Nmer o 9 f ever ei r o/mar o/abr i l - 2007 Sal vador Bahi a Br asi l - I SSN 1981-1861 -

DISCRICIONARIEDADE TCNICA E
DISCRICIONARIEDADE ADMINISTRATIVA

Profa. Maria Sylvia Zanella Di Pietro
Professora Titular de Direito Administrativo da USP.




1. Introduo
O tema da discricionariedade que nunca deixou de constituir
preocupao dos estudiosos do direito administrativo, at porque no
permaneceu esttico no tempo da mais alta relevncia porque envolve a
definio de limites ao controle jurisdicional sobre os atos da Administrao
Pblica.
Um dos aspectos que, no momento, vem despertando interesse o que diz
respeito chamada discricionariedade tcnica, que alguns preferem chamar de
discricionariedade imprpria, por entenderem que ela no se identifica com a real
discricionariedade administrativa, j que no permite a deciso segundo critrios
de oportunidade e convenincia.
O interesse pela questo da discricionariedade tcnica, de sua definio,
de sua submisso ou no apreciao judicial, justifica-se por ser tema conexo
aos limites da competncia das agncias reguladoras.
Os dois institutos discricionariedade tcnica e agncia reguladora
penetram no direito administrativo brasileiro sob influncia direta do direito norte-
americano, ainda que a idia da discricionariedade tcnica tenha se originado na
Alemanha e se desenvolvido principalmente no direito italiano.
A anlise do tema envolve uma definio da prpria discricionariedade
administrativa, sua evoluo (ainda que bem sintetizada), o conceito de
discricionariedade tcnica, a sua importncia no direito norte-americano e a sua
aplicabilidade no direito brasileiro.


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2. Discricionariedade administrativa
difcil, seno impossvel, tratarmos do tema sem levar em considerao
e, s vezes, repetir os conceitos e idias defendidos em nossa tese publicada
sob o ttulo de Discricionariedade Administrativa na Constituio de 1988 (2
edio. So Paulo: Editora Atlas, 2001).
Segundo ali expusemos, existe discricionariedade quando a lei deixa
Administrao a possibilidade de, no caso, concreto, escolher entre duas ou mais
alternativas, todas vlidas perante o direito. E essa escolha se faz segundo
critrios de oportunidade, convenincia, justia, eqidade, razoabilidade, interesse
pblico, sintetizados no que se convencionou chamar de mrito do ato
administrativo.
Da decorrem os dados fundamentais para definir a discricionariedade: a)
envolve a possibilidade de opo entre duas ou mais alternativas; b) essas
alternativas decorrem da lei; c) por isso, qualquer uma das alternativas que a
autoridade escolha juridicamente vlida; d) a escolha se faz diante do caso
concreto, com base em critrios de mrito.
Estudando-se a evoluo da discricionariedade, verifica-se que ela
acompanhou a prpria evoluo do Estado Moderno.
No perodo do Estado de Polcia, a discricionariedade era vista como poder
poltico, sinnimo de arbtrio prprio das monarquias absolutas, em que os atos
da Administrao no eram subordinados lei nem passveis de apreciao pelo
Poder J udicirio.
Com a instaurao do Estado de Direito, a discricionariedade ficou
reduzida a um certo tipo de atos, ou seja, ela somente existia em relao aos atos
da Administrao que no dissessem respeito aos direitos individuais; isto porque,
na fase inicial do Estado de Direito perodo do liberalismo a legalidade s se
aplicava para proteger as liberdades individuais. Em todas as demais esferas, a
Administrao continuava a ser titular de poder discricionrio de natureza poltica,
porque desvinculado da lei e do controle judicial. Aplicava-se a doutrina da
vinculao negativa, significando que a Administrao pode fazer tudo o que a lei
no probe. E a lei s probe as coisas nocivas sociedade, conforme constou
expressamente do artigo 5 da Declarao de Direitos do Homem e do Cidado
de 1789.
Mais um avano e a legalidade passou a abranger todas as atividades da
Administrao, adotando-se a doutrina da vinculao positiva, pela qual a
Administrao Pblica s pode fazer o que a lei determina. Nesse passo, a
discricionariedade passou a ser vista como um poder jurdico, ou seja, limitado
pela lei.
Ocorre que o prprio princpio da legalidade evoluiu e, juntamente com ele,
a idia de discricionariedade. Quando a lei era vista, sob a tica do positivismo
jurdico, dentro de um sistema lgico-jurdico, despido de qualquer contedo


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axiolgico, a discricionariedade administrativa resultava forte, porque a
Administrao s tinha que observar a lei em sentido formal, nico aspecto a ser
considerado pelo Poder J udicirio. Alm disso, com o crescimento das atividades
do Estado, no perodo do chamado Estado Social de Direito, houve um
fortalecimento do Poder Executivo, que recebeu funo normativa a ser exercida
por meio de regulamentos autnomos, leis delegadas, decretos-leis, medidas
provisrias. Vale dizer que o princpio da legalidade passou a abranger no s a
lei mas tambm os atos normativos do Poder Executivo. Por outras palavras, o
princpio da legalidade experimentou duas espcies de ampliao: passou a
abranger tambm os atos normativos do Poder Executivo e passou a vincular
toda a atividade da Administrao Pblica. S que os atos normativos, tanto do
Legislativo como do Executivo, eram vistos em seu aspecto puramente formal,
sem qualquer preocupao com seu contedo de justia. Por isso, o controle pelo
J udicirio tambm era puramente formal, limitando-se, em regra, a apreciar os
vcios de competncia, forma e objeto.
Quando, porm, lei formal se acrescentam consideraes axiolgicas o
que aconteceu com a instaurao do Estado de Direito Democrtico amplia-se a
possibilidade de controle judicial, porque, por essa via, podero ser corrigidos os
atos administrativos praticados com inobservncia de certos valores adotados
como dogmas em cada ordenamento jurdico. Desse modo, hoje, falar em
princpio da legalidade significa abranger no s a lei, em sentido formal, mas
todos os valores e princpios contidos implcita ou explicitamente no ordenamento
jurdico. Esta uma idia inerente ao prprio conceito de Estado Democrtico de
Direito, adotado no ordenamento jurdico brasileiro a partir do Prembulo da
Constituio e em seu artigo 1.
Isto significa que a discricionariedade administrativa sofre maiores
limitaes, ficando muito mais complexa a atividade de controle. Na medida em
que a lei foi reconquistando o seu sentido axiolgico perdido por influncia do
positivismo jurdico, novos princpios foram sendo elaborados como formas de
limitar a discricionariedade administrativa e, paralelamente, ampliar a esfera de
controle pelo Poder J udicirio.
Hoje, a discricionariedade administrativa vista como uma liberdade de
opo entre duas ou mais alternativas vlidas perante o direito, e no apenas
perante a lei. uma concepo herdada da Constituio alem de 1949, cujo
artigo 20 expressamente estabelece que o Poder Executivo se submete lei e ao
direito. Desse modo, quando o sistema jurdico adota princpios como os do
interesse pblico, da razoabilidade, da proporcionalidade entre meios fins, da
moralidade, da boa-f, da dignidade do ser humano, entre tantos outros, a
conseqncia inevitvel que a discricionariedade sofre limitaes decorrentes
da aplicao desses princpios. Em uma hiptese na qual, perante a lei, a
Administrao teria duas opes, uma delas pode ser excluda pela aplicao de
um princpio, como o da razoabilidade, por exemplo, de tal forma que a
discricionariedade desaparece porque uma nica soluo resulta vlida perante o
Direito. Reduzindo-se a discricionariedade, amplia-se a possibilidade de controle
judicial, tendo em vista que os valores e princpios constitucionais se impem aos
trs Poderes do Estado. O Legislativo, ao elaborar uma lei, sujeita-se aos
mesmos, sob pena de inconstitucionalidade; o Executivo, na prtica dos atos


