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SENTENCIA N 67 -

///Crdoba, Y VISTOS:

22

de marzo

de 2012.

Estos autos caratulados: MUJERES POR LA VIDA ASOC. CIVIL SIN FINES DE LUCRO FILIAL CORDOBA- C/ E.N. P.E.N.- Minist. de Salud y Accin Social AMPARO- (Expte N 1049-2011) venidos a conocimiento con motivo del recurso de apelacin presentado por la parte actora en contra de la Resolucin de fecha 12 de octubre de 2011, dictada por el seor Juez Federal subrogante del Juzgado Federal N3, que dispuso: Y VISTOS Y CONSIDERANDO RESUELVO: 1.- Rechazar las acciones de amparo acumuladas entabladas por MUJERES POR LA VIDA ASOCIACIN CIVIL SIN FINES DE LUCRO FILIAL CRDOBA en contra del Estado Nacional, Poder Ejecutivo Nacional, Ministerio de Salud y Accin Social de la Nacin, en funcin de los argumentos expuestos en las considerandos precedentes que se tienen por reproducidos. 2.- Imponer las costas a los amparistas vencidos (conf. art. 68 y conc. del C.P.C.C.N.). Regular los honorarios del letrado patrocinante de la parte actora, Dr. Jorge Rafael Scala en
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la suma de Pesos un mil quinientos ($1.500) y los correspondientes a los apoderados del Estado Nacional, Dres. Carlos Daniel Lencinas, Mara Eugenia Granillo y Maria Leandra Cravero Piccione, en la suma de Pesos tres mil ($3.000), conjuntamente, en el carcter actuado y en la proporcin de ley. Fijar la tasa de justicia en PESOS SESENTA Y NUEVE CON SESENTA Y SIETE CENTAVOS ($69,67). 3.-Protocolcese, hgase saber y oportunamente archvese. Y CONSIDERANDO: I.- Vienen los presentes autos con motivo del recurso de apelacin articulado por la parte actora en contra de la resolucin precedentemente transcripta. El apelante fundamenta su recurso a fs. 1260/1272 de autos. Se agravia sosteniendo que el inferior incurri en violacin de la cosa juzgada formal y material al pronunciarse nuevamente sobre la legitimacin activa de su parte debido a que la CSJN en fallo firme y ejecutoriado se haba expedido sobre la facultad de la actora para accionar. Agrega que modific indebidamente la demanda al pronunciarse sobre actos lesivos diferentes a los denunciados; y omiti infundadamente la consideracin de las pruebas dirimentes rendidas en autos. Sostiene asimismo que los actos lesivos de la ejecucin del Programa creado por la Ley 25.673 fueron probados en autos y que su puesta en prctica implica la anulacin total de los derechos de rango constitucional de los padres, respecto de sus hijos menores de edad en materia de educacin y provisin de servicios de planificacin familiar.Sobre el primer agravio, sostiene que el a-quo incurri en violacin de la cosa juzgada formal y material al expedirse sobre la legitimacin activa de la actora toda vez que la C.S.J.N. en fallo firme resolvi que la Asociacin accionante posee legitimacin activa para demandar por los actos lesivos denunciados en la presente accin, cuales son: injerencia del estado en el derecho de patria potestad a travs de la intervencin en materia

de educacin sexual y planificacin familiar, amenaza de muerte de seres humanos por nacer a causa de la distribucin masiva e indiscriminada de productos abortivos por el ANMAT y amenaza inminente del derecho a la salud de los ciudadanos argentinos frente a la libre distribucin de medicamentos nocivos para la salud. Respecto al segundo agravio, expone que el inferior tergivers los actos lesivos demandados al decir de la distribucin de medicamentos que para la procedencia de esta accin se debi atacar concretamente la autorizacin de los mismos por parte del ANMAT porque tal sera concretamente el acto lesivo, siendo que segn el apelante quedaron totalmente demostrados los daos que produce la distribucin gratuita e indiscriminada de productos letales para el nasciturus y peligrosos para la salud de las usuarias. Se queja tambin por el hecho que el inferior omiti considerar la prueba aportada respecto a los medicamentos de distribucin incluidos dentro del programa de la Ley 25.673, que lesiona el derecho constitucional a la vida, a la salud y de los padres y representantes legales a la educacin sexual de sus hijos menores de edad e incapaces. Por ltimo manifiesta que los actos lesivos denunciados en la presente accin fueron probados en autos y son ocasionados por la distribucin libre e indiscriminada de medicamentos abortivos o nocivos para la salud, y con el rechazo de la demanda, la ejecucin del programa contina produciendo efectos adversos. II.- El Estado Nacional contest agravios a fs. 1274/1288 vta., manifestando que el fallo de primera instancia admite la legitimacin activa de la actora para defender el derecho a la vida y a la salud humana pero deniega la legitimacin respecto de los derechos emergentes de la patria potestad por considerar que se trata de un derecho personal e indelegable de los padres. Asimismo manifiesta que es facultad deber de los padres brindar a sus hijos la educacin que consideren mas adecuada acorde a sus convicciones y creencias, pero que las medidas adoptadas por el Estado Nacional tienen que ver con una cuestin de poltica sanitaria, puesto que el objetivo fundamental de la norma es regular y educar en aras de la disminucin de la mortalidad infantil y la prevencin de embarazos no deseados y de enfermedades de transmisin sexual a partir de una programa de salud sexual y procreacin responsable, por lo que considera que no hay intromisin ni desplazamiento del rol de los padres en la crianza de sus hijos menores, y que sta es slo complementaria a la actividad de los padres.Rebate el segundo agravio diciendo que la accionante solicit la

inconstitucionalidad de la Ley 25.673 y la inaplicabilidad en todo el territorio de la Repblica de los artculos 2, inc.f; 3, 4 inc a y b; 6; inc. b y c; 7 , 9 , 10; 11 inc. c y 12 de dicha ley, pero no fue sometido a decisin del a quo el efecto antianidatorio de los mtodos anticonceptivos, ya que no haca al objeto de la presente accin, por lo que el juzgador no modific indebidamente la demanda sino, por el contrario, fall conforme al requerimiento de la actora.

