JIMNEZ VIVAS, Javier. El proceso contencioso-administrativo peruano y la responsa ilidad patrimonial de la Administraci!n".

#evista Actualidad Jur$dica, %aceta Jur$dica, &. '(), *ima, mayo +,,-, pp. +'(-+++.

E* .#/0ES/ 0/N&EN0I/S/-A1MINIS&#A&IV/ .E#2AN/ 3 *A #ES./NSA4I*I1A1 .A&#IM/NIA* 1E *A A1MINIS&#A0I5N

Javier Jim6ne7 Vivas

Sumario: 1. Ideas preliminares; 2. La responsabilidad patrimonial de la administracin; 3. Nuestro actual marco normativo; 4. Algo de legislacin comparada; 5. Ideas finales. 1. I1EAS .#E*IMINA#ES

Tradicionalmente, nuestro ordenamiento normativo ha reconocido, frente a los daos sufridos por un sujeto a causa de la accin u omisin de otro (configuradores de responsabilidad civil), no una pretensin restitutiva (rehabilitadora en el ejercicio del derecho daado), sino una de tipo resarcitorio (de condena al pago de una indemnizacin), que se dirige contra el sujeto causante de los daos objeto de resarcimiento (solicitando ste sea condenado a dicho pago). a !dministracin "#blica es el conjunto de organismos integrantes del $stado mediante los cuales ste cumple su funcin administrativa. $n el cumplimiento de dicha tarea, tales rganos interact#an con los sujetos administrados dentro del %mbito de sus normas de competencia, producto de la cual se establecen simples & complejas relaciones jur'dicas entre ambos. $n esas relaciones, la !dministracin act#a como ente resolutivo (concediendo derechos o neg%ndolos), como ente fiscalizador (e(igiendo requisitos & sancionando su incumplimiento), investido del derecho de autotutela ejecutiva (pudiendo materializar por s' sola sus mandatos), etc.) es decir, asumiendo frente a sus administrados posiciones favorables (cuando otorga o reconoce un derecho) & contrarias (como cuando deniega una solicitud o impone una obligacin)) e incluso perjudiciales. $ste #ltimo caso se presenta, por ejemplo, cuando impone una sancin, o cuando causa daos en la posicin jur'dica del administrado, resarcibles en dinero. $n ste #ltimo caso, la !dministracin puede ser demandada a fin de

El Autor es Abogado y Magster en Derecho Civil, Ttulo y Grado con eridos !or la "niversidad

#acional Mayor de $an Marcos. Actual%ente cursa estudios de Doctorado en la "niversidad #acional &ederico 'illarreal. #. del A.( Ade%)s del !unto de vista !rocesal *ue se asu%e en el !resente traba+o, el estudio de la res!onsabilidad !atri%onial de la Ad%inistraci,n !uede ser abordado, ta%bi-n, desde un )ngulo sustancial .*ue revise la e ectiva vigencia del %odelo ob+etivo de res!onsabilidad de la Ad%inistraci,n, as co%o la viabilidad de introducir %atices del %odelo sub+etivo en su regulaci,n/, y con res!ecto a la e+ecuci,n de las sentencias *ue declaren tal res!onsabilidad.

