interpretacin, ha sido en realidad bastante #ariable porque la Corte 'uprema ha dado * soluciones distintas al problema de la sancin< primera solucin la pronuncia en relacin con una hipoteca y "undndose en que la disposicin del art./++ tendr!a el carcter de norma de orden p&blico, porque se encuentra establecida en el inter%s general, desde el momento en que establece normas relati#as a la organi(acin de r%gimen de propiedad inmueble en Chile, el cual se encuentra reglamentado en el

57

58
CC y en el =eglamento del =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces. :odas estas normas cautelan el inter%s colecti#o y, por ello, son de orden p&blico. Por consiguiente, la sancin a la in"raccin de una norma de orden p&blico, como la del art./++, ser la nulidad absoluta. De esta "orma se pronunci la Corte 'uprema el 02 de mayo de 078* (Iaceta, t.0, n.272, p.557), que expres que la prohibicin establecida por el art./++ tiene por ob-eto mani"iesto organi(ar el =egistro de Eienes =a!ces y mantener regularmente su continuidad, lo cual quedar!a "rustrado si al "allecimiento del due;o de los predios no se anotaran las transmisiones de dominio. ,as que rigen este =egistro son, pues, de orden p&blico y su in"raccin #icia de nulidad absoluta los actos o contratos celebrados sin su-ecin a las solemnidades prescritas. 'egunda solucin "ue a propsito de una #enta. ,a Corte 'uprema, anali(ando el art./++ inc.0, concluye que es una norma prohibiti#a, cuando la ley dice en manera alguna en el inc.0 debe entenderse que est prohibiendo la disposicin del inmueble en esta situacin; luego, si se in"ringe una norma prohibiti#a, la sancin es la nulidad absoluta. $sta posicin "ue seguida por la Corte 'uprema el 2/ de no#iembre de 078+, que se;al lo siguiente< $l heredero no puede disponer, en manera alguna, de un inmueble mientras no tenga posesin e"ecti#a debidamente inscrita. $sta prohibicin del art./++ es general y absoluta y comprende toda ena-enacin #oluntaria o "or(ada. ,as #entas e"ectuadas en -uicio e-ecuti#o, aunque reali(adas contra la #oluntad del deudor, constituyen #erdaderos contratos de compra#enta. ,a condicin de "or(ados es una peculiaridad procesal que no modi"ica ni altera el "ondo del contrato y que mira &nicamente a la manera de otorgarse el consentimiento por parte del #endedor e-ecutado. $ste consentimiento, por lo dems s, se presta #irtualmente desde el instante mismo en que el deudor e-ecutado contrae la obligacin. Fna interpretacin distinta del art./++ burlar!a el propsito de inter%s p&blico que tu#o en #ista el legislador al crear el =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces (=., t./, secc. primera, p.2//).

:ercera solucin manteniendo el mismo ra(onamiento, pero con una #ariante, la Corte 'uprema sostiene que lo nulo es la ena-enacin o el gra#amen, porque lo que proh!be el art./++ inc.0 es la disposicin del inmueble, y al hacer esto est prohibiendo o imponiendo que esta sea ena-enada o gra#ada, y la ena-enacin o gra#amen se produce al momento en que opera el modo de adquirir y no el solo contrato. Por consiguiente, lo que la ley prohibir ser!a la tradicin y no la celebracin del respecti#o contrato, porque el contrato no importa ena-enacin, slo genera derechos y obligaciones. ,uego, de acuerdo con esta interpretacin, lo nulo ser!a la tradicin y, como se trata de bienes inmuebles, la inscripcin del mismo.

58

59
De esta "orma se pronunciaron la Corte 'uprema (0/ de no#iembre de 0708) y la Corte de Jaldi#ia (2/ de -unio de 0702), expresando lo siguiente< A,a palabra disponer empleada en el art./++ est tomada en el sentido de ena-enar, esto es, trans"erir el dominio de una persona a otraA, A,a #enta no importa acto de trans"erencia de dominio, sino un simple contrato, que tiene existencia propia sin necesidad de que haya entrega, la que debe #eri"icarse por acto posterior e independienteA, A$n consecuencia, el contrato de #enta celebrado con prescindencia del art./++ no es nuloA (=., t.00, secc. primera, p.407). Cuarta solucin la norma del art./++, en cuanto a prohibir la disposicin en manera alguna de los inmuebles hereditarios sin practicar las inscripciones respecti#as, ser!a aplicable &nica y exclusi#amente a las #entas #oluntarias, pero no a las reali(adas en un litigio en #irtud de una disposicin -udicial y con el ob-eto de pagar una deuda al acreedor. )o tendr!a aplicacin el art./++ en las #entas "or(osas (a esta posicin adhiere don :oms =am!re(). De esta manera se pronunci la Corte 'uprema el 25 de agosto de 0787< )o es nula la #enta "or(ada de un bien ra!( hecha por el ministerio de la -usticia en -uicio seguido contra un heredero sin haberse obtenido la posesin e"ecti#a de la herencia de la persona de quien hubo ese inmueble el deudor e-ecutado. ,a prohibicin del art./++ se re"iere, mani"iestamente, a los actos #oluntarios de disposicin entre #i#os por parte de los herederos o de sus causahabientes y no a las ena-enaciones "or(adas que e"ect&a la -usticia en e-ercicio de su ministerio. Dicho art!culo expresa con claridad que los herederos son los que no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles aunque llegaran a ser ad-udicatarios por acto de particin (=., t.., secc. primera, p.00.). Cuinta solucin es una interpretacin bastante extra;a, dice que el no practicar la inscripcin del art./++ no a"ecta la #alide( del contrato o t!tulo y tampoco a"ecta la #alide( de la tradicin, ambos son plena y per"ectamente #lidos; pero, con una caracter!stica peculiar, cual es que la tradicin no produce el e"ecto que le es propio, cual e el de trans"erir el dominio o el derecho real correspondiente y el de colocar al adquirente en posesin del inmueble. Como no coloca al adquirente en posesin de la cosa, pero ha habido entrega de ella y el adquirente #a a tener su tenencia material, entonces este adquirente #a a ser un mero tenedor de la cosa. $sta interpretacin de la Corte 'uprema es bastante particular porque no considera en s! mismos los elementos propios de la posesin. ,a Corte 'uprema se "unda para concluir que la sancin es la que ella se;ala (la de no poseer, sino slo tener la mera tenencia) en el art./7/ CC. 'i bien, el art./7/ nos se;ala como sancin a la "alta de inscripcin de los t!tulos que en %l se se;alen, que no se dar la posesin del respecti#o derecho, no es menos cierto que no puede obligarse lo dispuesto en los arts..88 y .05 CC. $-emplo< si ma;ana me compra un inmueble que yo adquir! por herencia sin haber reali(ado la correspondiente inscripcin, queda como mero tenedor, pero cuando lo adquiri lo hi(o con el nimo de se;or y due;o.

59

60
$sta ha sido la posicin mas seguida por los tribunales; as!, la Corte de Concepcin la ha seguido en seis oportunidades y la Corte 'uprema la ha seguido en siete oportunidades, se;alando lo siguiente< A$l art./++ del CC se re"iere a la tradicin del dominio de los bienes ra!ces por estar comprendido en el prra"o que de ella trata, y no puede atribu!rsele un sentido di#erso, extra;o al de dicho prra"o; de manera que la prohibicin de disponer impuesta a los herederos por el art!culo citado, no puede aplicarse al titulo, como la escritura de compra#enta, sino al modo de adquirir, esto es, a la inscripcin del t!tulo en el Conser#ador de Eienes =a!ces.A A$l sentido legal de la expresin no podr disponer en manera alguna no es otro que signi"icar que el heredero no puede trans"erir el dominio de lo #endido sin que pre#iamente se practiquen las inscripciones ordenadas por dicho art./++ del CC.A A$sta interpretacin mantiene la debida armon!a que debe existir entre la disposicin legal en estudio y las dems s que "orman el prra"o aludido y est de acuerdo con el art./7/ del CC, el cual, re"iri%ndose a los arts. anteriores, entre los que se encuentra el art./++, dispone que los t!tulos cuya inscripcin en ellos se prescribe no #an a trans"erir la posesin e"ecti#a del respecti#o derecho, mientras la inscripcin no se e"ect&e de la manera que en dichos art!culos se ordena.A ACon"irma esta doctrina el 3ensa-e con que el Presidente de la =ep&blica someti el Cdigo Ci#il a la aprobacin del Congreso, que en la parte pertinente dice< ,a trans"erencia o transmisin del dominio, la constitucin de todo derecho real, exceptuadas, como se ha dicho, las ser#idumbres, exige una tradicin; y la &nica "orma de tradicin que para esos actos corresponde es la inscripcin en el =egistro Conser#atorio. 3ientras %sta no se #eri"ica, un contrato puede ser per"ecto, puede producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no trans"iere el dominio.A A9nterpretado de otro modo el art./++, se llegar!a a la conclusin de que un contrato de compra#enta per"ecto podr!a quedar su-eto, en cuanto a su #alide(, a diligencias posteriores que no miran a su esencia ni a su naturale(a, porque son bien di"erentes el contrato de compra#enta y la tradicin de la cosa #endida; y el primero puede existir sin que llegue a reali(arse la segunda.A A$n la hiptesis de que "uera absolutamente nulo el contrato por no haberse practicado pre#iamente las inscripciones a que se re"iere dicho art./++, el #endedor con"orme al art.0/+4 del CC no podr!a alegar seme-ante nulidad, pues no pod!a ignorar a la "echa del contrato, el hecho de no haber solicitado la posesin e"ecti#a de la herencia.A A'i se prescinde de alguno o algunos de los requisitos legales para que pueda e"ectuarse la inscripcin en el Conser#ador de Eienes =a!ces, la sancin no es la nulidad absoluta del t!tulo innecesario a la tradicin, sino la se;alada en el art./7/A (Iaceta, 0+./, n.25+5, p.02+0, C.2; Iaceta, 0722, primer semestre, n.208, p.+84; =., t.2., secc. primera, p..+; =., t.2+, secc. primera, p.28* y 4*8). ?ay otras interpretaciones, una es la que anali(a la naturale(a misma del art./++, cul es el rol que -uegan las inscripciones del art./++< algunos estiman que ellas son "ormalidades que la ley exige a los herederos en atencin a su calidad de tales. ,uego, si se omiten, la sancin que se impone es la nulidad relati#a de la respecti#a ena-enacin. $sto nos en"renta a #arios problemas< a) la nulidad relati#a se sanea por el transcurso del tiempo (5 a;os) y este saneamiento #iene a ser contradictorio con lo dispuesto en el art./++, ya que esta norma no admite que la ena-enacin adquiere e"ecto alguno mientras no se practiquen las inscripciones que dispone el art./++.

60

61
b) por otro lado, es un poco "or(ado sostener que estas inscripciones del art./++ son "ormalidades exigidas en consideracin a la calidad del heredero; mas bien son solemnidades que el legislador ha establecido para la regulacin del r%gimen de propiedad inmuebles de nuestro pa!s. 'u "inalidad ser!a la de cautelar la administracin de pretenderse que su "in sea amparar o proteger a los herederos. la propiedad ra!(, no pudiendo

Fna &ltima opinin doctrinaria es que %stas son solemnidades que estn dirigidas para la ena-enacin de los inmuebles hereditarios, se "unda en esto porque el art./++ CC no impide que el heredero no realice ning&n acto sobre el inmueble, sal#o la ena-enacin. $s decir, lo que no puede hacer el heredero sin cumplir pre#iamente las solemnidades del art./++ es disponer del inmueble. ,uego, debe concluirse que las inscripciones del art./++ son solemnidades que el legislador exige para la ena-enacin de inmuebles hereditarios y, por consiguiente, la sancin que se aplique por su omisin tiene que ser aquella que el legislador haya se;alado para la omisin de tales solemnidades, porque el legislador ha se;alado una sancin especial en este caso (art./.7)< 'i la ley exige solemnidades especiales para la ena-enacin, no se trans"iere el dominio sin ellas. Concluyen estos autores que la ena-enacin que hagan los herederos de un inmueble hereditario, esto es, su tradicin, no #a a adolecer de nulidad, sino que ser per"ectamente #alida; pero, por no haberse cumplido las inscripciones del art./++ no produce su e"ecto propio que es el de trans"erir el dominio o, en su caso, constituir un derecho real. Pero, el e"ecto que no se produce por la tradicin es la no trans"erencia del dominio solamente, porque si #a a producir su otro e"ecto, que es poner al adquirente en posesin. ,o que dispone el art./.7 CC debe entenderse en relacin con lo estatuido en el art./7/. ,os autores entienden que el art./7/, cuando establece que los t!tulos cuya inscripcin se prescribe en los art!culos anteriores, no dar n o trans"erir n la posesin e"ecti#a del respecti#o derecho, mientras la inscripcin no se e"ect&e de la manera que en dichos art!culos se ordena...; no se est re"iriendo a la posesin en si misma, sino a la adquisicin del dominio o de otro derecho real.

,o que si es cierto, es que si no se cumplen las inscripciones del art./++ y se e"ect&a la respecti#a ena-enacin a un tercero, de acuerdo con esta &ltima posicin, el tercero #a a tener la posesin del inmueble, teniendo la posibilidad de adquirir el derecho respecti#o (dominio o derecho real en su caso) una #e( que se practiquen las inscripciones contempladas en el art./++. 3.- Otro papel de la inscripcin es el de re.uisito+ 7arant6a y prueba de la posesin de los inmuebles Cue la inscripcin en el =egistro Conser#atorio es un requisito para la posesin de los inmuebles, se desprende del art..25 CC el que se entiende en relacin con el art./+/.

61

62
$sto esta rati"icado por una parte del 3ensa-e del CC< la inscripcin es la que da la posesin real e"ecti#a; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su t!tulo, no posee< es un mero tenedor. $n segundo lugar, la inscripcin es garant!a de la posesin de los inmuebles, y ello lo dice el art..2+ inc.0< Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por #oluntad de las partes, o por una nue#a inscripcin en que el poseedor inscrito trans"iera su derecho a otro, o por decreto -udicial. $l inc.2 de el art..2+ rea"irma el carcter de garant!a< 3ientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se re"iere el t!tulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone "in a la posesin existente. Por &ltimo, la inscripcin es prueba de la posesin del inmueble (art.725CC)< ,a posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin...; o sea, si una persona desea probar su calidad de poseedor tendr que acreditar su posesin mediante la inscripcin, y a&n ms, si la posesin tiene ms de un a;o de antigLedad y mientras %sta subsista, no es admisible ninguna prueba de posesin material mediante la cual se pretenda impugnar de alguna "orma la posesin inscrita. $l art.725 CC dice que la posesin se prueba mediante la inscripcin, porque la inscripcin no prueba el dominio del inmueble. $l dominio (en Chile) se acredita mediante la prescripcin, es decir, quien pretenda ser due;o de un inmueble tendr que probar que a su respecto concurren los requisitos exigidos por la ley para que opere el modo de adquirir prescripcin que, tratndose de inmuebles, es posesin inscrita, continua e ininterrumpida durante el pla(o de la prescripcin. ,a ra(n de que la inscripcin acredite posesin y no dominio, es que no hay ninguna certe(a en orden a que %l o los antecesores en la posesin del inmueble hayan sido due;os de la cosa (recordar que si el tradente no era due;o de la cosa no pod!a trans"erir el dominio, sino slo la posesin). Estas circunstancias .ue la inscripcin acredite slo posesin y no dominio tiene importancia en varios aspectos/ 0.1 $n relacin con ella debe tenerse el art..88 inc.2< $l poseedor es reputado due;o mientras otra persona no -usti"ica serlo. 2.1 Por el hecho de tener que acreditarse el dominio por la prescripcin es que al examinar el t!tulo de dominio hay que anali(ar una serie contin&a de inscripciones de t!tulos de dominio y escrituras p&blicas que abarcan el pla(o mximo de prescripcin (08 a;os a lo menos). ,o que sucede en cuanto a la inscripcin prueba de posesin y no de dominio, es que en el sistema ideado por Eello se pensaba que con e transcurso del tiempo todos los inmuebles del pa!s iban, en una "orma u otra, acceder al sistema de la inscripcin. Eello pensaba que al e"ectuarse ena-enacin de los inmuebles hab!a que proceder a hacer la inscripcin del respecti#o inmueble para que hubiera ena-enacin, pero a&n ms, pensaba que aun cuando no se hiciera ena-enacin del inmueble, %sta, de todas maneras, iba a tener que acceder a la inscripcin (nadie es eterno y en alg&n momento los herederos deb!an e"ectuar la inscripcin del decreto de posesin e"ecti#a o del testamento, si lo hubiere).

62

63
$sto iba a permitir que inscripcin, posesin y dominio (tratndose de los inmuebles) signi"icar n una misma cosa y que, por consiguiente, la inscripcin en alg&n momento llegar!a a ser prueba del dominio de los inmuebles. Pero, esta idea de Eello no se concret, porque se produ-o una dualidad de inmuebles y as! nos encontramos con inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos, materia que ha creado serios problemas. Sistema del %e7istro Conservatorio de Bienes %a6ces :odo el sistema de propiedad inmueble chileno tiene como base de su organi(acin el =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces. $l =egistro Conser#atorio lo crea Eello en el CC, en numerosas disposiciones hace re"erencia al =egistro Conser#atorio< as!, en el art./+/ inc.0 dice se e"ectuar la tradicin del dominio de los bienes ra!ces por la inscripcin del t!tulo en el =egistro del Conser#ador; tambi%n en otras disposiciones como los arts./+7, /78, etc. Eello de- que la organi(acin misma del =egistro Conser#atorio "uese regulada por un reglamento especial, en que ser!a un reglamento el que determinar!a las "unciones de los conser#adores, sus atribuciones y la "orma y solemnidades de las inscripciones, as! lo establece en el art./7*. $n cumplimiento de esto, en 0+*. se dicta el respecti#o reglamento (ap%ndice del CC), que empe( a regir el 0 de enero de 0+*7. qu! surge el problema de determinar cul es la naturale(a -ur!dica de este reglamento< el reglamento lle#a el nombre de tal y "ue dictado por el Presidente de la =ep&blica, luego, en apariencia, "ormalmente ser!a un decreto supremo de carcter reglamentario, pero se sostiene que este reglamento "ue dictado por el Presidente en #irtud de lo establecido en el art./7*, luego "ue dictado en #irtud de una ley como lo es el CC, que habr!a delegado en el Presidente de la =ep&blica la "acultad de dictar las normas relati#as a la organi(acin del =egistro Conser#atorio y, en consecuencia, al haber una delegacin de "acultades por medio de una ley del Parlamento en el Presidente de la =ep&blica, estar!a %ste dictando un decreto con "uer(a de ley, por consiguiente, %ste tendr!a la misma "uer(a obligatoria que una ley. $sto es muy importante por algunos aspectos de aclaracin en relacin con el CC< entre el momento en que se dict y entr en #igencia el CC hubo un lapso de 2 a;os estableci%ndose un per!odo de transicin en cuanto a las inscripciones y se estableci un sistema especial para proceder a las inscripciones en el pla(o en que mediar!a entre la #igencia del CC y aquel en que se dict el reglamento, y el sistema es el establecido en el art./7.< $n el tiempo intermedio entre la "echa en que principie a regir este Cdigo y aquella en que la inscripcin empiece a ser obligatoria, se har la inscripcin de los derechos reales mencionados en los art!culos anteriores, del modo siguiente... Libros .ue lleva el Conservador de Bienes %a6ces $n lo re"erente a la organi(acin de la propiedad inmueble y de sus gra#menes, el Conser#ador de Eienes =a!ces lle#a 4 libros o registros (=eglamento del =egistro Conser#atorio, art.40)<

63

64
0.1 $l =egistro de propiedad. 2.1 $l =egistro de hipotecas y gra#menes. 4.1 $l =egistro de interdicciones y prohibiciones de ena-enar. dems de esto y siempre en relacin con estos bienes inmuebles, lle#an< a) los !ndices de cada uno de estos registros. b) el !ndice general. c) el repertorio. 'on %stos los que dicen relacin con la "uncin propia del Conser#ador de Eienes =a!ces, porque por leyes especiales se les ha encomendado lle#ar otros registros, pero que no dicen relacin con la propiedad ra!(, sino que con otros aspectos. s!, el Conser#ador lle#a tambi%n el =egistro de Comercio, de Prenda graria, de Prenda 9ndustrial, de #eh!culos motori(ados (hasta hace poco tiempo ley 0+278). Pero, todos estos registros no dicen relacin con la "uncin propia del Conser#ador. -.- El %epertorio $s un libro que lle#a el Conser#ador en el cual debe anotar todos los t!tulos que se le presenten, as! como resoluciones -udiciales que se le presenten, cualquiera sea su naturale(a. $sta anotacin, debe hacerla en estricto orden cronolgico y de acuerdo al orden de su presentacin. $ste libro presenta algunas caracter!sticas, que son< a) Debe estar encuadernado y cubierto con tapas "irmes, "oliado y rubricado por el -ue( de letras quien, en la primera "o-a, #a a de-ar constancia ba-o su "irma y la del Conser#ador del n&mero de "o-as que este libro contiene. b) :iene que cerrarse diariamente, lo que consiste en expresar la suma de anotaciones hechas en el d!a en el repertorio, especi"icando el n&mero que haya correspondido a la primera y a la &ltima anotacin de ese d!a, n&mero que corresponde a la serie general del repertorio, debiendo indicarse la "echa y estar "irmado por el Conser#ador. c) 'i no se hubieren hecho anotaciones en el d!a, se pondr el debido certi"icado haciendo constar la "alta de ellas. d) $n el comien(o de cada a;o debe abrirse el repertorio con un certi"icado en que se haga mencin a la primera anotacin que se e"ectuar en Bl, y se cerrar a "in de a;o con otro certi"icado del Conser#ador, en el cual se exprese el n&mero de "o-as y anotaciones que contiene el repertorio, como tambi%n las que hayan quedado sin e"ecto, las enmendaduras de la "oliacin y cuanta particularidad pueda in"luir en lo sustancial de las anotaciones y condu(ca a preca#er suplantaciones y otros "raudes. $l art.25 del =eglamento del =egistro Conser#atorio sostiene un aspecto "ormal del repertorio que se re"iere a la materialidad del mismo y, especialmente, a la "orma en que el conser#ador debe lle#ar este libro. rt. 25 =. del =. C. de E. =. Cada pgina del repertorio se di#idir en cinco columnas destinadas a recibir las enunciaciones siguientes< 0.1 $l nombre y apellido de la persona que presenta el t!tulo. 2.1 ,a naturale(a del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse. 4.1 ,a clase de inscripcin que se pide, por e-emplo, si es de dominio, hipoteca, etc.

64

65
5.1 ,a hora, d!a y mes de la presentacin. *.1 $l registro parcial en que, seg&n el art.42, debe hacerse la inscripcin, y el n&mero que en %l le corresponda. Cada columna se encabe(ar con el rtulo de la enunciacin que debe "igurar en ella; las anotaciones se harn en este libro ba-o una serie general de n&meros, siguiendo el orden de presentacin de los t!tulos (art.2/ y 2. del =eglamento). $l Conser#ador, no inscribe todos los t!tulos que se le presentan, sino que puede recha(ar la inscripcin de algunos por las causales de los arts.04 y 05 del =eglamento. 'i la inscripcin es en alg&n sentido inadmisible 1por e-emplo, por "alta de autenticidad1, si no est situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se re"iere, si es #isible en el t!tulo alg&n #icio o de"ecto que lo anule absolutamente (causales se;aladas en el art.04); si el due;o de un "undo lo #endiere sucesi#amente a dos personas distintas y despu%s de inscrito por alguno de los compradores apareciere el otro solicitando igual inscripcin (art.05), etc. Pues bien, si el Conser#ador recha(a la inscripcin de un t!tulo, de todas maneras debe anotarlo en el repertorio. $sto es importante, porque si el Conser#ador recha(a la inscripcin, la persona a"ectada por el recha(o puede recurrir al @ue( de ,etras respecti#o, reclamando de la actitud tomada por el Conser#ador. De la resolucin del @ue( puede apelarse ante la Corte de pelaciones respecti#a. 'i el -ue( acoge el reclamo y ordena rati"icar la inscripcin, una #e( que se e"ect&a la inscripcin pertinente y siempre que ella se haga dentro de los 2 meses siguientes a la "echa en que se hi(o la anotacin en el repertorio, #aldr o surtir sus e"ectos desde esa "echa. 'i pasan dos meses y la anotacin no se trans"orma en inscripcin, se #a a producir la caducidad de la anotacin (art.0* del =eglamento). $ste nue#o pla(o no se puede reno#ar, se debe practicar una nue#a anotacin, aun cuando en algunos casos aislados la -urisprudencia, para casos de prohibicin de ena-enar, impedir!a la inscripcin. Por lo anterior, esta anotacin presunti#a, al trans"ormarse en inscripcin, #ale desde la "echa de anotacin en el repertorio. Por ello, al hacer el examen de t!tulos, se pide el certi"icado de repertorio que es extendido por el Conser#ador, que comprende un pla(o de dos meses contado hacia atrs desde la "echa de su requerimiento y que debe incluir las anotaciones que en el repertorio se haga de cualquier t!tulo que pueda con#ertirse en inscripcin respecto de un inmueble determinado y que, por estar anotado con anterioridad en el repertorio, pudiera tener pre"erencia "rente a otra anotacin cuya inscripcin se requiera. De lo dicho, se desprende que una inscripcin sin anotacin en el repertorio es nula. 0.- El %e7istro de 'ropiedad $n %ste se inscriben las translaciones de dominio (art.42 del =eglamento), o sea, los t!tulos traslaticios de dominio, autos de posesin e"ecti#a, testamentos, inscripciones especiales de herencia, autos de ad-udicacin y todo lo que signi"ica un traspaso de dominio de una persona a otra. 1.- %e7istro de $ipotecas y 7ravmenes

65

66
$n %ste, se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usu"ructo, uso y habitacin, los "ideicomisos, las ser#idumbres y otros gra#menes seme-antes. $stas inscripciones deben practicarse en el =egistro Conser#atorio del departamento en que este ubicado el inmueble y, si %ste, por su situacin, pertenece a #arios departamentos, deber hacerse la inscripcin en cada uno de ellos (art.*5 del =eglamento). ,as inscripciones de las hipotecas deben cumplir con los requisitos del art.+0 del =eglamento y la inscripcin de los otros derechos reales las menciones del art..+ del mismo. 3.- %e7istro de interdicciones y pro$ibiciones de ena9enar $n este libro se inscriben los decretos de interdiccin de"initi#a, de rehabilitacin del interdicto, las prohibiciones legales, con#encionales y -udiciales que a"ecten al inmueble, como el embargo y medidas pre#enti#as (art.42 inc.4). $stas inscripciones deben e"ectuarse en el =egistro Conser#atorio del departamento en que tenga su domicilio la persona a"ectada, o bien, del departamento en que este ubicado el inmueble a"ectado de la respecti#a prohibicin (art.*/ del =eglamento). @orma en .ue se llevan estos re7istros+ (arts.)3 y 1! del %e7lamento* 'e establece que estos registros se deben lle#ar del mismo modo que los protocolos de los notarios p&blicos y que se "oliar n a medida que se #aya a#an(ando en las inscripciones que se practican. Por lo tanto, para #er cmo se lle#an estos registros se debe atender a lo establecido en el C>:. 'eg&n el art.4. las inscripciones se harn en cada registro ba-o una serie particular de n&meros, independiente de la serie general del repertorio. Con"orme al art.4+, cada uno de los registros parciales se abren a comien(o de a;o y esta apertura se hace mediante un certi"icado en el cual se hace mencin de la primera inscripcin que #a a hacerse en %l y se cerrar a "in de a;o con otro certi"icado en el que se exprese el n&mero de "o-as y de inscripciones que contiene, el de las que han quedado sin e"ecto, las enmendadoras de la "oliacin y cuanta particularidad pueda in"luir en lo sustancial de las inscripciones y condu(ca a preca#er suplantaciones y otros "raudes. Por su parte, el art.+* indica que los documentos que el Conser#ador debe retener en su poder despu%s de #eri"icar la correspondiente inscripcin (documentos o minutas que no se guardan en el =egistro o protocolo de una o"icina p&blica), obser#ando a este respecto lo dispuesto en el art.47 del =eglamento< los documentos que el Conser#ador debe retener seg&n el art.+*, se agregar numerados al "inal de los respecti#os =egistros, por el mismo orden de las inscripciones. 'eg&n el art.50< cada =egistro tendr un !ndice por orden al"ab%tico, destinado a colocar separadamente el nombre de los otorgantes, el apellido de los mismos y el nombre del "undo, materia de la inscripcin. ,os arts. 54, 55 y 5* se re"ieren al !ndice general que tambi%n debe lle#ar el Conser#ador, el cual tambi%n se lle#a en orden al"ab%tico y que se #a "ormando a medida que se #ayan haciendo las inscripciones en los 4 =egistros.