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normativos e dos atos administrativos propriamente ditos, sujeita-se tambm
sua observncia; em conseqncia, o Poder J udicirio, ao apreciar a validade de
uma lei ou de um ato da Administrao, deve analisar a sua validade perante a lei
e perante os valores e princpios que esto na base do ordenamento jurdico,
estejam ou no consagrados no direito positivo.
No que diz respeito discricionariedade tcnica, a grande questo que se
coloca : o emprego de conceitos jurdicos indeterminados, na lei, gera
discricionariedade administrativa, ou seja, a possibilidade de escolha entre duas
ou mais alternativas ou o conceito jurdico indeterminado envolve apenas trabalho
de interpretao, suscetvel de apreciao judicial?

3. Discricionariedade tcnica
3.1. Direito europeu continental
A expresso discricionariedade tcnica foi utilizada, pela primeira vez, em
1864, por Bernatzik, um dos autores da Escola de Viena. Nas palavras de
Antnio Francisco de Sousa (em seu livro Conceitos Indeterminados no Direito
Administrativo. Coimbra: Livraria Almedina, 1994, p. 105-106), Bernatzik
pretendia, sob o conceito de discricionariedade tcnica englobar todo aquele tipo
de decises que, no sendo discricionrias, deveriam contudo ser, pela sua alta
complexidade tcnica (elevada complexidade das premissas factuais), retiradas
do controlo jurisdicional, porque, como ele dizia, de administrao percebem os
administradores, e s eles, pela sua formao tcnica. Acresceria que, pela sua
experincia e pelo seu contacto directo com a realidade do dia-a-dia, estariam os
administradores em melhores condies para reagir, eficazmente e com
oportunidade, s circunstncias mais variadas com que se defrontavam. Por isso,
no poderiam os juzes, com outra funo, outra preparao e distanciados das
realidades da vida administrativa, fazer substituir a sua opinio, tardiamente, da
autoridade administrativa.
Ainda segundo o autor, a natureza e a dimenso desta discricionariedade
tcnica varia, porm, de pas para pas, e mesmo dentro de cada pas que a
adota ela permanece obscura. Para uns, trata-se de um poder livre, para outros,
de um poder vinculado mas que no suscetvel de ser controlado pelos tribunais
administrativos, para outros, de um poder vinculado que deve ser, ainda que no
integralmente, controlado judicialmente para outros ainda, a sua natureza varia de
caso para caso (ob. cit., p. 307).
A idia de discricionariedade tcnica no subsistiu muito tempo nem na
ustria, onde teve origem, nem na Alemanha. Nesses pases, o que se nota que
o tema foi tratado de forma conexa com o tema dos conceitos jurdicos
indeterminados, oscilando entre aceitar ou no, nesses casos, uma certa margem
de discricionariedade. Para alguns, o conceito indeterminado confere
Administrao uma liberdade de opo; para outros, o emprego do conceito
indeterminado, na lei, constitui mero problema de interpretao, cabendo
Administrao a escolha da nica soluo correta. Sendo problema de


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interpretao, ao J udicirio sempre possvel apreciar o ato. Esse foi o
entendimento que acabou por prevalecer nos tribunais administrativos alemes.
Essa posio restritiva influenciou o direito espanhol, onde prevalece na
doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que os conceitos indeterminados
no geram discricionariedade, cabendo Administrao encontrar a melhor
soluo. Segundo Garca de Enterra e Toms Ramn Fernndez, com a tcnica
do conceito jurdico indeterminado, a lei refere-se a uma esfera de realidade cujos
limites no aparecem bem precisos em seu enunciado, mas que podem ser
determinados no caso concreto, por via de interpretao; por outras palavras, a
aplicao desses conceitos nos casos concretos no admite mais do que uma
soluo: ou se d ou no se d o conceito; ou h boa-f ou no; o preo justo
ou no ; ou se faltou probidade ou no faltou: Tertium non datur (cf. Enterria e
Fernndez. Curso de derecho administrativo. Madri: Civitas, 1988, t. I, p. 433-
439).
Segundo esses autores, a discricionariedade envolve uma liberdade de
escolha entre alternativas igualmente justas, porque a deciso se funda em
critrios extrajurdicos (de oportunidade, econmicos etc.), no includos na lei e
remetidos ao juzo exclusivo da Administrao; ao contrrio, a aplicao dos
conceitos jurdicos indeterminados um caso de aplicao da lei em que se cuida
de subsumir em uma categoria legal determinadas situaes reais; justamente por
isso, um processo vinculado, que se esgota no processo intelectivo de
compreenso de uma realidade, processo no qual no interfere nenhuma deciso
de vontade do aplicador, como prprio de quem exercita um poder
discricionrio.
A conseqncia que o juiz tem ampla liberdade para apreciar a aplicao,
pela Administrao, dos conceitos indeterminados, sejam eles de experincia ou
de valor. o que ocorre com os conceitos de urgncia, ordem pblica, justo
preo, calamidade pblica, medidas adequadas ou proporcionais, necessidade
pblica, utilidade pblica, interesse pblico. Essa a doutrina adotada pelos
tribunais espanhis. No existe discricionariedade nos conceitos indeterminados.
No direito italiano, um dos autores que melhor colocaram o tema foi Renato
Alessi (Instituciones de Derecho Administrativo. Buenos Aires: Bosch, 1970, t. I, p.
195-198). Segundo suas lies, existem casos em que a apreciao do interesse
pblico exige exclusivamente a utilizao de critrios administrativos, hiptese em
que se tem a discricionariedade administrativa, que se d, por exemplo, quando
se tenha que conceder uma licena para uso de armas, uma licena comercial,
um certificado de boa conduta, aplicar uma sano disciplinar etc. E, ao contrrio,
existem casos em que a referida apreciao exige a utilizao de critrios
tcnicos e a soluo de questes tcnicas que devem realizar-se conforme as
regras e os conhecimentos tcnicos, como, por exemplo, quando se trata de
ordenar o fechamento de locais insalubres, ordenar a matana de animais
atacados de enfermidades infecciosas, ordenar o fechamento de um
estabelecimento em que se exera uma atividade perigosa sem meios suficientes
de proteo, ordenar a construo de uma ponte, adotar certo tipo de aeronave
etc.