que el "oder *udicial declare su responsabilidad & la condene a resarcir los daos que ha&a causado. "ara ello, el administrado que considere daado alguno de sus derechos por la accin u omisin administrativa, tiene que demandar una indemnizacin por daos & perjuicios ante el *uzgado +ivil competente por territorio. a cuant'a (el monto indemnizatorio), nos indicar% cu%l ser% el grado de sumarizacin formal (proceso de conocimiento, abreviado o, en su caso, sumar'simo). Todo ello seg#n el +digo "rocesal +ivil. $n ste estado de cosas, con fecha ,- de abril del .//. entr en vigor la e& 01 .2-34, e& que regula el proceso contencioso5administrativo, desarrollando la 6accin contencioso administrativa7, prevista en el art'culo ,43 de la +onstitucin "ol'tica. a e& 01 .2-34, establece en su art'culo 8 el 6principio de e(clusividad7, por el cual, 6 as actuaciones de la administracin p#blica slo pueden ser impugnadas en el proceso contencioso administrativo, salvo los casos en que se pueda recurrir a los procesos constitucionales7. 9u art'culo -, rompiendo con el esquema del citado cdigo, seala hasta cinco posibles pretensiones contra la !dministracin. ! diferencia del 6proceso de nulidad7 regulado en dicho cdigo, la nueva le& plantea un modelo procesal de 6plena jurisdiccin7, en el cual un administrado puede demandar la anulacin de un acto administrativo, el reconocimiento de una situacin jur'dica individualizada, la cesacin de actuaciones materiales contrarias a derecho, & el cumplimiento de determinada le&, reglamento u acto que obligue a la !dministracin. as caracter'sticas del nuevo proceso contencioso5administrativo, lo sindican como el m%s idneo para calificar la responsabilidad administrativa de la !dministracin. 9in embargo, la propia le&, seala en su art'culo .: que la pretensin indemnizatoria se plantea como pretensin principal de acuerdo a las reglas de los +digos +ivil & "rocesal +ivil. +abe preguntarse; <el proceso civil ser% m%s idneo que el proceso contencioso5administrativo para decidir si la !dministracin ha incurrido o no en responsabilidad patrimonial= 9e trata de encontrar cu%l de las dos v'as procesales ofrece a los magistrados m%s herramientas de cognicin, a fin de apro(imar la 6verdad formal7 de los procesos a una autntica 6verdad material7, de lograr la justicia en cada caso. >e la respuesta que demos a tal interrogante, depender% la e(istencia de un completo respeto al derecho de tutela judicial efectiva de los sujetos administrados. "ara dar una respuesta a lo anterior, debemos empezar estudiando brevemente la institucin que se encuentra a la base del debate propuesto, cual es la responsabilidad patrimonial de la !dministracin. 0. *A #ES./NSA4I*I1A1 .A&#IM/NIA* 1E *A A1MINIS&#A0I5N ?!@+A! >$ $0T$@@A! & B$@0C0>$D sealan que; 6$l >erecho administrativo est% hecho, pues, de un equilibrio (por supuesto, dif'cil, pero posible) entre privilegios & garant'as. $n #ltimo trmino, todos los problemas jur'dico5administrativos consisten E& esto conviene tenerlo bien presente5 en buscar ese equilibrio, asegurarlo 1 cuando se ha encontrado & reconstruirlo cuando se ha perdido.7
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GA1C2A DE E#TE112A, Eduardo y &E1#3#DE4, To%)s51a%,n. Curso de Derecho Ad%inistrativo. Civitas Ediciones, Madrid, 1666, T. 77, !. 89,