66

67
$stos !ndices generales se cerrarn anualmente Conser#ador al "inal de cada serie al"ab%tica de partidas. con un certi"icado que pondr el

El Conservador+ $l lle#ar estos tres =egistros mas los !ndices y el repertorio constituyen la "uncin principal del Conser#ador y son estos =egistros los que con"iguran el sistema de la propiedad inmueble en Chile. Pero, distintas leyes han encomendado a los conser#adores el lle#ar otros registros, como el =egistro de Comercio, el de guas, de Prenda graria, de Prenda 9ndustrial, los cuales no obstante que no dicen relacin con la con"iguracin de la propiedad ra!(. $xiste un Conser#ador por departamento (art..), pero en 'antiago la situacin es distinta, porque con"orme al D6, 25. (de 0740) los 4 libros que "orman el =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces, estar a cargo separadamente de 4 "uncionarios con el nombre de Conser#ador de Eienes =a!ces. $l Conser#ador del =egistro de Propiedad tendr adems a su cargo el =epertorio, los =egistros de Comercio, de Prenda 9ndustrial, de Prenda graria y de sociaciones de Canalistas. ,os registros que lle#a el Conser#ador son p&blicos, por ello, pueden ser consultados por cualquier persona sin que pueda pon%rsele obstculos. Pero, esa consulta tendr que hacerla en la o"icina del Conser#ador, pudiendo tomar los apuntes que crea con#enientes (art.57). dems, el Conser#ador esta obligado a dar cuantas copias y certi"icados se le pidan -udicial o extra-udicialmente acerca de lo que consta o no consta en sus registros (art.*8). Fno de los certi"icados que con mayor "recuencia otorga el Conser#ador, es aquel que atestigua que se han practicado las inscripciones de un t!tulo, o sea, el Conser#ador despu%s de practicar la inscripcin deber de#ol#er el t!tulo con nota de haberse e"ectuado la inscripcin, indicando el =egistro, n&mero y "echa de la inscripcin, la "echa de la nota y la "irma del Conser#ador (art.+/). :ambi%n el Conser#ador entrega los certi"icados de hipoteca y gra#menes, de dominio #igente y certi"icado de prohibiciones< El certificado de dominio vi7ente < es aquel en que el Conser#ador indicar que una inscripcin de dominio est #igente al momento del otorgamiento del certi"icado y que ella no ha sido cancelada total o parcialmente. 'i se hace la cancelacin as! deber certi"icarlo el Conser#ador. El certificado de $ipotecas y 7ravmenes< permite al Conser#ador consignar las hipotecas o gra#menes que se hubieran inscrito respecto de un inmueble durante cierto per!odo de tiempo El certificado de pro$ibiciones< consignar las prohibiciones que se hayan inscrito en el =egistro respecti#o y que limiten la posibilidad de disponer libremente de un inmueble. $ste certi"icado consigna el nombre del poseedor, n&mero de los gra#menes inscritos, orden en que se ha practicado la inscripcin, monto de la deuda, nombre de %l o los acreedores. $n caso de que no existan estos gra#menes se de-a constancia de no estar #igentes. ,os Conser#adores en su "uncin tienen un papel meramente pasi#o, no les corresponde #elar por la legalidad de los t!tulos que se presentan para su inscripcin, siendo su "uncin solamente la de proceder a la inscripcin, subinscripcin y anotacin, en su caso, de los t!tulos que se le

67

68
presentan y que digan relacin con la propiedad inmueble o con los gra#menes o prohibiciones que les a"ectan. Por lo anterior es que el sistema del =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces no asegura que quien est trans"iriendo su derecho a otra persona sea en realidad el titular del derecho de dominio y tampoco garanti(a la #alide( o e"icacia del derecho que se inscribe. Pero, no obstante este rol pasi#o, el Conser#ador tiene responsabilidades de carcter pecuniario por los actos negligentes que reali(a y sobre %l pesa la obligacin de indemni(ar los per-uicios de inscripciones mal hechas, de certi"icados incompletos y, en general, los pro#enientes de cualquiera otra "alta u omisin en que incurra contra#iniendo las leyes y lo dispuesto en el =eglamento. $sto es sin per-uicio de que el Conser#ador subsane la "alta u omisin y de lo que para el caso de delito ordenase el Cdigo Penal (art.7/, 7. y 7+ del =eglamento). #istincin entre los t6tulos .ue deben y pueden inscribirse (arts.!0 y !1 del %e7lamento* $sta distincin es importante porque< :ratndose de los t!tulos que deben inscribirse, si la inscripcin no se practica no se produce el e"ecto que la ley se;ala para la inscripcin. :ratndose de los t!tulos que pueden inscribirse, el practicar su inscripcin tambi%n es importante porque la inscripcin hace las #eces de una medida de publicidad, desde que permite que terceros puedan tomar conocimiento de los actos a que se re"iere la inscripcin consultando los respecti#os registros. $l Conser#ador puede negarse a e"ectuar la inscripcin de un t!tulo, no obstante que la regla general contenida en el art.04 establece que requerida la inscripcin el Conser#ador debe proceder a practicarla. Pero, si considera que se da alguna de las situaciones que se;alan los arts.04 y 05 del =eglamento o que a"ecten la legalidad de la misma inscripcin, podr negarse a practicarla. $sta negati#a deber tener un "undamento, de lo cual deber de-ar constancia en el mismo t!tulo (el que deber ser de#uelto al requirente) al igual que de su negati#a, al margen de la respecti#a anotacin en el =epertorio. ,a persona a"ectada por la negati#a de inscripcin podr recurrir al @ue( de ,etras para que %ste, en #ista de esa solicitud y de los moti#os expuestos por el Conser#ador, resuel#a por escrito y sin ms trmites lo que corresponda. 'i acoge la solicitud y manda a hacer la inscripcin el Conser#ador deber har mencin en ella del decreto en que la hubiera ordenado. hacerla y

$n cambio, si el @ue( se niega a ordenar que se practique la inscripcin, puede apelarse de esta resolucin en "orma ordinaria (arts.0+, 07 y 28 del =eglamento). ,as inscripciones se lle#ar n a e"ecto slo cuando el peticionario le exhiba al Conser#ador copia aut%ntica del t!tulo respecti#o y el decreto -udicial en su caso (art./78 CC y *. del =eglamento). $n los arts..8 a +. del =eglamento se establece en "orma minuciosa todas las solemnidades y requisitos que deben cumplir las distintas inscripciones. Cabe se;alar que en el caso de trans"erencia de un derecho antes inscrito, se mencionar en la nue#a inscripcin al tiempo de

68

69
designar el inmueble la precedente inscripcin, citndose el registro, "olio y n&mero de ella (art.+8 del =eglamento y /72 del CC). $sto tiene importancia porque, en #irtud de la nue#a inscripcin de trans"erencia del derecho antes inscrito, se produce la cancelacin de la inscripcin anterior, no siendo necesario hacer anotaciones o subinscripciones al margen de la inscripcin que se cancela (art..2+ CC). Las Subinscripciones 6uera de las inscripciones el Conser#ador tambi%n expide las subinscripciones que se practican en el margen derecho de las inscripciones y cuya "inalidad es rati"icar errores, completar, modi"icar o cancelar la inscripcin. $stas subinscripciones pueden practicarse de o"icio, a peticin de parte o en cumplimiento de una resolucin -udicial< -.- 'ractica el Conservador las subinscripciones de oficio para sal#ar errores u omisiones en la inscripcin con el m%rito del t!tulo inscrito, sin otro antecedente (art.++ del =eglamento). 0.- Las practica a peticin de parte. $llo puede ser en el slo merito del t!tulo cuando se trate de sal#ar un error que est aclarado en el t!tulo (art.++ del =eglamento). :ambi%n puede ser en m%rito de minutas subscritas por las partes en caso de producirse un error en el t!tulo (art.+2 inc.2 del =eglamento). :ambi%n puede ser en base a una minuta "irmada por las partes cuando se trate de enmendar un de"ecto de indi#iduali(acin de las partes o de su representante. :ambi%n, cuando se trata de sal#ar inscripciones de"ectuosas que se hubiesen practicado; en caso de que se trate de recti"icar la inscripcin en #irtud de un nue#o t!tulo debe procederse a una nue#a inscripcin (art.+7 inc.0 del =eglamento). 1.- Si se practica la subinscripcin en virtud de una sentencia 9udicial , las que modi"iquen o completen una inscripcin deben subinscribirse al margen derecho de %sta (art.+7 inc.2). ,as Cancelaciones ,as cancelaciones de una inscripcin implican la extincin o de-ar sin e"ecto un asiento practicado en el =egistro. $stas cancelaciones pueden originarse en #irtud de una nue#a inscripcin (tradicin); si se e"ect&a una nue#a inscripcin (tradicin) en #irtud de la cual quien hasta ese momento ten!a inscripcin a su nombre trans"iere su derecho a otro, la inscripcin primiti#a queda cancelada por el solo merito de la nue#a inscripcin. :ambi%n puede haber cancelacin por con#encin de las partes, la que supone una subinscripcin de la escritura p&blica en que consta la cancelacin con#encional al margen de la inscripcin cancelada (art..2+ CC). :ambi%n puede cancelarse por resolucin -udicial, la que tambi%n debe subinscribirse al margen de la inscripcin cancelada (art..2+ CC). ,a omisin de los requisitos que se exigen para la inscripcin tiene sanciones y, para estos e"ectos, hay que distinguir<

69

70
a) 'i se omite un requisito de "ondo exigido en ra(n a la naturale(a misma del acto o clase de la inscripcin. b) 'i se omite un requisito o solemnidad externa. a* Si se omite al7;n re.uisito esencial 1por e-emplo, que el t!tulo con que se practica la inscripcin no sea aut%ntico, o bien, que la inscripcin se haya practicado ante un Conser#ador incompetente1 la sancin ser la nulidad absoluta de la inscripcin, porque se ha omitido un requisito exigido en consideracin a la naturale(a misma del acto de que se trata. b* Si la omisin dice relacin con las solemnidades e?ternas, o sea, con aquellas designaciones exigidas por el CC o por el =eglamento y que constituyen los requisitos "ormales que debe contener la inscripcin, al omitirse o ser de"ectuosas ellas, se aplica la sancin del art./7/ CC, seg&n el cual, si bien la inscripcin es #alida, no opera la trans"erencia del derecho, o sea, el adquirente #a a ser un poseedor sin derecho mientras no se practiquen las inscripciones en la "orma que la ley se;ala. $n estos casos, para que pueda ser e"ica( la inscripcin, habr que completarla mediante una subinscripcin, o bien, mediante una nue#a inscripcin mediante un nue#o t!tulo (arts.+2, ++ y +7 del =eglamento). ,os conser#adores de los distintos departamentos conser#an en su poder los =egistros en que constan todas estas trans"erencias, translaciones, gra#menes o prohibiciones sobre la propiedad inmueble. $sto representa un riesgo en el caso de la destruccin de estos =egistros, por ello, hay normas especiales contenidas en la ,ey 0//2*, sobre la reconstruccin de estos =egistros y que tiene una disposicin especial en el inc.2 del art.0, porque dice que para aplicar esta ley el Presidente de la =ep&blica, pre#io in"orme de la Corte 'uprema, debe dar por establecido el hecho de la destruccin del =egistro cuyas inscripciones se trata de reconstruir, mediante un decreto supremo, cuya copia se agrega al "inal del =egistro respecti#o.

L 'OSESION )ormalmente, por posesin se entiende la ocupacin de una cosa, el tener una cosa en nuestro poder sin que in"luya mayormente en este aspecto la tenencia o carencia de un t!tulo o del derecho a tener esa cosa. $n el sentido t%cnico1-ur!dico la expresin posesin #ar!a en las distintas legislaciones, en algunas se le da el mismo sentido que se le da en el lengua-e corriente, considerando la expresin posesin como la dominacin o potestad sobre una cosa. >tras legislaciones siguen una orientacin di#ersa y destacan no slo la relacin de hecho entre la persona y la cosa, sino que tambi%n un elemento intencional o sicolgico< el animus; esta es -ustamente la tendencia que sigue el CC, ya que entiende por posesin. rt..88 CC ,a posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de se;or o due;o, sea que el due;o o el que se da por tal tenga la cosa por si mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de %l. $l poseedor es reputado due;o, mientras otra persona no -usti"ica serlo.

70

71
$sta es la concepcin sub-eti#a de la posesin de 6ederico Carlos #on 'a#igny, bastando el concepto del art..88 para comprender que el CC, para con"igurar la posesin no slo atiende al aspecto material, sino que tambi%n al aspecto sub-eti#o de un nimo especial que debe tenerse para que haya posesin, que es el nimo de se;or o due;o. hora, la teor!a ob-eti#a de =odol"o #on 9hering considera la posesin como el poder o se;or!o que el hombre e-erce en "orma independiente sobre las cosas con el "in de utili(arlas en su pro#echo econmico, poder que se protege -ur!dicamente con prescindencia de saber si dicho poder corresponde o no a un derecho. 'eg&n el art..88 la posesin es en realidad una apariencia del dominio, que se mani"iesta en el ser una persona el titular sobre un derecho de dominio sobre una cosa determinada, aunque en realidad no se tenga ese derecho de dominio. Podr!a pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin partiendo de la misma de"inicin del art..88. 'in embargo, las cosas incorporales (derechos) tambi%n son susceptibles de posesin (art..0* CC). Por ello, es interesante la de"inicin que da el autor espa;ol @os% Clemente de Diego que permite completar la de"inicin del art..88< ,a posesin es el e-ercicio intencional en nombre propio de un derecho real aunque no se tenga realmente. s!, una persona puede ser poseedora del derecho real de ser#idumbre en caso de que realice los actos a los cuales "aculta la ser#idumbre, sin que importe para estos e"ectos si es o no titular. $sto es as! porque hay posesin con o sin derecho; la posesin con derecho es la situacin normal, porque todo el que tiene un derecho real posee las "acultades que %ste con"iere (poseedor y due;o); tambi%n puede haber posesin sin derecho, la que supone que hay una persona que posee y tiene la cosa ba-o su poder con nimo de se;or y due;o, pero que hay otra persona que es titular del derecho, o sea, hay dos personas< una, que es el poseedor, y la otra, que es el titular del respecti#o derecho. Elementos constitutivos de la posesin art.&,, 0.1 ,a tenencia de una cosa (corpus), 2.1 nimo o intencin de tenerla como se;or o due;o o, en su caso, como el titular del respecti#o derecho (animus). 4.1 Fna cosa determinada. -.- 5enencia de la cosa o corpus $ste es el aspecto material de la posesin y lo constituye el poder "!sico o la potestad que sobre la cosa se tiene. 'a#igny sostiene que el corpus no supone necesariamente un contacto directo e inmediato entre la persona y la cosa pose!da, sino que %l consiste en la mani"estacin de un poder de dominacin, es la posibilidad "!sica de poder disponer de la cosa en "orma directa e inmediata, con la exclusin de la inter#encin de otras personas. Por su parte, Jon 9hering sostiene que el corpus no es ms que la exteriori(acin del derecho de dominio, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo har!a el propietario. Para Bl, el corpus son todos aquellos actos mediante los cuales mani"iesta su derecho de propiedad en relacin

71

72
a la cosa que es ob-eto de la posesin. 'eg&n esta idea, la posesin exteriori(a una relacin de apropiacin. $l CC se;ala como elemento de la posesin la tenencia de una cosa, es decir, la ocupacin actual y material de ella, entendiendo por ocupacin el apoderamiento, o sea, que la persona tenga la cosa ba-o su poder, debiendo tener en claro que tiene una cosa ba-o su poder no slo cuando hay aprehensin, sino cuando existe la posibilidad de disponer de ella en "orma directa e inmediata (el CC sigue la concepcin de 'a#igny). $s decir, el corpus no es apoderamiento material, constante y permanente de la cosa, no es tenerla permanentemente asida, sino que consiste en obtener de la cosa la utilidad que ella permite seg&n el destino que naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la in-erencia de extra;os con respecto a la cosa. 0.- nimus o intencin de tener la cosa como seCor o dueCo o como titular del respectivo derec$o real $sto es as! porque la posesin no slo implica un poder de hecho sobre la cosa como lo es el corpus, sino que tambi%n una #oluntad de carcter especial en la persona que pretende ser poseedor. $ste segundo elemento es de carcter sicolgico, y consiste en la intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa como si "uera su propietario, como se;or o due;o, es decir, es la intencin de tener la cosa para si mismo. $ste elemento esta claramente establecido en el art..88 al decir con nimo de se;or o due;o y re"uer(a esta idea al decir sea que el due;o o el que se da por tal. $l art.72* CC tambi%n exige la presencia de este animus cuando despu%s de se;alar e-emplos de actos que signi"ican el corpus, indica que dichos actos deben reali(arse sin el consentimiento del que discute la posesin y as! se expresa porque quien e-ecut esos actos estaba actuando como due;o de la cosa y, por lo tanto, no necesita autori(acin de nadie para reali(ar esos actos del art.72*. )o siempre la tenencia material esta unida con el animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus pero reconoce dominio a-eno sobre la cosa, tal sucede, por e-emplo, en la mera tenencia en que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce dominio a-eno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus (art..05 CC), e-emplo< es el caso del arrendatario, depositario o comodatario. 'e llama mera tenencia la que se e-erce sobre una cosa, no como due;o, sino en lugar o a nombre del due;o. $l acreedor prendario, el secuestre, el usu"ructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empe;ada, secuestrada, o cuyo usu"ructo, uso o habitacin les pertenece. ,o dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio a-eno. $l animus se mani"iesta principalmente a tra#%s del t!tulo, porque si el t!tulo es traslaticio de dominio quiere decir que a %l le sigui la tradicin, y %sta por de"inicin en si misma in#olucra que el adquirente debe tener el nimo o intencin de adquirir el dominio de la cosa.

72

73
hora, si el t!tulo es de mera tenencia, ha habido una simple entrega, por lo tanto, quien recibi la cosa no ha tenido intencin de adquirir el dominio. Por consiguiente, el no tendr animus y de ah! que carece de la calidad de poseedor, teniendo slo la calidad de mero tenedor. $s tan importante este elemento sub-eti#o (animus) presunciones de posesin de carcter legal en el art..07 CC. que el legislador ha establecido

1.- Cosa determinada $xige claramente este requisito el art..88. $sto signi"ica que la cosa ob-eto de la posesin debe estar singulari(ada o indi#iduali(ada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto de g%neros. 5eor6as sobre la naturale8a 9ur6dica de la posesin 'on principalmente dos< la teor!a sub-eti#a y la teor!a ob-eti#a. -.-5eor6a Sub9etiva para esta teor!a, el elemento "undamental y caracter!stico de la posesin es la intencin personal que debe concurrir y que se denomina animus. $s este animus el que le da a la detentacin el carcter de posesin. 'e se;ala que para que haya tenencia basta la detentacin material de la cosa, pero para que haya posesin adems debe concurrir este elemento sub-eti#o que es el nimo de tener la cosa para si. ,uego, la existencia de la posesin #a a depender de la #oluntad de la persona que tiene la cosa. 'i dicha persona tiene la cosa sin reconocer dominio a-eno, sino que la tiene para si, hay posesin. $n cambio, si tiene la cosa para otra persona, reconociendo que el derecho de dominio le pertenece a otro, no hay posesin, sino que solamente mera tenencia. Pero, este animus no debe existir solamente en el "uero interno del indi#iduo, porque si se mantiene all! no existe mas e#idencia de este nimo que la que mani"iesta o declara quien se da o tiene la calidad de poseedor. $l animus debe desprenderse del t!tulo mismo en #irtud del cual el poseedor tiene la cosa en su poder. $s -ustamente en atencin al t!tulo que a los meros tenedores no se les reconoce la calidad de se;or o due;o, porque en el t!tulo mismo, en #irtud del cual ellos tienen la tenencia de la cosa, estn reconociendo el dominio de otro. Para esta teor!a, la idea misma de posesin exige el nimo de se;or o due;o, o sea, requiere que la persona que tiene la cosa en su poder se condu(ca como si "uera propietario de ella, pero no exige la con#iccin de tener derecho de dominio. Por ello, se dice que el ladrn de una cosa puede ser poseedor de ella porque, si bien %l tiene la con#iccin de no ser due;o, tiene la intencin de comportarse como tal y no reconoce dominio a-eno. $sta teor!a de 'a#igny atribuye a caracter!stica de la posesin. la #oluntad un carcter preponderante como

0.- La 5eor6a Ob9etiva (=udol" #on 9hering) no pretende menoscabar de la posesin el elemento intelectual, sino que sostiene que no existe un animus especial o cali"icado, es decir, un nimo de se;or y due;o, y que %ste no es un requisito de la posesin.

73

74
Dice que toda relacin de tenencia de una cosa implica necesariamente la existencia de un nimo en el detentador, porque incluso la mera tenencia supone la intencin de tener la cosa. ,uego, este elemento intencional se presenta tanto en la posesin como en la mera tenencia y no consiste este elemento en un nimo de ser due;o, sino que slo en el propsito de ser#irse de la cosa para obtener la satis"accin de sus necesidades. Para este autor, el corpus y el animus "orman una sola unidad, porque en el hecho ambas cosas no son sino dos aspectos de una relacin, porque el animus es la intencin de ser#irse de la cosa y el corpus es la mani"estacin externa de esa intencin. Por lo tanto, el corpus no es simplemente una relacin material, sino que es la exteriori(acin de la #oluntad del tenedor y no puede presentarse este corpus sin el animus respecti#o. $s decir, no puede pretenderse una independencia entre corpus y animus, porque %sta se encuentra contenida en el corpus y, por ello, toda detentacin material, cualquiera que sea su calidad comprende dos elementos y tendr!a siempre el carcter de posesin a menos que exista una ley expresa que le da solamente el carcter de detentacin; en tanto no exista una ley que le imprima este carcter, todo aquel que tenga una cosa en su poder ser poseedor de ella. Como consecuencia de esto, dice que la persona que tiene una cosa en su poder en el litigio, le bastar probar el corpus y a su contendor le #a a corresponder acreditar que hay una ley expresa que a esa detentacin le da el carcter de mera tenencia. Cueda entonces claro el nombre de teor!a ob-eti#a porque ella se "unda en su integridad en el aspecto exterior, material de la relacin posesoria, reconociendo como poseedor a todo aquel que e-erce un poder "!sico sobre la cosa. $l CC acepta la teor!a de 'a#igny, ya que le da un carcter preponderante al elemento sicolgico (animus). $st claro que para adquirir la posesin de una cosa el CC exige el corpus y el animus, pero para conser#arla slo exige el animus. $l CC distingue entre posesin y mera tenencia atendiendo al nimo de comportarse o no como se;or y due;o de la cosa (arts..88 y .05). Importancia de la posesin -. - l poseedor se le presume dueCo < quien tiene la posesin de la cosa #a a ser considerado como due;o, y el peso de la prueba le #a a corresponder al que impugne la calidad de propietario. 3ediante la posesin se puede llegar a la prueba del dominio (art..88 inc.2 CC). 0. - La accin reivindicatoria es la que se con"iere al propietario de una cosa para proteger su derecho, pues bien, al poseedor se le con"iere la accin publiciana (igual que la accin rei#indicatoria, pero concedida al poseedor regular, arts.++7 y +75). 1. -El poseedor de un inmueble o un derec$o real constituido sobre un inmueble tiene la accin posesoria para su proteccin (art.:-"*/ ,as acciones posesorias tienen por ob-eto conser#ar o recuperar la posesin de los bienes ra!ces o derechos reales constituidos en ellos. 3. -La posesin puede conducir a la ad.uisicin del dominio o de los derec$os reales por prescripcin ad.uisitiva (art.03:0 CC*.

74

75
!. - El poseedor de buena fe $ace suyos los frutos de la cosa fructuaria , a&n cuando deba de#ol#er %sta a su #erdadero due;o (art.78. inc.4 CC). Clases de posesin 9.1 Posesin regular e irregular< esta clasi"icacin se hace atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se presenta. 99.1 Posesin &til y posesin #iciosa< se hace atendiendo a la "orma en que se adquiere la posesin. 999.1 Posesin continua y posesin ininterrumpida< seg&n la "orma de conser#acin de la posesin. I.- 'osesin re7ular e irre7ular (art.&,0 inc.-* ,a posesin regular es la que procede de -usto t!tulo, que se adquiere de buena "e y pre#ia tradicin, si el t!tulo es traslaticio de dominio. ,a posesin irregular es aquella en que "altan uno o mas de estos requisitos (arts..82 y .8+). Cuando concurren los 4 requisitos estamos ante la posesin regular, que es como decir que hay una mayor apariencia de dominio en el poseedor. Cuando concurren todos los requisitos, el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser due;o de la cosa que en aquellos casos en que "altan uno o ms de estos requisitos. Por ello, el legislador reconoce ms #enta-as al poseedor regular que al irregular, pero, ambas son posesiones y como tales concurren a la adquisicin del derecho por prescripcin, con distintos pla(os en una y otra. s!, la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria, cuyos pla(os son de 2 a;os para muebles y * a;os para inmuebles. $n tanto, la posesin irregular lle#a a prescripcin extraordinaria en un pla(o de 08 a;os. Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular, dan origen dominio del art..88 inc.2, disposicin que no hace distincin al respecto. a la presuncin de

$n cuanto a los requisitos de la posesin, es importante tener en cuenta el art..82 inc.0, en orden a que para cali"icar la buena "e, se atiende al momento en que se inicia la posesin; si %sta se adquiere de buena "e, la posesin #a a ser regular (con los dems requisitos), a&n cuando el poseedor pierda despu%s la buena "e. %e.uisitos de la posesin re7ular 0.1 @usto :!tulo. 2.1 Euena "e. 4.1 :radicin cuando el t!tulo es traslaticio de dominio. I.- Eusto t6tulo rt..84 CC. $l -usto t!tulo es constituti#o o traslaticio de dominio. 'on constituti#os de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. 'on traslaticios de dominio los que por su naturale(a sir#en para trans"erirlo, como la #enta, la permuta, la donacin entre #i#os. Pertenecen a esta clase las sentencias de ad-udicacin en -uicios di#isorios, y los actos legales de particin. ,as sentencias -udiciales sobre derechos litigiosos no "orman nue#o t!tulo para legitimar la posesin.

75

76
,as transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no "orman nue#o t!tulo; pero en cuanto trans"ieren la propiedad de un ob-eto no disputado, constituyen un t!tulo nue#o. $l t!tulo es el hecho o acto -ur!dico que habilita para la adquisicin de un derecho, porque es la -usti"icacin de esa adquisicin. $l t!tulo por s!, no produce la adquisicin del derecho, sino que para que %ste opere se necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en caso de no ser e"ica( como tal, produce si una consecuencia, cual es la de colocar al adquirente en posesin de la cosa. Para que ello suceda es necesario que el t!tulo sea apto para legitimar posesin y que el modo sea #lido. Los t6tulos .ue le7itiman posesin son a.uellos .ue $abilitan para ad.uirir el dominio u otro derec$o real. Ellos son/ a* Los t6tulos constitutivos de dominio ocupacin+ accesin y prescripcin (art.&,1 inc.0*. $l relacionado con la prescripcin merece un comentario, porque la #erdad de las cosas es que ella no es t!tulo que legitime la posesin, porque toda prescripcin supone necesariamente la posesin de la cosa, sin posesin no hay prescripcin. $s decir, es un elemento bsico de ella la posesin y, por lo tanto, no puede decirse que la posesin sea un t!tulo que legitime posesin. b* Los t6tulos traslaticios de dominio son los actos o contratos .ue 7eneran para una de las partes la obli7acin de transferir el dominio o constituir un derec$o real. $sta obligacin se cumple o se extingue a tra#%s del pago o tradicin de la cosa. Pertenecen a esta clase de t!tulos los contratos de compra#enta, donacin entre #i#os, el aporte en la sociedad, la transaccin sobre cosa no disputada (art..84 incs.4 y /). $l art..84 inc.4 dice que el t!tulo traslaticio es aquel que por su naturale(a sir#e para trans"erir el dominio, o sea, se;ala claramente que el t!tulo no trans"iere el derecho, sino que %l sir#e para trans"erirlo desde que habilita a una de las partes para hacer la tradicin, desde que le impone la obligacin de trans"erir el dominio de la cosa. ,a adquisicin del derecho se produce slo mediante la tradicin de la cosa, no mediante el t!tulo, aun cuando sea traslaticio. c* Los t6tulos de transmisin trfico tase a.u6 de la sucesin por causa de muerte , este t!tulo legitima posesin, porque seg&n los arts./++ inc.0 y .22 inc.0, por el solo hecho de de"erirse la herencia el heredero adquiere la posesin legal de ella. dems, el art..85 n.5 se;ala que el heredero aparente tiene un -usto t!tulo, de donde cabe deducir que el heredero tiene un t!tulo que legitima su posesin del derecho de herencia. $ste aspecto tiene importancia para la adquisicin por prescripcin del derecho de herencia. $stos t!tulos constituti#os, traslaticios y de transmisin son t!tulos que legitiman posesin, esto es, que el adquirente de la cosa (o del derecho), aunque no adquiera el derecho que le corresponde por el respecti#o modo de adquirir, adquiera posesin leg!tima, porque el t!tulo es su"iciente para adquirir dicha posesin y, porque si el modo de adquirir no oper como tal, le otorg la posesin al adquirente.

