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UNIVERSIDADE FEDERAL DO MARANHO-UFMA

CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS, SADE E TECNOLOGIA-CCSST


CURSO DE DIREITO
DISCIPLINA: DIREITO CONSTITUCIONAL III
JOSEMILDO DO NASCMENTO SOUSA
PROF.: DR. WELITON CARVALHO

TEORIA GERAL DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE E SEUS


ASPECTOS NO DIREITO BRASILEIRO

1 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
O texto, que abaixo se delineia, trata-se de uma sntese, e no tem a mnima
pretenso de esgotar as discusses sobre o controle de constitucionalidade e sua
teoria geral, contudo, uma apresentao que destaca alguns pontos importantes
sobre esta temtica.
Neste intento, h que se entender que o legislador constituinte originrio
estabeleceu mecanismos por meio dos quais se controlam os atos normativos,
verificando sua adequao aos preceitos previstos na Lei Maior, e por meio destes
mecanismos que se d o controle de constitucionalidade.
Conceitualmente o controle de constitucionalidade a verificao de
compatibilidade ou adequao entre um ato jurdico qualquer (atos normativos e
entre eles a lei) e a Constituio, no aspecto formal e material. Seu objetivo
assegurar a supremacia da Constituio. Pois, s podemos falar em controle quando
h um escalonamento normativo, isto , quando h uma norma em posio
hierarquicamente superior dando fundamento de validade para as demais.
A doutrina brasileira acatou, por influncia do direito norte-americano, a teoria
da nulidade ao se declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, afetando
o plano da validade, nesse sentido, o ato declaratrio reconhece uma situao do
vcio congnito, de nascimento do ato normativo. Consagrando a idia de a lei ter
nascido morta (natimorta). Desta forma, existente enquanto ato estatal, mas em
desconformidade em relao noo de bloco de constitucionalidade.
2 A APLICAO DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NAS
CONSTITUIES BRASILEIRAS
2.1 Constituio de 1824
Nesta, no se estabeleceu qualquer sistema de controle, consagrando o
dogma da soberania do Parlamento, influenciada pelo direito francs no qual a lei
expresso da vontade geral e pelo direito ingls (supremacia do Parlamento),
somente o rgo Legislativo poderia saber o verdadeiro sentido da norma.
No entanto, segundo as precisas palavras de Clmerson Merlin Clve, no
foi apenas o dogma da soberania do Parlamento que impediu a emergncia da
fiscalizao jurisdicional da constitucionalidade no Imprio. O Imperador, enquanto
detentor do Poder Moderador, exercia uma funo de coordenao; por isso, cabia a