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Nesses casos, a soluo diferente conforme os conceitos tcnicos
estejam ou no ligados a critrios administrativos. Quando haja essa vinculao,
a Administrao faz um juzo de valor; caso contrrio, no.
Ele cita duas hipteses em que os conceitos tcnicos esto ligados a
critrios administrativos:
a) quando, com base em dados fornecidos por rgo tcnico, a
Administrao deve, no caso concreto, decidir fazendo uma apreciao em
consonncia com critrios administrativos de oportunidade e convenincia. Por
exemplo: um rgo tcnico manifesta-se no sentido de que um prdio ameaa
cair; Administrao cabe resolver se essa ameaa representa ou no perigo
para o interesse pblico, de modo a exigir ou no a demolio; nesse caso, a
questo tcnica fica absorvida pela questo administrativa;
b) em outros casos, a deciso baseia-se em critrios administrativos,
embora considerando tambm aspectos tcnicos; por outras palavras, a
Administrao tem que escolher os meios tcnicos mais adequados para
satisfazer ao interesse pblico. Exemplo: a escolha de critrios tcnicos para a
construo de uma obra pblica.
Em todas essas hipteses, a discricionariedade tcnica constitui verdadeira
discricionariedade, porque h sempre, por parte da Administrao, uma
apreciao em face do interesse pblico. Em outras hipteses, no h a
vinculao de critrios tcnicos a critrios administrativos: diante da manifestao
do rgo tcnico, a Administrao no pode valorar em que medida o fato afeta o
interesse pblico; a ela caber decidir em consonncia com as condies tcnicas
previamente definidas pela lei. Por exemplo, quando a lei determina a destruio
de mercadorias deterioradas, Administrao cabe apenas constatar a
ocorrncia de deteriorao e determinar sua destruio; no lhe cabe valorar a
medida em face do interesse pblico.
Nesses casos, no existe discricionariedade propriamente dita, porque a
Administrao no tem liberdade para apreciar a oportunidade e convenincia do
ato; aparecem, ento, como inconciliveis, os vocbulos discricionariedade e
tcnica. Por outras palavras, a distino entre discricionariedade administrativa e
discricionariedade tcnica ou imprpria est em que, na primeira, a escolha entre
duas ou mais alternativas vlidas perante o direito se faz segundo critrios de
oportunidade ou convenincia (mrito) e, na segunda, no existe propriamente
liberdade de opo, porque a Administrao tem que procurar a soluo correta
segundo critrios tcnicos. As decises sobre se um prdio ameaa ou no cair,
se um alimento est ou no deteriorado, se um paciente est ou no com doena
contagiosa, no envolvem critrios de oportunidade e convenincia; somente um
rgo especializado poder dar a resposta correta, segundo critrio puramente
tcnico.
Tambm Massimo Severo Giannini (in Il potere discrezionale della pubblica
amministrazione. Milo: Giuffr, 1939, p. 42) dedicou-se ao estudo do tema.
Afirma que aderiu doutrina dominante que distingue entre atividade
administrativa e atividade tcnica, segundo a qual a discricionariedade tcnica


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entendida no em relao ao interesse pblico, mas em relao s regras, aos
ensinamentos das disciplinas tcnicas, enquanto a discricionariedade em sentido
prprio entendida somente em relao ao interesse pblico: reconhece-se que
em ambas se encontra uma apreciao de oportunidade, mas a
discricionariedade tcnica d lugar a uma valorao de tipo cientfico,
concernente ao fenmeno natural em si, no em coordenao com os outros
fenmenos sociais: a discricionariedade em sentido prprio d lugar a uma
valorao de tipo poltico, em que o fenmeno no mais do tipo natural, mas
social, relacionado a um grupo de outros fenmenos sociais.
No direito francs, o Conselho de Estado, rgo de cpula da jurisdio
administrativa, tem enfrentado o tema das noes vagas ou indeterminadas
em relao aos motivos do ato, ou seja, em relao aos pressupostos de fato. E
faz trs tipos de controle:
a) o controle mnimo, que diz respeito materialidade dos fatos: o que se
verifica se os fatos existiram ou no existiram;
b) o controle normal, que diz respeito qualificao jurdica dos fatos:
verifica-se se est correta a qualificao que a Administrao deu aos fatos, por
exemplo, se um fato imputado ao funcionrio uma infrao, se uma praa pode
ser considerada de perspectiva monumental; nesse tipo de controle, o Conselho
de Estado examina as noes imprecisas com que o legislador designa o motivo
do ato administrativo, como imoralidade, interesse para a ordem pblica, perigo
para a sade pblica, declarao de urgncia em uma desapropriao, existncia
de um stio pitoresco, ruptura do equilbrio biolgico; nos casos em que a deciso
administrativa se baseia em dados tcnicos ou cientficos, como na definio da
natureza txica de um produto ou da qualidade de um vinho por rgo
especializado, o Conselho de Estado s exerce o controle para anular a deciso
administrativa se houve um erro manifesto (cf. Georges Vedel e Pierre Delvolv.
Droit Administratif. Paris: Presses Universitaires de France, 1984, p. 97);
c) o controle mximo, em que o Conselho de Estado verifica a adequao
da deciso aos fatos; somente se aplica em relao s medidas de polcia
restritivas da liberdade e em caso de circunstncias excepcionais, que autorizam
a Administrao a afastar o princpio da legalidade diante de uma situao
anormal e exorbitante, na medida em que isso seja necessrio para atender ao
interesse pblico; nesses casos, aplicado o princpio da proporcionalidade dos
meios aos fins.
No que diz respeito s questes tcnicas, o Conselho de Estado adota a
teoria do erro manifesto, aplicvel nos trs tipos de controle referidos. Isto
significa que a apreciao dos fatos, se tem carter tcnico, reconhecida como
faculdade discricionria da Administrao, excluda, portanto, do controle
jurisdicional. No entanto, naqueles casos de erro manifesto, que salta aos olhos
sem necessidade de um perito na matria, a excluso de apreciao judicial
poderia conduzir ao arbtrio. Com base nessa teoria, o Conselho de Estado tem
anulado atos, em matria de apreciao do mrito do funcionrio em uma
promoo, de aptido profissional, de fixao do valor de uma tarifa parafiscal e,
inclusive, em matria de sano disciplinar, em que o colegiado j decidiu ter sido