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Respecto al tercer planteo recursivo, el de omitir infundadamente la prueba dirimente rendida en autos, reitera lo trminos anteriores y sostiene que la accionante solicit la declaracin de inconstitucionalidad de una ley y de su decreto reglamentario, pero no cuestion la composicin ni efectos de los frmacos distribuidos por el Programa de Salud Sexual Responsable. Por ltimo, refuta los dichos de la amparista que sostiene que los actos lesivos fueron probados en autos, reafirmando los conceptos vertidos y se opone a la doctrina alegada por la actora en Portal de Beln ya que la accin incoada en esa oportunidad fue dirigida a que el Ministerio de Salud y Accin Social quitara la autorizacin y prohibiera la fabricacin, distribucin y comercializacin del frmaco de Laboratorio Gador S.A. de nombre comercial INMEDIAT. Concluye, que los agravios de la amparista no alcanzan a conmover los slidos argumentos del pronunciamiento del Sr. Juez de Primera instancia. Cabe sealar que en su escrito de apelacin, la actora recusa al Sr. Vocal Doctor Ignacio Mara Vlez Funes, a tenor de lo prescripto por el art. 17, inc. 7 del CPCCN al haber firmado como integrante de la Sala A- el fallo de fecha 19 de marzo de 2003 donde se resolvi el rechazo in limine de la presente accin y orden el archivo de las actuaciones.
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A fs. 1297 el Sr. Vocal produjo el informe del artculo 22 del CPCN, dictndose resolucin con fecha 14 de febrero de 2012 en la que se decidi tener por apartado del conocimiento de la presente causa al aludido seor Juez, Dr. Ignacio Mara Vlez Funes. Radicados los obrados en esta Alzada, se corri vista Seor Fiscal General a fs. 1305, dictndose el llamado de autos, con lo que el recurso interpuesto queda en condiciones de ser resuelto. III.- Brevemente corresponde formular una sntesis de la presente accin de amparo, la que es deducida por Mujeres por la Vida Asociacin Civil sin fines de lucro Filial Crdoba, persiguiendo se declare la inaplicabilidad en todo el territorio de la Repblica Argentina, de la Ley Nacional N 25.673 que crea el Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin Responsable, solicitando la inconstitucionalidad de los artculos 2 inc. f; 3; 4; 5 inc. a y b; 6 inc. b y c; 7; 9; 10; 11 inc. b; y 12 de dicha ley. Acredita la legitimacin invocada acompaando los correspondientes estatutos sociales (fs. 28/45), describe minuciosamente los derechos lesionados, solicita medida cautelar y acompaa prueba. Con fecha 30 de diciembre de 2003, fue apelada por el Estado Nacional y revocada por esta Alzada por resolucin N593 (fs. 412/420vta.) en la que se dispuso el rechazo in limine de la accin, atento la manifiesta falta de legitimacin activa para obrar, fundada en pretendidos derechos de incidencia colectiva e inexistencia de ilegalidad o

inconstitucionalidad manifiesta de la Ley Nacional N 25.673; y se orden el archivo de las actuaciones. Apelando el decisorio, la actora concurri ante la Corte Suprema de Justicia con recurso extraordinario (fs. 116/138). El Seor Procurador General de la Nacin en su dictamen, concluye que la amparista es una Asociacin, entre cuyos fines se encuentra

como surge de su estatuto organizativo- promover y defender el establecimiento de condiciones sociales que posibiliten y favorezcan la efectiva prestacin del derecho a la vida de las personas desde el momento de la concepcin y el goce del respeto de su dignidad intrnseca a lo largo de la vida, circunstancia que permite concluir que aqulla se encuentra legitimada para demandar como lo ha hecho. As decide el Alto cuerpo, revocando la sentencia de primera instancia respecto al fondo de la cuestin sin modificar lo decidido sobre la medida cautelar. Devueltos los autos al tribunal de origen, con fecha 12 de octubre de dos mil once, el A quo dicta Resolucin N 877, expidindose sobre el fondo de la cuestin, rechazando la demanda, cuya apelacin interpuesta por la actora es objeto del presente estudio.IV.- A mrito de la resea que antecede, la cuestin a resolver se circunscribe a determinar, si corresponde la declaracin de inconstitucionalidad de la Ley 25.673 y la pretendida inaplicabilidad en todo el territorio de la Repblica Argentina de los artculos 2, inc. f; 3, 4 inc. a y b; 6 inc. b y c; 7 , 9 , 10; 11 inc. c y 12, en la postura de la accionante .Respecto a esta cuestin, es necesario analizar el objeto de la demanda interpuesta, donde como ya se ha reseado se solicita se declare la inaplicabilidad en todo el territorio de la Repblica Argentina, de la Ley Nacional N 25.673 que crea el Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin Responsable y la inconstitucionalidad de los artculos 2 inc. f; 3; 4; 5 inc. a y b; 6 inc. b y c; 7; 9; 10; 11 inc. b; y 12 de dicha ley; la actora fundamenta la accin sealando que la ejecucin del referido programa nacional viola el derecho constitucional a la vida, a la salud y el derecho de los padres y representantes legales a la educacin de sus hijos menores de edad e incapaces (fs. 46/61). Ingresando a su estudio, la ley cuestionada debe ser analizada en primer trmino en la universalidad legal que nos tutela; as el art. 31 de la Constitucional Nacional dice "Esta constitucin, las leyes que en su consecuencia el Congreso dicte y los tratados con potencias extranjeras son la ley suprema de la nacin". Este artculo establece la