F%s adelante, los mismos autores indican que; 6$l principio de legalidad E & su garant'a en el recurso contencioso5 administrativo E & el de responsabilidad patrimonial de los entes p#blicos, constitu&en (G) los dos grandes soportes estructurales del >erecho administrativo, cu&o equilibrio, amenazado siempre por el peso inicial de las prerrogativas del poder, depende, justamente, de su 0 correcto juego.7 "or regla general, el $stado act#a en beneficio de la poblacin, pero es posible que su actuacin genere daos a los particulares. 0ormalmente, dicha actuacin produce efectos a favor del inters p#blico, pero siendo ella un modo de control social en funcin de dicho inters, a veces precisa realizar ajustes sobre el inters privado. !s'; 6$s consustancial al accionar p#blico conllevar incidencias desfavorables para las pretensiones o posiciones privadas (G). Toda sujecin a su autoridad, ejercicio de la potestad sancionadora o restriccin del ejercicio de prestacin de servicios para quien no est autorizado, implica limitaciones & acaso perjuicio para los administrados que se ubican 3 sujetos a estas potestades p#blicas.7 "ara ?!@+A! >$ $0T$@@A! H B$@0C0>$D la responsabilidad de la !dministracin es de tipo directa, no un sistema de cobertura de los daos causados por los actos il'citos de los funcionarios de los entes p#blicos. $l fundamento es la proteccin & garant'a del patrimonio de la v'ctima, ante todo dao no buscado, no querido ni merecido que resulte de la accin 8 administrativa. $l $stado responde por todo dao que cause, sea o no generado por la culpa o el dolo de un funcionario. >ado el car%cter objetivo de la responsabilidad en mencin, para que se haga efectiva slo es necesaria la e(istencia del dao & que el mismo sea resultado de la actividad de la 5 !dministracin. >e opinin contraria es FI@ "JI?"$ !T, para quien un sistema de responsabilidad objetiva global de la !dministracin es inaceptable por que; ,. a responsabilidad objetiva no se ha impuesto a la responsabilidad por culpa en el >erecho civil) .. @esulta insostenible econmicamente) 8. $l principio de garant'a patrimonial de los administrados no lo justifica) 4. 0o satisface a su funcin de control) -. a responsabilidad civil no es un instrumento de canalizacin de la solidaridad social, tarea esta de la seguridad social) & :. 0o estimula la adopcin de concretos est%ndares normativos de : diligencia en la !dministracin. "ara dicho autor, la responsabilidad civil cumple las funciones reparatoria, preventiva, de control social & demarcadora. a funcin de control de la !dministracin, consiste en vigilar el buen funcionamiento de los servicios p#blicos, por su car%cter de organizacin instrumental, que se e(plica & justifica slo por el servicio que presta a los ciudadanos, encontr%ndose sometida a control toda su actividad. "or su parte, la funcin demarcatoria, apunta a definir con nitidez el %mbito de actuacin libre 0 7de%., !. 351. 3 M;1;# "1<7#A, =uan. Co%entarios a la nueva >ey del ?rocedi%iento Ad%inistrativo General. Gaceta =urdica Editores, >i%a, 0@@1, !. 539. 8 C r. GA1C2A DE E#TE112A, Eduardo y &E1#3#DE4, To%)s51a%,n. ;b. Cit., !. 3:6. 5 C r. G"4M3# #A?"12, Christian. A>a res!onsabilidad !atri%onial de la ad%inistraci,n !BblicaC.
En( Co%entarios a la >ey de ?rocedi%iento Ad%inistrativo General .AA.''./, A1A Editores, >i%a, 0@@3, !. 5:9. : C r. M71 ?"7G?E>AT, ;riol. >a res!onsabilidad !atri%onial de la ad%inistraci,n. Dacia un nuevo siste%a. Civitas ediciones $.>., Madrid, 0@@0, !!. 1305138, !!. 3535358.

(libre de responsabilidad & de carga indemnizatoria) de la !dministracin) funcin fundamental por su estrecha relacin al principio de seguridad jur'dica & E a la necesidad de certeza del >erecho. $n el "er#, la e& 01 .2444, e& del "rocedimiento !dministrativo ?eneral, establece que; 6!rt'culo .83.,.5 >isposiciones ?enerales. .83., os administrados tendr%n derecho a ser indemnizados por las entidades de toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes & derechos, salvo en casos de fuerza ma&or, siempre que el perjuicio sea consecuencia del funcionamiento de la !dministracin. (G).7 +omo podemos apreciar, la norma regula la responsabilidad de la !dministracin siguiendo el modelo objetivo, 9obre el concepto de la palabra 6lesin7 conviene precisar, en primer lugar, que difiere de la idea de simple perjuicio. "ara que e(ista lesin, no basta un perjuicio patrimonial) es necesario que ste sea antijur'dico. $n segundo lugar, la antijuridicidad capaz de convertir el perjuicio material en lesin no deriva de que la conducta del autor sea contraria a derecho. Jn perjuicio se hace antijur'dico & se convierte en lesin resarcible slo cuando la persona que lo sufre no tenga el deber jur'dico de 9 soportarlo. as caracter'sticas de la responsabilidad patrimonial de la !dministracin en el "er# son; directa) e(tracontractual (al margen de cualquier relacin entre ambas)) objetiva (es un mecanismo de reparacin de perjuicios & no una sancin por comportamientos inadecuados, siendo independiente del concepto de culpa, negligencia o dolo de los funcionarios), & de determinacin judicial (la cuantificacin e imposicin del mandato de indemnizacin corresponde a las 6 autoridades jurisdiccionales). !s', la actividad administrativa, puede dar lugar a; ,. Jna actuacin leg'tima, que afecte intereses privados (por ejemplo; un acto sancionador conforme a le&)) .. Jna actuacin leg'tima pero que por fuerza ma&or, produce consecuencias daosas a particulares, como el desprendimiento de piedras que causan perjuicios durante una demolicin legalmente realizada (supuesto e(ceptuado de la responsabilidad patrimonial de la !dministracin, conforme al art'culo .83., de la e& 01 .2444)) & 8. Jna actuacin ileg'tima que produce daos. $l tercer supuesto no se refiere a un mal servicio o incorrecto funcionamiento que infringe el ordenamiento jur'dico & el principio de legalidad (generador de nulidad & responsabilidad a sus autores), sino de la efectiva 1@ generacin de daos & perjuicios. 3. N2ES&#/ A0&2A* MA#0/ N/#MA&IV/