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a pena escolhida excessiva em relao infrao praticada.
Como se verifica, no direito europeu, o tema da discricionariedade tcnica
constitui objeto de preocupao para definir os limites do controle judicial sobre os
atos administrativos.

3.2. Direito norte-americano
No direito norte-americano, embora o tema envolva tambm o aspecto dos
limites do controle jurisdicional, na realidade a chamada discricionariedade
tcnica constitui um dos pilares em que se baseou a tese da funo normativa
das agncias reguladoras.
Com efeito, no direito norte-americano o tema da discricionariedade tcnica
teve importncia fundamental na delimitao da competncia das agncias
reguladoras, seja para definir os limites de sua funo normativa, seja para
estabelecer os limites do controle jurisdicional.
Sendo adotado o princpio da separao de poderes, houve a necessidade
de criar uma doutrina que desse fundamento delegao de funo legislativa s
agncias reguladoras. Sabe-se que as agncias so criadas por lei, que define as
suas atribuies, estabelece o procedimento a ser obrigatoriamente obedecido
para a tomada de suas decises e para a elaborao de suas normas, bem como
para o controle pelo Congresso.
As agncias que exercem funo normativa recebem esse poder mediante
delegao da lei instituidora. Essa funo considerada quase legislativa
porque suas normas tm fora de lei, sendo obrigatrias para os cidados, porm,
na escala hierrquica, colocam-se abaixo da lei, podendo ser invalidadas pelo
Poder J udicirio se contrrias lei ou Constituio.
Desenvolveu-se nos Estados Unidos a tcnica dos standards, pela qual a
lei se limita a estabelecer parmetros, diretrizes, princpios, conceitos
indeterminados, ficando para as agncias a funo de baixar normas reguladoras,
que devem se conformar aos standards contidos na lei e na Constituio.
Segundo Bernard Schwartz, o poder legislativo pode ser conferido ao ramo
executivo, desde que a outorga de autoridade seja limitada por determinados
padres....O arbtrio conferido no pode ser to amplo que se torne impossvel
discernir os seus limites. Outrossim, precisa haver certa inteno legislativa com a
qual se deve harmonizar o exerccio do poder delegado. (in Direito Constitucional
Americano. Rio de J aneiro: Forense, 1966, p. 350).
No livro Parcerias na Administrao Pblica. Concesso, permisso,
franquia, terceirizao e outras formas (4 edio. So Paulo: Editora Atlas, 2002,
p. 143-150), fizemos um estudo sobre o modelo norte-americano das agncias
reguladoras, mostrando que, em um pas que repudiou o direito administrativo por
longo tempo, por entender que a lei deve ser a mesma para todos (da a
expresso common law) e que o tribunal deve ser tambm comum para todos (em
repdio ao sistema francs de dualidade de jurisdio), acabou-se por adotar


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sistema que, de certa forma, coloca em risco maior os direitos do cidado, na
medida em que reconheceu funes quase legislativas e quase judiciais a rgos
que compem a Administrao Pblica e que no so dotados de garantias de
imparcialidade semelhantes s que protegem o Poder J udicirio.
Algumas idias constituram os pilares do modelo das agncias
reguladoras norte-americanas (regulatory agency agncias com funes
reguladoras): a) a idia de especializao; b) a idia de neutralidade; e c) a idia
de descentralizao tcnica.
A idia de especializao que foi a mesma que inspirou a criao das
entidades da Administrao Indireta no sistema europeu continental surgiu
como conseqncia do crescimento do Estado, que se transformou em Estado do
Bem-Estar ou Estado Providncia ou Estado Social, em modelo que exigiu a
ampla interveno do poder pblico na ordem econmica e social. Nas palavras
de Rosa Comella Dorda, ante a magnitude e a urgncia da interveno na
economia, acreditou-se necessrio aprovar leis com amplas clusulas de
delegao de competncias, repletas de frmulas vagas e conceitos jurdicos
indeterminados, que permitissem aos correspondentes rgos administrativos
articular as frmulas concretas de interveno e ir adaptando-as s cambiantes
condies do mercado (cf. Dorda. Limites del Poder Reglamentario em el
Derecho Administrativo de los Estados Unidos: evolucin de los modelos
tradicionales, controle judicial y tcnicas de negociacin. Barcelona: Cedecs
Editorial, 1977, p. 25). Por outras palavras, a multiplicidade e a complexidade de
funes assumidas pelo Estado do Bem-Estar tornava difcil ao Estado, por
intermdio de seus trs Poderes, exercer as suas atribuies sobre temas to
variados, que poderiam ser melhor desempenhadas por entes especializados, aos
quais se atribuiu, limitadamente, uma parcela de cada uma das trs funes do
Estado.
Com relao neutralidade, havia crena de que as agncias estavam fora
das influncias polticas, porque gozavam de grande parcela de independncia
em relao ao Presidente da Repblica, exatamente pelo fato de serem dotadas
de estabilidade em suas funes; no podiam perd-las exclusivamente a critrio
do Chefe do Executivo, mas apenas pelas causas expressamente indicadas em
lei.
Como decorrncia da especializao, reconhecia-se s agncias largo grau
de discricionariedade tcnica, abrangendo uma esfera em que seus atos, mesmo
os regulatrios, por envolverem conhecimentos tcnicos, estavam fora do controle
judicial. Isto significa que os aspectos tcnicos das decises eram de
competncia normativa da agncia, escapando inclusive reviso judicial, a no
ser que se tratasse de ato manifestamente arbitrrio, absurdo, caprichoso,
contrrio inteno do legislador. A Lei de Procedimento Administrativo, de 1946,
contm norma expressa incluindo entre as causas de reviso judicial de deciso
administrativa, as hipteses em que as decises, consideraes e concluses
administrativas se julguem arbitrrias, caprichosas, ditadas no exerccio abusivo
da discricionariedade... (Seo 706). Alm disso, toda a matria de fato era de
apreciao exclusiva da agncia, ficando tambm fora do mbito de apreciao
judicial.