76

77
$n este e#ento, el adquirente #a a ser poseedor sin derecho, pero podr lle#arlo a adquirir el derecho correspondiente por medio de la prescripcin; as!, en la #enta de cosa a-ena, la tradicin que se haga no #a a producir adquisicin del dominio, porque el #endedor tradente carec!a de ese derecho, pero si #a a poner al adquirente en posesin de la cosa, posesin que #a a ser legitimada por el t!tulo traslaticio de la compra#enta en este caso y, adems, posesin que le #a a permitir adquirir el derecho por prescripcin. s! como hay t!tulos que legitiman posesin, existen tambi%n t!tulos que no la legitiman y son aquellos que no son aptos para poseer, tienen tal calidad< ,os t!tulos declarati#os de dominio u otro derecho real son los actos -ur!dicos y sentencias -udiciales que se limitan a declarar un derecho ya adquirido por otro t!tulo distinto del que ahora se indica; tienen este carcter< ,a sentencia de ad-udicacin en -uicio di#isorio (art..84 inc.5). ,os actos legales de particin (art..84 inc.5). ,as sentencias -udiciales sobre derechos litigiosos (art..84 inc.*). ,os contratos de transaccin sobre cosas disputadas (art..84 inc./). $stos son t!tulos declarati#os del derecho porque reconocen o declaran en "a#or de una de las partes un derecho ya adquirido por otro t!tulo distinto, el cual legitima posesin. Por e-emplo< si en una transaccin se reconoce a una de las partes el dominio sobre un bien litigioso; la transaccin es un contrato, luego, es un t!tulo, pero un t!tulo que se limita a reconocer el dominio que ya hab!a adquirido por un t!tulo anterior, el cual es el que legitima la posesin. $sta regla tiene una excepcin tratndose de sentencias de ad-udicacin en particin entre herederos u otros comuneros o de actos legales de particin entre comuneros, en que estos t!tulos que son declarati#os, por excepcin legitiman la posesin exclusi#a que en #irtud de la ad-udicacin adquiere el ad-udicatario sobre la cosa que le ha sido ad-udicada; esto dice el art..84 inc.5< Pertenecen a esta clase las sentencias de ad-udicacin en -uicios di#isorios, y los actos legales de particin. )o dice cmo podr!a entenderse por la ubicacin de este inciso que se trata de t!tulos traslaticios de dominio, pues estos t!tulos no sir#en para trans"erir ning&n derecho, sino que son t!tulos declarati#os que reconocen la existencia de un derecho anterior, pero producen un e"ecto propio de los t!tulos traslaticios de dominio, cual es el de legitimar en el adquirente una posesin exclusi#a, posesin a la cual #an a ser#ir de t!tulo y que adems es distinta de la posesin proindi#iso o com&n que existe entre los comuneros sobre la cosa antes de la sentencia o acto de particin. ,a situacin ser!a la siguiente< Candonga, Dioni y el MoNe son herederos de un inmueble que adquieren por sucesin por causa de muerte, manteni%ndose durante cierto tiempo en la indi#isin, llegando un momento en que hacen la particin y se le ad-udica a Candonga el inmueble; aqu! tenemos dos t!tulos< uno, es la sucesin por causa de muerte que es el que legitima la posesin de los tres, porque es el t!tulo de la posesin proindi#iso de los tres herederos y que "ue el modo de adquirir; y otro, que es el acto de particin, que es un t!tulo declarati#o que #a a producir el e"ecto del t!tulo traslaticio que es el de legitimar la posesin de Candonga sobre el inmueble que le "ue ad-udicado y del cual pas a ser due;o exclusi#o.

77

78
Pero, se presenta un problema en relacin con el art..0+ inc.0, pues %ste dice que la posesin exclusi#a del ad-udicatario se retrotrae a la "echa en que comen( la posesin proindi#iso. Por lo tanto, hay un e"ecto retroacti#o, una #erdadera "iccin, en #irtud de la cual se considera que el adquirente era poseedor exclusi#o de la cosa ad-udicada desde la muerte del causante. Por su parte, el art.0455 inc.0 dispone que el acto de particin en ad-udicacin es declarati#o del derecho del ad-udicatario, porque %ste es reputado due;o desde que comien(a la indi#isin. Podr!a sostenerse en este caso que siendo la posesin &nica, el t!tulo que legitima la posesin es aquel que origin la posesin proindi#iso, o sea, la sucesin por causa de muerte. Pero, realmente no es as!, porque estas disposiciones deben entenderse en el sentido de que, la regla de la retroacti#idad de la posesin exclusi#a y del e"ecto declarati#o de la particin del art..0+ inc.0, no pasan de ser una "iccin que tiene una "inalidad muy precisa, cual es la de de-ar sin e"ecto, por ser inoponible a los comuneros que no concurrieron o no consintieron, todas las ena-enaciones y gra#menes que uno de los comuneros hubiere e-ecutado respecto de una o todas las cosas comunes que en la particin se le ad-udican a un comunero distinto (art..0+ inc.2 y 0455 inc.2 CC). Pero, esta "iccin no lle#a en manera alguna en materia posesoria, a desconocer que en realidad hay dos posesiones distintas< la posesin proindi#iso, que #a desde que comien(a la indi#isin hasta el acto de particin; y la posesin exclusi#a que #a desde el acto de particin en adelante. $sta a"irmacin se "unda en las siguientes ra(ones< a* el art.&,1 inc.3 asimila el acto de particin al t6tulo traslaticio+ y ello slo puede tener por ob-eto que legitime la nue#a posesin exclusi#a, no puede tener por ob-eto identi"icar el acto de particin plenamente con el t!tulo traslaticio, porque por la particin no se trans"iere ning&n derecho, caracter!stica propia de los t!tulos traslaticios, sino que por la particin slo se declara un derecho que ya exist!a. Cuando el art..84 inc.5 asimila los t!tulos declarati#os que all! enumera a los t!tulos traslaticios, lo hace con un "in espec!"ico< el de legitimar la nue#a posesin exclusi#a que en #irtud del acto de particin se ha generado, no pudiendo en caso alguno identi"icarse de manera total con el t!tulo traslaticio, pues no hay traslacin de derecho. b* 'or otro lado+ el art.&,- dice .ue es posible .ue una cosa sea pose6da a varios t6tulos. $l art..0+ "aculta al poseedor exclusi#o para agregar a su posesin el tiempo de posesin proindi#iso; luego, si puede el poseedor hacerlo, entonces queda en claro que se trata de dos posesiones distintas. De todas estas posiciones se concluye necesariamente que los actos o sentencias de particin son t!tulos que legitiman la posesin exclusi#a, la cual es distinta a la anterior posesin proindi#iso. $sto no de-a de tener cierta importancia que radica en que a la persona a quien se le ad-udic la cosa puede in#ocar "rente a terceros cualquiera de los dos t!tulos, los que legitimar n su posesin, lo cual le permite llegar a la adquisicin del dominio por prescripcin.

78

79
Pero, ello slo "rente a terceros, porque respecto de los dems s comuneros slo #a a poder hacer #aler su posesin exclusi#a, no pudiendo in#ocar "rente a ellas el tiempo de posesin proindi#iso, porque durante dicho lapso su posesin no ser!a exclusi#a ni determinada, -ustamente porque pose!a en com&n con los dems indi#iso; en cambio, el acto de particin o la sentencia de ad-udicacin le #an a con"erir un t!tulo de posesin exclusi#a y determinada, el cual puede per"ectamente in#ocarse "rente a los otros comuneros, porque se trata de una posesin di"erente de aquella que con ellos ten!a. Dentro de los t!tulos que no legitiman posesin estn los de mera tenencia (arts..05 y .0/ CC) Cuando hay mera tenencia, tambi%n nos encontramos ante una persona que tiene una cosa en su poder, pero, a di"erencia de lo que sucede en la posesin, no lo tiene con nimo de se;or o due;o, sino que por el contrario, reconoce dominio a-eno. $s decir, el tenedor de la cosa, la tiene en lugar y a nombre del titular del derecho de dominio; por esto, el t!tulo de mera tenencia no legitima posesin, desde el momento en que el mero tenedor reconoce que la cosa que tiene en su poder pertenece a otro indi#iduo. Por otro lado, la mera tenencia no se trans"orma en posesin por el solo transcurso del tiempo (art..0/), pero es posible que si el mero tenedor de-a de reconocer el dominio a-eno y se comporta como due;o, pudiera trans"ormarse en poseedor. Pero, cuando hay mera tenencia en s! misma, hay reconocimiento que la cosa es a-ena y, por ello, si bien est la tenencia de la cosa (aspecto material), "alta el animus (aspecto sub-eti#o) y, por consiguiente, no hay posesin. Por lo tanto, el mero tenedor tampoco podr adquirir el derecho por prescripcin. El t6tulo tiene .ue ser 9usto. $l -usto t!tulo es el requisito de la posesin regular (art..82). Por -usto t!tulo se entiende aquel que "ormalmente cumple con los requisitos necesarios para poder atribuir el dominio, de tal "orma que si el t!tulo no conduce a la adquisicin del dominio posteriormente, es por una circunstancia a-ena o extra;a al t!tulo en si mismo, pero no por estar #iciado el t!tulo. s! sucede en la #enta de cosa a-ena, cuando el t!tulo (contrato de compra#enta) re&ne todas las condiciones para operar la adquisicin del dominio estamos "rente a un -usto t!tulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una circunstancia propia del t!tulo, sino que a hechos a-enos a los que a %l normalmente corresponde. Por ello, se dice que -usto t!tulo es todo hecho o acto -ur!dico que por su naturale(a y por su carcter de #erdadero y #lido es apto para atribuir en abstracto el dominio. $ste anlisis de la aptitud legal del t!tulo para adquirir el dominio se hace en abstracto, esto es, considerando slo el t!tulo en si mismo, sin atender a otras circunstancias a-enas al t!tulo, circunstancias que en el caso concreto pueden determinar que no opere la adquisicin del dominio no obstante que el t!tulo re&ne todas las condiciones necesarias para que la adquisicin del dominio se produ(ca. s! como hay -ustos t!tulos, existen tambi%n los t!tulos in-ustos. $n materia de t!tulos in-ustos el legislador chileno sigui el siguiente sistema< no da una de"inicin de t!tulo in-usto, sino que se limita a hacer una enumeracin taxati#a de ellos, pero esta enumeracin, si bien es de carcter taxati#o, no es espec!"ica en el sentido de que no contempla casos especiales de t!tulos in-ustos, sino que casos de carcter general.

79

80
s!, se se;ala como t!tulo in-usto en el n.4 del art..85 a aquel que adolece de un #icio de nulidad, como la ena-enacin que debiendo ser autori(ada por un representante legal o por decreto -udicial, no lo ha sido. $n este n.4, quedan comprendidos todos los t!tulos nulos, aun cuando el e-emplo se re"iere a algunos de ellos, sea la causa de nulidad, la "alta de ob-eto, un error, "alta de causa, etc. ,os t!tulos in-ustos presentan la caracter!stica de adolecer de #icios o de"ectos que impiden la trans"erencia del dominio, #icios o de"ectos que dicen relacin con la regularidad del acto en s! y no con la calidad de due;o que pueda o no tener quien otorga el t!tulo. $l t!tulo es in-usto entonces, cuando adolece de alg&n #icio o de"ecto o no tiene #alide( respecto de las personas a que se re"iere. $sta enumeracin taxati#a y gen%rica que el legislador hace de los t!tulos in-ustos est en el art..85. rt.&,3 CC No es 9usto t6tulo/ 0.1 $l "alsi"icado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2.1 $l con"erido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 4.1 $l que adolece de un #icio de nulidad, como la ena-enacin que debiendo ser autori(ada por un representante legal o por decreto -udicial, no lo ha sido; y 5.1 $l meramente putati#o, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido re#ocado por un acto testamentario posterior, etc. 'in embargo, al heredero putati#o que por decreto -udicial se haya dado la posesin e"ecti#a, ser#ir de -usto t!tulo el decreto; como al legatario putati#o el correspondiente acto testamentario que haya sido -udicialmente reconocido. nlisis de los t6tulos in9ustos -.- 56tulo falsificado. 9ndica el art..85 que tal es el no otorgado realmente por la persona que se pretende. $sto es lo mismo que decir que el t!tulo no es aut%ntico en los t%rminos del art.0. CC; e-emplo de t!tulo "alsi"icado seria un contrato de compra#enta en que una persona ha suplantado al comprador o al #endedor, o bien, si se trata de una compra#enta celebrada por escritura p&blica, dicha escritura no ha sido autori(ada por el notario que se dice autori(arla. 0.-El t6tulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante le7al de otra sin serlo. $n este caso el t!tulo es in-usto porque ha sido otorgado por una persona que no tiene la representacin de quien dice representar y, por esta ra(n, este acto no empec% a este &ltimo y, por consiguiente, a su respecto es como si no se hubiere reali(ado. :ambi%n es in-usto el t!tulo otorgado por un representante legal que diga relacin con los bienes de su representado pero que no se relacione con el poder de representacin legal que tiene el representante; la "alta de representacin legal o con#encional se produce no slo cuando -ams ha existido mandato o representacin legal, sino tambi%n cuando %stas han existido y tambi%n cuando a&n habiendo representacin legal o mandato, el representante se extralimita en sus atribuciones, o sea, cuando #a ms all de las atribuciones que le "ueron con"eridas.

80

81
1.- Los t6tulos .ue adolecen de un vicio de nulidad $l t!tulo que adolece de un #icio de nulidad es un t!tulo in-usto y ello porque el t!tulo nulo no es apto para operar trans"erencia y, por esta ra(n, la posesin que se adquiere no responde a un derecho ni aun aparente, que la -usti"ique. $l t!tulo es in-usto sea que la nulidad que lo a"ecte tenga el carcter de absoluta o relati#a. $l legislador en el art..85 n.4 no hace di"erencia respecto a la clase de nulidad, es cierto s! que el e-emplo que pone es un caso de nulidad relati#a, pero este e-emplo no debe tomarse como limitati#o de la regla, en el sentido de que el legislador la estB restringiendo slo a los casos de nulidad relati#a, muy por el contrario, es lgico concluir que si el t!tulo que adolece de nulidad relati#a es un t!tulo in-usto, con mayor ra(n lo ser el que adolece de nulidad absoluta. $n esto, el CC chileno tiene un en"oque distinto que el que se da en la legislacin "rancesa, porque en ella slo es t!tulo in-usto aquel que adolece de nulidad absoluta, en tanto que el que est a"ectado por nulidad relati#a tiene el carcter de -usto t!tulo. hora, un t!tulo que "ue relati#amente nulo, puede sanearse por medio de la rati"icacin o por otro medio legal y, en ese caso, la #alidacin se retrotrae a la "echa en que se con"iri el t!tulo nulo (art..8*). $ntre nosotros, los autores estiman que esta disposicin del art..8* es aplicable exclusi#amente a los casos de nulidad relati#a, porque habla de rati"icacin y slo es posible sanear por rati"icacin los casos de nulidad relati#a, y en caso alguno, los de nulidad absoluta. 3.-Los t6tulos putativos. 'on aquellos en que solamente existe en la imaginacin de la persona que lo in#oca, se apoya en antecedentes que no son reales ni #erdaderos, es decir, tiene como base un error. )o es este el caso de un t!tulo que adolece de alg&n de"ecto en su origen o en su "orma, sino, lisa y llanamente, de un t!tulo que no existe. $l n.5 del art..85 nos indica como e-emplo de t!tulo putati#o el del heredero aparente que en realidad no es tal, o el del legatario cuyo legado ha sido re#ocado por un acto testamentario posterior. ,a persona a la cual en un testamento se le instituy legatario, tiene por ese acto un t!tulo; si con posterioridad por otro acto se re#oca el testamento y no se le instituye nue#amente como legatario y el presunto o aparente legatario entra en posesin de la cosa legada, en realidad, #a a carecer de t!tulo, pero en apariencia #a a tener uno que es el primiti#o testamento; pero este t!tulo aparente que tiene este legatario es in-usto. $l heredero que en una sucesin intestada cree tener la calidad de tal, porque ignora que existe otro heredero de me-or derecho, tambi%n #a a tener un t!tulo aparente (t!tulo in-usto); y por el hecho de carecer de -usto t!tulo, estas personas no #an a tener la calidad de poseedor regular, sino que ser n poseedores irregulares. Pero, en este art..85 n.5 hay un aspecto de especial inter%s que es el contemplado en el inc. "inal de este art!culo, el cual se re"iere al caso del heredero aparente a quien por resolucin -udicial se le hubiere dado la posesin e"ecti#a de la herencia, y dice que a este heredero le #a a ser#ir

81

82
de -usto t!tulo el decreto -udicial que decreta la posesin e"ecti#a; lo mismo que al legatario le #a a ser#ir de -usto t!tulo el testamento que le sir#e de t!tulo y que haya sido -udicialmente reconocido. Por consiguiente, la regla general es que el heredero y el legatario putati#o no tengan -usto t!tulo, pero si al heredero putati#o se le concedi la posesin e"ecti#a de la herencia #a a tener un -usto t!tulo que #a a ser el auto o decreto de posesin e"ecti#a, y el legatario tambi%n #a a tener un -usto t!tulo que #a a ser el correspondiente acto testamentario que haya sido reconocido -udicialmente. Cu% importancia tiene que a estos herederos o legatarios putati#os se les recono(ca un -usto t!tulo de la manera descrita anteriormenteD :iene importancia para los e"ectos de la prescripcin, porque este heredero aparente o putati#o ha obtenido la posesin e"ecti#a de la herencia, en tanto que el heredero putati#o que no ha obtenido la posesin e"ecti#a requiere de una posesin de 08 a;os para adquirir el derecho real de herencia por prescripcin (art.02/7). l legatario putati#o le sir#e de -usto t!tulo el acto testamentario que haya sido -udicialmente reconocido. Produce este e"ecto cualquier reconocimiento -udicial que se haya reali(ado al testamento en cualquier procedimiento o gestin -udicial, incluso puede ser practicado este reconocimiento en la tramitacin de la posesin e"ecti#a de la herencia del causante. II.- Buena fe. $l art..8/ inc.0 CC nos indica qu% debemos entender por buena "e en materia posesoria< ,a buena "e es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios leg!timos, exentos de "raude y de todo otro #icio. $ntonces, la buena "e es un elemento o requisito de carcter eminentemente sub-eti#o y tambi%n esencialmente personal, porque es la con#iccin !ntima y personal del indi#iduo de haberse adquirido el dominio por los medios legales correspondientes y sin que exista #icio alguno. @ustamente por este carcter sub-eti#o y personal de la buena "e es que ella es propia de cada indi#iduo, no pudiendo transmitirse o trans"erirse a otras personas. $l mismo art..8/ inc.2 nos se;ala como es la buena "e cuando el t!tulo es traslaticio de dominio< si una persona, cuando hay un t!tulo traslaticio de dominio 1por e-emplo, la compra#enta1, tiene la !ntima con#iccin de que la cosa ha sido #endida y entregada por la persona que estaba "acultada o que ten!a atribuciones para trans"erir el dominio, el adquirente #a a estar de buena "e porque #a a estar con#encido de que adquiri la cosa por medios leg!timos sin inter#encin de #icio alguno. $sta con#iccin !ntima que tiene la persona que adquiri la posesin puede o no coincidir con la realidad de las cosas; si no coincide, por haber circunstancias impediti#as de la adquisicin del dominio, signi"ica que el poseedor ha incurrido en un error; si se trata de un error de hecho y es un -usto error (error excusable), la buena "e si existe (art..8/ inc.4); e-emplo< el de la #enta de cosa a-ena por una persona que habitualmente #ende esas cosas, como por e-emplo una casa automotri(. hora, el caso de la mala "e se da en aquel que compra, por e-emplo, una cosa a sabiendas que ena-ena, porque en ese caso su error no existe; o bien, adquiere un inmueble embargado y, en tal caso, el error no es excusable porque existen los medios legales para que %ste hubiera

82

83
tomado conocimiento de la existencia del embargo (deber!a haber re#isado los registros del Conser#ador de Eienes =a!ces). Por &ltimo, en materia de buena "e, el error en materia de derecho hace presumir la mala "e del poseedor (art..8/ inc."inal). 'rueba de la buena fe $l art..8. establece una presuncin respecto de la buena "e que dice que la buena "e se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. $sta es una presuncin simplemente legal, por consiguiente, admite prueba en contrario. Como es una presuncin simplemente legal, quien alega la existencia de mala "e tendr sobre s! el peso de la prueba. $ste art..8. establece una presuncin que coincide con la normalidad de las cosas que suceden; lo normal es que las personas obran de buena "e y, la excepcin, es la actuacin de mala "e, por eso -ustamente la existencia de esta presuncin. Pero, hay ciertos casos en que el propio legislador establece la presuncin en contrario, esto es, entra a presumir la mala "e, y ello sucede< Cuando se invoca un error de derec$o (art.&," inc.final*F ,a existencia de un t!tulo de mera tenencia hace presumir la mala "e, no dando lugar a la prescripcin, sal#o que concurran determinadas circunstancias< que el que se pretende due;o no pueda probar que en los &ltimos 08 a;os se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; que el que alega la prescripcin pruebe haber pose!do sin #iolencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo (art.2*08 n.4); :ambi%n se presume la mala "e despu%s que el poseedor ha contestado la demanda (art.78. inc.0 y .8. inc.0). Fno de los problemas que se plantea es el de determinar el momento en que debe existir la buena "e para cali"icar la posesin de regular. $sto ha sido discutido largamente en la doctrina y no hay pleno acuerdo en la legislacin comparada porque la duda es si es necesaria la buena "e slo al momento de adquirirse la posesin o si es necesaria en ese momento debiendo mantenerse durante todo el tiempo de posesin. Fna y otra solucin han sido aceptadas por las di#ersas legislaciones y tambi%n en %pocas distintas. $l CC chileno establece en "orma muy clara que para la existencia de la posesin regular es su"iciente que haya buena "e al momento de iniciarse la posesin, no siendo necesario que posteriormente subsista. Por consiguiente, podr!a darse per"ectamente el caso de una persona que adquiri la posesin de buena "e y posteriormente la haya perdido (art..82 CC). ,a buena "e es un elemento total y absolutamente personal, por consiguiente, para cali"icar si esa persona se encuentra en buena o mala "e, solamente habr que atender a las circunstancias en que el se encuentra, si el anlisis de las circunstancias de sus antecesores, porque la buena "e no se traspasa de un poseedor a otro. III.- 5radicin cuando el t6tulo es traslaticio de dominio

83

84
$n caso de que se trate de un t!tulo constituti#o no se requiere de tradicin porque el t!tulo, como sucede con la ocupacin y la accesin, es a la #e( modo de adquirir. ,uego, en estos casos de t!tulos constituti#os #a a ser necesario slo el -usto t!tulo y la buena "e. ,a misma situacin sucede en la sucesin por causa de muerte, esto es, en el t!tulo de transmisin, el cual #a a ser a la #e( t!tulo modo de adquirir; pero, en el caso del t!tulo traslaticio de dominio, sucede que %ste por s! mismo no produce la adquisicin del derecho, porque en el t!tulo traslaticio hay una clara separacin entre el t!tulo y el modo de adquirir. )o es lo mismo que en la ocupacin, accesin, etc., en que el t!tulo es a la #e( modo. Por eso, cuando el t!tulo es traslaticio de dominio, para que exista posesin regular se requiere de la tradicin; si no hay tradicin, y el t!tulo es traslaticio de dominio, no #a haber posesin regular (art..82 inc.4). La ley establece al7unos casos en .ue se presume la tradicin/ $n el art..82 inc."inal< ,a posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin, a menos que %sta haya debido e"ectuarse por la inscripcin del t!tulo, porque en este caso, la &nica "orma de e"ectuar la tradicin es mediante la competente inscripcin; si no hay inscripcin, no hay tradicin, a&n cuando el adquirente detente la cosa en su poder. ,uego, esta presuncin del art..82 inc."inal es aplicable slo respecto de los bienes muebles y de las ser#idumbres (con su contracepcin), porque en estos 2 casos la tradicin no se e"ect&a mediante la inscripcin; no se aplica esta presuncin a los inmuebles, es decir, el dominio y derechos reales constituidos sobre inmuebles (sal#o el de ser#idumbre), porque respecto de %stos se aplica el art./+/ CC, porque exige que la tradicin se realice mediante la competente inscripcin. 'osesin Irre7ular $l art..8+ CC nos dice cuando la posesin es irregular< posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos se;alados en el art..82. $n cuanto a sus e"ectos, podemos se;alar los siguientes< a* 5anto la posesin re7ular como la irre7ular pueden conducir a la ad.uisicin del derec$o por prescripcin+ existiendo si, una di"erencia entre ambos casos, porque el poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria; mientras que si es irregular, #a a operar la prescripcin extraordinaria. ,a accin rei#indicatoria 1que est de"inida en el art.++7 CC< es la que tiene el due;o de una cosa singular de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitu!rsela.1 se con"iere al due;o de la cosa, con"iri%ndose por excepcin al poseedor regular que estaba en #!as de ganar la posesin por prescripcin (art.+75CC). b* La presuncin del art.&,, inc.0 opera tanto respecto del poseedor re7ular como del irre7ular. $l legislador no ha establecido ninguna di"erencia o limitacin al respecto. c* Los interdictos posesorios pueden ser $ec$os valer tanto por el poseedor re7ular como por el irre7ular. $l legislador tampoco establece limitaciones a este respecto (arts.70/ y 70+ CC). II.- 'osesin ;til y viciosa

84

85
$l legislador nos dice que son posesiones #iciosas la #iolenta y la clandestina (art..87). Por oposicin, posesin &til es la que no adolece de los #icios de #iolencia y clandestinidad. ,a posesin #iolenta es la que se adquiere por medio de la "uer(a. $n este aspecto el legislador atiende al momento de la adquisicin de la posesin y si se adquiere por "uer(a se cataloga de #iolenta. $ste "uer(a tiene que tener requisitos< Debe ser gra#e (art.05*/), )o necesita ser una "uer(a actual, :ampoco tiene importancia la persona que e-erce la "uer(a y contra de quien se e-erce, puede ser due;o o poseedor (art..08 y .00). Posesin clandestina es aquella que se e-erce oponerse a ese e-ercicio (art..04). ocultndola de quien tiene derecho a

Para cali"icar de clandestina la posesin se tiende a los actos de e-ercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos la posesin es clandestina. :anto la posesin #iolenta como la clandestina pueden re"erirse exclusi#amente a los bienes muebles o a los inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito del un inmueble est garanti(ado por la inscripcin y todo acto de #iolencia y clandestinidad en cuanto estos no pueden pri#arle de su posesin. De tal manera que si el inmueble est inscrito y alguno se apodera con #iolencia o clandestinidad de este inmueble, este no #a a adquirir la posesin, sino que tendr la calidad de tenedor precario, y el due;o #a a tener en su contra la llamada accin de precario para obtener la restitucin de lo que le pertenece. ,a posesin #iolenta y la clandestina no permiten ganar el derecho por prescripcin ordinaria, ello por "altar la posesin regular, porque en la #iolenta y en la clandestina no concurren los requisitos del art..82. :ampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser esta posesin irregular, el art.2*08 exige que no haya #iolencia ni clandestinidad para que opere la prescripcin extraordinaria. Por otro lado, estas posesiones #iciosas no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias (art.70+). Por excepcin, el art.72+ concede al poseedor #iolento o clandestino la querella de restablecimiento o despo-o #iolento en el caso de que otra persona lo despo-e a %l #iolentamente de su posesin, la "inalidad de ello es e#itar los actos de #iolencia. 'i una persona adquiere una cosa de un poseedor #iolento o clandestino, dicha persona podr!a tener la calidad de poseedor regular, y ser regular en el caso de que concurran los requisitos del art..82, ello porque la posesin es personal y exclusi#a. III.- 'osesin continua y posesin interrumpida. ,a posesin continua es aquella que no ha sido perdida, impedida ni desconocida por demanda -udicial. ,a posesin interrumpida es aquella que se ha perdido, ha sido impedida o ha sido desconocida por demanda -udicial. Cuando hay p%rdida o impedimento de la posesin se produce la interrupcin natural de la misma; si hay desconocimiento por demanda -udicial, se produce la interrupcin ci#il de la posesin (art.2*82).