a indemnizacin es regulada en el +digo +ivil como uno de los remedios ante el incumplimiento de obligaciones legales o convencionales, cu&o pago la norma reconoce & el juez impone al sujeto responsable de dicha inobservancia, a favor de aquel otro sujeto en cu&o nombre la norma o convenio incumplido reconoc'a un derecho, sea patrimonial o e(trapatrimonial. E 9 6 1@
C r. ide%., !!. 18:5186.
C r. GA1C2A DE E#TE112A, Eduardo y &E1#3#DE4, To%)s51a%,n. ;b. Cit., !!. 3E153E0. C r. M;1F# "1<7#A, =uan. ;b. Cit., !. 539. C r. M;1F# "1<7#A, =uan. ;b. Cit., !. 58@.

9i bien la cuantificacin dineraria es propia de las obligaciones patrimoniales insatisfechas, el +digo +ivil tambin la reconoce ante la violacin de derechos e(trapatrimoniales. $llo ocurre, por ejemplo, en la obligacin de designar a una persona por su nombre, establecida en su art'culo 11 .:. $n cuanto a los derechos patrimoniales, podemos citar la prdida del bien objeto de entrega en las obligaciones de dar por culpa del deudor (inciso , del art'culo ,,83), incumplimiento o cumplimiento parcial, tard'o o defectuoso de las obligaciones de hacer (art'culo ,,-.), incumplimiento de las obligaciones de 10 no hacer (art'culo ,,-K), saneamiento por eviccin (inciso 2 del art'culo ,4K-), saneamiento por vicios ocultos (inciso - del art'culo ,-,.), responsabilidad del gestor de negocios (art'culo ,K-8), enriquecimiento sin causa (art'culo ,K--), etc. $l +digo +ivil regula tambin institutos con posibles implicancias tanto patrimoniales como e(trapatrimoniales. $s el caso del ejercicio abusivo de un derecho reconocido a lo largo de dicho cuerpo legal. !s', el art'culo II de su T'tulo preliminar, reconoce al interesado la pretensin indemnizatoria contra el sujeto que cumpli el acto abusivo. 9obre la responsabilidad e(tracontractual, la seccin se(ta del ibro LII del +digo civil, ve a la indemnizacin como la #nica v'a de reparacin. !s', ella procede ante daos causados por dolo o culpa (art'culo ,K:K), por bien riesgoso o actividad peligrosa (art'culo ,K2/), por induccin o complicidad (art'culo ,K23), por animal o por quien lo resguarda (art'culo ,K2K), por un subordinado (art'culo ,K3,), dao moral (art'culo ,K34), etc. "rocesalmente hablando, dicha pretensin resulta de la cuantificacin del dao causado (de su representacin en una suma de dinero). os distintos montos que podamos obtener & el nivel de complejidad de la actividad probatoria necesaria para determinar el dao, decidir%n cual la sumarizacin formal (nivel de abreviacin del proceso) & material (nivel de cognicin del *uez) al cual se someter% dicha pretensin. as pretensiones con un monto ma&or a las trescientas unidades de referencia procesal (J@") ser%n e(aminadas en un proceso de conocimiento (inciso . del art'culo 42- del +digo "rocesal +ivil), aquellas que sean ma&ores a veinte J@" hasta trescientas J@" ser%n estudiadas en un proceso abreviado (inciso 2 del art'culo 43:), & por #ltimo, las pretensiones no ma&ores a las veinte J@", ser%n atendidas en un proceso sumar'simo (inciso 2 del art'culo -4:). Tal situacin ha sido alterada con la entrada en vigor de la e& 01 .2-34, norma seg#n la cual; 6!rt'culo .:.5 "retensin indemnizatoria. a pretensin de indemnizacin de daos & perjuicios se plantea como pretensin principal, de acuerdo a las reglas de los +digos +ivil & "rocesal +ivil.7 a norma confirmar'a el estado de cosas presentado bajo la aplicacin de los numerales -4/ & siguientes del citado cdigo. !l parecer, frente al proceso contencioso administrativo, el legislador peruano habr'a optado por el proceso civil para el conocimiento de las pretensiones resarcitorias contra la !dministracin. "ara "@IM@I, la norma invocada habr'a querido decir que, siempre que la pretensin de indemnizacin se plantee como pretensin
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C,digo Civil, artculo 0:( AToda !ersona tiene derecho a eGigir *ue se le designe !or su no%bre. Cuando se vulnere este derecho !uede !edirse la cesaci,n del hecho violatorio y la inde%niHaci,n *ue corres!onda.C En realidad, %)s all) del teGto de los nu%erales citados, ellos se re ieren al incu%!li%iento de las A!restacionesC de dar, hacer y no hacer, res!ectiva%ente.