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curioso como o direito norte-americano, de incio to crtico do direito
administrativo francs (negando, por muito tempo, a existncia de um direito
administrativo nos Estados Unidos, o que tambm ocorreu nos demais pases
integrantes do sistema da common law), tenha chegado a solues to parecidas.
Essa sua tese de s permitir a reviso dos aspectos tcnicos quando se tratasse
de ato manifestamente arbitrrio, absurdo, caprichoso, no difere muito da teoria,
acima exposta, do erro manifesto, adotada pelo Conselho de Estado francs. E
pelo que ser a seguir demonstrado, tambm no difere da soluo pretoriana
adotada na Frana em relao apreciao dos fatos (motivos do ato da
Administrao).
Os trs grandes pilares em que se baseou a instituio de agncias
reguladoras nos Estados Unidos especializao, neutralidade e
discricionariedade tcnica - comearam a ser grandemente afetados j a partir da
dcada de 60 (cf. Di Pietro, Parcerias, p. 146).
Com relao especializao, mudou o enfoque do interesse a proteger,
porque, ao invs de proteger interesses setorias, prprios de cada agncia,
deveria toda a Administrao Pblica passar a preocupar-se com o interesse
pblico. A complexidade dos novos interesses e dos problemas sociais no
condizia mais com a idia de especializao estrita das agncias; os novos
interesses exigiam conhecimentos multidisciplinares. Da a paulatina submisso
das agncias poltica governamental e o conseqente controle do Poder
Executivo sobre as normas por elas baixadas.
A idia de neutralidade, no inteiramente abandonada, foi acrescida da
idia de necessidade de juzos polticos de valor. Cresce a desconfiana em
relao s agncias, exatamente pelo fato de, tradicionalmente, atenderem a
interesses e presses de grupos determinados. A to apregoada independncia
das agncias foi sendo minada por novas leis, aumentando as exigncias
relativas ao procedimento administrativo, com vistas a garantir a transparncia e a
participao do cidado, alm da demonstrao de que a medida observa a
relao custo-benefcio (razoabilidade).
Com relao chamada discricionariedade tcnica, que levava a excluir do
controle judicial os aspectos tcnicos da deciso e, inclusive, da matria de fato,
tambm foi afetada pela ampliao do controle judicial sobre os atos das
agncias. Para isso concorreu a aplicao dos princpios da motivao, da
racionalidade e razoabilidade dos atos normativos (devido processo legal em
sentido substantivo) e da proporcionalidade da medida em relao aos fins
contidos na lei. E importante ressaltar que a ampliao do controle judicial se
deu tanto em relao adjudication (deciso do caso concreto) como regulation
(ato normativo).
Com relao motivao, o J udicirio passou a exigi-la, para permitir o
exame dos fatos levados em considerao pela agncia para a sua tomada de
deciso e para possibilitar a verificao da racionalidade da deciso em relao
aos fatos; o J udicirio no faz um juzo de oportunidade e convenincia, mas se
limita a verificar se a deciso da agncia levou em considerao todos os dados e
conhecimentos obtidos. Enfim, se a deciso razovel. Para permitir esse


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exame, a exigncia de motivao de todos os atos das agncias tornou-se
fundamental. O anterior procedimento informal de elaborao dos regulamentos
pelas agncias baseado na idia de sua especializao acabou por se
transformar em procedimento altamente formal, na medida em que, para facilitar o
controle judicial, o J udicirio passou a exigir a demonstrao de cada um dos
pontos em que a agncia se baseou para chegar deciso final.
Segundo Rosa Comella Dorda (ob. cit., p. 46), o controle judicial ampliou-
se, na medida em que a tradicional distino entre questes de fato (de
apreciao privativa da agncia) e questes de direito (passvel de apreciao
pelos Tribunais) foi parcialmente abandonada pelas chamadas questes mistas.
Essas questes, segundo a autora, supem a aplicao de um conceito jurdico
indeterminado a um pressuposto de fato e requerem, portanto, uma interpretao
inicial do significado do conceito e uma posterior subsuno do pressuposto de
fato no rol das atuaes abrangidas pelo conceito, que alcana, assim, uma
determinao precisa. Alis, as decises discricionrias (que no se distinguem
conceitualmente dos conceitos jurdicos indeterminados) so revistos em funo
de critrios como a racionalidade da deciso, que casam dificilmente com a
separao entre reviso de considerao de fato e de direito.
Em resumo, embora se continue a reconhecer s agncias competncia
normativa para disciplinar aspectos tcnicos inseridos em sua esfera de atuao,
o processo de elaborao das respectivas normas tem que ser documentado com
todos os dados que permitam ao Poder J udicirio examinar a racionalidade da
regulao diante dos fatos, ou seja a correlao entre os fatos (motivos) e a
deciso, sem falar na razoabilidade das normas diante do standard contido na lei.
Vale dizer, o procedimento de elaborao das normas se formalizou de forma
intensa, seja porque a agncia tem que conformar-se poltica governamental,
seja porque tem que sujeitar-se a controle por outras agncias ligadas ao Poder
Executivo e Poder Legislativo, seja porque tem que contar com a participao dos
interessados no procedimento, seja ainda porque suas normas tm que ser
amplamente motivadas, com o objetivo de demonstrar a correlao entre fatos e
normas e a razoabilidade das normas diante dos parmetros contidos na lei.