85

86
,a interrupcin natural o ci#il de la posesin es a la #e( interrupcin natural o ci#il de la prescripcin adquisiti#a del respecti#o derecho. ,a posesin tiene como caracter!stica el hecho de ser personal, es decir, cada indi#iduo la adquiere por s! mismo, no pudiendo haber ni trans"erencia ni transmisin de la posesin (art..0. inc.0). dems, es exclusi#a, ya que en general no puede compartirse, sal#o posesin proindi#iso. 'i una persona adquiere la posesin es porque otra la ha perdido. 'ucede que la posesin tiene importancia para la prescripcin y, %sta requiere generalmente de pla(os largos. $sto conduce a que muchas #eces se produ(ca la situacin de que el poseedor por s! mismo no pueda completar el pla(o de prescripcin, por ello el art..0. le da al poseedor una "acultad, cual es la de agregar a su posesin la de sus antecesores -ur!dicos; esto es lo que se denomina accesin de posesiones. 'ara .ue se produ8ca la accesin de posesiones es necesaria la concurrencia de ciertos re.uisitos/ -.- La e?istencia de un v6nculo 9ur6dico entre el actual poseedor y su antecesor < para la procedencia de la accesin de posesiones esto es un requisito "undamental, esto es, que entre el actual poseedor y el antecesor de %ste en la posesin existan relaciones -ur!dicas de las cuales el actual poseedor deri#e su derecho, sea %ste aparente o #erdadero sobre la cosa. $ste requisito "luye del art..0., que se pone en la situacin de existir esta deri#acin de derecho de una persona a otra, por su parte, los arts.707 y 2*8* tambi%n se re"ieren al antecesor y al sucesor en el sentido de haber relaciones -ur!dicas entre ellos. Para que pueda e"ectuarse la accesin de posesiones, la ley se coloca en la situacin de que haya habido una sucesin real o aparente de derechos entre el actual poseedor y el antecesor. ,a posesiones de hecho (usurpador que usa #iolencia) cuando no hay relacin -ur!dica entre sucesor y antecesor que -usti"ique la posesin real o aparente del poseedor, no se bene"ician con la accesin de posesiones. 0.- El poseedor debe ale7ar una serie continua e ininterrumpida de sucesiones de antecesores/ esto es, no puede escogerse las posesiones, entre ellos debe haber continuidad (art..0. inc.2 y 2*88). 1.- Las posesiones .ue se a7re7an deben serlo con todas sus calidades y vicios (art.&-& inc.-), es decir, por la accesin de posesiones no me-oran ni desme-oran las posesiones anteriores. 'i ellas eran irregulares, como irregulares se agregan, no pudiendo cambiar la calidad de %sta en manera alguna. 3.- Si se trata de la posesin inscrita de un inmueble la agregacin de las posesiones slo puede e"ectuarse hasta el t!tulo inscrito anterior a aquel contra el cual se prescribe (art.2*8*). d.uisicin+ conservacin y p4rdida de la posesin =eglas comunes a la posesin de bienes muebles e inmuebles. =eglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles. =eglas aplicables slo a la posesin de bienes inmuebles.

86

87
-.- %e7las comunes a la posesin de muebles e inmuebles. $llas dicen relacin con la adquisicin de la posesin por medio de representantes y con la adquisicin de la posesin por medio del derecho de herencia. .- d.uisicin de la posesin por medio de representantes :anto la posesin de los muebles como los inmuebles puede ser adquirida por representacin legal o #oluntaria, aplicndose en todo la reglas de la representacin (art..28). :ambi%n se aplican las reglas de inoponibilidad para el caso de que no haya poder o, habi%ndolo, hay una extralimitacin del mismo. :ambi%n rigen las reglas de la rati"icacin como medio de hacer e"ica( la posesin que era inoponible al representado (art..20). 'i una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento. 'i el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, no poseer %sta sino en #irtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al momento en que "ue tomada a su nombre. $l art..20 nos dice que la posesin se inicia al momento de adquirir el representante, a&n cuando el representado no tenga conocimiento de ello, con lo cual se de-a muy en claro que la #oluntad que opera la adquisicin de la posesin es la del representante y no la del representado. B.- d.uisicin de la posesin del derec$o de $erencia. ,a posesin legal del derecho de herencia la adquiere el heredero de pleno derecho al momento de de"erirse la herencia, aun cuando el heredero lo ignore y sea incapa( (art..22). HCundo es de"erida la herenciaD 'e de"iere cuando la ley llama al heredero a aceptar o repudiar un legado (art.7*/). $l momento en que se hace el llamado ser distinto si la asignacin es pura y simple o condicional; si la asignacin es pura y simple, el llamado se produce al momento de morir el causante; si la asignacin est su-eta a condicin suspensi#a, se produce al momento de cumplirse la condicin (art.7*/ inc.2). este respecto hay que llamar la atencin, cual es que en la adquisicin del derecho de herencia (cosa incorporal) no entra a -ugar ni el corpus niel animus, porque para que el heredero adquiera la posesin de la herencia no es necesario que haya actos de heredero o poseedor, incluso puede ignorar el "allecimiento del causante cuya herencia comien(a a poseer. $sta posesin legal de la herencia tiene importancia porque< 0. 1 6aculta al heredero para hacer acto de tal, para tomar posesin material de los bienes hereditarios. 2. 1 Con"iere derecho al heredero a las acciones posesorias, lo cual le permite la proteccin de las cosas que posee. Pero, tambi%n somete al heredero a las acciones que terceros pudieran intentar en su contra (art..07). 1. - Esta posesin le7al importa por.ue permite al poseedor lle7ar a ad.uirir el derec$o por prescripcin. Como nadie puede adquirir derechos en contra de su #oluntad es que

87

88
se de"iere la herencia; ahora, si el heredero acepta, no hay problemas y adquiere la posesin; en cambio, si se repudia la asignacin, el legislador considera que su posesin no ha existido -ams, es decir, por el repudio de la asignacin desaparece en "orma e"ecti#a la posesin legal que el heredero ten!a sobre la herencia (art..22 inc.2). 0.- %e7las aplicables slo a la posesin de bienes muebles. Dicen relacin con la adquisicin, conser#acin y p%rdida de la posesin. .- d.uisicin de la posesin de bienes muebles. 'e adquiere desde el momento en que concurre la #oluntad de poseer y la aprehensin material o "!sica de la cosa (corpus y animus). $n cuanto a la adquisicin de la posesin hay una situacin especial respecto de los incapaces, ya que incluso los absolutamente incapaces 1excepto dementes e in"antes1 pueden adquirir por s! mismos la posesin de bienes muebles, siempre que concurra apoderamiento e intencin, pero no pueden e-ecutar actos -ur!dicos en #irtud de esa posesin sino por intermedio de sus representantes legales. ,o mismo se aplica para los relati#amente incapaces (art..24). $sta regla de carcter excepcional contrasta con la capacidad que se requiere para la adquisicin de la posesin de bienes inmuebles, la cual, cuando se adquiere por tradicin, exige plena capacidad de e-ercicio, y si es adquirida por un incapa( por s! mismo habr nulidad absoluta o relati#a, dependiendo ello de la clase de incapacidad de que se trate. B.- %e7las sobre la conservacin de la posesin de los bienes muebles. ,a posesin se conser#a mientras subsista el animus. este respecto hay que considerar que para la adquisicin de la posesin la persona debe reunir dos elementos< animus y corpus. Pero, para su conser#acin, basta con tener el animus, aun cuando momentneamente la persona careciera o no tu#iera el corpus. $sto es, lo que se requiere es la conser#acin de la #oluntad de mantener la posesin y esa #oluntad subsiste o se mantiene mientras no se mani"ieste o apare(ca una #oluntad contraria a ella; es -ustamente esto lo que nos dice el art..2. CC. $l mantener o conser#ar el animus (#oluntad de poseer), no implica un continuidad en el tiempo, es decir, no implica que el animus se tenga o mantenga momento a momento, el legislador supone que la #oluntad del poseedor se mantiene mientras no apare(ca una #oluntad contraria a ella. Por eso es que mientras duerme la persona, caso en el cual no estar!a mani"estando su #oluntad, la posesin se mantiene. $l legislador supone esta #oluntad de conser#acin mientras no apare(ca #oluntad en contrario y, esta #oluntad en contrario, puede ser< a) la propia #oluntad del poseedor, cuando abandona o ena-ena la cosa. b) la #oluntad de un tercero, que se nos presenta cuando este tercero se apodera de la cosa con el nimo de hacerla suya; en este caso, quien ten!a la posesin la pierde y se adquiere %sta por el tercero (art..2/ CC). ,a posesin se puede conser#ar al igual que se puede adquirir por medio de terceros. $n concordancia con este principio, el legislador estatuye que el poseedor conser#a su posesin a&n cuando le entregue la tenencia de la cosa a otra persona, por e-emplo< cuando la da en arrendamiento, comodato, depsito o, en general, a cualquier otro t!tulo no traslaticio de dominio (art..2*). $n estos casos, si bien es cierto que el poseedor se desprende de la tenencia de la cosa (corpus), mantiene el animus y, por lo tanto, conser#a la posesin. C.1 =eglas sobre p%rdida de la posesin de los bienes muebles. 'e produce la p%rdida cuando el poseedor pierde el corpus y el animus, como por e-emplo< c) Cuando el poseedor ena-ena la cosa haci%ndose la correspondiente tradicin (art./5+ y .2/ CC).

88

89
d) Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conser#ando el animus, siempre que el tercero que tiene el corpus tenga a su #e( nimo de se;or y due;o (art..2/ CC). e) $n el caso que el poseedor conser#a el corpus pero pierde el animus; es la situacin que sucede en el llamado Aconstituto posesorioA (art./+5 n.*), que es aquella situacin en que el poseedor del mueble, en merito del t!tulo traslaticio y de mera tenencia, trans"iere la cosa, quedando como mero tenedor de la misma. $l corpus aqu! no su"re alteraciones, pues la cosa sigue en manos de quien la ten!a, pero hay un cambio en el animus, esta "igura se llama inter#encin de la posesin. 1.- %e7las aplicables a la posesin de los bienes inmuebles $sta es la llamada teor!a de la posesin inscrita. :eor!a de la posesin inscrita. :ambi%n estas normas dicen relacin con la adquisicin, conser#acin y p%rdida de la posesin de los inmuebles<

I.- Normas referentes a la ad.uisicin de la posesin de los inmuebles Para poder establecer en qu% "orma se adquiere la posesin de los inmuebles hay que hacer algunas distinciones< 0.1 $n primer t%rmino, hay que atender a la naturale(a del t!tulo, distinguiendo si< a.1 $l t!tulo es constituti#o de dominio, b.1 $l t!tulo es traslaticio de dominio. a.1 El t6tulo es constitutivo de dominio (accesin, ocupacin) o si se trata de la sucesin por causa de muerte, no se requiere la inscripcin para adquirir la posesin. ,a ra(n de esto est en que< 0. 1 Cuando el t!tulo constituti#o es la accesin, la inscripcin del suelo principal cubre el terreno accedido. 2. 1 :ratndose de la prescripcin, ella opera cuando se re&nen los requisitos establecidos por la ley, y la inscripcin que se requiere es solamente un requisito para hacer oponible la prescripcin respecto de terceros (art./+7 y 2*84 CC). 4. 1 $n la sucesin por causa de muerte, la inscripcin se exige no para adquirir la posesin, sino para la conser#acin de la historia de la propiedad ra!(. $llo es as! porque la posesin se la herencia de adquiere al momento de de"erirse, sin necesidad de cumplirse ning&n requisito nexo. 5. 1 :ratndose de la ocupacin, no se presenta problema, porque por medio de ella slo se adquieren bienes muebles. b.- El t6tulo es traslaticio de dominio 'e plantea el problema con la inscripcin en el =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces, y para estos e"ectos y #er si es o no necesaria la inscripcin en el =egistro Conser#atorio para la adquisicin de la posesin hay que distinguir< 0.1 'i se trata de adquisicin de posesin regular o irregular. 2.1 'i se trata de un inmueble inscrito o no inscrito. .- d.uisicin de la posesin re7ular de un inmueble. ,a doctrina est totalmente de acuerdo en que para adquirir la posesin regular de un inmueble se requiere de la inscripcin, sin distinguir si el inmueble est inscrito o no. $s decir, para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito es necesaria la inscripcin, como lo es tambi%n para la adquisicin de un inmueble no inscrito. =a(n< se encuentra en que la posesin regular exige la tradicin cuando el t!tulo es traslaticio de dominio (art..82 CC) y si se requiere tradicin, la &nica "orma de hacerla, tratndose de un inmueble, es mediante la

89

90
inscripcin; si no hay inscripcin no hay tradicin y, en consecuencia, no hay posesin regular (arts./+/, .25, .82 y .8+ CC)< $l art..82 se;ala que la posesin regular es la que procede de -usto t!tulo y ha sido adquirida de buena "e, siendo tambi%n necesaria la tradicin si el t!tulo es traslaticio de dominio. $l art..8+ se;ala que la posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos se;alados en el art..82. $l art./+/ se;ala que se e"ectuar la tradicin del dominio de los bienes ra!ces por la inscripcin del t!tulo en el =egistro Conser#atorio. $l art..25 expresa que si la cosa es de aquellas cuya tradicin debe hacerse por inscripcin en el =egistro del Conser#ador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio, es decir, por la inscripcin. > sea, la inscripcin es requisito de la posesin regular de los inmuebles. $n el caso de un inmueble no inscrito tambi%n es necesaria su inscripcin para la adquisicin de su posesin regular cuando el t!tulo es traslaticio de dominio y, esta inscripcin, deber practicarse con"orme a las reglas de la primera inscripcin (art./74). B.- d.uisicin de la posesin irre7ular de un inmueble qu!, hay que hacer una distincin entre< a) 9nmuebles inscritos. b) 9nmuebles no inscritos. $sta distincin se hace para e"ectos de anali(ar si se requiere o no de inscripcin para la adquisicin de la posesin. a* d.uisicin de la posesin irre7ular de un inmueble inscrito slo puede adquirirse por la respecti#a inscripcin, por las siguientes ra(ones< el art..25 exige inscripcin para adquirir la posesin de un inmueble inscrito, no distinguiendo si la posesin es regular o irregular. el art..2+ dispone que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se re"iere el t!tulo inscrito, no adquiere la posesin de ella, ni pone "in a la posesin existente. $sta disposicin nos dice que el poseedor inscrito no pierde la calidad de tal, aun cuando un tercero se apodere materialmente del inmueble inscrito. 9ncluso mas, si el tercero que se apoder del inmueble inscrito, tiene un t!tulo traslaticio, no #a a adquirir la posesin, si no media una nue#a inscripcin. el art..48 engloba dos situaciones distintas, una contemplada en el inc.0 en la cual no exige la inscripcin para adquirir la posesin de inmuebles inscritos; y otra, en el inc.2 en la cual se re"iere a los inmuebles no inscritos, exigiendo siempre competente inscripcin para extinguir la posesin del antiguo poseedor y la adquisicin de ella por el nue#o poseedor. b* d.uisicin de la posesin irre7ular de un inmueble no inscrito. $n este caso, hay una larga discusin sobre si es o no necesaria la inscripcin para la adquisicin de la posesin. lgunos sostienen que para la adquisicin de la posesin irregular de un predio no inscrito es necesaria la inscripcin tambi%n; en cambio, otros dicen que para la adquisicin de la posesin irregular de un inmueble no inscrito basta el apoderamiento material, no siendo necesaria una nue#a inscripcin.

90

91
Don ?umberto :rucco y :oms =am!re( 6r!as a"irman que la posesin irregular de un inmueble no inscrito slo puede adquirirse por medio de la inscripcin, dan los siguientes argumentos< 0.1 $l art..25, que exige la inscripcin para la adquisicin de toda posesin de inmuebles, sin distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos. 2.1 ,os arts..2/ y .27 que, aparentemente habilitan o autori(an para la adquisicin de toda posesin de inmuebles por simple apoderamiento, se estn re"iriendo al caso en que no hay t!tulo traslaticio de dominio y lo que se est #iendo es la adquisicin de la posesin irregular cuando hay t!tulo traslaticio de dominio. 4.1 $n caso de estimarse que no es necesaria la inscripcin para adquirir la posesin irregular de un predio no inscrito, se estar!a "rustrando lo deseado por Eello en orden a que todos los inmuebles se incorporan al r%gimen de inscripcin, ya la idea de Eello al establecer el =egistro Conser#atorio era precisamente %sta. >tro sector de la doctrina, principalmente don @os% Clemente 6abr%s, ,eopoldo Frrutia y 3anuel 'omarri#a, sostienen la posicin contraria, esto es, que puede adquirirse la posesin irregular de un predio no inscrito por simple apoderamiento, no siendo indispensable la inscripcin. Dan la siguientes ra(ones< ,a posesin irregular, por de"inicin del art..8+, es aquella a la cual le "alta alguno de los requisitos que el art..82 se;ala para la posesin regular y entre esos requisitos est la tradicin si el t!tulo es traslaticio de dominio; luego, si "alta uno de los requisitos del art..82, la posesin ser irregular y tal es la situacin en que nos encontramos. 9ndican que en el art..27 los inmuebles no inscritos estn asimilados en cuanto a la adquisicin y p%rdida de la posesin a los bienes muebles, esto es, el r%gimen establecido en el art..2/. $s decir, el art..27 reconoce que alguna especie de posesin puede adquirirse por simple apoderamiento respecto de inmuebles no inscritos y, esa posesin, necesariamente tiene que ser la posesin irregular, ya que el art..25 exige en "orma perentoria de la inscripcin para la adquisicin de la posesin regular de un inmueble inscrito o no inscrito. 9ndican que si el art..27 dice que hay posesin en los casos de apoderamiento #iolento o clandestino, es lgico concluir que tambi%n la hay si existe t!tulo traslaticio de dominio y un apoderamiento sin #iolencia o clandestinidad. $l art..48 inc.0 no exige inscripcin para adquirir la posesin en un predio no inscrito cuando hay usurpacin, en cambio, el inc.2 se re"iere a predios inscritos y exige esa inscripcin. Por &ltimo, dicen que la ob-ecin que hacen los se;ores :rucco y =am!re( en orden a que no se cumplir!a lo deseado por Eello, no tiene un "undamento ni consistencia, porque el inmueble siempre #a a acceder en alguna "orma al r%gimen de inscripcin y si no lo es en los casos en que hay t!tulo traslaticio de dominio, lo #a a ser en los casos del art./++ cuando opera la sucesin por causa de muerte. II.- Normas referentes a la conservacin de la posesin de los inmuebles ,a inscripcin es en realidad tambi%n una garant!a de la conser#acin de la posesin para el poseedor; ello es as! porque el poseedor #a a conser#ar su posesin mientras la inscripcin no se cancele (art..2+ inc.0). $n segundo lugar, es as! porque mientras subsista la inscripcin con plena #igencia, se conser#ar la posesin a&n cuando un tercero ocupe materialmente el inmueble (art..2+ inc.2). 'i alguien se apodera materialmente del inmueble, subsistiendo la posesin a nombre del

91

92
poseedor, quien ocupa seria un poseedor precario "rente al cual puede intentarse la accin de precario (art.207*), teniendo asimismo las acciones posesorias. ,o que si no hay que ol#idar es que la inscripcin -uega un rol dentro de la posesin, pero no es el &nico requisito que debe cumplir esta posesin, ya que a la inscripcin deben unirse necesariamente el corpus y el animus, requisitos que por de"inicin misma constituyen la posesin. $n el hecho, la inscripcin deber tener e"icacia slo en cuanto constituye la solemnidad de un hecho real, cual es la posesin material del predio, no debiendo tener ninguna si no corresponde a una determinada realidad, ya que esto constituir!a lo que se llama una inscripcin meramente de papel. $n el hecho, la posesin debe estar con"igurada por el corpus, ms el animus y la inscripcin, cuando se trata del inmueble (art..25 y .2+); pero estos art!culos, tiene que ser necesariamente complementados con lo dispuesto en el art..88 que da una muy clara de"inicin de la posesin y de sus elementos; por eso se recha(a por muchos autores aquella posicin en que slo existe la mera inscripcin, la cual estar!a con"igurando la totalidad de la posesin en s! misma. )o basta seg&n estos autores con la sola existencia de la inscripcin para que haya posesin; si se exigiera la sola inscripcin se estar!a prescindiendo total y absolutamente del concepto mismo de posesin que nos da el art..88. $l recha(o de esta inscripcin meramente de papel, ha moti#ado que los tribunales, ante un con"licto entre dos poseedores que tienen la inscripcin a su nombre, se incline por aquel que tiene la inscripcin y la tenencia material, por sobre aquel que slo tiene la inscripcin a su nombre. $llo es as! porque en el primero la inscripcin corresponde a la realidad y aqu! concurren, "uera de esta inscripcin, los elementos que seg&n el art..88 con"iguran la posesin. III.- Normas referentes a la p4rdida de la posesin de los inmuebles De acuerdo con el art..2+ inc.0 la posesin inscrita cesa, termina o se pierde cuando la inscripcin se cancela. ,a inscripcin se cancela por< a) #oluntad de las partes. b) decreto -udicial. c) por una nue#a inscripcin. a* Cancelacin por la voluntad de las partes. 'e produce cuando aquellas que han otorgado el t!tulo que se inscribi en el respecti#o =egistro Conser#atorio, de com&n acuerdo, de-an sin e"ecto el contrato o t!tulo que origin la inscripcin. $ste acuerdo de #oluntades por el cual se de-a sin e"ecto el contrato, se denomina resciliacin y es uno de los modos de extinguir la obligaciones consagrado en el art.0*0. inc.0. Pero, no basta con la resciliacin para que se produ(ca la cancelacin de la inscripcin, sino que tambi%n se requiere que la resciliacin se subinscriba al margen de la inscripcin que se cancela (esto, con el "in de de-ar constancia de la resciliacin art.70 del =eglamento del =egistro Conser#atorio). lgunos han estimado que en este caso de la resciliacin habr!a que proceder a practicar una nue#a inscripcin a nombre del primiti#o poseedor inscrito, para que el inmueble quede inscrito a su nombre. Pero, la mayor parte estima que basta la subscripcin que cancela la inscripcin

92

93
re#i#iendo la inscripcin anterior; este es un caso de subinscripcin que cancela la inscripcin respecti#a. cancelacin material, porque hay una

b* Cancelacin por decreto 9udicial. $n este caso, la cancelacin se produce en #irtud de una sentencia -udicial "irme o e-ecutoriada que dispone la cancelacin de la inscripcin. ,a sentencia puede haber reca!do en un -uicio en que se haya discutido la #alide( o nulidad de la inscripcin y que ha acogido la nulidad de la misma, o bien, puede ser una sentencia pronunciada en un -uicio en que se haya intentado la accin rei#indicatoria en el cual se haya acogido dicha accin. $sta sentencia que ordena la cancelacin de la inscripcin tiene tambi%n que subinscribirse al margen la inscripcin que se cancela (art.70 del reglamento). $s tambi%n un caso de cancelacin material. c* Cancelacin por una nueva inscripcin. Debe tratarse de una nue#a inscripcin en que el poseedor inscrito trans"iere su derecho a otro. ,o que sucede es que una inscripcin puede cancelarse y la posesin por ella representada puede extinguirse en #irtud de una nue#a inscripcin y, en tal caso, estamos ante la cancelacin #irtual, la que se produce en #irtud de una nue#a inscripcin en que el poseedor inscrito trans"iere un derecho a otra (art. .2+ inc.0). $n este caso, el de la cancelacin #irtual, no tiene mayor trascendencia si el t!tulo es -usto o in-usto, porque en caso que "uere in-usto lo &nico que #a a suceder es que el nue#o poseedor #a a ser irregular por "altarle uno de los requisitos del art..82. :ampoco importa el que la cosa no sea de la propiedad del #endedor, porque en tal caso estaremos ante la #enta de cosa a-ena, la que es #alida. ,uego, en este caso, el adquirente podr ser incluso poseedor regular. ,o que si tiene trascendencia es que hay una cancelacin de la inscripcin anterior y un cambio de posesin en #irtud de ella. $l art..2+ n.0 se;ala que para que se cancele la inscripcin por medio de otra inscripcin ella tiene que emanar del poseedor inscrito que trans"iere su derecho a otro; sin embargo, en relacin a esto hay una situacin especial en el art..48 inc.2, aqu! estamos ante un caso en que se produce la cancelacin por una nue#a inscripcin emanada, no del poseedor inscrito, sino de un mero tenedor, el cual usurpa un inmueble y dndose por due;o de %l lo ena-ena a un tercero. Pero, para hacer esto, es indispensable que el tercero lo inscriba a su nombre y tenga la tenencia material a su nombre. $l art..48, al establecer esta situacin, nos presenta una interesante modi"icacin a la regla general del art..2+,porque hay una cancelacin de la inscripcin, pero en este caso la nue#a inscripcin no emana del poseedor inscrito, sino del usurpador; y en segundo lugar, porque el apoderamiento que tiene el tercero, unido a la nue#a inscripcin que ha practicado a su nombre produce un cambio en la posesin de acuerdo al art..48 inc.2; ello, no obstante que el art..2+ inc.2 nos se;alaba que los actos de apoderamiento material no son su"icientes para hacer cesar la posesin inscrita. Para que se produ(ca la situacin contemplada en el art..48 inc.2 es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos< 0. - Gue se trate de un inmueble inscrito. 0. - Gue ten7a el inmueble un mero tenedor , esto es, un arrendatario, comodatario, etc. $n este caso, para que se produ(ca la situacin contemplada en el art..48 inc.2, la usurpacin no

93

94
puede pro#enir de un tercero cualquiera, sino que el usurpador necesariamente tiene que ser el mero tenedor, y la ley lo exige as! para que exista un nexo entre %ste y el poseedor inscrito. 1. - Gue este mero tenedor ena9ene el inmueble dndose por dueCo. $n consecuencia no se produce la situacin contemplada en el art..48 inc.2 si el mero tenedor se da por due;o se inscribe a su nombre, porque lo que la ley requiere es que %ste ena-ene el inmueble dndose por due;o; si el mero tenedor se da por due;o e inscribe a su nombre, no se cancela la inscripcin anterior. 3. - Competente inscripcin a nombre del tercero ad.uirente !. - Gue el tercero ad.uirente ten7a posesin material $n relacin con el n.5, se plantea un gra#e problema con respecto al art..48 inc.2, en la "rase competente inscripcin, es decir, qu% se entiende por competente inscripcinD $sta es una materia bastante discutida hasta el punto que en doctrina hay 4 corrientes sobre qu% debe entenderse por competente inscripcin< Primera posicin. Para ?umberto :rucco y Pedro ,ira es competente inscripcin &nica y exclusi#amente la que emana del poseedor inscrito, ello porque el art..2+ no tiene excepcin, de tal manera que cuando el art..48 inc.2 nos habla de competente inscripcin, se est re"iriendo a la inscripcin que se practica en "a#or del tercero adquirente en #irtud de la usurpacin del mero tenedor y su posterior ena-enacin del inmueble a dicho tercero, pero que posteriormente "ue rati"icada por el poseedor inscrito. $n realidad, estos autores estn recha(ando la situacin de excepcin se;alada en el inc.2 del art..48, porque no habr!a dicha excepcin seg&n ellos. 'egunda posicin. Para rturo lessandri y le-andro ,ira, competente inscripcin es aquella que nos presenta un #!nculo a lo menos aparente entre el mero tenedor y la anterior inscripcin, de manera que se presenta una continuidad en el =egistro; y sostiene que este #!nculo aparente #a a existir cuando el mero tenedor que usurpa el inmueble otorga en "a#or del tercero adquirente, y se subinscribe alguno de los t!tulos in-ustos de los ns.0 y 2 del art..85, esto es, el t!tulo "alsi"icado y el inoponible. $n estos casos, hab!a por lo menos una aparente relacin entre el poseedor inscrito y el nue#o adquirente. $stamos en este caso ante una competente inscripcin que producir!a como e"ecto cancelar la inscripcin anterior. $sta posicin ha sido seguida en ocasiones por los tribunales, que han se;alado que aunque se recono(ca que la persona que in#oca la prescripcin tiene t!tulo inscrito, %ste no le da la posesin legal que se requiere para inscribir si no deri#a del poseedor inscrito. De consiguiente, no queda cancelada la primiti#a inscripcin (Corte 'uprema, 7 de enero de 0744< =., t.OOO, sec. primera, p.28/). :ercera Posicin. Para ,eopoldo Frrutia, 3anuel 'omarri#a y ,uis Claro 'olar, competente inscripcin es la que se practica en la "orma que corresponde, esto es, en el departamento respecti#o y con arreglo a las normas del =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces. )o puede ser competente inscripcin aquella que emane del poseedor inscrito en s! mismo, porque esta situacin ya est contemplada expresamente en el art..2+ CC, caso en el cual la inscripcin emanada del poseedor inscrito produce como consecuencia la cancelacin de la respecti#a inscripcin.