ele (art. 98 do texto constitucional) manter a independncia, o equilbrio e a


harmonia entre os demais poderes. Ora, o papel constitucional atribudo ao Poder
Moderador, chave de toda a organizao poltica nos termos da Constituio,
praticamente inviabilizou o exerccio da funo de fiscalizao constitucional pelo
Judicirio.
2.2 Constituio de 1891
A partir da Constituio Republicana de 1891, sob a influncia do direito
norte-americano, consagra-se, no direito brasileiro, mantida at a CF/88, a tcnica
de controle de constitucionalidade de lei ou ato com indiscutvel carter normativo
(desde que infraconstitucionais), por qualquer juiz ou tribunal, observadas as regras
de competncia e organizao judiciria. Trata-se do denominado controle difuso
de constitucionalidade, repressivo, posterior, ou aberto, pela via de exceo ou
defesa, pelo qual a declarao de inconstitucionalidade se implementa de modo
incidental (incidenter tantum), prejudicialmente ao mrito.
2.3 Constituio de 1934
A Constituio de 1934, mantendo o sistema de controle difuso,
estabeleceu, alm da ao direta de inconstitucionalidade interventiva, a
denominada clusula de reserva de plenrio (a declarao de
inconstitucionalidade s poderia ser pela maioria absoluta dos membros do tribunal)
e a atribuio ao Senado Federal de competncia para suspender a execuo, no
todo ou em parte, de lei ou ato declarado inconstitucional por deciso definitiva.
Conforme asseverou Gilmar Ferreira Mendes, ao comentar as novidades
trazidas pela Constituio de 1934 em relao ao sistema de controle de
constitucionalidade, talvez a mais fecunda e inovadora alterao (...) se refira
declarao de inconstitucionalidade para evitar a interveno federal, tal como a
denominou Bandeira de Mello, isto , a representao interventiva, confiada ao
Procurador-Geral da Repblica, nas hipteses de ofensa aos princpios consagrados
no art. 7., I, a a h, da Constituio. Cuidava-se de frmula peculiar de
composio judicial dos conflitos federativos, que condicionava a eficcia da lei
interventiva, de iniciativa do Senado (art. 41, 3.), declarao de sua
inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal (art. 12, 2.).
2.4 Constituio de 1937
A Constituio de 1937, denominada Polaca, j que elaborada sob a
inspirao da Carta ditatorial polonesa de 1935, muito embora tenha mantido o
sistema difuso de constitucionalidade, estabeleceu a possibilidade de o Presidente
da Repblica influenciar as decises do Poder Judicirio que declarassem
inconstitucional determinada lei, j que, de modo discricionrio, poderia submetla ao Parlamento para o seu reexame, podendo o Legislativo, pela deciso de 2/3 de
ambas as Casas, tornar sem efeito a declarao de inconstitucionalidade, desde que
confirmasse a validade da lei. Referidas regras, inegavelmente, implicavam o
desproporcional fortalecimento do Executivo.
2.5 Constituio de 1946

A Constituio de 1946, fruto do movimento de redemocratizao e


reconstitucionalizao instaurado no Pas, flexibilizou a hipertrofia do Executivo,
restaurando a tradio do sistema de controle de constitucionalidade. Atravs da EC
n. 16, de 26.11.1965, criou-se no Brasil uma nova modalidade de ao direta de
inconstitucionalidade, de competncia originria do STF, para processar e julgar
originariamente a representao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo,
federal ou estadual, a ser proposta, exclusivamente, pelo Procurador -Geral da
Repblica. Estabeleceu -se, ainda, a possibilidade de controle concentrado em
mbito estadual.
2.6 Constituio de 1967 e EC n. 1/69
Esta ltima regra foi retirada pela Constituio de 1967, embora a EC n.
1/69 tenha previsto o controle de constitucionalidade de lei municipal, em face da
Constituio Estadual, para fins de interveno no Municpio.
2.7 Constituio de 1988
A Constituio Federal de 1988 estabeleceu no Brasil um sistema de controle
jurisdicional de constitucionalidade sui generis, visto que contempla o controle
preventivo atravs da atuao do Chefe do Poder Executivo (poder de veto) e
atravs da atuao do Poder Legislativo (comisses de constituio e justia), bem
como o controle repressivo, principalmente sob a forma jurisdicional, a qual
contempla os mtodos difuso, ou incidenter tantum, e concentrado, acrescentando
ainda a Ao Declaratria de Constitucionalidade. Outra caracterstica peculiar do
sistema brasileiro que h duas excees ao controle jurisdicional repressivo: a) O
Art 49, V, CF 88 estabelece "competir ao Congresso Nacional sustar os atos
normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites
da delegao legislativa" (MORAES, 2001, p. 564). Os atos atingidos por esse
controle so o Decreto Presidencial e a Lei Delegada; b) O Art. 62 CF 88 estatui que
o Poder Legislativo pode rejeitar uma Medida Provisria por consider-la
inconstitucional.
2.7.1 Controle de constitucionalidade pelo mtodo difuso
O mtodo difuso possui algumas peculiaridades: a declarao de
inconstitucionalidade dever ser feita atravs do voto da maioria absoluta dos
membros do tribunal ou rgo especial , onde houver (Art. 97 CF 88), muito embora
no esteja vedada a "possibilidade de o juiz monocrtico declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico" (MORAES, 2001, p.
567); o STF tambm pode conhecer de questo incidental em um caso concreto;
neste caso, a declarao de inconstitucionalidade encaminhada ao Senado
Federal, a quem cumpre suspender a execuo, no todo ou em parte, do ato
declarado inconstitucional pelo STF em deciso definitiva, atravs de resoluo, que
ter efeito erga omnes, porm ex nunc, ou seja, a partir da publicao da resoluo
senatorial.
As relaes baseadas em lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo
mtodo difuso so desfeitas desde sua origem, uma vez os atos inconstitucionais
so nulos, destitudos de qualquer carga de eficcia jurdica. Tais efeitos ex tunc,