supremaca de la Constitucin Nacional y de los tratados internacionales incorporados a ella con jerarqua constitucional (artculo 75 inciso 22). La jurisprudencia nos apunta: Los tribunales de justicia tienen la atribucin (derecho) y el deber (obligacin) [...] de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto de la Constitucin, para averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas si las encuentran en oposicin con ella, constituyendo una atribucin moderadora, uno de los fines supremos y fundamentales del Poder Judicial Nacional (CSJN, Fallos, 33:194). El control de constitucionalidad es bsicamente un control de juridicidad por el cual los tribunales verifican si en el caso sometido a examen, se ha dado debido cumplimiento a los principios y prescripciones constitucionales o legales que rigen el caso, y que pueda en mayor o menor medida realizarse el juicio cierto, concreto y objetivo que permita detectar y declarar alguna violacin a la regulacin constitucional o legal, mediante un adecuado juicio comparativo de compatibilidad. La Constitucin importa la Ley Fundamental que

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debe ser respetada por el legislador al aprobar una determinada norma legal, esto es, un marco o lmite al que debe someterse el poder legislativo al dictar una ley. Los artculos 2 inc. f; 3; 4; 5 inc. a y b; 6 inc. b y c; 7; 9; 10; 11 inc. b; y 12 de la ley 25.673, fueron sometidos a estudio en las presentes actuaciones habiendo sido denunciada su inconstitucionalidad por violar los derechos a la vida, la salud y a la patria potestad. La gnesis de la norma corresponde a la integridad de la poltica sanitaria del Estado, toda vez que desde la educacin y la asistencia, responde a la necesidad de dar solucin al innegable problema de la mortalidad materno-infantil y de prevencin de enfermedades de transmisin sexual, sin olvidar las distintas perspectivas ticas, religiosas o morales amparadas en su letra. As queda plasmado entre sus objetivos (art. 2) alcanzar para la poblacin el nivel ms elevado de salud sexual y procreacin responsable, disminuir la morbimortalidad materno-infantil, prevenir embarazos no deseados, contribuir a la prevencin y deteccin precoz de enfermedades de transmisin sexual de VIH/SIDA y patologas genitales y mamarias, garantizar a toda la poblacin el acceso a la informacin, orientacin, mtodos y prestaciones de servicios referidos a la salud sexual y procreacin
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responsable. Est destinada a la poblacin en general (art. 3), sin discriminacin alguna, y la misma se inscribe en el marco del ejercicio de los derechos y obligaciones que hacen a la patria potestad y establece que se considerar primordial la satisfaccin del inters superior del nio en el pleno goce de sus derechos y garantas consagrados en la Convencin Internacional de los Derechos del Nio (art. 4). Asimismo especficamente establece que los mtodos y elementos anticonceptivos a prescribir y suministrar debern ser de carcter reversible, no abortivos y transitorios, respetando los criterios o convicciones de los destinatarios (art. 6). Tambin aclara que las instituciones privadas de carcter confesional que brinden por si o por terceros servicios de salud, podrn con fundamento en sus convicciones, exceptuarse del cumplimiento de lo dispuesto en el art. 6 inc.b.(art 10).Examinando los libros de sesiones del Congreso de la Nacin en tratamiento a la Ley 25.673, se observa que fueron escuchados los distintos sectores de la sociedad, incluida la Iglesia Catlica y diferentes asociaciones que, como la accionante, bregan por la vida de los seres humanos desde su concepcin, los principios religiosos, morales y familiares. Otras agrupaciones, representantes de diferentes sectores de la sociedad, como es la Asociacin Civil por el Derecho a Decidir y la Fundacin Centro de Derechos Humanos y Medio Ambiente comparecen al proceso, solicitan ser tenidas como terceros y peticionan se rechace la accin promovida por considerar que la ley dictada en modo alguno vulnera los derechos denunciados sino que, por el contrario, protege el derecho a la vida y a la salud sin vulnerar de modo alguno la patria potestad de los padres o tutores (fs. 318/338vta.) La salud y la educacin sexual, as como la procreacin responsable, son derechos humanos bsicos y universales que se encuadran en la categora de los derechos sociales, y por ende deben ser garantizados por el Estado, no slo permitiendo el pleno ejercicio de