94

95
'e;alan que en el caso del art..48 inc.2 la inscripcin no puede ser tradicin de derecho, ya que el mero tenedor usurpador carece de este derecho, de tal manera que el &nico e"ecto que #a a producir la inscripcin es el de atribuir posesin, pudiendo el poseedor llegar a adquirir el respecti#o derecho a tra#%s de la prescripcin. Por otro lado, sostienen que interpretar de otra "orma el art..48 es de-arlo sin aplicacin, porque las otras 2 interpretaciones carecen de asidero su"iciente y, por lo tanto, de no aceptarse esto, no podr!a aplicarse el art..48 inc.2 como tampoco el art.2*8* inc.2. $sta &ltima posicin ha sido la que los tribunales han seguido mayoritariamente, se;alando que el inc.2 del art..48 se pone en el caso en que el mero tenedor del inmueble inscrito lo ena-ena a su nombre, y en este e#ento el adquirente mediante la competente inscripcin adquiere para s! la posesin poniendo "in a la posesin anterior. $sta competente inscripcin no puede ser &nicamente la que emane del poseedor inscrito, por cuanto ese caso lo contempla el art..2+ y no es dable suponer seme-ante redundancia. Por esto es "or(oso concluir que la ley al hablar de competente inscripcin se est re"iriendo a aquella que se e"ect&a con las solemnidades legales por el "uncionario competente, en el Conser#ador del departamento de la ubicacin del inmueble que se trans"iere. ,a nue#a inscripcin as! practicada tiene la #irtud de cancelar la inscripcin anterior que existe sobre la misma propiedad (Corte de :alca, 07 de -unio de 0744< Iaceta 0744, primer semestre, n.+5, p.45+. Corte 'uprema, * de enero de 0757< =., t.5/, secc. primera, p.400). Esto de la competente inscripcin nos plantea al7unos problemas/ 0. 1 :eniendo en claro que la inscripcin puede no emanar del poseedor inscrito sino del mero tenedor usurpador, se plantean algunas interrogantes, Cmo #a a adquirir el tercero adquirente. 'urge esta duda porque en el =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces el inmueble se encuentra inscrito a nombre del poseedor inscrito y no a nombre del mero tenedor usurpador, ?abr que recurrir a la inscripcin por a#iso de los arts./+4 CC y .+ del =eglamento del Conser#adorD. $sta es una materia que ha sido discutida en los tribunales, pero sus sentencias no han sido uni"ormes< $n algunos casos que la inscripcin por a#iso es competente inscripcin. $n otros casos, han considerado que no lo es. 2.1 $l problema tiene sus complicaciones, porque por un lado, aparentemente el adquirente no tendr!a otro medio de inscribir que por medio de a#isos la inscripcin de un predio ya inscrito es reali(ar una inscripcin nula, y es nula por "altarle un requisito de "ondo, cual es que el predio que se #a a adquirir por a#iso no se encuentra inscrito. )os encontramos con que una inscripcin nula no podemos cali"icarla de competente inscripcin, porque lo nulo ning&n e"ecto puede producir. ,uego, esta inscripcin nula, ni siquiera atribuye posesin; a la lu( de esto, pareciera tener ra(n rturo lessandri en orden a que tiene que existir una relacin, aunque sea meramente aparente, entre la inscripcin del adquirente y la del anterior poseedor inscrito, ya que slo en esta "orma estar!amos ante una competente inscripcin y habr!a la debida continuidad en el =egistro Conser#atorio. $sta interpretacin considera que la expresin dndose por due;o del art..48 inc.0 est dando a entender que el usurpador suplanta al due;o, al poseedor inscrito o que bien hace #aler en la operacin que reali(a un poder aparente que en realidad no tiene, ya que de no ser as! no habr!a competente inscripcin.

95

96
4.1 $sta solucin tiene un gra#e problema, cual es el de "a#orecer la actitud il!cita y de partir de la base de que en el art..48 el t!tulo es siempre in-usto. ,uego, el poseedor siempre tendr!a la calidad de irregular y operar!a, por consiguiente slo la prescripcin extraordinaria. Pero, -ustamente por esta ra(n, debemos reconocer que esta interpretacin es mucho ms "a#orable al poseedor inscrito, ya que al hacer procedente la prescripcin extraordinaria, da al poseedor un pla(o mucho ms largo para tomar conocimiento de la situacin existente y hacer #aler los derechos correspondientes. 'rueba de la 'osesin ?ay que distinguir entre< 0.1 ,a prueba de la posesin de los bienes muebles. 2.1 ,a prueba de la posesin de los bienes inmuebles. -.- 'rueba de la posesin de los bienes muebles 'e acredita probando corpus y animus, lo cual se har probando los hechos que con"iguran o componen el corpus y el animus. $l legislador establece en el art..07 CC tres presunciones legales, las cuales, por este mismo carcter, admiten prueba en contrario< c) si se ha empe(ado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. d) si se ha empe(ado a poseer a nombre a-eno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. e) si alguien prueba haber pose!do anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio. 0.- 'rueba de la posesin en los bienes inmuebles $n lo que dice relacin con la prueba de la posesin de los bienes inmuebles hay que distinguir< a) 'i se trata de inmuebles inscritos. b) 'i se trata de inmuebles no inscritos. a* 'rueba de la posesin de inmuebles inscritos se prueba por la respecti#a inscripcin y no por hechos materiales de apoderamiento (art.725 CC). Con"orme a esta misma disposicin, para que proceda esta prueba a tra#%s de la inscripcin de la posesin, la inscripcin debe reunir dos requisitos< debe subsistir, es decir, no debe haber sido cancelada ni real, ni material, ni #irtualmente. la inscripcin debe haber durado un a;o completo. Concurriendo estos dos requisitos la inscripcin prueba la posesin en "orma tal que es inadmisible toda prueba de posesin material con que se pretenda des#irtuar la posesin inscrita; as!, si alguien pretende des#irtuarla acreditando que %l tiene la tenencia material de la cosa, ello no ser procedente ni producir mayores e"ectos. $l art.725 slo se re"iere a la posesin de derecho cuya tradicin se hace mediante la correspondiente inscripcin, es decir, se re"iere a los derechos inscritos de que habla el art./+/ y no a otros derechos que si bien pueden encontrarse inscritos, respecto de ellos, la inscripcin no es necesaria como medio de hacer la tradicin. $n el caso que se oponga a una inscripcin otra inscripcin, el -ue( tendr que resol#er a cul de las dos inscripciones atribuye la posesin, es decir, #a a tener que resol#er en con"ormidad a

96

97
los arts..2+ y .48 cul inscripcin se cancel material o #irtualmente y cul inscripcin subsiste de %stas. b* 'rueba de la posesin de inmuebles no inscritos. ,a posesin de inmuebles no inscritos o de aquellos cuya inscripcin es ine"ica( o en que la inscripcin ha durado menos de un a;o completo, se prueba con"orme a lo establecido en el art.72*, es decir, en este caso se prueba la posesin acreditando el corpus y el animus respecto del inmueble de que se trata. $n materia de prescripcin existen presunciones y "icciones relati#as a la prueba de la posesin. $l legislador concede las acciones posesorias para conser#ar o recuperar la posesin de bienes ra!ces o derechos reales constituidos sobre ellos, y al que recupera legalmente la posesin que hubiere perdido respecto de un mueble o de un inmueble, se entiende haber tenido la posesin en el tiempo intermedio< hay aqu! una "iccin de la posesin, considerndose que el poseedor tu#o la posesin durante el lapso que estu#o pri#ado de ella, siempre que la recupere legalmente (art..40 CC). $ntonces, aqu! hay una "iccin, la cual cobra importancia para la prescripcin adquisiti#a, ya que %sta se "unda en un estado posesorio continuado sin interrupcin y durante todo el tiempo "i-ado por la ley.

,a interrupcin de la prescripcin puede ser natural o ci#il, y una de las "ormas de interrupcin natural es por haber entrado otra persona en posesin de la cosa. $l e"ecto de esta interrupcin es hacer perder todo el tiempo de posesin anterior, a menos que se haya recuperado legalmente la posesin con"orme a las normas re"erentes a las acciones posesorias, porque en tal caso, no se entender que ha habido interrupcin para el que "ue despo-ado de la posesin (art.2*82 en relacin con el art..40). $l legislador tambi%n recurre al establecimiento de presunciones para "acilitar en alguna "orma la prueba de la posesin y establece estas presunciones en el art..07< -. - La primera es a.uella .ue nos dice .ue si se $a empe8ado a poseer a nombre propio se presume .ue esta posesin $a continuado $asta el momento en .ue se ale7a (art..07 inc.0). $s decir, basta que la persona que in#oca la posesin a nombre propio pruebe que %l comen( a poseer a nombre propio, ya que en tal caso el legislador #a a presumir que dicha posesin continu con ese mismo carcter hasta el momento en que el interesado in#oca esta posesin. $sta es una presuncin legal. 0. - Si se $a empe8ado a poseer a nombre a9eno+ se presume la continuidad de esta misma situacin (art.&-: inc.0*. De tal manera que si una persona alega que en la actualidad posee a nombre propio, cuando comen( a detentar la cosa a nombre de otro, deber probar la existencia de un t!tulo di"erente al anterior, que le atribuye la calidad de poseedor a nombre propio. $sta disposicin del art..07 inc.2 guarda relacin con lo que dice el art..0/. $sta es tambi%n una presuncin legal. 1. - Si al7uien prueba $aber pose6do anteriormente y posee actualmente+ se presume la posesin en el tiempo intermedio (art.&-: inc.final*. $n esta situacin, para que entre a -ugar la presuncin es necesario acreditar lo que ha sucedido en los dos extremos, o sea, habr que probar

97

98
el hecho de la posesin actual y la circunstancia de que el actual poseedor tambi%n lo "ue con anterioridad y, probando estas dos circunstancias, el legislador entra a presumir la posesin durante el tiempo intermedio. Con esta presuncin, la ley est "a#oreciendo al poseedor, porque a %ste en realidad le seria m!nimamente di"!cil probar la posesin durante todo el tiempo y cada uno de los momentos en que %l tu#o la posesin. $sta tambi%n es una presuncin legal. :odo el sistema de la inscripcin de la posesin del CC "ue elaborado por Eello ba-o una tnica muy clara, que es la de que tarde o temprano todos los bienes ra!ces se incorporar n al sistema de inscripcin, de tal manera que en un momento dado la inscripcin, la posesin y el dominio corresponder!an a una misma cosa, porque los inmuebles que a la Bpoca de la dictacin del CC no estaban su-etos al r%gimen de inscripcin se ir!an incorporando al r%gimen conser#atorio, por un lado, por las trans"erencias de dominio (art./+/) y, si no hubiere trans"erencia de dominio, sino que el inmueble se mantu#iera durante un tiempo largo y determinado en poder de la misma "amilia y persona, tambi%n acceder!a al sistema de inscripcin tarde o temprano, al querer los herederos disponer del inmueble, porque en tal caso, los herederos #an a tener que practicar la inscripcin del art./++. 'ero+ esta idea no se convirti en realidad+ por diversas ra8ones/ 0.1 Por un lado, muchas personas por desconocimiento u otro moti#o no incorporaron los bienes ra!ces al sistema de inscripcin, haci%ndose los cambios de dominio sin ella y no cumpli%ndose con el art./++ en caso de "allecimiento del causante. 2.1 ,a gran cantidad de inmuebles del pa!s se encuentran en la situacin contemplada en el art.*78, esto es, que se trata de inmuebles que por carecer de due;o pertenecen al $stado, y "ue y sigue siendo bastante "recuente que los "uncionarios encargados de estas materias no se preocuparan de que estos inmuebles accedieran al sistema de inscripcin. $sto cre una situacin irregular que alteraba totalmente las normas ideadas por Eello sobre el particular y es as! que actualmente nos en"rentamos a dos clases de inmuebles< inscritos y no inscritos. Para poner t%rmino a esta dualidad y normali(ar la situacin de la propiedad ra!( es que el legislador se ha #isto en la necesidad de dictar normas especiales para regulari(ar la posesin de la propiedad inmueble y para constituir derechos reales sobre ellos. :an solo en 07.. se dict el D, 0747 que establece la obligacin de los "uncionarios de gobierno de inscribir todos los inmuebles que deben ingresar al patrimonio del $stado por el art.*78. Durante todo este lapso no hubo iniciati#a para arreglar la situacin, lo que determin que muchos inmuebles pasaron a particulares los que apro#echando "ranquicias los inscribieron a su nombre. >tro "actor de la de"iciente constitucin del dominio de predios urbanos era aquel constituido por los predios bru-os. ,a migracin de gente del campo a reas urbanas determin un gran crecimiento de la poblacin urbana con el agra#amiento que en muchas ciudades las tierras de expansin son escasas y de gran #alor, por lo que generalmente las obras de urbani(acin exigidas por la ley son costosas, como el costo de la tierra es alto, no puede procederse a la subdi#isin por partes o lotes de un terreno sin que pre#iamente se haya hecho la obra de urbani(acin o, a lo menos, garanti(ando dichas obras.

98

99
'e hi(o atracti#o #ender sitios sin cumplir normas sobre urbani(acin y, por ello se in"ringieron normas expresas sobre la materia, por lo que la ,ey Ieneral de Construccin y Frbani(acin prohib!a los contratos de #enta y de promesa de #enta de sitios no urbani(ados y se establecieron prohibiciones a los notarios y conser#adores, por ello, en las #entas de estos lotes irregulares se otorgaron por instrumentos carentes de toda e"icacia legal, ya sea adoptando la "orma de compra#enta, cesin de derechos, pero sin cumplir con las obligaciones legales, y se hi(o por instrumentos pri#ados y sin cumplir con las inscripciones. $stos arbitrios se aplicaron a pesar de existir leyes que sancionaron como delitos los actos que tend!an a estos loteos irregulares. $stos loteos crearon problemas en los ser#icios del $stado, porque se encontraron con amplios sectores de personas que hab!an pagado, pero que legalmente no eran due;os de los sitios y que adems carec!an de las exigencias m!nimas establecidas por la ley, lo que gener #arios problemas< Dotar a los terrenos de la urbani(acin necesaria, lo que se hi(o a costas del erario nacional. dems, como los ocupantes carec!an de t!tulos legales o, teni%ndolos, estos eran imper"ectos, debi en"rentarse a la necesidad de regulari(ar la situacin -ur!dica de estas personas. Pero, tambi%n hay otros arbitrios que contribuyen a esta situacin, uno de ellos es la situacin que crea el arrendamiento de 77 o ms a;os, con rentas pagadas al contado, situacin que era claramente de simulacin en que el contrato de arrendamiento era aparente y se ocultaba un contrato de #enta. $sta situacin se us para burlar normas que imped!an la subdi#isin de tierras. 'e emple generalmente en las playas, balnearios y lugares de #eraneo, y sucedi que como los seudo arrendatarios hicieron in#ersiones de #alor, lo que despert la ambicin y la codicia de los seudo arrendadores, los que pensaron que era con#eniente ir a la destruccin de los seudo contratos de arrendamiento, los cuales hab!an de-ado a los arrendatarios aparentes en una situacin in"erior "rente a los arrendadores. :odo esto nos crea dos situaciones< los inmuebles su-etos al r%gimen de posesin inscrita, que es todo lo ya #isto en que la inscripcin es requisito, garant!a y prueba de la posesin inmueble. los inmuebles no su-etos a r%gimen de posesin inscrita. ,a gran cantidad de personas que teniendo la posesin material del inmueble y careciendo de t!tulo, o teni%ndolo, pero que adolece de un #icio, lo que har!a que todas estas personas estu#ieran marginadas del r%gimen establecido en el CC, moti# que el legislador se #iera en la necesidad de establecer normas legales tendientes a regulari(ar esta situacin, lo que se ha denominado saneamiento de dominio. Saneamiento de dominio. $n 0747 se dict la ley /4+2 sobre Cooperati#as de Peque;os gricultores, la cual establec!a un procedimiento para sanear el dominio de peque;os predios agr!colas, exigiendo posesin material, &til e ininterrumpida de 08 a;os, la cual debi e-ercerse personalmente por el peticionario o sus antecesores.

99

100
:ambi%n requer!a que el predio tu#iera deslindes determinados y que no "ormara parte de otro predio inscrito a nombre de un tercero. Cuienes reun!an los requisitos deb!an concurrir a la -usticia ordinaria para que %sta ordenara inscribir el predio a su nombre. $s decir, el legislador estableci un procedimiento -udicial para e"ectuar la inscripcin a nombre de un poseedor. Fna caracter!stica muy importante de esta norma es que ella no permit!a que se pudieran a"ectar con este procedimiento inmuebles ya inscritos. $l paso siguiente, "ue la dictacin del D6, . del 07/4, que se hi(o en #irtud de las "acultades que la ley 0*828 concedi al Presidente de la =ep&blica, D6, que admiti el saneamiento de las peque;as propiedades agr!colas. Con"orme a este D6,, la persona que estu#iera en posesin material y exclusi#a por ms de * a;os de un inmueble, que acreditare no existir -uicio pendiente y estar al d!a en el pago de contribuciones de bienes ra!ces, pod!a requerir el saneamiento de su t!tulo de dominio a la Direccin de :ierras y Eienes =a!ces, la cual pod!a solicitar al -ue( competente la inscripcin del inmueble a nombre del poseedor solicitante. ?ay aqu! me(cla de procedimientos administrati#os y -udicial. Con posterioridad, se dict el D6, / de 07/+, que establece normas para el saneamiento de peque;as propiedades r&sticas y urbanas. 'ubsiste aqu! el procedimiento administrati#o y -udicial. ctualmente las normas #igentes sobre saneamiento de t!tulos de dominio est en el D, 2/7*, publicado en el Diario >"icial el 20 de -ulio de 07.7, modi"icado por la ley 0+05+ de 07+2 y por la ley 07.5** de 077/. $ste D, establece para el saneamiento de t!tulos un procedimiento exclusi#amente administrati#o, con los riesgos inherentes de excluir a la administracin de -usticia de un aspecto netamente -ur!dico, como lo es la regulari(acin del dominio sobre inmuebles. ,as principales caracter!sticas del D, 2/7* son< -.- Es un procedimiento administrativo .ue se si7ue ante la #ireccin de 5ierras y Bienes %a6ces. Consiste en solicitar a dicha Direccin que se le recono(ca a los interesados la calidad de poseedores regulares del inmueble, a "in de poder ganar el dominio por prescripcin. Para e-ercer este derecho deben cumplirse ciertos requisitos< $stablece el legislador que si en esta "ase de carcter administrati#o se deduce oposicin al saneamiento pedido, el conocimiento del asunto se radica en los tribunales de -usticia. 'i no hay oposicin, por un simple procedimiento administrati#o el poseedor material #a a quedar en la situacin de requerir la inscripcin en el =egistro Conser#atorio. Bienes ra6ces a los .ue se aplica< estas normas no se aplican a todos los bienes ra!ces, si no que lo que determina la aplicacin de esta norma es el a#al&o para los contribuyentes. 'e aplica tanto a los bienes ra!ces rurales como urbanos, cuyo a#al&o "iscal, para e"ectos de impuesto territorial sea in"erior a 0288 o 5+8 F: respecti#amente (art.0 D,). %e.uisitos para solicitar la inscripcin 0. 1 $star en posesin del inmueble en "orma continua e ininterrumpida, sin #iolencia ni clandestinidad y exclusi#o durante * a;os a lo menos. 2. 1 creditar que no existe -uicio pendiente en su contra en el que se discuta el dominio o la posesin del inmueble, iniciado con anterioridad a la presentacin de la solicitud de saneamiento, mediante una declaracin -urada del interesado. 4. 1 ,a posesin material debe probarse en la "orma del art.72*.

100

101
$l pago del impuesto territorial puede ser considerado como plena prueba de la posesin cuando por su regularidad, continuidad y duracin re&ne las caracter!sticas establecidas en el inc.2 del art.52/ CPC. $sto tiene importancia para los predios "orestales, ya que respecto de ellos es di"!cil probar posesin material, porque normalmente estn deshabitados y a su respecto no se e-ercen actos re#eladores de dominio, de tal manera que queda entregado al criterio de autoridad si el pago de contribuciones hecho en la "orma se;alada por el solicitante constituye plena prueba de la posesin material. $l pago del mismo tributo durante los cinco a;os anteriores a la presentacin de la solicitud har plena prueba de dicha posesin respecto del peticionario. rt. 5P, modi"icado por la ley 07.5**. Oposicin a la inscripcin Puede suceder que haya personas que estimen o que tengan inter%s en oponerse a la solicitud de saneamiento y pueden hacerlo en los siguientes casos< 0. 1 Durante el procedimiento administrati#o< este procedimiento exige al interesado que desee inscribir a su nombre, publicar su solicitud por dos #eces en el peridico que se;ale la Direccin de Eienes )acionales, elegido de entre los de mayor circulacin, y adems, en carteles que se "i-an durante 0* d!as en lugares p&blicos que el 'er#icio determina. ,as publicaciones se hacen en los d!as 0 o 0* indistintamente de cada mes, o el d!a siguiente si el peridico no se publica ese d!a. 'i el bien ra!( se ubica en una (ona geogr"ica de di"!cil acceso, la resolucin adems de publicarse se comunicar mediante mensa-e radial en el medio que el ser#icio se;ale. 2. 1 ,a otra oportunidad, es que con posterioridad y una #e( ordenada por el 'er#icio la inscripcin y practicada %sta los interesados tambi%n podr!an oponerse a las inscripciones. $n el primer caso, cuando se publica la solicitud en los d!as 0 o 0*, la persona tiene un pla(o de 48 d!as para oponerse a la solicitud de inscripcin, los que se cuentan desde la &ltima publicacin y pueden "undarse en algunas de las causales del art.07 del D, 2/7*. (5 causales) $n el segundo caso, los interesados disponen del pla(o de un a;o contado desde la inscripcin, para deducir ante tribunales competentes las acciones que crean con#enientes (art.2/ D, 2/7*). :ranscurrido el pla(o de 48 d!as o de 0 a;o no existe posibilidad de oponerse a la inscripcin y en un primer tiempo podr!a alegarse su modi"icacin o que se de-e sin e"ecto. ,os derechos posteriores que la ley contempla tiene un carcter meramente patrimonial y no a"ectan el dominio. $"ectos de la inscripcin ordenada por la Direccin de :ierras y Eienes )acionales una #e( practicada la inscripcin, ella ser considerada como -usto t!tulo y el tercero ser poseedor regular. :ranscurrido un a;o completo de posesin inscrita del inmueble no interrumpida, contado desde la "echa de la inscripcin de la resolucin, el interesado ser due;o del inmueble por prescripcin, la que no se suspender en caso alguno.

101

102
,o que tiene importancia, es que transcurrido un a;o prescriben las acciones que hubieran emanado del derecho real de dominio, usu"ructo, uso o habitacin, ser#idumbre e hipoteca. Durante el mismo pla(o de un a;o contado desde la inscripcin de la resolucin, las personas a cuyo nombre se inscribi el inmueble, no lo pueden ena-enar ni gra#ar; en el caso contrario, tal acto ser nulo absolutamente por adolecer de ob-eto il!cito. $s e#idente que este sistema y pla(o tan corto pueden causar problemas apersonas que hayan tenido derechos legalmente constituidos sobre el inmueble, porque el D, 2/7* no slo se aplica a los inmuebles no inscritos, sino que tambi%n a los inscritos (arts.5 y 2P). ,a persona que se sienta a"ectada puede oponerse tanto en mbito administrati#o como -udicial (art.07), para lo cual tendr los pla(os de 48 d!as y un a;o respecti#amente. Pero, puede darse el caso de que algunas personas tengan el dominio y que no hayan e-ercido las acciones en "orma oportuna; en tal situacin, la ley no los pri#a de todo derecho, pero no admite que obtengan la restitucin del inmueble, sino que les permite obtener una indemni(acin pecuniaria por haberles sido pri#ado de %ste. Pero esta accin tampoco tiene un pla(o muy largo de e-ercicio, pues debe e-ercerse dentro de los dos a;os siguientes a la inscripcin, es decir, los terceros que tengan derecho sobre el inmueble, transcurrido un a;o desde la inscripcin, slo podr n exigir indemni(acin, sin entrar a poder recuperar el derecho de dominio sobre el inmueble. (procedimiento sumario) $l D,.2/7* establece excepcionalmente que para exigir que se recono(ca la calidad de poseedor regular a tra#%s de sus normas, no es obstculo la existencia de inscripcin de dominio anterior sobre el inmueble (arts.2 y 5). $ste, realmente es un aspecto no#edoso y problemtico; hasta la dictacin del D,.2/7* el legislador hab!a e#itado inmiscuirse en la normas de la posesin del los arts..25 a .48 del CC, no obstante todo el problema que deri#aba de ellos. $n realidad, no es criticable que se pretenda una modi"icacin del sistema de la posesin inscrita para me-orarlo, porque si la solucin crea ms problemas como el entrar a discutir si el rol que habr!a de -ugar la inscripcin, especialmente como garant!a de la posesin inscrita, no pareciera aconse-able ni menos aun procedente, porque en la aplicacin prctica del D,.2/7* se han #isto numerosos casos en que derechos legalmente constituidos han sido #ulnerados por un simple procedimiento administrati#o y, a&n ms, se han #ulnerado derechos consolidados por la prescripcin. ,o que sucede es que el campo de aplicacin del D,.2/7* es con"uso, no est delimitado, porque si su ob-eto es regulari(ar la posesin del inmueble con de"iciente constitucin de su dominio, debiera entenderse que el D, no es aplicable a los inmuebles amparados por la inscripcin en el =egistro Conser#atorio, legislando slo para propiedades con t!tulos no inscritos o con #icios en la constitucin del dominio. De distintas disposiciones de este D, se desprende una tendencia a des#irtuar el amparo que la posesin de los inmuebles tiene en la inscripcin del =egistro Conser#atorio, dando pre"erencia a la simple posesin material por sobre la inscrita, con lo cual se entra a des#irtuar totalmente el CC.

102

103
l respecto, hay que hacer presente que cuando estu#o #igente el D,./ los tribunales de -usticia hab!an resuelto en "orma unnime que el saneamiento de t!tulos contemplados por el D,.2/7* proced!a slo respecto de los inmuebles que carec!an de t!tulo, que ten!an t!tulo #iciado o slo t!tulo por acciones y derechos, pero no era aplicable respecto de inmuebles en que la propiedad hab!a mantenido una historia continuada en ininterrumpida de t!tulos. $l problema consisten en saber si, no obstante los arts.2 y 5, es posible aplicar el D,.2/7* a inmuebles debidamente inscritos, porque a tra#%s de ello se estar!a pri#ando a alguien de una cosa, de su dominio, sin pago ni compensacin de ninguna especie 'e entiende que esto no es posible y que, en tal caso, seria posible pedir la inaplicabilidad por inconstitucionalidad, pues en ning&n caso se admite que una persona pueda ser pri#ada del inmueble que le pertenece y sin pago de indemni(acin (art.07 n.25 CP$ +8).

Pero, a&n ms, hay una sentencia de la Corte 'uprema que ha estimado que %ste no es un problema de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, sino que se trata de un problema de super#i#encia de la ley, que le corresponde resol#er a los -ueces de "ondo, pues la contradiccin que puede existir entre el D,.2/7* y la CP$ del 07+8 debe dilucidarse teniendo en consideracin que el D, es anterior al 00 de mar(o de 07+0. Pero, hay otras soluciones y una es simplemente aplicando el art.7 del D,.2/7*, porque contempla el caso de la persona que maliciosamente obtenga una inscripcin a su nombre y especialmente si ha transcurrido ms de un a;o contado desde la inscripcin. ,a Corte de pelaciones de 'antiago, conociendo un recurso de proteccin, resol#i que cuando la resolucin que ordena la inscripcin estB "undada en antecedentes "alsos, dicha resolucin constituye un acto ilegal, contrario al ordenamiento -ur!dico, y en esta oportunidad la Corte dispuso que se de-ara sin e"ecto la resolucin que ordenaba la inscripcin, pero adems dispuso que se o"iciara al -u(gado del crimen para que instruyera proceso criminal contra quien obtu#o maliciosamente la inscripcin.