3.3. Direito brasileiro
No direito brasileiro, a questo da discricionariedade tcnica pode ser
analisada sob duplo aspecto:
a) em relao aos atos administrativos propriamente ditos, hiptese em
que importa distinguir a discricionariedade administrativa da discricionariedade
tcnica, para fins de controle judicial;
b) em relao aos atos normativos de rgos ou entidades da
Administrao Pblica direta ou indireta, hiptese em que importa definir a
possibilidade de adoo, no direito brasileiro, do sistema norte-americano em que
o Poder Legislativo legisla por meio de standards, princpios, normas gerais,
diretrizes, deixando para a Administrao Pblica a competncia para


12
desenvolver os conceitos indeterminados contidos na lei. Trata-se, na realidade,
de funo que se insere no conceito de regulamento e que, quando baixado pelo
Chefe do Poder Executivo, encontra fundamento no art. 84, IV, da Constituio,
tendo como principal limitao os princpios da legalidade e da reserva legal. A
dvida maior existe quanto possibilidade dessa regulamentao ser baixada
pelos chamados rgos reguladores.
Quanto ao primeiro aspecto, referente ao controle judicial da
discricionariedade tcnica dos atos administrativos, no h uniformidade na
doutrina, podendo-se falar em duas grandes correntes: a) a dos que entendem
que, se a lei emprega conceitos jurdicos indeterminados, a Administrao tem
que fazer um trabalho de interpretao que leve nica soluo vlida possvel;
nesse caso, cabe ao Poder J udicirio, como intrprete mximo das leis, rever e
corrigir essa interpretao; b) a corrente que entende que o emprego, na lei, de
conceitos jurdicos indeterminados pode ou no gerar discricionariedade,
dependendo do tipo de conceito e da sua aplicao diante dos casos concretos.
Para esse fim, importa distinguir pelo menos trs tipos de conceitos: o
tcnico, o de experincia e o de valor.
O conceito tcnico no gera discricionariedade, porque a soluo correta
pode ser apontada pela manifestao de rgo tcnico, baseada em dados da
cincia. O conceito de experincia ou emprico afasta tambm a
discricionariedade, porque existem critrios objetivos, prticos, extrados da
experincia comum, que permitem concluir qual a inica soluo possvel; quando
a lei usa conceitos desse tipo porque quer que ele seja empregado no seu
sentido usual; o caso de expresses como caso fortuito ou fora maior, jogos de
azar, bons antecedentes, premeditao. Os conceitos de valor objeto de
maiores polmicas doutrinrias podem ou no gerar discricionariedade ou,
melhor dizendo, uma certa margem de apreciao. Um conceito que, na lei, se
apresenta como indeterminado, por exemplo, moralidade, interesse pblico,
utilidade pblica, notrio saber, pode tornar-se determinado no caso concreto,
pelo exame da situao de fato. A respeito dessa matria, aqui muito resumida
diante das limitaes deste trabalho, remetemos o leitor doutrina analisada em
nosso livro Discricionariedade Administrativa na Constituio de 1988, ob. cit., p.
97-123.
No que diz respeito discricionariedade tcnica, como um dos suportes
para o reconhecimento de validade s funes normativas das agncias
reguladoras, a primeira observao a fazer no sentido de que a sistemtica
norte-americana, de deixar os conceitos indeterminados para definio pela
Administrao Pblica, j vem sendo adotada, no Brasil, desde longa data, por
inmeros entes da Administrao Pblica, que exercem funo normativa, como o
Conselho Monetrio Nacional, o Banco Central, a Secretaria da Receita Federal,
a Comisso de Valores Mobilirios, dentre inmeros outros. A questo, no
entanto, s foi levantada a partir do momento em que comearam a ser criadas
autarquias com a denominao de agncias reguladoras, com a delegao de
funo normativa. Foi como se, apenas nesse momento, se tomasse conscincia
de uma realidade presente desde longa data e se procurasse encontrar
fundamento jurdico para a mesma.


13
importante lembrar que, no direito norte-americano, os regulamentos
baixados pelas agncias tm fora de lei; a funo chamada de quase
legislativa, porque tais regulamentos se subordinam hierarquicamente lei,
podendo ser invalidados pelo Poder J udicirio se a contrariarem.
Como se poderia colocar o tema no direito brasileiro?
Se partirmos do princpio de que as normas que se limitam a definir os
conceitos indeterminados contidos na lei so de natureza regulamentar, a nica
concluso possvel ser no sentido de que elas s tm fundamento no
ordenamento constitucional brasileiro, quando baixadas pelo Chefe do Poder
Executivo, que tem competncia privativa para exercer o poder regulamentar e
no pode deleg-lo (art. 84, IV e pargrafo nico da Constituio).
No entanto, no se pode esquecer que os Ministrios podem baixar
instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos (conforme art. 87,
inciso II, da Constituio), participando, portanto, da funo regulamentar; como
tambm os rgos reguladores das telecomunicaes e do petrleo, os quais,
precisamente pelo fato de serem assim chamados pela Constituio (art. 21, XI e
177, 2), exercem uma parcela de funo normativa implcita na sua funo de
rgos reguladores.
No h dvida, portanto, de que a prpria Constituio, embora atribua ao
Chefe do Executivo o poder regulamentar, deixou uma brecha para os Ministrios
e para os rgos reguladores referidos expressamente na Constituio, como
tambm deixou uma brecha, embora transitria, quando, no artigo 25 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, revogou todos os atos que implicassem
delegao de funo normativa a rgos do Poder Executivo, mas permitiu que o
prazo para essa revogao fosse prorrogado. Provavelmente muitos dos rgos
que ainda exercem funo normativa exercem uma competncia que remanesce
(devida ou indevidamente) do regime constitucional anterior Constituio de
1988, s vezes sem que permanea o anterior fundamento constitucional.
Afora essas possibilidades que decorrem da Constituio, a nica maneira
de defender validamente a discricionariedade tcnica aplicada funo normativa
das agncias reguladoras (e de outros rgos administrativos que exercem
funo semelhante) a de reduzir (se que isso possvel) o conceito de
regulamento, para dele excluir as normas que apenas definem conceitos tcnicos
contidos na lei. E isto pelo fato de que a discricionariedade tcnica no constitui
verdadeira discricionariedade, no envolve deciso poltica, porque no d
liberdade de escolha para a Administrao. O rgo regulador limita-se a definir
um conceito que j est contido na lei e cujo contedo vai ser apenas explicitado
na norma infra legal.
Permitimo-nos socorrer, aqui, da lio sempre precisa de Celso Antnio
Bandeira de Mello, em seu Curso de Direito Administrativo (16 edio. So
Paulo: Malheiros, 2003, p. 319-320). Depois de lembrar que os regulamentos so
requeridos para que se disponha sobre o modo de agir dos rgos
administrativos, tanto no que concerne aos aspectos procedimentais de seu
comportamento quanto no que respeito aos critrios que devem obedecer em