esos derechos sino garantizando el acceso igualitario de sus ciudadanos, la proteccin de las mujeres mediante medidas que reduzcan la mortalidad materna, la prevencin de los embarazos adolescentes, asegurando el inalienable derecho a decidir libre y responsablemente sobre la planificacin familiar, respetando la vida de sus ciudadanos y sus ntimas convicciones, utilizando los canales legales propios como es el dictado de una ley nacional que proteja los derechos sin afectar ni vedar los principios morales de nuestra sociedad. Como apoyatura a las tesis sostenidas por los legisladores en el extenso tratamiento del proyecto de ley encontramos numerosos informes mdicos, cientficos y acadmicos que propenden al dictado de la misma, as como estadsticas que reflejan el altsimo porcentaje de legrados por abortos incompletos, morbimortalidad materno infantil, partos seguidos muerte, y el aumento piramidal de enfermedades de transmisin sexual, causados por el inadecuado acceso a la salud, a la informacin y a los medios de prevencin sexual. Es importante sealar que la totalidad de la Comisin avocada al tratamiento del proyecto, cuando efectuaron sus apreciaciones, an desde distintas reas del conocimiento y representando diferentes sectores sociales y culturales, coincidieron en poner de relieve la preminencia de los derechos fundamentales a la vida y a la salud de la poblacin en general con atencin primordial a los nios. Desde el punto de vista de la razonabilidad, la norma supera satisfactoriamente el encuadre constitucional (art. 31); se adecua a la informacin veraz, a la proteccin de la salud, seguridad y a la libre eleccin y condiciones de trato equitativo y digno establecido en el art. 42 de la Carta Magna; respeta y responde a los requisitos establecidos por los acuerdos internacionales con jerarqua constitucional. Las leyes sancionadas por las autoridades legtimamente elegidas gozan de una presuncin de constitucionalidad. La declaracin judicial de inconstitucionalidad constituye la ultima ratio del sistema de pesos y contrapesos establecido por el esquema constitucional de divisin de poderes: de all la generalizacin de la regla hermenutica de preferencia de la interpretacin que compatibilice normas frente a aquellas que las contrapone en colisin. La carga de los actores, en casos como stos, es pesada: el mero desacuerdo con el contenido de una norma o la preferencia por otra regulacin posible estn fuera del marco de control de constitucionalidad, esas apreciaciones deben ser canalizadas a travs del proceso poltico regular. (Autos: Liga de Amas de casa, consumidores y usuarios de la Repblica Argentina y otros c/ GCBA s/ Accin Declarativa de Inconstitucionalidad Expte N 480/PJCABA/TSJ/03 -14/10/03) Desde un anlisis pragmtico, podemos concluir que la ley cuestionada se somete a los parmetros legales y constitucionales y que el articulado impugnado no se encuentra en discordancia con lo preceptuado por la Carta Magna ni afecta los derechos por ella tutelados sino que, por el contrario, se ajusta a sus principios y designios, morales, ticos y religiosos de nuestra sociedad. La norma fue estructurada dentro del marco normativo nacional e internacional, adecundose a la previsiones constitucionales locales, respetando

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los tratados Internacionales con rango constitucional, entre ellos la Convencin Internacional de los Derechos del Nio (Ley 23.849) y Convencin sobre Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (Ley 23.179) ambos especficamente contemplados en su articulado. V.- En franca disidencia con lo antes expuesto, los argumentos vertidos por la actora en las presentes actuaciones pretenden sostener los efectos abortivos de los medicamentos anticonceptivos o contraceptivos, as como los posibles daos en la salud de las mujeres a quienes se administre dichos medicamentos, pese a encontrarse los mismos aprobados por el ANMAT y comprendidos dentro del listado de frmacos a distribuir o suministrar a travs del programa de Salud Sexual y Procreacin Responsable. Para ello aade opiniones mdico-cientficas, estadsticas, prospectos, e informes de diferentes organizaciones. Todo ello nos lleva a concluir que los listados de los medicamentos autorizados merecen una minuciosa y profunda revisin por parte de los organismos pertinentes. Sin embargo tal determinacin escapa al objeto especfico de la presente accin como se desarrollar ms adelante. En la dualidad de posiciones sentadas en estas actuaciones, no corresponde al
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Juzgador decidir basado en sus convicciones personales o subjetivas, sino ajustarse ceidamente a lo planteado y probado por las partes.As observamos, que la fundamentacin de la apelacin interpuesta, est destinada especficamente a demostrar la nocividad de determinados medicamentos que pueden ser suministrados en cumplimiento del Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin Responsable y no la ilegitimidad de la norma impugnada en s misma. Ampliando el criterio, es menester destacar algunas opiniones expuestas en la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin en tratamiento de la norma (Ordenes del da 18/04/01). La Diputada Sra. Guevara expresa: La salud sexual y la procreacin responsable son derechos humanos bsicos y universales que se encuadran en la categora del derecho social, su concrecin constituye una meta permanente de la sociedad que las identifica como generadoras de diferencias en las condiciones de vida y de riesgo frente a las enfermedades. Por eso el Estado, debe comprometerse a garantizar el acceso y el pleno ejercicio de estos derechos agrega.. Lo que expres nuestro pas en las Naciones Unidas es lo siguiente: El compromiso de garantizar la proteccin de los derechos humanos de las mujeres incluye a los derechos sexuales y reproductivos, compromiso reflejado en las polticas que las autoridades llevan adelante a travs de medidas para reducir la mortalidad materna, prevenir el embarazo adolescente y proteger la maternidad y la salud de las mujeres, asegurando el inalienable derecho a decidir libre y responsablemente cundo y cuntos hijos tener, respetando la vida y sus ntimas convicciones, todo ello en consonancia con los valores, premisas que inspiran la posicin del gobierno argentino.; y contina diciendo la diputada: El inciso b) del artculo 2 se refiere a la disminucin de la morbimortalidad materno infantil. La procreacin es parte de la vida, no es una enfermedad, pero cuando se desarrolla en condiciones inadecuadas s es