L '%ESC%I'CION rt. 2572 CC ,a prescripcin es un modo de adquirir las cosas a-enas, o de extinguir las acciones y derechos a-enos, por haberse pose!do las cosas o no haberse e-ercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Fna accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin. $st tratada en el t!tulo O,99 del libro 9J del CC (arts.2572 y siguientes). qu! el legislador reglamenta la prescripcin adquisiti#a (como modo de adquirir las cosas a-enas) y la prescripcin extinti#a (como modo de extinguir las acciones y derechos a-enos). ,a de"inicin misma permite apreciar el distinto rol que se asigna a cada una de las "ormas de prescripcin. ,a prescripcin adquisiti#a har adquirir el dominio de una cosa por el hecho de haberse pose!do dicha cosa durante un cierto lapso de tiempo, existiendo inacti#idad del titular del

103

104
derecho que prescribe por el mismo lapso. ,a prescripcin extinti#a produce la extincin de la accin de una persona por haberse mantenido el titular en la inacti#idad por un cierto lapso. Por ello es que el legislador, al re"erirse a los modos de adquirir, se;ala a la prescripcin, como tambi%n lo hace al re"erirse a los modos de extinguir obligaciones. $l hecho que el legislador trate en con-unto a ambos "ormas de prescripcin no se debe a que estime que ambas son una misma cosa, sino que lo hace reconociendo las distinciones que existen entre ambas. $l legislador las reglamenta con-untamente por #arias ra(ones< -. - 'or los precedentes le7islativos .ue tuvo en vista al dictar estas normas/ entre estos precedentes est el CC "ranc%s, que tambi%n trata ambas "ormas de prescripcin en un solo t!tulo; igual situacin se presenta en el CC espa;ol (0+*0) comentado por 6lorencio Iarc!a Ioyena. 0. - 'or.ue numerosas re7las se aplican a ambas prescripciones+ como son las contempladas en el prrafo - del t6tulo >LII. >tro aspecto que ha preocupado a la doctrina es el determinar porqu% se trata a la prescripcin al "inal del CC y para ello se han dado las siguientes ra(ones< $l carcter consolidador de derecho que exhibe la prescripcin como para concluir la obra codi"icadora, es decir, se quiso poner t%rmino al CC con una institucin que da garant!a y estabilidad a la totalidad de los derechos del CC. a* 'or el precedente le7islativo del CC franc4s+ .ue tambi4n lo trata al final. 'e se;alan como ra(ones para -usti"icar su implantacin< Principalmente, el carcter prctico y de certidumbre de los derechos. Para bene"icio del orden social se procede a consolidar situaciones luego de cierto lapso, que no podr!an quedar inde"inidamente inciertas. ,a di"!cil prueba del dominio en nuestro derecho se #e tambi%n "acilitada mediante la prescripcin adquisiti#a. dems, hay un "ondo de -usticia en reconocer el derecho a aquella persona que ha sabido cuidar y conser#ar la cosa, que se ha ser#ido de ella y la ha hecho producir; como tambi%n es -usto sancionar a aquel propietario que se ha descuidado totalmente de la cosa que le pertenec!a. Fno de los "undamentos de la prescripcin es la presuncin de que quien no e-ercita un derecho durante cierto lapso est haciendo abandono de %l, porque no ha habido #oluntad de conser#arlo. dems, hay aqu! una sancin a la negligencia del titular del derecho que no se preocup de su e-ercicio y conser#acin. $n Chile la inscripcin en el =egistro Conser#atorio de Eienes =a!ces no constituye prueba de dominio, sino que el dominio se prueba por la prescripcin, la que -uega un rol eminentemente prctico. 'i no "uera as!, el actual poseedor para probar su derecho tendr!a que demostrar el derecho de dominio de sus antecesores en una cadena ininterrumpida, ello porque se le aplicar!a el principio de que nadie puede trans"erir ms derechos de los que realmente tiene; de modo que bastar!a que uno de los antecesores no hubiera tenido el derecho para que hubieren carecido de %l los sucesores, lo

104

105
cual crear!a un gra#e problema de incertidumbre respecto del derecho de dominio, adems de serias e insal#ables di"icultades en cuanto a su prueba. dems, seria in-usto desconocer el derecho de dominio del actual poseedor porque uno de los antecesores remotos carec!a de ese derecho. :odo esto, queda ob#iado por la prescripcin, porque para acreditar el derecho de dominio bastar con acompa;ar los t!tulos respecti#os que abarquen un determinado pla(o para acreditar el derecho que se alega 1lo normal es exigir t!tulos que abarquen el pla(o de 08 a;os (pla(o mximo de prescripcin)1. Elementos esenciales de la prescripcin 0.1 :itular de un derecho que permanece inacti#o. 2.1 :ranscurso de cierto lapso durante el cual subsiste la inacti#idad. ,a prescripcin normalmente es una sancin al titular negligente, a aquel que no e-erce su derecho y por ello se dice que el derecho prescribe contra el titular. $l derecho real (respecto de una cosa) o personal (respecto de una persona), en su caso, ha debido e-ercerse y aqu! aparece un tercer elemento de la prescripcin que es distinto seg&n la clase de la misma. :ratndose de la prescripcin adquisiti#a es la posesin de la cosa por el prescribiente el cual no #a a adquirir el derecho de ella sino mediante la prescripcin, porque slo tiene una posesin sin derecho, pero al operar la prescripcin -ustamente se #a a producir la adquisicin del derecho por el prescribiente. :ratndose de la prescripcin extinti#a, el otro elemento es la obligacin del deudor que se extingue por la prescripcin como consecuencia de la cual el deudor queda liberado de ella; lo que sucede es que no se extingue la obligacin, sino lo que se extingue es la accin para exigir su cumplimiento (art.2572 inc.2). De esta "orma, la obligacin ci#il (que es aquella que da accin para exigir su cumplimiento y excepcin para retener lo dado o pagado en ra(n de ella) se trans"orma en obligacin natural (que es aquella que no da accin para exigir su cumplimiento, pero si excepcin para retener lo dado o pagado en ra(n de ella art.05.8 CC). Lue7o+ los elementos de la prescripcin ad.uisitiva son< a) 9nacti#idad del titular, b) :ranscurso del tiempo y c) Posesin de la cosa por una persona distinta del due;o. $l e"ecto de esta prescripcin es extinguir en el titular el derecho y hacerlo adquisiti#o por el prescribiente. 'or su parte+ la prescripcin e?tintiva tiene como elementos/ a) 9nacti#idad del titular, b) :ranscurso del tiempo y c) >bligaciones del deudor.

105

106
$l e"ecto de esta prescripcin es liberar al deudor de su obligacin y la obligacin se trans"orma en natural (esta prescripcin tambi%n se denomina liberatoria). %e7las comunes a ambas clases de prescripcin -.- La prescripcin debe ser ale7ada de acuerdo al art.2574 quien quiera apro#echarse de la prescripcin debe alegarla; esto signi"ica que el -ue( no puede declararla de o"icio. $sta disposicin se "unda en que el tiempo por s! solo no produce la prescripcin, sino que es necesario que adems concurran la posesin y la inacti#idad del titular, o la inacti#idad del titular y la existencia de la obligacin. $stas son circunstancias que no pueden ser conocidas ni comprobadas por el -ue( si no son alegadas por quien quiere apro#echarse de ellas. ,uego, una de las ra(ones en que se "unda este principio es que al tribunal no le constan todos los elementos de la prescripcin, los que deben ser alegados y probados por quien quiere apro#echarse de ella. dems, no cabe duda que otra ra(n que ha lle#ado al legislador a establecer esta regla es que a&n con todas las #enta-as que la prescripcin presenta, no puede desconocerse que tiene algo de expropiatorio, desde que se pri#a a alguien de lo que le pertenece sin ninguna especie de compensacin. Por ello, el legislador ha estimado &til el de-ar a la conciencia del prescribiente el apro#echarse o no de esta institucin y, por ello, impone la obligacin de alegarla a quien pretende apro#echarse de ella. dems, si el -ue( pudiera declararla de o"icio estar!a de-ando sin aplicacin lo dispuesto en el art.2575 que establece el principio de que la prescripcin puede ser renunciada; adems, la declaracin de o"icio de los -ueces ir!a contra el principio establecido en el art.08 del C>:, seg&n el cual los tribunales de -usticia, por regla general, no act&an de o"icio sino que a peticin de parte. 'or e?cepcin+ el 9ue8 puede declarar la prescripcin de oficio tratndose de/ a) Prescripcin de la accin penal. b) Prescripcin de la pena. c) Prescripcin de la accin e-ecuti#a cuando la obligacin conste en un t!tulo e-ecuti#o que tenga ms de 4 a;os de antigLedad desde que se hi(o exigible (art.552 CPC). $n lo que dice relacin con la "orma de alegar la prescripcin adquisiti#a, ella siempre se alega como accin, no pudiendo oponerse como excepcin. Por lo tanto, si el demandado quiere alegarla tendr que recurrir a la recon#encin. 0.- La prescripcin puede renunciarse se renuncia a la prescripcin cuando cumplido el pla(o respecti#o el prescribiente mani"iesta su #oluntad de no e-ercerla (art.2575 inc.0). La renuncia supone dos elementos/ a* Gue la prescripcin est cumplida , pues, si no lo esta, el reconocimiento que el prescribiente hace del derecho del titular constituye una interrupcin natural de la prescripcin y no una renuncia de la misma (art.2*0+). b* Capacidad de ena9enar en el prescribiente (art.03:!*+ porque la renuncia de la prescripcin pri#a de la adquisicin de un derecho y ello se aseme-a a la ena-enacin.

106

107
La renuncia de la prescripcin puede ser/ E?presa es la que se hace en t%rminos "ormales y expl!citos. 5cita consiste en el reconocimiento que el prescribiente hace del derecho del titular (art.2575 inc.2). $l e"ecto de la renuncia es que el prescribiente no adquiere el derecho, el cual permanece !ntegramente en el patrimonio del titular, no operando el modo de adquirir o extinguir en su caso. Pero este e"ecto de la renuncia es relati#o, porque a"ecta slo al prescribiente (renunciante); si los prescribiente son #arios y renuncia uno de ellos no haci%ndolo los dems, aquellos que no renunciaron pueden per"ectamente in#ocar la prescripcin sin que pueda opon%rseles la renuncia que hi(o uno de ellos (art.257/). 1.- La prescripcin corre por i7ual y con los mismos pla8os a favor y contra toda clase de personas no importa el .ue sea persona natural o 9ur6dica (y si son de derec$o p;blico o privado*. ctualmente no existe entre nosotros la prescripcin de cort!simo tiempo con que antes se "a#orec!a a las personas -ur!dicas de derecho p&blico (art.257.).

'rescripcin d.uisitiva $s un modo de adquirir el dominio de las cosas a-enas por haberse pose!do las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales (art.2572). Pero, mediante esta prescripcin no slo se adquiere el dominio sino que tambi%n se pueden adquirir otros derechos reales, sal#o los que la ley expresamente except&a (ser#idumbres discontinuas o continuas inaparentes arts.++2, 257+ y 2*04). Como modo de adquirir la prescripcin tiene un carcter originario porque el derecho se crea en el adquirente. Desde otro punto de #ista, es un modo a t!tulo gratuito y por acto entre #i#os. %e.uisitos de la prescripcin ad.uisitiva 0.1 Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin. 2.1 Posesin &til y continua. 4.1 :iempo de posesin. -.- Cosa susceptible de ad.uisicin por prescripcin. Pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas comerciables y que puedan ser ob-eto de dominio y dems derechos reales (art.257+ CC). Por lo tanto, quedan excluidos los derechos personales que -ams se adquieren por prescripcin, slo pueden extinguirse por la prescripcin extinti#a. :ampoco se pueden adquirir por prescripcin las ser#idumbres discontinuas y las continuas inaparentes; tambi%n se excluyen las cosas incomerciables. 0.- 'osesin ;til y continua. ,a posesin de la cosa corporal mueble o inmueble cuyo dominio se #a a adquirir por prescripcin (o en su caso, tratndose de la prescripcin del respecti#o derecho real) es un elemento "undamental de la prescripcin adquisiti#a (arts.2572 y 257+). Debe tenerse presente lo siguiente< a* Si se trata de un inmueble inscrito la posesin slo puede adquirirse mediante la inscripcin (arts..25 y 2*8*). =especto de los inmuebles no inscritos la doctrina est di#idida, exigiendo algunos la inscripcin y otros no la requieren, bastndoles slo la aprehensin material.

107

108
b* La posesin puede ser re7ular o irre7ular/ ambas "ormas de posesin sir#en para que opere la prescripcin adquisiti#a; la &nica di"erencia es que cuando la posesin es irregular el tiempo de prescripcin es ms largo. c* La persona .ue est prescribiendo para completar el pla8o de prescripcin puede a7re7ar a su posesin la de una serie continua e ininterrumpida de antecesores+ pero debe hacerlo con todas sus calidades y #icios (arts..0. y 2*88 CC). d* El art.03:: da una re7la relativa a la omisin de actos de mera facultad y la mera tolerancia+ y se;ala que la omisin de actos de mera "acultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gra#amen, no con"ieren posesin, ni dan "undamento a prescripcin alguna. ctos de mera facultad/ son los que cada cual puede en lo suyo sin necesidad del consentimiento de otro. $l hecho de que una persona no e-ecute un acto para el cual est "acultada nada puede signi"icar en "a#or de terceros extra;os; de la omisin de esos actos no puede concluirse que hay una inacti#idad del titular que permita la prescripcin de la cosa por un tercero extra;o. ,os actos de mera tolerancia no han sido de"inidos por el legislador; por ello se dice que tienen tal carcter los que un propietario ben%#olo puede permitir o tolerar en lo suyo a un extra;o, siempre que ello no signi"ique un gra#amen para el propietario (el art.2577 da un e-emplo). $s ob#io que la regla del art.2577 tiene un ob-eto muy claro, cual es el de "acilitar una amigable con#i#encia, porque de no existir esta regla todo propietario estar!a obligado permanentemente a #elar porque nadie realice ni aun el acto ms insigni"icante que con el tiempo pudiera menoscabar o disminuir sus derechos y, de esta manera, los hombres #i#ir!an en un constante estado de descon"ian(a y recelo. Para que opere la prescripcin la posesin tiene que reunir las caracter!sticas de &til y continua; as!, las posesiones #iolentas y clandestinas no sir#en para prescribir (arts.2*8. y 2*08 n.2). Interrupcin de la prescripcin. ,a interrupcin de la prescripcin es una situacin impediti#a de ella, obsta a que haya prescripcin porque la posesin debe ser continua. Por ello, se se;ala que la interrupcin de la prescripcin per-udica al prescribiente y bene"icia al titular< lo que realmente sucede es que la interrupcin de la posesin es a la #e( interrupcin de la prescripcin. La interrupcin de la prescripcin puede ser de dos clases/ -.- Interrupcin natural de la prescripcin. $s todo hecho material, sea de la naturale(a o del hombre, que hace perder la posesin de la cosa. De acuerdo al art.2*82 la interrupcin es natural en los siguientes casos< a* Cuando sin $aber pasado la posesin a otras manos se $a $ec$o imposible el e9ercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada. Pero, en relacin a este e-emplo hay que tener presente que si la heredad ha sido permanentemente inundada por un pla(o que no pase de * a;os, ella #uel#e a su primiti#o due;o; si

108

109
esta inundacin dura ms de * a;os, cuando termina esa inundacin el poseedor anterior a la inundacin pierde la posesin de la cosa, pero a&n ms, no slo pierde la posesin sino tambi%n el dominio de %sta, el cual no #uel#e al antiguo propietario sino que pasa a los propietarios riberanos quienes adquieren este derecho por accesin. qu! surge un problema, y es que si esta "orma de interrupcin es o no aplicable a los inmuebles inscritos. lgunas opiniones se;alan que ello no seria posible porque la inscripcin representa el corpus y el animus, los que no se perder!an sino que subsistir!an no obstante cualquier impedimento material mientras subsista la inscripcin. >tros sostienen que esta "orma de interrupcin natural de la prescripcin tambi%n es aplicable a los inmuebles inscritos, para ello se "undan en que esta disposicin no distingue entre inmuebles inscritos y no inscritos y, adems, consideran el tenor literal del art.2*82 inc.2 del que aparece que hay interrupcin natural de la prescripcin cuando por hecho de la naturale(a es imposible el e-ercicio de actos posesorios materiales y esto no depende de si el inmueble estB o no inscrito, sino de la naturale(a misma de los actos que se producen.

$sta "orma de interrupcin natural de la prescripcin tiene tambi%n importancia por otros aspectos; as!, ella no produce el e"ecto propio de toda interrupcin de la prescripcin, el e"ecto general es que se hace in&til, haciendo perder todo el tiempo transcurrido con anterioridad a la interrupcin; en cambio, esta "orma de interrupcin del n.0 del art.2*82 slo tiene como e"ecto el descontar el pla(o de prescripcin durante el tiempo que dura la interrupcin. b* Cuando se $a perdido la posesin por $aber entrado en ella otra persona (n.0 art.0!,0*/ es claro que se de-a de poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, sal#o los casos expresamente exceptuados por la ley (art..2/). este respecto, y mientras subsista la inscripcin, los actos de apoderamiento material del inmueble no con"ieren posesin ni ponen "in a la existente (art..2+); luego, tratndose de inmuebles inscritos, los actos de apoderamiento material no constituyen interrupcin de la prescripcin. $l e"ecto que produce esta "orma de interrupcin de la prescripcin es el propio de todas ellas, o sea, se pierde el tiempo anterior a la interrupcin a menos que el poseedor recupere legalmente la posesin, pues en tal caso se entiende que no hay interrupcin y la prescripcin contin&a durante el lapso de duracin de la interrupcin (arts..40 y 2*82 inc. "inal). 0.- Interrupcin civil de la prescripcin (art.0!,1* rt.0!,1 CC 9nterrupcin ci#il es todo recurso -udicial intentado por el que se pretende #erdadero due;o de la cosa, contra el poseedor. 'lo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun %l en los casos siguientes< 'i la noti"icacin de la demanda no ha sido hecha en "orma legal; 'i el recurrente desisti expresamente de la demanda o de declar abandonada la instancia; 'i el demandado obtu#o sentencia de absolucin. $n estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.

109

110
'e produce por todo recurso -udicial intentado por el que se pretende #erdadero due;o de la cosa contra el poseedor. ,o que sucede es que el due;o abandona su inacti#idad y demanda al poseedor, noti"icndosele antes de que transcurra el pla(o de prescripcin. $l problema se origina en la redaccin del art.2*84, porque en %l se habla de recurso -udicial. 'e ha entendido que al emplear este t%rmino se est re"iriendo a una accin que el due;o interpone contra el poseedor, debiendo esta accin estar necesariamente "undada en el derecho de dominio; no puede, por lo tanto, tener una causa distinta del derecho de dominio. un cuando la ley no lo dice expresamente, la -urisprudencia uni"ormemente sostiene que la interrupcin se produce al noti"icarse legalmente la demanda. ,a -urisprudencia ha resuelto que hay interrupcin aunque quien demanda sea relati#amente incapa( y por este hecho se anule posteriormente lo demandado por %ste, ello porque el incapa( al demandar ha salido de su inacti#idad y ha quedado claramente demostrada su intencin de reclamar para s! la cosa pose!da por otro. ,a -urisprudencia ha dicho tambi%n que hay interrupcin aun cuando la demanda se entable ante un tribunal incompetente, puesto que el titular ha salido de su inacti#idad. $l e"ecto de la interrupcin ci#il de la prescripcin es el de hacer perder todo tiempo de prescripcin corrido con anterioridad a la interrupcin, de tal manera que si la posesin empe(ara nue#amente, se iniciar!a tambi%n un nue#o pla(o distinto e independiente del que corr!a con anterioridad y todo el tiempo de posesin anterior no tendr!a e"icacia. $l legislador contempla 4 casos en que no obstante existir una demanda -udicial del titular, el e-ercicio de esta accin "undada en el derecho de dominio no produce la interrupcin ci#il de la prescripcin< Cuando la noti"icacin de la demanda es nula por no haberse hecho en la "orma indicada por la ley (art.2*84 n.0). Cuando el actor se ha desistido expresamente de su accin, o cuando por sentencia -udicial se declara abandonada la instancia (art.2*84 n.2). Cuando el demandado o poseedor es absuelto en la sentencia de"initi#a. Guienes pueden ale7ar la interrupcin de la prescripcin ,a interrupcin natural puede ser alegada por todo aquel que tenga inter%s en ello, porque se "unda en hechos materiales de carcter ob-eti#o y plenamente susceptibles de prueba. ,a interrupcin ci#il slo puede alegarse por el titular o due;o que ha intentado la demanda -udicial, ello porque esta "orma de interrupcin se basa en la relacin procesal de carcter relati#o y, por lo tanto, slo concierne a las partes litigantes (art.2*84 n.2). ,o que sucede con la interrupcin de la prescripcin cuando se trata de la posesin de una sola persona es muy claro, pero es distinto cuando dice relacin con el condominio o coposesin. $n el condominio existen #arios due;os y la interrupcin natural de la prescripcin #a a bene"iciar a la totalidad de los propietarios, porque es ob-eti#a e importa un impedimento o p%rdida de la posesin. $n la interrupcin ci#il, la demanda intentada por un copropietario produce la interrupcin de la prescripcin en bene"icio de la totalidad de los copropietarios, porque esta

110

111
demanda es un acto de conser#acin dentro de la comunidad y como tal bene"icia directamente a todos los comuneros (art.2*85). 'i hay coposesin, la interrupcin, o sea, el caso en que la demanda ha sido deducida solo contra uno de los co1posesores, dicha interrupcin no per-udica a los dems co1posesores porque la interrupcin ci#il, por ser una relacin procesal, es de e"ectos relati#os y slo a"ectar a quienes se noti"ique la demanda. ,a interrupcin natural, por ser natural y ob-eti#a a"ecta a todos los co1 posesores, porque la posesin se pierde o impide para todos ellos. 1.- 5iempo de posesin para .ue opere la prescripcin $s necesario que el poseedor haya pose!do la cosa por un cierto lapso de tiempo que indica la ley y que el due;o este inacti#o por el mismo pla(o. $ste pla(o es bre#e para la posesin regular y ms largo para la posesin irregular. $n el caso de la posesin regular hay que distinguir si el bien es mueble (2 a;os) o si el bien es inmueble .(* a;os )art.2*8+. $n tanto que en la posesin irregular el pla(o de prescripcin es de 08 a;os tanto para los muebles como para los inmuebles (posesin adquisiti#a extraordinaria, arts.2*8/ y 2*08). 'rescripcin ad.uisitiva ordinaria. $lla requiere de posesin continua y regular de 2 a;os para los muebles y de * a;os para los inmuebles. $ste pla(o comien(a a correr en el momento en que se inicia la posesin y corre hasta cumplirse su curso legal; por ello, siempre que por alguien se alegue la prescripcin, es necesario que se indique cundo empe( a correr dicha prescripcin, porque sin ello no se sabr!a desde cundo debe computarse el pla(o y hasta cundo debe hacerse. Suspensin de la prescripcin ordinaria Cue es un bene"icio por el cual ciertas personas que son due;os o titulares del derecho que #a a extinguirse por prescripcin se #en "a#orecidos en el sentido de que no corre en su contra la prescripcin, sino que detiene su curso mientras dichas personas estu#ieran en algunas de las situaciones del art.2*87. $l e"ecto de la suspensin de la prescripcin es impedir que ella contin&e o comience a correr; de modo que, si hab!a corrido alg&n pla(o antes de la suspensin, dicho pla(o se #a a computar despu%s, una #e( que la causal de suspensin termine. ?ay una distincin notoria entre la interrupcin y la suspensin de la prescripcin, porque en la interrupcin el e"ecto es hacer perder todo el tiempo que hab!a transcurrido antes de la interrupcin, sal#o el caso del art.2*82 n.0. $n cambio, cuando hay suspensin de la prescripcin el curso del pla(o de prescripcin se detiene mientras subsista la causal que origin la suspensin, o bien no empie(a a correr y terminado el moti#o que dio lugar a la suspensin el pla(o continua corriendo o comien(a a correr.

111

112
$sta suspensin de la prescripcin opera en "a#or de ciertas personas a que se re"iere el art.2*87< menores, dementes, sordomudos y todos los que estn ba-o potestad paterna o ba-o tutela o curatela; tambi%n opera en "a#or de la herencia yacente y de los cnyuges, en relacin con la mu-er casada la prescripcin no se suspende en "a#or de la mu-er di#orciada perpetuamente y de aquellas separadas totalmente de bienes (las separadas parcialmente no se suspende respecto de los bienes que ella administra). ,a ley dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, o sea, que los cnyuges no pueden adquirir por prescripcin el uno los bienes del otro, entendi%ndose que toda prescripcin esta suspendida entre cnyuges, sea que el r%gimen sea de sociedad conyugal, de separacin de bienes o de participacin en los gananciales (D), porque el "undamento de esta suspensin radica en la necesidad de mantener la pa( conyugal, ya que de lo contrario se correr!a el peligro de permanentes -uicios entre cnyuges a ob-eto de interrumpir la prescripcin; porque en el r%gimen de sociedad conyugal el marido tiene el usu"ructo de los bienes de la mu-er, es mero tenedor de ellos, por lo tanto no es poseedor y no podr!a ganarlos por prescripcin. $sta "uera de discusin el que la prescripcin ordinaria se suspende siempre entre cnyuges, pero se plantea una contro#ersia en relacin con la prescripcin extraordinaria, ya que esta 1por regla general1 no se suspende en "a#or de nadie. lessandri y @os% Clemente 6abr%s sostienen que toda prescripcin, incluso la extraordinaria, se suspende entre cnyuges y dan como argumento el tenor del art.2*87 que se;ala< Ala prescripcin... siempre entre cnyugesA. $s ob#io que se produce respecto de la extraordinaria, porque el art.2*87 al emplear la expresin siempre se esta re"iriendo al r%gimen de bienes existente entre los cnyuges y, adems, la ubicacin del art.2*87 es de excepcin. Por lo tanto, debe interpretarse estrictamente, o sea, slo respecto de la prescripcin ordinaria, &nica a la que se re"iere el art.2*87. Con respecto a esta discusin nuestra -urisprudencia no se ha pronunciado; sin embargo, la Corte 'uprema de Colombia, en sentencia de / de mar(o de 07/7, declar< ,o dispuesto en el &ltimo inciso del art.2*48 del CC (correspondiente al 2*87 del CC chileno), sobre suspensin de la prescripcin entre cnyuges, es aplicable tanto a la ordinaria como a la extraordinaria. Cuando opera la suspensin en la prescripcin ordinaria ella no puede durar ms de 08 a;os, porque cumplido dicho lapso de tiempo el poseedor puede alegar la prescripcin extraordinaria respecto de la cual no hay suspensin con"orme al art.2*00. 'rescripcin ad.uisitiva e?traordinaria $lla requiere de posesin irregular durante 08 a;os, trtese de bienes muebles o inmuebles (arts.2*08 y 2*00). $n relacin con la posesin, ella debe ser irregular (art..8+), no requiri%ndose t!tulo de dominio u otro requisito. $n relacin con el mero tenedor, este no se trans"orma en poseedor por el mero transcurso del tiempo (art..0/), por lo tanto respecto de %l no opera la prescripcin. 'i el mero tenedor por un acto suyo desconoce el dominio a-eno y se trans"orma en poseedor podr prescribir, siempre que su posesin no sea #iolenta ni clandestina (art.2*08 n.4).

112

113
$n relacin con la tradicin, tampoco es necesaria la inscripcin para la adquisicin de la posesin irregular de bienes inmuebles no inscritos, seg&n un sector de la doctrina. Pero hay quienes estiman que la posesin irregular de un inmueble no inscrito se puede adquirir por actos de simple apoderamiento y sin inscripcin; si se trata de inmuebles inscritos, sea la posesin regular o irregular, ser necesaria la respecti#a inscripcin (arts..25, .2+ y .48 inc.2). Por lo tanto, esta "uera de discusin que para adquirir por esta prescripcin un inmueble inscrito siempre es necesaria la inscripcin del poseedor presunti#o, porque sin ella no habr!a posesin y, por lo tanto, no podr!a operar la prescripcin adquisiti#a. $s por ello que el art.2*8* exige la inscripcin en el poseedor cuando se trata de un predio inscrito y se sostiene que el art.2*8* es aplicable tanto a la prescripcin ordinaria como a la extraordinaria. $n relacin con la prescripcin adquisiti#a extraordinaria ella se puede interrumpir natural o ci#ilmente y no se suspende en "a#or de nadie, sal#o en el caso de los cnyuges (discutible). 'rescripcin contra t6tulo inscrito rt. 2*8* CC . Contra un t!tulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisiti#a de bienes ra!ces, o de derechos reales constituidos en %stos, sino en #irtud de otro t!tulo inscrito; ni empe(ar a correr sino desde la inscripcin del segundo. La interpretacin del art.0!,! $a ori7inado problemas/ la primera duda es si este art!culo se aplica a ambas clases de prescripcin o slo a la prescripcin adquisiti#a ordinaria. la segunda duda es si se puede adquirir por prescripcin un predio inscrito sin t!tulo de posesin y slo con la posesin material. ?ay autores que estiman que el art.2*8* slo es aplicable a la prescripcin adquisiti#a ordinaria, de tal manera que por prescripcin adquisiti#a extraordinaria podr!a adquirirse un predio inscrito sin necesidad de inscripcin y teniendo slo la posesin material; en apoyo de su posicin dan los siguientes argumentos< a) Del mensa-e del CC se concluye con mediana claridad que la idea es que los derechos se consoliden una #e( extinguido el pla(o de prescripcin extraordinaria. b) $l art.2*08 no exige t!tulo alguno para la prescripcin extraordinaria y como ella slo requiere de posesin irregular no seria necesaria la inscripcin siempre que haya posesin material. $ste art!culo tampoco exige tradicin y como %sta, tratndose de un inmueble (especialmente inscrito), es la inscripcin puede omitirse cuando se trata de la posesin irregular, operando as! el art.2*08. c) $n caso contrario, -ams tendr!a aplicacin la prescripcin extraordinaria contra t!tulo inscrito sin nue#a inscripcin, protegi%ndose de esta manera al poseedor "icto que tiene slo una inscripcin a su "a#or en contra de aquel que realmente tiene la posesin material del inmueble, que lo explota y lo hace producir. 'in embargo, otros sostienen que el art.2*8* se re"iere a ambas clases de prescripcin, de modo que por la prescripcin adquisiti#a extraordinaria no puede adquirirse el dominio de un predio inscrito, sino mediante la competente inscripcin de un nue#o t!tulo, no siendo su"iciente por lo

113

114
tanto que el prescribiente tenga posesin material de la cosa durante 08 a;os. ,os argumentos de quienes sostienen esta posicin son los siguientes< $l art.2*8* no distingue entre ambas "ormas de prescripcin y, por lo tanto, debe aplicarse a las dos, siempre que se este prescribiendo contra un poseedor que tenga t!tulo inscrito. $l art.2*8* est ubicado antes de la norma que distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria, con lo cual se estar!a indicando que es una regla com&n a ambos tipos de prescripcin. $n el Proyecto de CC (0+*4) el art.2*8* estaba situado entre las reglas aplicables a la prescripcin adquisiti#a ordinaria solamente, pero en la redaccin de"initi#a se le dio su actual ubicacin quedando como regla com&n a ambos tipos de prescripcin.