14
questes de fundo, como condio para cumprir os objetivos da lei, o ilustre
jurista acrescenta:
16. Em face do quanto foi dito, j se pode assinalar e enfatizar que:
a) Onde no houver espao para uma atuao administrativa, no
haver cabida para regulamento.........
b) Onde no houver liberdade administrativa alguma a ser exercitada
(discricionariedade) por estar prefigurado na lei o nico modo e o nico possvel
comportamento da Administrao ante hipteses igualmente estabelecidas em
termos de objetividade absoluta no haver lugar para regulamento que no
seja mera repetio da lei ou desdobramento do que nela se disse sinteticamente.
17. esta segunda concluso que abre passo para uma terceira, a
saber: o regulamento executivo, nico existente no sistema brasileiro, um meio
de disciplinar a discrio administrativa, vale dizer, de regular a liberdade relativa
que viceje no interior das balizas legais, quando a Administrao esteja posta na
contingncia de executar lei que demande ulteriores precises.
Com efeito, salvo quando tm em mira a especificidade de situaes
redutveis e reduzidas a um padro objetivo predeterminado, a generalidade da lei
e seu carter abstrato ensancham particularizao normativa ulterior. Da que o
regulamento discricionariamente os precede e, assim, cerceia a liberdade de
comportamentos dos rgos e agentes administrativos para alm dos cerceios da
lei, impondo, destarte, padres de conduta que correspondem aos critrios
administrativos a serem obrigatoriamente observados na aplicao da lei aos
casos particulares.
Tem-se, portanto, que partir da idia de que o regulamento somente se
justifica quando a lei deixa um espao para que a Administrao exera a sua
discricionariedade, escolha o procedimento, os critrios, as formas a serem
adotadas para dar cumprimento lei; esta que intencionalmente deixa uma
certa margem de liberdade para a Administrao escolher entre os modos de
proceder possveis e igualmente vlidos perante o direito. Vale dizer, ao baixar
regulamentos, o Poder Executivo exerce competncia discricionria, com
possibilidade de exercer opes entre alternativas vlidas perante a lei.
No caso da discricionariedade tcnica, no h discricionariedade
propriamente dita, consoante j demonstrado. No h opes a serem feitas por
critrios de oportunidade e convenincia. No h deciso poltica a ser tomada
conforme avaliao do interesse pblico. Existe uma soluo nica a ser adotada
com base em critrios tcnicos fornecidos pela cincia. Quando um ente
administrativo baixa atos normativos definindo conceitos indeterminados,
especialmente os conceitos tcnicos e os conceitos de experincia, ele no est
exercendo o poder regulamentar, porque este supe a existncia de
discricionariedade administrativa propriamente dita, a qual, no caso, no existe.
Se a lei fala, por exemplo, em produtos perigosos para a sade, a agncia pode
baixar ato normativo definindo esses produtos ou mesmo elaborando uma lista
dos mesmos; isto no se insere no poder regulamentar, porque se trata de


15
conceito tcnico cujo contedo dado por conhecimentos cientficos de que a
agncia dispe para faz-lo.
Em resumo, o exerccio do poder regulamentar s existe quando a lei deixa
ao Poder Executivo certa margem de discricionariedade para decidir como a lei
vai ser cumprida. o Poder Executivo que vai fazer a escolha da melhor soluo
diante do interesse pblico a atingir. A, sim, trata-se de discricionariedade
administrativa propriamente dita, porque envolve a possibilidade de opo entre
alternativas igualmente vlidas perante o direito. No caso da discricionariedade
tcnica essas alternativas no existem, porque o conceito utilizado de natureza
tcnica e vai ser definido com base em critrios tcnicos extrados da cincia. Da
a importncia da especializao prpria das agncias reguladoras.
Outro dado a realar o que diz respeito ao controle judicial sobre a
chamada discricionariedade tcnica. No direito brasileiro, o tema da
discricionariedade tcnica tem sido pouco analisado, talvez pelo fato de que no
existe muita dvida quanto possibilidade de ser exercido controle judicial sobre
os aspectos tcnicos do ato administrativo. A legislao processual permite que o
juiz se socorra do auxlio de peritos para apreciar tomada de decises que
envolvam dados tcnicos que possam ser esclarecidos por especialistas,
conforme artigos 420 a 439 do Cdigo de Processo Civil.
Desse modo, com relao aos atos administrativos, o tema no envolve
maior dificuldade: se o conceito indeterminado contido na lei puder tornar-se
determinado pela manifestao de rgo tcnico, com base em conhecimentos
cientficos, no se pode falar em discricionariedade propriamente dita, sendo dado
ao Poder J udicirio rever a deciso da Administrao Pblica. Conceitos como
perigo pblico iminente, valor histrico de um bem, incapacidade para o trabalho,
so conceitos tcnicos que, sem dvida, podem ser apreciados pelo Poder
J udicirio.
Quando se trata da discricionariedade tcnica exercida em atos normativos
das agncias reguladoras e outros rgos similares, no temos dvida tambm
em afirmar a possibilidade de controle judicial, inclusive para invalidao das
normas. No entanto, importante chamar a ateno para algumas peculiaridades
do direito brasileiro quando comparado com o direito norte-americano.
Em primeiro lugar, cabe ressaltar que, no direito brasileiro, a adoo do
modelo de agncias esbarra em algumas dificuldades: de um lado, o prprio
sistema constitucional, que estabelece normas precisas sobre delegao de
funo normativa, esgotando praticamente a matria; de outro lado, a inexistncia
de um Poder J udicirio com funo criadora semelhante que existe nos Estados
Unidos e na jurisdio administrativa francesa.
Nos Estados Unidos onde a jurisprudncia constitui a principal fonte de
produo do direito - foi por interpretao jurisprudencial principalmente que se
construiu toda a teoria relativa funo normativa das agncias reguladoras: foi a
Corte Suprema que definiu os limites da delegao e do controle judicial,
estabeleceu a exigncia de motivao e construiu o princpio do devido processo
legal substantivo, que permite ao J udicirio examinar a validade dos