porm s tm aplicao para o processo em apreciao e para as partes dele


componentes.
Caso o Senado Federal edite a resoluo de suspenso da execuo, no todo ou
em parte, da lei ou ato normativo declarado inconstitucional em deciso definitiva
pelo STF em um caso concreto, a inconstitucionalidade ser estendida, com efeitos
erga omnes, porm, ex nunc.
2.7.2 Controle de constitucionalidade pelo mtodo concentrado
J o controle abstrato ou concentrado de constitucionalidade exercido pelo
STF e pelos Tribunais de Justia estaduais, que devem observar a clusula de
reserva de plenrio estatuda no art. 97 CF 88. Tal controle realizado atravs de
ADI, cujo rol de legitimados exposto no art. 103, I a IX, para o caso de lei ou ato
normativo federal, estadual ou distrital em face Constituio Federal. O propsito
deste tipo de controle de constitucionalidade a declarao de inconstitucionalidade
em tese, independente de caso concreto, de lei ou ato normativo federal ou
estadual, visando-se invalidao da lei ou ato normativo.
H cinco espcies de controle concentrado previstas na Constituio vigente:
a) Ao Direta de Inconstitucionalidade genrica - ao direta de
inconstitucionalidade genrica tem como escopo a declarao de
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo editados aps a vigncia da
Constituio Federal de 1988 e que ainda estejam em vigor. Visa a ADI a
retirar do ordenamento jurdico lei ou ato normativo incompatvel com a
ordem constitucional. Isto se d de forma automtica, no havendo
necessidade de resoluo do Senado Federal. H duas espcies de ao
direta de inconstitucionalidade: I - a que tem por propsito a declarao de
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital,
este quando no exerccio de competncia equivalente dos Estadosmembros, face Constituio Federal; II - a que tem por escopo a
declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual ou
municipal face s constituies estaduais. A primeira espcie tem como
rgo competente para processar e julgar a ADI o STF, no segundo, o
competente o Tribunal de Justia de cada Estado-membro.
b)

Ao Direta de Inconstitucionalidade interventiva Esta se distingue da


ao direta de inconstitucionalidade genrica por ter finalidade jurdica e
poltica e ter por objeto a apreciao da constitucionalidade unicamente de
lei ou ato normativo estadual contrrio aos princpios sensveis da CF 88.
Somente o STF pode apreciar esse tipo de ao, cujo legitimado exclusivo
o Procurador-Geral da Repblica, o qual, devido ao princpio da
independncia funcional do Ministrio Pblico, no est obrigado a ajuiz-la.

c)

A Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso - seu escopo a


efetividade
dos
comandos
constitucionais
que
dependam
de
complementao infraconstitucional, as chamadas normas constitucionais de
eficcia limitada, bem como as normas programticas. Assim, cabvel a
ao quando o poder pblico se abstm de cumprir um dever determinado
pela Constituio. Os legitimados a propor esta ao de
inconstitucionalidade so os mesmos da ADI genrica (art. 103, I a IX), no
sendo obrigatria a oitiva do Advogado- Geral da Unio, posto no haver ato

impugnado a ser defendido. Entretanto, o Ministrio Pblico sempre ser


chamado a manifestar-se. A CF 88 prev dois casos cabveis: a) quando o
relapso algum rgo pblico administrativo; b) quando o relapso o Poder
Legislativo.
d)