causa de mortalidad materna y perinatal. De acuerdo con subregistros, por estas causas mueren 40 mujeres de cada cien mil nios nacidos, y tal vez muchas ms. Cules son las causas? Son las mismas relativas al embarazo y al parto, y otras relacionadas con la informacin y las condiciones socioeconmicas de la mujer. De acuerdo con la informacin oficial, en la Argentina hay 500 mil abortos por ao; algunos son por causas naturales o no provocados y otros son provocados. De la lectura de la mayora de las opiniones de los diputados, se desprende que son objetivos de la ley, luego plasmados en su articulado, la igualdad de oportunidades de acceso a la informacin y asistencia en materia de salud reproductiva, evitar la mayor incidencia de abortos (seguidos de muerte o secuelas irreversibles), embarazos no deseados, mortalidad infantil, enfermedades de transmisin sexual, VIH/SIDA, y de falta de planificacin familiar, entre otros. Determinar la inaplicabilidad de una norma, que no resulta objetivamente inconstitucional, sera vedar de oportunidades a los habitantes de la Nacin y bsicamente a aqullos de menores recursos econmicos, quienes no pueden acceder a la informacin, ni a los medios de prevencin necesarios para decidir voluntaria y concientemente sobre la procreacin, la vida sexual, la planificacin familiar y sobre todo respecto a su salud de manera gratuita e igualitaria. Todo esto sin ignorar que ciertos medicamentos pueden estar en franca contradiccin con el espritu de la norma, cuando reza que los mtodos y elementos anticonceptivos a prescribir y suministrar debern ser siempre de carcter reversible, no abortivos y transitorios. No obstante lo expuesto, escapa al cometido del Tribunal ingresar al estudio y debate de cada uno de los medicamentos denunciados, siendo que la accin est encaminada a declarar la inaplicabilidad en todo el territorio de la Repblica Argentina de la Ley Nacional N 25.673. La propia actora apela al antecedente jurisprudencial Portal de Beln, accin de amparo iniciada contra el Ministerio de Salud y Accin Social de la Nacin a fin que se le ordene revocar la autorizacin y se prohba la fabricacin, distribucin y comercializacin del frmaco de Laboratorios Gabor SA, cuyo nombre comercial es Inmediat; accin que fue resuelta favorablemente a las pretensiones de la actora. Ms all de la coincidencia respecto al derecho amparado como es la vida humana, la diferencia manifiesta del objeto de la accin, revela el acierto en la resolucin adoptada por el juzgador en el fallo recurrido. So pretexto de que a travs del programa impugnado se autoriza la distribucin de medicamentos supuestamente abortivos, la determinacin concreta con pruebas cientficas irrefutables escapa a los trminos en que qued plasmada esta litis; puesto que a diferencia del precedente antes referido, all s la discusin gir en torno a los efectos abortivos o no de una determinada droga, cosa que no ocurre en la especie. La prueba aportada por la actora a lo largo del proceso, abundante e ilustrativa no resulta conducente al pronunciamiento sobre el objeto de la litis.-

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En su escrito inicial menciona algunas pldoras anticonceptivas como el Inmediat N, Norgestrel Max, Tridette - slo a modo ilustrativo- como medicamentos que impiden el anidamiento del vulo fecundado en el tero materno, o el dispositivo intrauterino ParaGard del cual expone los supuestos efectos nocivos a la vida y la salud, entre ellos describe que su uso puede requerir ciruga, incapacitar para tener hijos, septicemia, muerte, esterilidad, perforacin del tero etc., stas son contraindicaciones extradas del prospecto que acompaa el dispositivo intrauterino. A posteriori, a fs. 684/752 agrega copia extrada de Internet de la Guia para el uso de mtodos anticonceptivos, certificada por escribano Reg. N 157. La guia, dictada por el Ministerio de Salud de la Nacin, consta de un marco conceptual, consejera en

anticoncepcin, mtodos anticonceptivos; criterios mdicos de eleccin para iniciar el uso de mtodos anticonceptivos; anticoncepcin en situaciones especiales (colocacin de DIU post parto y post aborto, anticoncepcin de emergencia) y por ltimo anticoncepcin en distintas etapas de la vida. Comienza el marco conceptual, destacando la definicin de la Salud Reproductiva por la OMS: Salud Sexual y Reproductiva es tener relaciones sexuales gratificantes y enriquecedoras, sin coercin y sin temor a infeccin ni de un embarazo no
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deseado, poder regular su fertilidad sin riesgo de efectos secundarios desagradables o peligrosos; tener un embarazo y parto seguros y criar hijos saludables, describe tambin los aspectos ticos, consejera y metodologa. De su estudio se advierte que el detalle de los mtodos anticonceptivos descriptos incluye tanto los hormonales, de barrera, qumicos, los mtodos de lactancia (MELA) y los basados en la fertilidad de la mujer, calendario, moco cervical, temperatura basal y sintotrmico. Resulta por lo tanto una gua de informacin completa respecto a los mtodos anticonceptivos, entre los cuales la mujer luego del asesoramiento adecuado, pueda decidir libre y voluntariamente. Tambin agrega un catlogo de Especialidades Farmacuticas (fs. 762/797vta) y diversas pginas web de Laboratorios Schering, que informan sobre algunos de los mtodos denunciados. A a fs. 906/920 consta actuacin notarial en la que se deja constancia que la Sra. Mara Virginia Delgado comparece a la farmacia Farmacity S.A. y solicita ciertos frmacos anticonceptivos como Femiane, Microgynon, Gynovi, Microlut, etc, constatando el expendio de los mismos sin receta. La actora a lo largo de sus escritos ilustra sus dichos, slo con prospectos u opiniones mdicas unilaterales, sin ofrecer ni solicitar prueba cientfica a diligenciarse y debatirse en autos; violando el derecho de defensa en juicio e impidiendo que el juzgador pueda crear opinin sustentable al respecto, circunstancia que por otra parte excede el restringido marco cognoscitivo de la accin de amparo. Como corolario al punto en estudio sirve referenciar el voto en disidencia de la seora Ministra de la C.S.J.N., Doctora Carmen M. Argibay en ocasin de resolverse el recurso extraordinario interpuesto por la actora contra la resolucin N 593 dictada por este Tribunal; que expres: El dao al derecho a la vida afectara a las personas por nacer y