l existir oposicin entre el art.2*8*, que exige t!tulo inscrito al prescribiente, y el art.2*08, que no exige t!tulo alguno y por lo tanto tampoco exige inscripcin, debe recurrirse a la norma del art.04 CC, debiendo pre#alecer el art.2*8* por ser una norma especial para los predios inscritos, en tanto que el art.2*08 es una norma de general aplicacin, ya que abarca todos los bienes sin especi"icacin. Dentro del elemento lgico de interpretacin deben concordar, para que exista la debida correspondencia y armon!a, el art.2*8* con los arts..25, .2+ y .48, porque para prescribir hay que poseer y si se trata de un inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesin, ni aun irregular, sino por este medio (inscripcin), inscripcin que cancela la del poseedor anterior (arts..2+ y .48). )o es e"ecti#o que -ams operar!a la prescripcin adquisiti#a extraordinaria contra t!tulo inscrito, de aceptarse la opinin anterior, porque tendr!a aplicacin cuando existe posesin irregular por "alta de -usto t!tulo o buena "e, pero no podr!a tener lugar tratndose de la "alta de inscripcin que moti#ase la posesin irregular. $n cuanto a la cr!tica de la posicin contraria en orden a que se de-ar!a sin proteccin al poseedor material "rente al "icto o simblico, ella no es e"ecti#a porque con"orme al art..48 inc.2 si el poseedor material ha practicado la competente inscripcin #a a tener la posesin regular o irregular seg&n el caso y #a a poder ganar el dominio por prescripcin. Efectos de la prescripcin ad.uisitiva 'u e"ecto "undamental es producir la adquisicin del derecho de dominio. Declarada ella -udicialmente se entiende adquirido el derecho en la misma %poca en que se iniciara la posesin. Por consiguiente, la misma sentencia es declarati#a y retrotrae sus e"ectos al comien(o de la prescripcin; por ello, los "rutos percibidos durante el pla(o de prescripcin pertenecen al prescribiente a&n cuando este de mala "e; se consolidan los gra#menes constituidos por el prescribiente y caducan los del anterior propietario. ,a sentencia que declara la prescripcin adquisiti#a debe inscribirse en el registro de propiedad del Conser#ador de Eienes =a!ces respecti#o, como un requisito de oponibilidad "rente a terceros (art.2*04 CC). 'rescripcin ad.uisitiva de otros derec$os reales ,os derechos reales distintos del dominio se adquieren por prescripcin de acuerdo a las mismas reglas del derecho de dominio (art.2*02), sal#o las excepciones siguientes<

114

115
-. El derec$o real de $erencia se ad.uiere por la prescripcin e?traordinaria de -, aCos (art.0!-0 n.-*+ adquiri%ndose por prescripcin ordinaria de * a;os cuando el heredero aparente tiene auto de posesin e"ecti#a en su "a#or (arts.02/7 y .85 inc. "inal). 0. - El derec$o de censo se ad.uiere por prescripcin e?traordinaria de -, aCos. 1. -El derec$o de servidumbre cuando la servidumbre es continua y aparente+ se ad.uiere por prescripcin ;nica de ! aCos+ sin entrar a distin7uir si es re7ular o irre7ular (arts.0!-0 y ))0*. 3. cciones protectoras/ --.La accin reivindicatoria rt.)): CC ,a rei#indicacin o accin de dominio es la que tiene el due;o de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitu!rsela. Por lo tanto, la accin rei#indicatoria es la que tiene el due;o no poseedor contra el poseedor no due;o. 9gualmente, tiene accin rei#indicatoria el titular de cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de herencia) cuando ha perdido la posesin de su derecho, porque no puede e-ercerlo debido a que otro lo est e-ercitando sin que ese derecho le pertene(ca (art.+70 inc.0). $l derecho real de herencia est protegido por la accin de peticin de herencia (arts. +70 inc.2 y 02/5). Por medio de la accin rei#indicatoria se obtiene que se declare el dominio de due;o y se ordene restituirle la cosa a %ste. Para que proceda esta accin deben concurrir los siguientes requisitos< 0.1 Due;o que no esta en posesin (rei#indicante pri#ado de su posesin). 2.1 Fn poseedor de la cosa. 4.1 Cosa rei#indicable. -.- #ueCo .ue no esta en posesin. $l due;o es la persona que debe e-ercitar la accin rei#indicatoria, pero este due;o no debe estar en posesin. Puede e-ercerla sea que tenga la plena o nuda propiedad, absoluta o "iduciaria de la cosa (art.+74). ,e corresponde al due;o probar su dominio, porque debe destruir la presuncin del art..88 que ampara al poseedor. ,a "orma en que #a a probar el dominio #a a ser distinta seg&n el modo de adquirir que oper< a) 'i el modo es originario< bastar con acreditar que han concurrido sus elementos (los que con"iguran el modo de adquirir) para acreditar el dominio. b) 'i el modo es deri#ati#o< no basta con probar que oper el modo, ya que con esta sola prueba no tendr acreditado el dominio, porque puede suceder que el antecesor no haya sido due;o y, en tal caso, nada pudo trans"erir al sucesor. Como consecuencia de ello el due;o #a a tener que recurrir a la prescripcin como prueba del dominio y causa de pedir de su accin rei#indicatoria y, en caso de que %l no haya completado el tiempo de posesin que se requiere para que opere la prescripcin, podr!a recurrir a la sucesin de posesiones del art..0.. $n este caso, quien e-erce la accin rei#indicatoria, con la prescripcin #a a -usti"icar su dominio "rente a la sola posesin del demandado, siempre que %ste no oponga la prescripcin adquisiti#a del dominio.

115

116
Fn con"licto que puede presentarse es aquel en que el rei#indicador no puede in#ocar la prescripcin en su "a#or y en tal caso el -ue( deber en"rentar los t!tulos de posesin del demandante y del demandado, porque la presuncin del art..88, que "a#orece al poseedor, puede ser destruida con una presuncin -udicial que "a#ore(ca al rei#indicador si %ste prueba asistirle una posesin de mayor calidad que la del demandado hasta el momento en que perdi esa posesin. $n este caso, nos en"rentamos ante la #aloracin comparati#a de los t!tulos de posesin. $n el caso de los inmuebles, todo este sistema -uega sobre la base de las inscripciones posesorias o de la posesin material en su caso (arts.725 y 72*). :ratndose de la prueba de posesin de muebles y, seg&n algunos tambi%n de inmuebles no inscritos, pueden emplearse todos los medios probatorios sin limitacin, ya que se trata de probar hechos posesorios. ?ay que tener presente que si el poseedor demandado in#oca una prescripcin adquisiti#a en su "a#or y logra acreditarla dictndose sentencia que le "a#ore(ca, ello signi"ica que se extingui el dominio del rei#indicador y tambi%n la accin rei#indicatoria (art.2*0.), esto es, que la accin rei#indicatoria prescribe dentro del pla(o en que el poseedor adquiri el dominio por prescripcin adquisiti#a. $l due;o, para poder intentar la accin rei#indicatoria, debe haber perdido la posesin, o sea, debe estar despose!do. :ratndose de muebles, esta p%rdida de posesin se produce por el apoderamiento material de la cosa por parte de un tercero. Cuando se trata de inmuebles inscritos la p%rdida de la posesin puede producirse por la p%rdida de la posesin inscrita solamente, conser#ndose la posesin material; por p%rdida de la posesin material, conser#ndose la posesin inscrita; y por p%rdida tanto de la posesin inscrita como de la posesin material. $l hecho de poder e-ercerse la accin rei#indicatoria no signi"ica que el due;o est% pri#ado de las acciones posesorias, las cuales tambi%n pudieran e-ercerse; pero acontece que estas acciones posesorias tienen un bre#e pla(o de prescripcin (un a;o contado desde la perturbacin); por ello, el titular podr!a estar imposibilitado de e-ercitarlas, debiendo recurrir a las acciones rei#indicatorias. ?emos #isto que la accin rei#indicatoria la ley se la concede al due;o, pero existe la accin publiciana, que es la misma accin rei#indicatoria pero concedida al poseedor regular que ha perdido la posesin cuando se hallaba en el caso de poder ganar el dominio de la cosa por prescripcin (art.+75). $sta accin publiciana no puede e-ercerse contra el due;o ni contra el poseedor de igual o me-or derecho (art.+75 inc.2). $ste art!culo +75 plantea la duda con respecto a la expresin que se hallaba en caso de ganarla por prescripcin. lgunos estiman que estar!a en esta situacin el poseedor que enter el la(o de prescripcin y que no tiene a&n sentencia declarati#a de la prescripcin en su "a#or, se;alndose que no puede tratarse del poseedor que tiene pla(o de prescripcin pendiente, porque estar!amos ante una interpretacin que implicar!a un interrupcin de la prescripcin que impedir!a ganar la cosa por prescripcin, o sea, no estar!a el poseedor regular en el caso de poder ganarla por prescripcin (se tratar!a de una interrupcin natural de la prescripcin).

116

117
>tros estiman que se trata del poseedor regular a quien le ha corrido todo o parte del pla(o de prescripcin, porque tanto en uno u otro caso estar!a en posibilidad de adquirir la cosa por prescripcin y, si bien la p%rdida de la posesin es una interrupcin natural, si se recupera la posesin por medio de esta accin debe entenderse que no ha habido interrupcin, quedando habilitado el poseedor para ganar la cosa por prescripcin. 0.- An poseedor de la cosa. $s el su-eto pasi#o en contra de quien se e-erce la accin poseedor de la cosa y, en algunos casos, aquel que de- de poseer.

rei#indicatoria, es el actual,

Por regla general la accin rei#indicatoria se e-erce contra el actual poseedor, entendiendo por tal a aquel que posee la cosa al momento de la demanda (art.+7*). ,uego, la accin rei#indicatoria por regla general no se dirige contra el mero tenedor. ?ace excepcin a esta regla el art.70* que permite e-ercer esta accin contra el mero tenedor que tiene indebidamente la cosa. $n las otras situaciones el mero tenedor est obligado a declarar ba-o -uramento el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre tiene la cosa, ba-o sancin de multa y arresto que decretar el -ue( en su caso (arts.+7/ CC y 2+2 CPC). 'i el mero tenedor, actuando de mala "e, suplante al poseedor, deber indemni(ar al prescribiente todos los per-uicios que con su accin le hubiere causado (art.+7.). 'i el poseedor hubiere "allecido, la accin rei#indicatoria se e-erce en contra de los herederos co1poseedores, o bien, contra alguno de ellos; pero, en este &ltimo caso, podr intentarse la accin solamente por la parte o cuota de la cosa com&n que %ste posea, o sobre la parte material que le haya sido ad-udicada. $n cambio, las acciones personales por las prestaciones mutuas que corresponden al poseedor di"unto en "a#or del rei#indicador se transmiten al heredero a prorrata de sus cuotas hereditarias (arts. ++7 y 04*5). $sta situacin se plantea as! porque la posesin es personal e intrans"erible (se trata de un hecho), en cambio, las obligaciones hereditarias (como las prestaciones mutuas) son per"ectamente transmisibles y di#isibles entre los herederos. ,a segunda situacin es aquella de quien de- de poseer< la accin rei#indicatoria se puede dirigir excepcionalmente contra el ex poseedor. $n esta materia deben #erse dos situaciones< la del ex poseedor de buena "e y la del ex poseedor de mala "e< -- Situacin del e? poseedor de buena fe/ se trata del que adquiri la posesin de la cosa con esta calidad, o sea, creyendo que adquiri la cosa por medios leg!timos. Para determinar si procede accin rei#indicatoria en su contra hay que distinguir< Si perdi posesin fortuitamente< no hay accin rei#indicatoria en su contra. Si perdi la posesin por su culpa < no procede la accin rei#indicatoria y slo hay lugar a la indemni(acin de per-uicios por el hecho il!cito (arts.2405 y 2407). Si perdi la cosa por $aberla ena9enado y en ra(n de dicha ena-enacin se ha hecho di"!cil o imposible su persecucin para el rei#indicador, habr que determinar si el ex

117

118
poseedor ena-en de buena o mala "e, o sea, sabiendo o no que la cosa le pertenec!a al momento de la ena-enacin< Si ena9en de buena fe/ se produce una subrogacin real y el rei#indicador puede pedir la restitucin del precio recibido del ex poseedor, es decir, lo que percibi de la persona a quien le ena-en (art.+7+ inc.0). Cuando el rei#indicador recibe el precio del ex poseedor, est rati"icando tcitamente la ena-enacin hecha por %ste, que hasta ese momento le es inoponible (art.+7+ inc.2). Si ena9en de mala fe/ el rei#indicador puede intentar la accin rei#indicatoria para la indemni(acin de todo per-uicio (art.+7+ inc.0). 0- Situacin del e? poseedor de mala fe/ para determinar si hay o no accin rei#indicatoria en su contra, tambi%n hay que distinguir si perdi la cosa "ortuitamente o por hecho o culpa suya< Si la perdi fortuitamente no $ay accin reivindicatoria en su contra+ quedando slo su-eto a responder de los "rutos y deterioros, teniendo si derecho a las expensas in#ertidas en la cosa durante el tiempo de posesin (art.788 inc.2). Si perdi la cosa por $ec$o o culpa suya $ay accin reivindicatoria en su contra como si actualmente poseyese (art. :,, inc.-*. $s decir, la accin rei#indicatoria se intentar por la cosa si es posible y por el precio de la ena-enacin en subsidio, ms las indemni(aciones por prestaciones mutuas. 'i el rei#indicador recibe el precio hay rati"icacin tcita de la ena-enacin hecha por el ex poseedor de mala "e (art.788 inc.4). ,a misma regla se aplica al poseedor de buena "e que durante el -uicio y por culpa suya se ha colocado en situacin de no poder restituir la cosa (art.788 inc.5). 1.- Cosa reivindicable. 'on las cosas corporales muebles e inmuebles y todos los derechos reales, sal#o el derecho real de herencia. $l &nico requisito para que proceda la accin rei#indicatoria es que se trate de una cosa singular o determinada, porque en caso contrario no seria posible poseer (arts.++7 y .88). Por ello es que no se puede rei#indicar la herencia que es una uni#ersalidad -ur!dica, la cual no esta carente de proteccin, porque se ampara en la accin de peticin de herencia. :ampoco es rei#indicable una cuota determinada proindi#iso de una cosa singular (art.+72). $l art.+78 inc.2 establece lo que se nos presenta como una excepcin de cosa rei#indicable, pero realmente no hay tal excepcin ya que las cosas all! mencionadas son rei#indicables pre#io reembolso al poseedor de lo que pag por dichas cosas y lo que haya gastado en repararla. 'restaciones <utuas Fna #e( resuelto el litigio que origina la accin rei#indicatoria surgen determinadas obligaciones entre el rei#indicador y el poseedor #encido, en caso de haberse acogido la accin rei#indicatoria. $stas obligaciones reciben el nombre de prestaciones mutuas, las que tienen importancia porque tambi%n se aplican cuando se declara la nulidad del contrato (art.0/+.) y tambi%n cuando se e-erce la accin de peticin de herencia (art.02/8).

118

119
qu! hay que distinguir entre las prestaciones del rei#indicador en "a#or del poseedor y las prestaciones de poseedor en "a#or del rei#indicador< -.- 'restaciones del poseedor en favor del reivindicador a* %estitucin de la cosa/ debe restituirla en el pla(o se;alado por el -ue( (art.785). 'e comprenden aqu! tambi%n los bienes inmuebles por adherencia y por destinacin, las lla#es del edi"icio y t!tulos que conciernen al bien inmueble si se hayan en manos del poseedor (art.78*incs.2 y 4). b* #ebe indemni8ar por los deterioros de la cosa < el poseedor de mala "e responde por los deterioros que por su hecho o culpa ha su"rido la cosa (art.78/); no responde del caso "ortuito, a menos que el poseedor se haya constituido en mora (arts.0*5. y 0/.2). $l poseedor de buena "e, mientras %sta subsista, no es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa haya su"rido la cosa, sal#o que se hubiera responsabili(ado de dichos deterioros, como por e-emplo< si hubiere apro#echado dichos deterioros destruyendo un bosque y #endiendo la madera (art.78/ inc.2).

este respecto hay que tener presente que el poseedor de buena e inicial, mantiene este carcter hasta la contestacin de la demanda, porque desde el momento en que reconoce los t!tulos in#ocados en la demanda, a&n cuando pueda seguir con"iando plenamente en que le son propios, ya no puede tener una con#iccin absoluta de un derecho; por ello es que el poseedor de buena "e inicial responde de los deterioros que por un hecho o culpa suya su"ra la cosa a partir de la contestacin de la demanda. ,a ley lo libera de indemni(ar los deterioros anteriores, por cuanto %l ha actuado creyendo ser el due;o de la cosa. c* 5ambi4n debe proceder a la restitucin de los frutos < la extensin de esta prestacin tambi%n es #ariable seg&n si el poseedor este de buena o mala "e. $n materia de "rutos la buena o mala "e del poseedor se re"iere al tiempo de percepcin de ellos (art.704). ,o importante es la percepcin, por ello se ha resuelto que si una persona siembra de buena "e, pero al momento de cosechar est de mala "e, para los e"ectos de la restitucin de los "rutos se la considera de mala "e. $l poseedor de mala "e es obligado a restituir los "rutos naturales y ci#iles de la cosa, y no slo los que %l ha perdido, sino que tambi%n aquellos que el due;o de la cosa hubiera podido percibir con mediana inteligencia y acti#idad teniendo la cosa en su poder (art.78. inc.0). 'i no existen "rutos deber pagar el #alor que ten!an o hubieran tenido al tiempo de percepcin de esos "rutos, considerndose como no existentes los que se hubieran deteriorado en su poder (art.78. inc.2). $l poseedor de buena "e no es obligado a la restitucin de los "rutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos con posterioridad, se su-eta a las mismas reglas que el poseedor de mala "e. $sta restitucin se re"iere a los "rutos l!quidos, porque la ley dispone que debe abonarse al que hace la restitucin de "rutos los gastos ordinarios que ha in#ertido en producirlos (art.78. inc."inal), estos gastos tienen que abonarse necesariamente a cualquier poseedor que restituye "rutos, porque cualquier persona que produce "rutos incurre en gastos (incluso el due;o). Cules

119

120
gastos se abonanD los gastos ordinarios, que son los que corresponden a una explotacin normal de la cosa y cuyo #alor no excede del #alor de los "rutos. d* #ebe restituir los 7astos del pleito+ conservacin y custodia < en primer t%rmino, en cuanto a los gastos de conser#acin y custodia, dicho pago, si hubiera sido necesario, lo har el rei#indicador al secuestre, pero el poseedor #encido es obligado a rembolsar dichos gastos, siempre que este de mala "e (art.785), porque si se encuentra de buena "e no pesa sobre %l la obligacin de reembolsar. $n lo que se re"iere a las costas del -uicio habr que estarse a lo que disponga la respecti#a sentencia, de acuerdo a las normas contempladas en el CPC. 0.- 'restaciones del reivindicador en favor del poseedor a) $l abono de los gastos ordinarios que ha in#ertido el poseedor en la produccin de los "rutos. b) $l abono de las expensas y me-oras que el poseedor ha hecho de la cosa (art.78. inc. "inal). 3encionamos lo relati#o a los gastos ordinarios necesarios para la produccin de "rutos, pero qu% sucede con las expensas y me-oras de la cosa durante el tiempo de su posesinD $l demandado que ha sido #encido en el -uicio hi(o gastos en la cosa a "in de procurar el cuidado y conser#acin de la misma. $l problema que se nos plantea es el del reembolso de estos gastos y el de la medida en que deben ser reembolsados. $n general, se denominan expensas o me-oras los gastos hechos en una cosa y ellos pueden ser de 4 clases< )ecesarias, Qtiles, Joluntarias. Necesarias/ son aquellas que aseguran la conser#acin de la cosa, de tal manera que si ellas no se reali(an se produce el deterioro o menoscabo de la misma. $stas expensas pueden ser< Ordinarias/ son los gastos ms o menos peridicos que exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para su conser#acin y culti#o. E?traordinarias/ son los gastos que deben reali(arse por una sola #e( o transcurridos largos inter#alos de tiempo y que dicen relacin con la conser#acin o la manutencin de la cosa. $l principio general es que todo poseedor de buena "e tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias in#ertidas en la conser#acin de la cosa, porque tambi%n el rei#indicador hubiera tenido que incurrir en ellas. 'i estas expensas se in#irtieran en obras permanentes se abonar n al poseedor dichas expensas en cuanto hubieran sido realmente necesarias, pero reducidas a lo que #algan las obras al tiempo de la restitucin (art.78+ inc.2). Dichas expensas en obras permanentes constituyen expensas extraordinarias; no es por lo tanto el caso de expensas ordinarias que se imputan a los gastos ordinarios reali(ados para la produccin de "rutos.

120

121
Puede suceder que estas expensas necesarias no se hayan in#ertido en algo que de-e resultados materiales permanentes, como por e-emplo< la de"ensa de la "inca; caso en el cual tambi%n deben ser abonadas al poseedor en cuanto apro#echaren al rei#indicador y se hubieren e-ecutado con mediana inteligencia y econom!a (art.78+ inc. "inal). E?pensas ;tiles/ son las que aumentan el #alor real de la cosa. Para establecer las normas de la restitucin de estas expensas hay que distinguir entre el poseedor de buena "e y el de mala "e (la "e se cali"ica al momento en que se hicieron las me-oras)< $l poseedor de buena "e tiene derecho a que se le paguen las expensas &tiles que hubiere reali(ado en la cosa antes de la contestacin de la demanda; pero como la ley exige que la buena "e exista al reali(arse las me-oras, podr!a probarse por el rei#indicador el hecho de que el poseedor habr!a perdido la buena "e antes de contestar la demanda y, en este caso, %ste no tendr!a derecho a las me-oras. ,o que se persigue es e#itar enriquecimientos in-ustos propietario rei#indicador que obtu#o en el -uicio. (sin causa) por parte del

'i bien el poseedor #encido tiene derecho a las me-oras &tiles, con el ob-eto de hacer e"ecti#o este cumplimiento y que el rei#indicador no esta obligado a reembolsar el total de las expensas, es que el rei#indicador puede elegir entre el pago de lo que #algan al tiempo de la restitucin las obras en que consten las me-oras, o el pago de lo que en #irtud de dichas me-oras #aliere ms la cosa en dicho tiempo (art.787 inc.4). $n cuanto a las obras hechas despu%s de contestada la demanda, el poseedor tendr solamente los derechos que en #irtud del art.708 se conceden al poseedor de mala "e (art.787 inc."inal), es decir, no tendr derecho a que se le abonen las expensas &tiles a que hicimos re"erencia, pero podr lle#arse los materiales de dichas me-oras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa rei#indicada y que el propietario rehuse pagarle el precio que tendr!an dichos materiales despu%s de separado (art.708). $xpensas #oluntarias se hacen para la comodidad u ornato de la cosa. $n este caso no se hace distincin entre el poseedor de buena "e y el de mala "e para e"ecto de su reembolso, ya que el propietario rei#indicador no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena "e, los que slo tendr n respecto a ellas el derecho que por el art.708 se concede al poseedor de mala "e respecto de las expensas &tiles (art.700). $l poseedor que ha sido #encido en el -uicio debe restituir la cosa rei#indicada, pero tambi%n tiene derecho a que se le paguen las me-oras necesarias y &tiles, y para asegurar el reembolso de las expensas la ley le con"iere al poseedor un derecho legal de retencin, es decir, puede retener la cosa en su poder mientras el rei#indicador no le pague o asegure el pago de las me-oras a cuyo reembolso tiene derecho (art.705). ,a declaracin de este derecho puede solicitarse como medida precautoria en el -uicio de cobro que el poseedor #encido haya intentado contra el rei#indicador o como incidente en el -uicio de rei#indicacin. 0-. cciones posesorias art. :-". ,as acciones posesorias tienen por ob-eto conser#ar o recuperar la posesin de bienes ra!ces o de derechos reales constituidos en ellos.

121

122
Por regla general, estas acciones protegen la posesin de los bienes ra!ces y, excepcionalmente, la mera tenencia de ellos, cuando se ha sido #iolentamente despo-ado de %sta (art.72+); pero, en este &ltimo caso, en doctrina se discute si se trata o no de una accin rei#indicatoria. ,as acciones posesorias se denominan interdictos; ellas tienen por "undamento la conser#acin de la pa( social, pues su "inalidad es la de e#itar que los particulares con prescindencia de la autoridad p&blica se hagan -usticia por s! mismos o alteren con sus acciones la situacin existente, todo ello re"erido a los inmuebles. dems, si bien es e"ecti#o que la posesin por ser tal tiene la proteccin de la ley sin que se considere el derecho que puede o no corresponder al poseedor, es claro que la mayor parte de la #eces la posesin representa el leg!timo e-ercicio de un derecho; por ello, darle amparo a la posesin signi"ica que indirectamente se le est dando al propietario o titular del derecho real que corresponda. ,as acciones que protegen al poseedor le permiten la conser#acin o recuperacin de la cosa, pero tambi%n le permiten mantener el curso de la prescripcin adquisiti#a, que puede ser interrumpida por un despo-o del cual el poseedor "ue #!ctima.

'ara .ue procedan las acciones posesorias es necesario/ 0.1 Posesin &til y continua de un a;o a lo menos. 2.1 Fna cosa susceptible de la accin posesoria o un derecho real susceptible de tal accin. 4.1 Perturbacin o despo-o de la posesin. 5.1 Cue la accin posesoria no este prescrita. -.- 'osesin ;til y continua de un aCo a lo menos (art.:-)*. )o se distingue si la posesin debe ser regular o irregular, por lo tanto ambas sir#en; pero debe ser &til, de manera que no se con"iere la accin posesoria al poseedor clandestino ni al #iolento. Por excepcin y con el ob-eto de e#itar -usticia por mano propia, la ley concede al poseedor #iolento o clandestino la querella de restablecimiento en el caso en que sea despo-ado #iolentamente de su posesin (art.72+). ,a posesin debe ser continua, o sea, no interrumpida durante un a;o a lo menos (art.70+). Para completar el a;o el poseedor puede recurrir a la accesin de posesiones (arts.728 inc."inal y .0.). ,uego, no es necesario que quien acciona tenga por s! el a;o completo de posesin. $l dominio no interesa ni es cuestin que se debate (art.724); las inscripciones de dominio que puedan hacerse #aler en el -uicio slo se consideran en cuanto ellas acrediten posesin y ser#ir n para probar si la posesin subsiste o se ha extinguido. ,a prueba de la posesin le competer a quien intente la accin rei#indicatoria, por lo tanto, hay que distinguir para estos e"ectos entre inmuebles inscritos (art.725) y no inscritos (art.72*). 0.- Cosa susceptible de accin posesoria. 'lo lo son los inmuebles y los derechos reales constituidos en ellos (art.70/). ,uego, los muebles y los derechos reales sobre ellos no estn amparados por las acciones posesorias. $l titular

122

123
de un derecho real sobre inmueble tiene la accin posesoria incluso contra el due;o si %ste pretende perturbarle o pri#arle de la posesin de su derecho; a&n ms, si la posesin de alguno de estos derechos es perturbada por un tercero, el due;o tiene la obligacin de auxiliarle en el caso de requerirlo el poseedor (art.722). ,a sentencia que recaiga en el -uicio posesorio #a a a"ectar al due;o slo en cuanto se contro#irti su derecho, pero no lo a"ecta cuando no inter#ino en el -uicio y lo contro#ertido "ue la posesin del inmueble y no el derecho. ,a ley se;ala expresamente que desde la apertura de la sucesin los herederos pueden ser su-etos acti#os o pasi#os de la accin posesoria, o sea, desde que tienen la posesin legal de la herencia (art.707). 1.- 'erturbacin o despo9o de la posesin. Para que proceda una accin posesoria es necesario que el poseedor haya perdido la posesin, o bien, que ella haya sido perturbada. 'i se pierde la posesin se dispone de la querella de restitucin; si se ha sido pri#ado #iolentamente de ella, se tiene la querella de restablecimiento o despo-o #iolento; y si slo ha sido perturbada la posesin se tiene la querella de amparo. Cualquiera que sea la accin posesoria, recae sobre el poseedor el peso de la prueba en 2 aspectos< la posesin. los hechos que con"iguran el despo-o o perturbacin de ella. 3.- Gue la accin posesoria no est4 prescrita ,a querella de amparo prescribe en un a;o, contado desde la perturbacin (art.728 inc.0). ,a querella de restitucin prescribe en un a;o, contado desde el despo-o (art.728 inc.2). ,a querella de restablecimiento prescribe en / meses desde el despo-o #iolento. $sta norma del art.728 inc.4 es importante porque el pla(o comien(a a correr desde el &ltimo acto de #iolencia o desde que cesa la clandestinidad. $stos pla(os corren contra toda persona y no se suspenden en "a#or de nadie por ser una accin especial (art.2*25). $l problema de estos pla(os es que son demasiado cortos y prescrita la accin el poseedor que ha perdido su posesin slo podr recurrir a la accin rei#indicatoria, para lo cual podr probar el dominio; tampoco podr recurrir a la accin publiciana, siempre que sea poseedor regular y este en #!as de ganar la cosa por prescripcin. las acciones de amparo, restitucin y restablecimiento (de acuerdo al art.*57 CPC), hay que agregar la denuncia de obra nue#a y ruinosa y tambi%n el interdicto especial del art.750. -.- Guerella de amparo. :iene por ob-eto la conser#acin de la posesin del inmueble o del derecho real constituido en Bl, liberando al poseedor de los actos que perturban su posesin. $sta accin otorga tres derechos al poseedor (art.720)< >btener que se ponga "in a los actos perturbatorios. Cue se le indemnicen los per-uicios que la perturbacin le hubiere causado. Cue se le de seguridad que aquella persona a quien "undadamente teme no alterar su posesin (lo que se puede hacer ba-o apercibimiento de multa). 0.- Guerella de restitucin 'u ob-eto es recuperar la posesin perdida. $l poseedor despo-ado de su posesin puede pedir que se declare en su "a#or la restitucin de su posesin, puede pedir que se declare en su

123

124
"a#or la restitucin de la posesin y la indemni(acin de per-uicios que el despo-o le hubiere causado (art.72/). $sta querella debe dirigirse contra quien actualmente posee la cosa, a&n cuando %l no haya sido el autor del despo-o de la posesin; pero, la accin de indemni(acin de per-uicios debe dirigirse contra aquel que despo- de su posesin al poseedor y, si son #arios, la responsabilidad es solidaria, o sea, cada uno de ellos responde por el total de los per-uicios (art.72.). 1.- La .uerella de restablecimiento o despo9o violento :iene por ob-eto recuperar la posesin o la mera tenencia de un inmueble o de derechos reales constituidos sobre inmuebles cuando se ha perdido en #irtud de un despo-o #iolento. Para que proceda esta querella, el despo-o de que es #!ctima el poseedor tiene que haber sido mediante la #iolencia, si no hay #iolencia no procede la querella de restablecimiento, sino la de restitucin. $sta querella de restablecimiento presenta otra particularidad, cual es que no solamente es titular de ella el poseedor, sino que tambi%n el mero tenedor y, a&n ms, el poseedor #iolento y clandestino. $sto es as!, porque el "undamento de esta querella es e#itar la acciones #iolentas al margen de la ley. Por eso es que esta accin se concede incluso al poseedor cuyos derechos no son susceptibles de ser amparados por acciones posesorias, como lo seria el poseedor de ser#idumbres discontinuas y aparentes (art.72+ CC). Para intentar esta querella o accin de restablecimiento no se requiere tiempo de posesin ni de mera tenencia, lo &nico que es necesario acreditar es el despo-o #iolento.