A Ao Declaratria de Constitucionalidade inserta no ordenamento


jurdico brasileiro pela EC 3/93, uma inovao no controle de
constitucionalidade brasileiro. semelhana da ADI genrica, o rgo
competente para process-la e julg-la o STF. Os legitimados a prop-la,
sofreram recentemente profunda modificao atravs da EC 45/2004. Com a
referida emenda o 4 do art. 103 da CF 88 foi revogado e o caput e incisos
do art. 103 passou designar os legitimados a propor tanto a ADI quanto a
ADC (Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara
dos Deputados, Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa
do Distrito Federal, Governador de Estado ou do Distrito Federal,
Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, partido poltico com representao no Congresso
Nacional, confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional).
Sua principal finalidade dirimir a insegurana jurdica suscitada por aes
de inconstitucionalidade ajuizadas contra determinada lei ou ato normativo
federal, ou seja, visa a preservar a ordem jurdica constitucional, afastando
a incerteza acerca da validade de uma lei. Necessrio que haja comprovada
controvrsia judicial acerca da lei.

e)

Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental criada a partir da


Constituio Federal de 1988, tendo como escopo o controle concentrado de
constitucionalidade de ato atentatrio contra preceito fundamental expresso
na Norma pice. Esta ao est prevista no art. 102, 1 da CF 88, com a
nova redao dada pela EC 03/93, que reza: "a argio de descumprimento
de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo
Supremo Tribunal Federal, na forma da lei." Trata-se de norma constitucional
de eficcia limitada, por depender de lei que estabelece a forma pela qual
ser ajuizada e como pode ser apreciada pelo STF; trata-se de uma ao
autnoma que se enquadra no controle de constitucionalidade concentrado,
j que o nico competente para aprecia-la o Supremo Tribunal Federal,
no sendo, cabvel seu manejo no controle difuso ou como matria de
defesa; c) seu objeto restrito, no podendo ser utilizada para qualquer tipo
de controle de constitucionalidade, mas unicamente o que diz respeito a
descumprimento de preceito fundamental.

3 Controle de constitucionalidade repressivo pelo Poder Executivo


H, ainda, uma outra forma de controle de constitucionalidade, o qual
exercido pelo Chefe do Poder Executivo. Trata-se de controle de constitucionalidade
repressivo, constando da prerrogativa que tem o Chefe do Executivo de no cumprir
uma lei ou ato normativo que entenda ilegal em homenagem ao princpio da
legalidade. O Chefe do Poder Executivo pode determinar aos seus subordinados
que deixem de aplicar a lei ou ato normativo que ele julgar inconstitucional visando
uniformizao da ao administrativa.

Concluso
O trabalho ora apresentado trata-se de uma de uma sntese sobre o controle
de constitucionalidade no Brasil, onde a rigidez da Constituio Federal tem por
decorrncia situar a Constituio num patamar de superioridade em relao s
demais leis do ordenamento.
Valendo lembrar, que se no estiverem em consonncia com a Mater Carta,
as leis sero desprovidas de fundamento de validade. Contudo, em face do princpio
da presuno de constitucionalidade das leis, devem ser obedecidas at a sua
declarao de inconstitucionalidade.
Desta forma no qualquer pessoa que pode desconsiderar a existncia de
uma lei, ou seja, existem rgos com essa incumbncia. rgos estes que devem
fiscalizar se determinadas leis esto de acordo com a Constituio, realizando assim
o controle de constitucionalidade.
O controle de constitucionalidade envolve saber quais os rgos competentes
para declarar a inconstitucionalidade das leis; em que tipo de procedimento as
normas podero ser declaradas inconstitucionais; com qual efeito ser declarada.
Por fim, o que se pode perceber, que no Brasil, o controle da
constitucionalidade das leis passou a ser buscado de forma mais acentuada a partir
da constituio de 1988, e dessa forma, a sociedade servindo-se dos institutos
garantidores desta fiscalizao/controle tem se movido no intuito da satisfao de
seus interesses, balizando-se no texto mater.

Referncias

JUNIOR, Rubens Cartaxo. O controle de constitucionalidade. (atualizado


conforme a Emenda Constitucional n 45/2004). Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n.
576, 3 fev. 2005 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/6281>. Acesso em:
19 jun. 2013.
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado16. ed. rev., atual. e ampl.
So Paulo : Saraiva, 2012.