no surgira directamente de la ley, sino de la delegacin en el ANMAT de la facultad para establecer qu procedimientos anticonceptivos son abortivos y cules no. El derecho a la salud afectado es el de las mujeres, quienes para evitar algo que no es una enfermedad (embarazo) se vera expuestas al riesgo de las enfermedades asociadas al uso de anticonceptivos.. a) El uso de anticonceptivos, que para la parte actora afecta la salud de las mujeres que lo usan, depende de una seleccin individual sobre qu riesgos cada una de ellas prefiere evitar y cules afrontar, esto es, sobre el orden de prioridad de sus preferencias. Ninguna norma jurdica ha colectivizado la vida sexual ni las decisiones sobre el uso de anticonceptivos, de modo tal que el grupo social como tal pueda sustituir a los individuos en esas elecciones. Por esa razn es que el Estado se limita a poner cierta informacin y prestaciones a disposicin de los particulares, pero aceptando siempre el consentimiento de stos. Ello demuestra que, bajo la condicin del artculo 19 de la Constitucin Nacional, el ejercicio de las relaciones sexuales y el uso de anticonceptivos es un derecho que se mantiene todava descentralizado y tales elecciones son an competencia de sus titulares y no de la colectividad..c) Por ltimo, tampoco han alegado los actores cul sera el dao que la sola vigencia de la ley cuya inconstitucionalidad pretenden causara a las personas por nacer. Si el riesgo se refiere a la administracin de prcticas o medicamentos abortivos, dicho peligro no guarda relacin con el objeto de la demanda, pues la misma clusula impugnada, el artculo 6.b de la ley establece que los mtodos a suministrar han de ser no abortivos. (fs. 607/613). VI.- Luego de estas consideraciones, es menester analizar la incidencia de la ley atacada respecto a los derechos denunciados. En primer trmino, la actora cita a la vida humana como un derecho vulnerado por la norma cuestionada. Nuestra Carta Magna no enumera expresamente este derecho; sin embargo, la doctrina y jurisprudencia reconocieron la inviolabilidad de la vida humana desde su concepcin como uno de los derechos no enumerados del art. 33, y como derecho fundamental incorporado por los numerosos tratados internacionales suscriptos por nuestro pas. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogot, 1948), reconoce que "Todo ser humano tiene derecho a la vida..." (art. I), y declara que: "Toda mujer en estado de gravidez... as como todo nio, tienen derecho a proteccin, cuidado y ayuda especiales" (art. VII). La Declaracin Universal de Derechos Humanos, (ONU, 1948), en su art. 3 enfatiza que "Todo individuo tiene derecho a la vida", y en el art. 25, 1, declara que: "La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales" (y que) Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social". El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Nueva York, 1966), dispone que: "Se debe conceder especial proteccin a las madres durante un perodo de tiempo razonable antes y despus del parto" (y que) "Se deben adoptar medidas

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especiales de proteccin y asistencia en favor de todos los nios y adolescentes, sin discriminacin alguna por razn de filiacin o cualquier otra condicin" (art. 10, inc. 2 y 3). La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica, 1969), reitera que "Toda persona tiene derecho a que se respete su vida... y, en general a partir del momento de la concepcin" (art. 4). Sin duda alguna, el derecho a la vida es un concepto adoptado, incluido y no discutido por la legislacin vigente, la justicia y el pueblo todo, y de tal modo receptado en la Ley 25.673, a lo largo de su articulado. Del estudio cabal de cada uno de los artculos que conforman la norma citada se asevera que lo preceptuado en el Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin Responsable, respeta y protege el derecho a la vida ajustndose a los principios enunciados en la Constitucin Nacional y los tratados internacionales incorporados a la misma.VII.- En segundo lugar y referido al derecho a la salud y la integridad personal stos son conceptos que estn incorporados en la conciencia social y en el Derecho positivo, como bienes que revisten inters pblico y no solamente como derechos subjetivos
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privados, y as han sido incorporados a los bloques de constitucionalidad. La salud es un derecho humano fundamental, que encuentra reconocimiento y tutela en diversos tratados y pactos internacionales, incorporados a la Constitucin Nacional a partir de 1994 (art 75, inc.22); Declaracin de Derechos Humanos de la ONU (art 3 y 8); Pacto Internacional sobre Derechos econmicos , sociales y culturales (art. 12, 1y 2) ; la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (art XI); Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto San Jos de Costa Rica (art 26); Convencin sobe la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; y la Convencin sobre los Derechos del Nio (art. 24, inc. 2). La OMS ha definido el derecho a la salud fsica y mental, no como ausencia de enfermedad sino como equilibrio fsico-psquico y emocional. La salud ha sido reconocida progresivamente a nivel nacional e internacional como un derecho humano, es decir como inherente a la dignidad humana, de tal forma que el bienestar fsico, mental y social que pueda alcanzar el ser humano constituye un derecho que el Estado est obligado a garantizar. En este contexto, y teniendo en cuenta que la ley se corresponde jerrquicamente con los ordenamientos legales superiores, no puede desconocerse que el Estado est facultado y obligado a dictar las leyes necesarias para hacer efectiva la garanta del derecho a la salud integral. El Comit de los Derechos del Nio (rgano de supervisin de cumplimiento de la Convencin sobre los Derechos del Nio) ha expresado constantemente su preocupacin por los embarazos, la incidencia del aborto, las enfermedades de transmisin sexual y el VIH/SIDA, y ha recomendado consistentemente a los Estados parte, cuyos informes revisa, la provisin de servicios de educacin sexual y salud reproductiva como medio idneo para la prevencin.