16
regulamentos diante dos standards contidos na lei. Criou-se, com o beneplcito
do Poder J udicirio, um sistema de legislao por standards, deixando-se s
agncias a possibilidade de regular a matria. Exigiu-se a participao do cidado
no processo de elaborao das normas, com o que se deu legitimidade
democrtica s mesmas, exigiu-se a motivao das decises das agncias. E
construiram-se princpios em especial o do devido processo legal substantivo, o
da razoabilidade, o da racionalidade das decises diante dos fatos que
permitem ao Poder J udicirio examinar a validade dos regulamentos das
agncias perante os standards, princpios, diretrizes, contidos na lei.
No Brasil, nada disso existe. No existe um Poder J udicirio com o mesmo
papel criador do direito; a sentena judicial no representa o mesmo papel como
fonte do direito; no existe a fora do precedente judicial; e ainda que tivesse o
mesmo poder criador, no poderia referendar delegao legislativa em afronta
Constituio. Alm disso, o exame dos atos normativos da Administrao Pblica
ainda sofre muitas restries no mbito do Poder J udicirio, especialmente em
seara de controle de constitucionalidade, de que resulta a anlise em cada caso
concreto, por via de exceo. O princpio do devido processo legal substantivo
que permite a invalidao de atos normativos por infringncia a princpios ou
valores contidos na Constituio ou na lei de pouqussima aplicao no direito
brasileiro. De modo que a adoo pura e simples da sistemtica norte-americana
no direito brasileiro no dispe dos pilares indispensveis para dar sustentao a
um sistema semelhante. A maior dificuldade decorre da inexistncia de um
controle judicial adequado para analisar a validade dos atos normativos das
agncias diante dos standards contidos na lei.
Em trabalho sobre Limites da funo reguladora das agncias diante do
princpio da legalidade (in Direito Regulatrio Temas Polmicos. Belo
Horizonte: Editora Forum, 2003, p. 27-59), lembramos a necessidade de distinguir
dois tipos de atos normativos baixados pelas agncias: de um lado, aqueles que
produzem efeitos concretos e, de outro, os atos normativos propriamente ditos,
que baixam normas com carter de generalidade e abstrao, semelhante da
lei; estes segundos teriam a natureza de verdadeiros regulamentos.
Com relao aos atos normativos de efeitos concretos, no h
impedimento a que sejam baixados pelas agncias reguladoras. Trata-se de atos
normativos apenas sob o aspecto formal, porque, quanto ao contedo, so
verdadeiros atos administrativos, correspondendo s adjudications do direito
norte-americano, sendo utilizados para decidir ou disciplinar situaes concretas.
medida que as agncias vo deparando com situaes irregulares, com
atividades que quebram o equilbrio do mercado, que afetam a concorrncia, que
prejudicam o servio pblico e seus usurios, que geram conflitos, elas vo
baixando atos normativos para decidir esses casos concretos. Conforme realado
no aludido trabalho, a que est o que h de mais tpico na funo reguladora:
ela vai organizando determinado setor que lhe est afeto, respeitando o que
resulta das normas superiores (e que garantem o aspecto de estabilidade, de
continuidade, de perenidade do servio) e adaptando as normas s situaes
concretas, naquilo que elas permitem certa margem de flexibilidade ou de
discricionariedade. a lei que fixa os parmetros para a agncia decidir; por
outras palavras, a lei deixa certa margem de discricionariedade para a agncia


17
decidir nos casos concretos qual a melhor soluo para o interesse pblico. Essa
discricionariedade, seja administrativa, seja tcnica, no difere da
discricionariedade que se reconhece para os rgos administrativos em geral,
como possibilidade de escolher a melhor soluo para o interesse pblico a
atender. Vale dizer que, quando a agncia baixa um ato normativo para disciplinar
uma certa matria, com alguma esfera de liberdade deixada pelo prprio
legislador, ela est apenas dizendo como vai exercer essa liberdade de deciso
no caso concreto. Ela est apenas auto-limitando a prpria discricionariedade
deixada pelo legislador. Ela no est inovando, no est criando regra nova. Ela
est atuando no espao livre deixado pela lei. Em se tratando de atos normativos
de efeitos concretos, no h maior dificuldade no controle judicial que, no caso,
no difere do exercido sobre outros atos administrativos.
Com relao aos atos normativos propriamente ditos, com efeitos gerais,
apesar do esforo da doutrina em tentar justificar a competncia das agncias
reguladoras para baix-los, difcil encontrar fundamento seguro no direito
brasileiro, pelo fato de ter a Constituio delimitado, de forma exaustiva, toda a
competncia normativa. Dentre os rgos que a receberam esto os rgos
reguladores de telecomunicaes (art. 21, XI) e do petrleo (art. 177, 2). Para
os demais, o mximo que se pode admitir a possibilidade de, por meio de atos
normativos, interpretar ou explicitar princpios, diretrizes ou conceitos tcnicos
contidos em leis e regulamentos. Trata-se de conceitos que se inserem na idia
de especializao das agncias, exigindo definio mais precisa, porm sem
inovar na ordem jurdica. A que entra a importncia da chamada
discricionariedade tcnica. Se a lei usa conceitos como produtos perigosos para a
sade, produtos txicos, atos nocivos concorrncia, a agncia pode, dentro de
sua especialidade, definir esses conceitos.
Mesmo assim, no se poder negar ao J udicirio a possibilidade de apreciar
a validade dessas normas, seja com auxlio de peritos, quando se tratar de
conceitos puramente tcnicos, seja pela aplicao dos princpios da razoabilidade
das normas e do devido processo legal substantivo.
O que as agncias no podem fazer, porque falta o indispensvel
fundamento constitucional, baixar regras de conduta, unilateralmente, inovando
na ordem jurdica, afetando direitos individuais, substituindo-se ao legislador.
Esse bice constitui-se no mnimo indispensvel para preservar o princpio da
legalidade e o princpio da segurana jurdica. Principalmente, no podem as
agncias baixar normas que afetem os direitos individuais, impondo deveres,
obrigaes, penalidades ou mesmo outorgando benefcios, sem previso em lei.
Trata-se de matria de reserva de lei, consoante decorre do artigo 5, inciso II, da
Constituio.

BIBLIOGRAFIA
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1070, t. I.


18
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Referncia Bibliogrfica deste Trabalho:
Conforme a NBR 6023:2002, da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto


19
cientfico em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma:

PIETRO, Maria Sylvia Zanella di. Discricionariedade Tcnica e Discricionariedade
Administrativa. Revista Eletrnica de Direito Administrativo Econmico
(REDAE), Salvador, Instituto Brasileiro de Direito Pblico, n. 9,
fevereiro/maro/abril, 2007. Disponvel na Internet:
<http://www.direitodoestado.com.br/redae.asp>. Acesso em: xx de xxxxxx de xxxx

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