$sta accin prescribe en el pla(o de / meses, contados desde el acto de despo-o #iolento, y la sentencia que en la causa respecti#a se dicte no produce cosa -u(gada respecto de otras acciones posesorias, por lo tanto ellas podr n intentarse si el poseedor pierde la querella de restablecimiento (art.72+ inc.4). Guerellas especiales (o acciones posesorias especiales* a) ,a denuncia de obra nue#a. b) ,a denuncia de obra ruinosa. c) 9nterdicto especial del art. 750 CC. Las acciones posesorias especiales estn su9etas a las si7uientes normas .ue les son comunes/ -. - No es re.uisito la posesin ;til y continua durante un aCo < basta el hecho de probar posesin, ello es as! porque estas acciones tienen por ob-eto la conser#acin pro#isional de una posesin ya existente. 0. - Estas acciones posesorias son indivisibles activa y pasivamente para el caso de .ue $aya pluralidad de su9etos activos y pasivos< esto es, que cualquiera de los su-etos acti#os pueden intentarla y cualquiera de los su-etos pasi#os pueden ser a"ectados por ella en el caso contrario. $n cambio, la accin de per-uicios que de ella pudiera emanar es di#isible acti#a y pasi#amente, pudiendo cobrarse a cada uno la porcin a que es obligado (art.75/ CC).

124

125
1. - Estas acciones posesorias no pueden e9ercerse para perturbar el e9ercicio de derec$o de servidumbre le7almente constituido , a&n cuando el titular de ella la haya adquirido por prescripcin (arts.75. y 7*8 inc."inal). a* La denuncia de obra nueva :iene por ob-eto impedir toda construccin u obra nue#a denunciable que se trate de le#antar en el terreno que otro posee. 'on obras nue#as denunciables las que indica el art.740, estando la regla general en el art.748 inc.0< el poseedor tiene derecho para pedir que se proh!ba toda obra nue#a que se trate de construir sobre el suelo de que est en posesin. b* #enuncia de obra ruinosa :iene por ob-eto obtener al demolicin, reparacin o a"ian(amiento de una obra, rbol o edi"icio que amena(a ruina (arts. 742 inc.0 y 74* CC, art.*.0 CPC). $sta denuncia supone un da;o e#entual que puede su"rir un #ecino de un edi"icio, rbol u obra que amena(a ruina. 'i los per-uicios e#entuales no "ueren gra#es, el demandado podr per"ectamente a"ian(ar (caucionar) los e#entuales da;os que se pudieran causar al #ecino (art.742). $l -ue( puede acoger la denuncia y disponer la demolicin o reparacin de la obra; pero, pudiera ser que ante la sentencia el demandado se resistiere a demoler o reparar la obra, en tal caso, el querellante puede e"ectuar %l la reparacin o a costas del querellado (art.742 inc.0). hora, si sucede que se destruye el edi"icio y ya se hubiere noti"icado la querella al due;o de %ste, dicho propietario tendr que indemni(ar de los per-uicios a los #ecinos a"ectados (art.745). ,a accin de denuncia de obra ruinosa no preca#er el da;o (art.7*8 inc.2). prescribe mientras haya -usto moti#o para

c* Interdicto especial del art.:3$n #irtud de %l, el due;o puede impedir que cerca de sus paredes haya depsitos de aguas o de materias h&medas que pudieran causarle alg&n da;o, as! como puede impedir que se planten rboles a menos distancia que la de 0* dec!metros, ni hortali(as o "lores a menos distancia de * dec!metros. ,os arts.75+ y 757 conceden la llamada accin popular, en especial a las municipalidades en relacin con estos interdictos, sin per-uicio de la accin que le corresponde a los directamente a"ectados. #erec$os reales limitados/ 0.-Las servidumbre rt. )0, CC 'er#idumbre predial, o simplemente ser#idumbre, es un gra#amen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto due;o. )o hay ser#idumbres sobre las personas, sino que est a"ecta a un inmueble en bene"icio de otro inmueble. $ste es un derecho real que bene"icia a un predio que se llama predio dominante y a cuyo respecto la ser#idumbre es acti#a; el predio que soporta el e-ercicio de la ser#idumbre se denomina predio sir#iente y a su respecto la ser#idumbre no es un derecho sino un gra#amen, porque importa una limitacin del derecho de dominio del due;o de ese predio (arts..42 n.4 y +20 CC), respecto del predio sir#iente la ser#idumbre es pasi#a. :ienen especial importancia las ser#idumbre en materia agr!cola, ya que mediante ellas ciertos predios pueden obtener "acilidades que de otro modo no tendr!an. ,a ser#idumbre es un

125

126
gra#amen estrictamente predial, no hay por lo tanto ser#idumbres sobre las personas ni tampoco sobre los bienes muebles. Caracter6sticas de las servidumbre 0. 1 =ecaen sobre bienes inmuebles. 2. 1 $l predio dominante y el predio sir#iente deben pertenecer a distintos due;os (art.+28 CC). $n caso de que los predios pertene(can a un mismo due;o no se habla de ser#idumbre, sino que de ser#icio. - Es un derec$o real accesorio, en el sentido de que #a unido al predio dominante en su calidad de derecho, como tambi%n al predio sir#iente en su calidad de gra#amen que recae sobre Bl, no teniendo importancia a este respecto los cambios que pueda experimentar el dominio de los predios, no siendo necesario un traspaso especial o alguna inscripcin (art.+2* CC). - Es un derec$o real indivisible, en el sentido de que no puede pertenecer en cuotas a #arias personas para lo e-er(an parcialmente. $l derecho de ser#idumbre se e-erce o no se e-erce, pero no se puede e-ercer por parcialidades. Consecuencia de esta caracter!sticas son los arts.+2/ y +2. del CC aplicables en el caso de di#isin de los predios respecti#os. Pero, esta indi#isibilidad no impide que sobre un mismo predio #arios titulares tengan una ser#idumbre indi#idualmente cada uno para e-ercerla en su totalidad y de presentarse di"icultad el -ue( #a a arreglar la "orma en que se debe e-ercer la ser#idumbre. $-ercicio de las ser#idumbres (arts.+2+, +27 y +48) en caso de tratarse de ser#idumbres #oluntarias es aplicable el art.++5 que dispone que el t!tulo o la posesin de las ser#idumbres o el tiempo se;alado en el art.++2, determina los derechos del predio dominante y las obligaciones del predio sir#iente. Clasificacin de las servidumbres -.-Se7;n el carcter del 7ravamen+ se clasifican en positivas y ne7ativas. Positi#as< es la que impone al due;o del predio sir#iente la obligacin de de-ar al due;o del predio dominante hacer algo; por e-emplo< ser#idumbre de acueducto, en que el due;o del predio sir#iente debe de-ar al due;o del predio dominante construir el acueducto(art.+24 CC). Ne7ativa/ es la que impone al propietario del predio sir#iente la prohibicin de hacer algo, que sin la ser#idumbre le seria l!cito, como la de no poder ele#ar sus paredes sino hasta cierta altura. 0.-Las servidumbres se7;n sus seCales de e?istencia y e9ercicio+ se clasifican en aparentes e inaparentes y en continuas y discontinuas respectivamente. parentes/ es la que continuamente est a la #ista, como la de trnsito, cuando se hace una senda o por una puerta especialmente destinada a %l(art.+25). Inaparentes/ son las que no se conocen por una se;al exterior, como la misma de trnsito cuando carece de estas dos circunstancias o la del acueducto por un tubo subterrneo. Continuas/ es la que se e-erce o puede e-ercerse continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre, como la del acueducto por un canal arti"icial que pertenece al predio dominante (art.+22).

126

127
#iscontinua/ es la que se e-erce a inter#alos ms o menos largos de tiempo y supone un hecho actual del hombre como la ser#idumbre de trnsito. ,a continuidad o discontinuidad de la ser#idumbre depende de su naturale(a y no de su "orma actual de e-ercicio; se se;ala como e-emplo t!pico el de la ser#idumbre de acueducto en la cual hubiere una compuerta que debiera ser accionada por un hombre que la abrir!a y la cerrar!a no pasando por esto a ser discontinua. $n cambio, la ser#idumbre de trnsito es siempre discontinua, a&n cuando el due;o del predio dominante transite permanentemente por la #!a destinada a ese e"ecto y siempre discontinua por su naturale(a. $sta clasi"icacin importa especialmente en los siguientes aspectos< a) ,as ser#idumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes no pueden adquirirse por prescripcin, ello porque "alta la continuidad y publicidad en la posesin del derecho (art.++2). b) )o hay acciones posesorias en proteccin de las ser#idumbres discontinuas e inaparentes, excepto la querella de restablecimiento y las acciones posesorias especiales. c) ,a "orma de constitucin de las ser#idumbres #oluntarias llamadas destinacin del padre de "amilia, slo tiene lugar respecto de la ser#idumbre aparentes (art.++0). d) $n la extincin por el no e-ercicio de la ser#idumbre durante 4 a;os, el pla(o corre en las ser#idumbres continuas desde que se e"ectu un acto contrario a la ser#idumbre y, en las discontinuas, desde que se han de-ado de go(arse (art.++* incs.* y "inal). 1.-Se7;n su ori7en+ se clasifican en le7ales+ naturales y voluntarias. )aturales son las que pro#ienen de la natural situacin de los lugares, legales son las impuestas por la ley, y #oluntarias son las constituidas por un hecho del hombre. $ntre las ser#idumbres naturales el CC contempla, por e-emplo, la de libre escurrimiento de las aguas (art.+44), no habiendo mas que a este respecto ser#idumbre de carcter natural. ,as ser#idumbres legales las impone la ley, que a la #e( es t!tulo y modo de adquirir. Cuando hay una ser#idumbre legal el due;o del predio dominante nada debe indemni(ar al due;o del predio sir#iente; por excepcin, las ser#idumbres de acueducto y de trnsito obligan al due;o del predio dominante a indemni(ar per-uicios al due;o del predio sir#iente. Las servidumbres le7ales se clasifican en/ a* servidumbres le7ales relativas al uso p;blico. 'on el uso de las riberas para la na#egacin o "lote (art.+47 inc.4) y las dems determinadas por los reglamentos u rdenes respecti#as. b* servidumbres le7ales relativas al uso de los particulares. 'e legisla con respecto a ellas en el Cdigo de 3iner!a, ley de na#egacin a%rea, entre otras. $l CC reglamenta solamente algunas ser#idumbres establecidas en bene"icio de los particulares, que son las del art.+50, #ale decir, las de demarcacin, cerramiento, trnsito, medianer!a, acueducto, lu( y #ista<

127

128
Servidumbre de demarcacin (arts.)30 y )31*. 'upone que el dominio de dos predios no esta contro#ertido, pues si lo estu#iere se deber establecerse primero el dominio y luego la demarcacin. 'u "inalidad es la "i-acin de los l!mites que separan predios colindantes. Para constituir esta ser#idumbre se aplica el procedimiento sumario. Servidumbre de cerramiento. $s aquella que permite al due;o de un predio obligar a los due;os de los predios colindantes a que concurran a la separacin o di#isin en su caso, de ser coindi#isiarios comunes. $n caso de que trate de cerrar un terreno propio se aplican los arts. +55 y +5*. Servidumbre de medianer6a. Consiste en que dos predios que tienen paredes o cercos comunes quedan su-etos a derechos o gra#menes de carcter rec!proco relati#os al uso y goce (art.+*0 CC). Operan estas servidumbres de medianer6a en dos formas/ a) Cuando el cerramiento se hi(o de com&n acuerdo (art.+*2), sin que importe el terreno en que est construido el cerramiento. b) Cuando el cerramiento lo construy uno solo de los due;os y el otro e-erce el derecho de hacerlo medianero mediante el pago de la mitad del #alor del terreno y de la porcin de cerramiento cuya medianer!a el pretenda. ,a medianer!a se prueba cuando consta que el cerramiento se hi(o a expensas comunes y, en segundo lugar, mediante las presunciones legales del art.+*4 CC. #erec$os de los medianeros/ 0.1 $l medianero de pared puede construir sobre ella. 2.1 $l medianero de pared puede ele#arla. 4.1 $l medianero de rboles puede pedir que sean derribados si le causan da;os. ,os rboles que estn en la cerca medianera son tambi%n medianeros, como igualmente los que se encuentran en la l!nea di#isoria, aun cuando no haya cerramiento. 'obre los medianeros pesa la obligacin de concurrir a las expensas de construccin, conser#acin y reparacin a prorrata del cerramiento com&n. ?ay aqu! una #erdadera comunidad indi#iso (art.+*. inc.0). Servidumbre de trnsito. $s un gra#amen impuesto sobre un predio en "a#or de otro predio que carece totalmente de comunicacin o salida a camino p&blico, para que el due;o de este &ltimo transite por el primero, debiendo pagar una indemni(acin al due;o del predio sir#iente. %e.uisitos/ 0. 1 Fn predio dominante sin salida a camino p&blico (esto es lo que se llama encla#ado); si tiene salida, aun cuando ella sea di"!cil, no tiene lugar la ser#idumbre de trnsito (art.+57). 2. 1 $s necesario que la salida a camino p&blico sea necesaria para la explotacin del predio dominante (art.+5.). 4. 1 Cue se pague al due;o del predio sir#iente el #alor de los terrenos y de otros per-uicios que se le causen. ,os #alores a pagar como indemni(acin se deben determinar de com&n acuerdo y, a "alta de %ste, en -uicio sumario oy%ndose a las partes (arts.+5. y +5+ CC). $l art.+*8 establece ciertos casos de ser#idumbres de trnsito sin indemni(acin alguna. Servidumbre de lu8 y vista.

128

129
La servidumbre de lu8 es el gra#amen que soporta un predio en orden a que el predio #ecino abra #entana o tronera para tener lu( (art.+.4, +.5 y +..). La servidumbre de vista es el gra#amen por el cual el due;o de un predio no puede tener #entanas, balcones, miradores o a(oteas que den #ista sobre un predio #ecino, a menos que medie entre ambos una distancia de 4 metros medidos en la "orma que indica el art.+.+. Servidumbres voluntarias. 'on aquellas que se constituyen por un acuerdo o con#enio entre las partes (art.++8 inc.0), o bien, por una sentencia -udicial (art.++8 inc.2), o bien, se adquieren por prescripcin (art.++2). 'e puede decir en general que estas ser#idumbres #oluntarias son las mismas ser#idumbres legales, pero a las cuales les "alta un requisito para tener el carcter de tal, como seria por e-emplo la situacin de un predio que tiene una salida a camino p&blico muy di"!cil y legalmente a su respecto no hay ser#idumbre de trnsito, pero en "orma #oluntaria y por #!a con#encional el due;o del predio dominante y el due;o del predio sir#iente podr!an acordar una ser#idumbre de trnsito, para darle al primero la ms "cil salida a camino p&blico. Constitucin de las ser#idumbres. a* 'or medio de un t6tulo esto es, por medio de una con#encin celebrada entre el due;o del predio dominante y el due;o del predio sir#iente (art.++2). ,as ser#idumbres discontinuas y las continuas inaparentes slo pueden constituirse de esta "orma (art.++4). $l t!tulo constituti#o de la ser#idumbre puede suplirse por el reconocimiento del due;o del predio sir#iente (art.++4 inc.0). b* 'or prescripcin la cual tambi4n presenta una caracter6stica especial+ por.ue a su respecto $ay un pla8o ;nico de ! aCos (art.))0 inc.0*. 'or sentencia 9udicial (art.)), inc.0*. c* 5ambi4n pueden constituirse por una forma muy especial .ue se llama destinacin del padre de familia+ que consiste en que el due;o de dos predios, que ha impuesto entre ellos un ser#icio continuo y aparente, ena-ena uno de sus predios o %ste, por particin, pasa a un due;o di"erente o distinto; en este caso, subsiste ese ser#icio como ser#idumbre, sal#o que en el t!tulo de ena-enacin o particin se diga cosa distinta (art.++0 CC). E?tincin del derec$o de servidumbre (causales* a) 1 Por resolucin del derecho del constituyente, es decir, extincin del dominio del predio sir#iente (art.++* n.0). b) 1 $n su caso, por #encimiento del pla(o o cumplimiento de la condicin resolutoria (art.++* n.2, aplicable slo a las ser#idumbres #oluntarias). c) 1 Por con"usin, esto es, por pasar a ser una misma persona due;a del predio dominante y due;a del predio sir#iente (art.++* n.4). 1 Por renuncia del titular (art.++* n.5), el cual es el due;o del predio dominante. d* - 'or prescripcin al no $aberse e9ercitado la servidumbre por un pla8o 1 aCos. $sta prescripcin extinti#a presenta las siguientes caracter!sticas< 01 $l pla(o se computa en "orma distinta para las ser#idumbres continuas y discontinuas, porque en las discontinuas el pla(o se cuenta desde que han de-ado de go(arse, y, en las continuas, desde que se haya e-ecutado un acto contrario a la ser#idumbre (art.++* inc."inal).

129

130
21 'i son #arios los due;os del predio dominante, como la ser#idumbre tiene carcter indi#isible, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin extinti#a respecto de todos y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno (art.++/). f* - 'or imposibilidad de e9ercer la servidumbre durante el pla8o de 1 aCos (art.))&*F esta imposibilidad tiene que ser de carcter ob-eti#o y, si cesa el impedimento, re#i#e la ser#idumbre con tal que esto suceda antes de haber transcurrido dicho pla(o. El usufructo. rt. &"3 CC $l derecho de usu"ructo es un derecho real que consiste en la "acultad de go(ar de una cosa con cargo de conser#ar su "orma y substancia, y de restituirla a su due;o, si la cosa no es "ungible; o con cargo de #ol#er igual cantidad y calidad del mismo g%nero, o de pagar su #alor, si la cosa es "ungible. $l derecho de usu"ructo es un derecho real en cosa a-ena que otorga a su titular la "acultad de go(ar de la cosa. ,a "acultad de disposicin la conser#a el propietario. $l due;o que constituye un derecho real de usu"ructo en "a#or de una persona se llama constituyente; el nudo propietario es quien tiene la propiedad de la cosa "ructuaria separada del uso y del goce, pudiendo ser el mismo constituyente, en cuyo caso conser#a la nuda propiedad, o un tercero a quien se le atribuye; y el titular del derecho de usu"ructo es el usu"ructuario. 'e llama restitucin la consolidacin del usu"ructo con la nuda propiedad. $l usu"ructo es un t!tulo de mera tenencia (art..05); el usu"ructuario es mero tenedor de la cosa, pero es poseedor del derecho de usu"ructo (arts..0* y 722). $l usu"ructo es un derecho personal!simo. 'on susceptibles de usu"ructo todas las cosas muebles e inmuebles y los derechos reales. Constitucin del derec$o de usufructo -. - 'or ley como el .ue tiene el padre de familia sobre los bienes del $i9o+ usu"ructo que se rige por reglas especiales (arts..// n.0 y +08). 0. - 'or testamento en tal caso es solemne, debiendo estar re#estido de las solemnidades propias del testamento y, a&n cuando recaiga sobre inmuebles, no requiere inscripcin. 1. - 'or acto entre vivos (art..// n.4) en este caso puede constituirse por una con#encin consensual (si recae sobre muebles) o solemne (si recae sobre inmuebles), siendo en este &ltimo caso la solemnidad la escritura p&blica inscrita (art../.). 1 Por prescripcin (art..// n.5). 3. - 'or sentencia 9udicial es un caso e?cepcional y .ue opera en la particin de bienes (art.-11& n."*. Limitaciones en la constitucin del usufructo a* Se pro$6be constituir dos o ms usufructos alternativos o sucesivos (art.&"3 inc.-)< lo que sucede es que el usu"ructo sucesi#o supone la existencia de #arios usu"ructuarios, de tal manera que cuando el usu"ructo de uno cesa la cosa pasa en usu"ructo al otro usu"ructuario. ,o que se proh!be son los usu"ructos sucesi#os y no los usu"ructos con-untos (arts...2 y .+8). Por su parte, el usu"ructo alternati#o es aquel en que existen #arios usu"ructuarios de modo que despu%s de go(ar la cosa el &ltimo de ellos #uel#e a go(arla el primero de los usu"ructuarios.

130

131
,a sancin para el caso de que se constituyan estos tipos de usu"ructos es la del art../7 inc.2, que expresa< 'i de hecho se constituyeren, los usu"ructuarios posteriores se consideran como substitutos, para el caso de "altar los anteriores antes de de"erirse en primer usu"ructo. ,a ra(n por la que se proh!ben estos usu"ructos sucesi#os y alternati#os es porque atentan contra el principio de la libre circulacin de los bienes. b* Se pro$6be su9etar el usufructo a condicin o pla8o suspensivo ba9o sancin de nulidad (art.&") inc.-*F por excepcin, #ale el usu"ructo constituido por testamento su-eto a condicin o pla(o, si %sta se hubiere cumplido o el pla(o expirado antes del "allecimiento del testador. $n el usu"ructo el pla(o es siempre extinti#o porque en el hecho dura un tiempo determinado o toda la #ida del usu"ructuario, si no se "i-a pla(o se entiende que es por toda la #ida del usu"ructuario. $l usu"ructo -ams se transmite a los sucesores del usu"ructuario. El usufructo y el cuasi usufructo. $l CC al de"inir al usu"ructo permite al usu"ructuario restituir seg&n la naturale(a de la cosa "ructuaria, ya sea la misma cosa o igual cantidad y calidad del mismo g%nero o su #alor. Contempla aqu! el CC, sin decirlo expresamente, las "iguras del usu"ructo y del cuasi usu"ructo. ?ay que tener presente que las denominaciones del CC para designar a una y otra clase de bienes han dado discrepancias. Del tenor del art../5 se ha entendido que hay usu"ructo cuando la cosa es no "ungible y cuasi usu"ructo cuando la cosa es "ungible. 'in embargo, hay quienes han entendido que cuando el CC habla de cosa "ungible y no "ungible se re"iere a las cosas consumibles y no consumibles. Las principales distinciones entre el usufructo y el cuasi usufructo son/ a) $l usu"ructo es t!tulo de mera tenencia, porque el usu"ructuario reconoce dominio a-eno. $l cuasi usu"ructo es un t!tulo traslaticio de dominio, porque el cuasi usu"ructuario se hace due;o del bien que recibe (art..+7). b) Por consiguiente, llegada la Bpoca de restitucin, el nudo propietario puede e-ercer la accin rei#indicatoria en el usu"ructo; en tanto que en el cuasi usu"ructo tiene derecho solamente a la restitucin de un cr%dito, por lo tanto, tiene una accin personal para exigir la entrega de la cantidad debida o del #alor. c) ,a p%rdida "ortuita de la cosa debida en el usu"ructo libera al usu"ructuario de su obligacin de restituir la cosa; no sucede lo mismo en el cuasi usu"ructo, ya que en %l se debe una especie indeterminada de cierto g%nero, el g%nero no perece y siempre habr al alcance una especia para restituir. Efectos del usufructo $l usu"ructo produce derechos y obligaciones tanto respecto del usu"ructuario como del nudo propietario. -.- #erec$os del propietario . Asar y 7o8ar la cosa, esto es, emplear la cosa seg&n su natural destino pudiendo adems hacer suyos los "rutos naturales y ci#iles que de ella pro#engan. Por excepcin se apropia tambi%n de

131

132
ciertos productos de la cosa, los cuales para estos e"ectos se asimilan a los "rutos (arts..+4, .+5 y .++), reglas estas que son supletorias de la #oluntad de las partes. B. dministrar la cosa fructuaria (art.&&& inc. final*+ esto es, puede entregarla en arrendamiento y, a&n ms, e"ectuar ciertos actos de disposicin contemplados en los incs.4 y 5 del art...., pero para esto requiere del acuerdo del nudo propietario, tales actos son el arrendar la cosa "ructuaria y comprar o #ender las cosas "ungibles y tomar o dar prestados a inter%s los dineros que de ellos pro#engan. C. 5iene derec$o a arrendar y ceder el usufructo (art.&:1*. $sta disposicin ha originado una discusin en cuanto al ob-eto preciso del arriendo o cesin, porque pudiera entenderse que puede cederse el usu"ructo en s! mismo o solamente su e-ercicio. ,a solucin que se da es importante especialmente si se trata de inmuebles, porque si lo que se cede es el usu"ructo en s! mismo, el usu"ructuario estar!a "acultado para hipotecarlo (art.205+), lo que no podr!a hacer si slo lo cedido es el emolumento o e-ercicio del derecho de usu"ructo. hora, en el caso del cuasi usu"ructo se tiene tambi%n "acultad para disponer de la cosa "ructuaria. 0.- Obli7aciones del usufructuario - Obli7aciones previas a entrar en el 7oce del usufructo/ ?acer in#entarios y rendir caucin< la ley autori(a expresamente al constituyente para liberar al usu"ructuario de la obligacin de rendir caucin, no haciendo lo mismo respecto de la otra obligacin (hacer in#entarios). Por eso, se discute si puede liberarlo de esta obligacin, estimndose en general que s!, por aplicacin del principio de la autonom!a de la #oluntad. 0 Obli7aciones durante el usufructo/ a* %espetar los arriendos y dems car7as de la cosa fructuariaF debe respetarlos aun cuando no se hayan contra!do por escritura p&blica (art..72 en relacin con el art.07/2). b* #ebe mantener la cosa y su substancia (art.&"3*. c* #ebe pa7ar e?pensas y me9oras (arts.&:!+ &:"+ &:& y &:)*. d* Si $a sido constituido por testamento+ puede .uedar obli7ado de deudas $ereditarias y testamentarias (art.-1")*. $n el cumplimiento de estas obligaciones responde hasta de la culpa le#e (arts..+., +82 y 55). 1 Obli7aciones una ve8 e?tin7uido el derec$o de usufructo< )ormalmente es una< restituir la cosa "ructuaria (arts../. y .+.). Debe tenerse presente que el nudo propietario puede rei#indicar la cosa si no se le entrega buenamente (art.70*). 'i se trata de un cuasicontrato, lo que se debe restituir es otro tanto de igual cantidad y calidad a su #alor (arts../5 y .+7), correspondiendo al cuasi usu"ructuario la eleccin. #erec$os del nudo propietario. $l nudo propietario tiene el dominio de la cosa "ructuaria; no tiene las "acultades de uso y goce, pero en conser#a en plenitud la de disposicin. 'us derechos son los siguientes< a) tiene derecho a los "rutos que se encontraren pendientes al momento de la restitucin de la cosa "ructuaria. b) tiene derecho a la indemni(acin de per-uicios y deterioros que haya experimentado la cosa "ructuaria.

132

133
c) (art.+87). d) Como propietario, est premunido de la respecti#a accin real protectora de su derecho (art.+74) y, si se trata de inmuebles, dispondr tambi%n de las acciones posesorias (art.70/). Obli7aciones del nudo propietario Debe pagar las expensas extraordinarias mayores que se hubieren e-ecutado (arts..7. y .7+). E?tincin del usufructo 0.1 Por la llegada del pla(o o cumplimiento de la condicin. 2.1 Por muerte del usu"ructuario (art.+8/). 4.1 Por resolucin del derecho del constituyente (art.+8/). 5.1 Por prescripcin (art.+8/). *.1 Por consolidacin del usu"ructo con la nuda propiedad. /.1 Por renuncia del usu"ructuario. ..1 Por destruccin completa de la cosa "ructuaria (art.+8.). +.1 Por sentencia -udicial en los casos y con los requisitos del art.+87. Puede solicitar la terminacin anticipada del usu"ructo en determinados casos

133