Las recomendaciones finales al primer informe sometido por la Argentina al Comit expresan preocupacin por el alto nmero de madres solteras de entre 12 y 18 aos en la Argentina y seala que deben desarrollarse programas de educacin en salud para contrarrestar la alta incidencia de embarazos adolescentes. (Observaciones finales del Comit de los Derechos del Nio: Argentina. 15/02/95. CRC/C/15/Add.35., puntos 12 y 19 respectivamente). Otros rganos de supervisin de tratados internacionales de derechos humanos con jerarqua constitucional (el Comit para la eliminacin de la discriminacin contra la mujer, rgano de supervisin del cumplimiento de la Convencin internacional para la eliminacin de toda forma de discriminacin contra la mujer, y el Comit de derechos econmicos, sociales y culturales, rgano de supervisin del cumplimiento del Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales) han expresado claramente la necesidad de poner a disposicin de nios y adolescentes servicios de informacin y asistencia en materia de salud reproductiva. La informacin objetiva sobre criterios a adoptar para el cuidado de la salud, a disposicin del pblico en general, no puede vulnerar ni afectar ningn derecho y contribuye al cumplimiento de una poltica elemental del Estado, como es la relativa a la atencin preventiva de la salud. Si prevenir enfermedades, embarazos no deseados y abortos no asistidos es un fin permisible y permitido, la adecuacin de la difusin de informacin sobre mtodos anticonceptivos y la prescripcin de esos mtodos es claramente un medio idneo para cumplir con ese fin. VIII.- Por otra parte, e ingresando al estudio del derecho a la patria potestad, los derechos a la informacin y al marco constitucional general dentro del que stos se encuentran establecidos, es preciso formular previamente algunas consideraciones normativas. El art. 264, primer prrafo del Cdigo Civil, define a la patria potestad como el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. En efecto, la nocin de patria potestad est sustentado en la relacin derecho-deber y en la coordinacin de actividades desarrolladas por la familia y por el Estado. Este concepto ha ido evolucionando a travs del tiempo y adecundose a las diferentes circunstancias que la sociedad ha impuesto en sus individuos; de esta forma y teniendo en cuenta especialmente las pautas establecidas en la Convencin de los Derechos del Nio, ha quedado definido el perfil actual de la patria potestad en consonancia con las modernas orientaciones jurdicas en la materia. El art. 54 C.C. dice: Tienen incapacidad absoluta: 1 Las personas por nacer; 2 Los menores impberes; 3 Los dementes; 4 Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito;

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Art. 55. Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Artculo 126: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de DIECIOCHO (18) aos. Artculo 127: Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14) aos cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos cumplidos. Nos dice la Real Academia Espaola del trmino adulto/ta: (Del lat. adultus)1. adj. Llegado a su mayor crecimiento o desarrollo. Persona adulta. 2. adj. Llegado a cierto grado de perfeccin, cultivado, experimentado. Esta diferenciacin de las facultades de actuacin de los menores resulta lgica respecto a las responsabilidades para ciertos actos jurdicos, pero no encuentra justificacin cuando de lo que se trata es de ejercer derechos personalsimos. Los derechos personalsimos -iura in persona ipsa-, son inherentes a la persona y apuntan a dispensarle a la misma el goce pleno, integral de todas las partes constitutivas de
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su ser. Manual de Derecho Civil, Jos Buteler Cceres, Editorial Advocatus, Crdoba, Ao 2000, pg. 40), por ello, no pueden ser ejercidos por los representantes, ya que obedecen a la esfera ntima de cada ser humano. Los menores evolucionan desde un estadio de incompetencia absoluta hacia la madurez gradual, que culmina cuando adquieren la plena capacidad de ejercicio, con lo que cesa la patria potestad; esta evolucin del menor respecto a sus competencias se encuentra contemplado por la ley que distingue entre incapaces absolutos y relativos. El proceso de crecimiento de un nio implica que ste vaya adquiriendo mayor autonoma en su desenvolvimiento y en la formacin de sus gustos y criterios, los que generalmente estarn acorde a las vivencias del entorno social y familiar, y es en ste ltimo donde se le vaya implantando la educacin religiosa y cultural que su propio entorno profese, la que debe convivir y coadyuvar con la formacin escolar. As, los conocimientos que un menor reciba de manera externa a su entorno familiar sern por l asimilados conforme a los principios y valores en los que ha sido educado. Suponer que el solo acceso a la informacin por parte de un menor podra desvirtuar los principios con lo que ha sido formado es menospreciar tanto la solidez de lo enseado como la autonoma del menor. Por otro lado el Estado no puede dejar que el proceso educativo quede librado al exclusivo arbitrio de los padres, debe adoptar las polticas que mejor contribuyan al desarrollo de los programas de vida de todos los grupos sociales, religiosos y culturales, ello sin interferir en los criterios particulares de cada padre o tutor garantizando la libertad de culto (art. 14 de la Constitucin Nacional). El seor juez Julio B. Maier al expresar su voto en la causa anloga a la presente, caratulada Liga de Amas de casa, consumidores y usuarios de la Repblica Argentina y otros c/ GCBA s/ Accin Declarativa de Inconstitucionalidad, antes citada, dijo: Los

actores afirman que el derecho violado es el ejercicio de la patria potestad. Para afirmar que existe tal violacin, los actores deben sostener que la patria potestad significa necesariamente que los padres tienen un derecho a impedir que su hijo reciba informacin y asistencia en materia de salud reproductiva En este sentido, es claro que existen obligaciones impuestas pblicamente, como la educacin y la vacunacin obligatorias, que establecen lmites a la voluntad de los padres. El caso que nos ocupa, sin embargo, se acerca a aquellos lmites impuestos a los padres por la concesin de derechos al nio o adolescenteLa concesin de un derecho a informarse y a decidir sobre cuestiones de salud reproductiva a los nios y adolescentes en edad frtil no hace ms que extender a nios y adolescentes el deber general de respeto por la persona del paciente mandato medular de la biotica contempornea. La consulta sobre aspectos de la salud reproductiva no busca asesorar a los nios y adolescentes sobre el plan de vida a seguir, ni sobre sus valores religiosos, filosficos, estticos o culturales, sino sobre mtodos para ejercer su sexualidad en forma segura y con el menor riesgo posible y todo ello a pedido del nio o adolescente en edad frtil. La educacin sexual permite que el trnsito hacia la adultez se desarrolle como un proceso natural, y que quienes han alcanzado el nivel de desarrollo psicofsico adecuado puedan acceder libre y gratuitamente a tal informacin, posibilitndole una mayor garanta del Derecho a la salud integral. Por otra parte, de acuerdo a la institucin de la patria potestad en nuestro Derecho interno y lo reglado por la Convencin de los Derechos del Nio, es deber de los padres permitir el acceso de sus hijos menores de edad a la informacin que proporcione el personal idneo (educadores, trabajadores sociales y dems operadores comunitarios) (art. 5 ley 25.673).Por ltimo y retornando al dictamen del Sr. Procurador General de la Nacin al resolver el recurso extraordinario en estas actuaciones (punto IV, prrafo 4), sostiene que la actora es una asociacin entre cuyos fines se encuentra como surge de su estatuto organizativo- promover y defender el establecimiento de condiciones sociales que posibiliten y favorezcan la efectiva prestacin del derecho a la vida de la persona desde el momento de la concepcin y el goce del respeto de su dignidad intrnseca a lo largo de la vida (v. fs. 38/42 y escrito de inicio de fs. 46/61, en especial, fs. 46vta, in fine/47), circunstancia que permite concluir que aqulla se encuentra legitimada para demandar como lo ha hecho. La CSJN al dictar la resolucin, slo referencia al dictamen del Procurador, sin expedirse particularmente sobre la legitimidad de la actora para accionar por el derecho colectivo de patria potestad; as no habiendo anlisis preciso, y siendo que solo se manifiestan sobre el derecho a la vida es oportuno concluir que el Alto tribunal no se pronuncia sobre ese punto en forma expresa. A fin de agotar las argumentaciones respecto al tema, es menester reproducir las conclusiones de las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, respecto al tema: El adolescente, como sujeto de derecho, es el titular de su derecho a la salud reproductiva y procreacin responsable que a su salud le atae, y por lo tanto, el pleno ejercicio del

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mismo por l no puede tener restricciones y el Estado debe implementar medidas tendientes a garantizarlo. La patria potestad no resulta conculcada por las normas contenidas en la Ley de Salud Reproductiva y Procreacin responsable.Atento las consideraciones expuestas, se concluye que no corresponde la declaracin de inconstitucionalidad e inaplicabilidad de la Ley 25.673 porque el articulado de la norma no posee contradiccin con la Constitucin Nacional ni con los tratados internacionales de jerarqua constitucional; que la prueba aportada carece de sustento cientfico objetivo y no es conducente al objeto de la demanda; y que el articulado de la norma no afecta los derechos a la vida humana ni a la salud como tampoco perturba la patria potestad de padres o tutores.IX.- Por los argumentos desarrollados, corresponde rechazar la apelacin interpuesta por la parte actora en contra de la resolucin de fecha 12 de octubre de 2011 y en consecuencia confirmarla en todo lo que decide y ha sido materia de agravio. X.- Imponer las costas de esta instancia en el orden causado (art. 68, 2 parte del CPCN) atento lo novedoso de la cuestin y por entender que la parte actora pudo creerse con derecho a litigar. Fijar los honorarios del letrado de la actora en el 25% de lo regulado
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en primera instancia; no estimar los honorarios del Dr. Carlos Lencina por tratarse de profesional a sueldo de su mandante, salvo que acredite una situacin diferente (art.2 Ley 21.839).La presente resolucin se emite por los seores Jueces que la suscriben de conformidad a lo dispuesto por el art. 109 del Reglamento para la Justicia Nacional y 4 del Reglamento Interno de ste Tribunal. Por el resultado del Acuerdo que antecede SE RESUELVE: 1.- Rechazar la apelacin interpuesta por la parte actora en contra de la resolucin N 827 de fecha 12 de octubre de 2011, dictada por el seor Juez subrogante del Juzgado Federal N3 y en consecuencia confirmar la resolucin apelada en todo lo que decide y ha sido materia de agravio. 2.- Imponer las costas de esta instancia en el orden causado (art. 68, 2 parte del CPCN) atento lo novedoso de la cuestin y por entender que la parte actora pudo creerse con derecho a litigar. Fijar los honorarios del letrado de la actora en el 25% de lo regulado en primera instancia; no estimar los honorarios del Dr. Carlos Lencina por tratarse de profesional a sueldo de su mandante, salvo que acredite una situacin diferente (art.2 Ley 21.839).3.- Protocolcese, hgase saber y bajen.-

JOSE VICENTE MUSCARA

CARLOS JULIO LASCANO

EDUARDO AVALOS (SECRETARIO DE CMARA)