accesoria, se podr% hacer valer en el proceso contencioso5administrativo, & siempre que la pretensin se plantee como pretensin principal podr% hacerse 13 valer dentro de un proceso civil. >icha conclusin parece ser un contrasentido, pues la naturaleza de la pretensin de indemnizacin por un dao sufrido a consecuencia de una actuacin administrativa no var'a dependiendo de si sta es planteada como pretensin principal o como pretensin accesoria) por ello, el proceso a utilizar no puede depender de la forma de acumulacin. "or otro lado, no ha& razn para que en un caso se acuda al juez civil & en otro al juez del proceso contencioso5administrativo, &a que contra el principio de econom'a procesal, se promover'an dos procesos 18 paralelos ante diferentes magistrados. $n esas circunstancias, el jueves /- de julio de .//,, en separata especial del >iario Mficial 6$l "eruano7, fue publicado el 6"ro&ecto de e& que regula el "roceso +ontencioso !dministrativo7, preparado por la +omisin de especialistas designados mediante @esolucin Finisterial 01 ,245.///5*J9. a principal novedad del pro&ecto era la postulacin del modelo procesal denominado 6de plena jurisdiccin7, antes descrito. $ran las pretensiones las que mejor recog'an la indicada opcin procesal. $llas eran las siguientes; 6!rt'culo -.5 "retensiones.5 $n el proceso contencioso administrativo podr%n plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente; 1. a declaracin de nulidad, total o parcial de actos administrativos. 0. $l reconocimiento o restablecimiento del derecho o inters jur'dicamente tutelado & la adopcin de las medidas o actos necesarios para tales fines. 3. $l resarcimiento de daos & perjuicios causados. 8. a declaracin de contraria a derecho & el cese de una actuacin material que no se sustente en acto administrativo. 5. 9e ordene a la !dministracin "#blica la realizacin de una determinada actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de la le& o en virtud de acto administrativo firme.7 @especto a la inclusin en el pro&ecto de la norma antes transcrita, su propia $(posicin de Fotivos, e(plicaba que; 6$n trminos generales las pretensiones en materia contenciosa5 administrativa han sido clasificadas por la doctrina de >erecho !dministrativo en dos modalidades que distingue entre pretensiones 6de anulacin7 & de 6plena jurisdiccin7. (G) la pretensin de anulacin reducir'a el objeto del proceso administrativo a la simple declaratoria de nulidad del acto administrativo sometido a impugnacin ante el "oder *udicial, (G). $n cambio la pretensin procesal de Nplena jurisdiccin no se limita a solicitar al "oder *udicial la anulacin del acto administrativo cuestionado, sino el reconocimiento de una situacin jur'dica individualizada & la adopcin de las medidas adecuadas para el pleno establecimiento de la misma, entre ellas la indemnizacin de daos & 15 perjuicios, cuando corresponda.7 uego, el pro&ecto, con el 01 ,/2.O.//,5+@, fue discutido en la 13 C r. ?17;17 ?;$ADA, Giovanni. Co%entarios a la >ey del !roceso contencioso ad%inistrativo. A1A editores, >i%a, 0@@0, !. 100. 18 C r. ide%., !. 103. 15 EG!osici,n de Motivos del ?royecto de >ey *ue regula el ?roceso Contencioso Ad%inistrativo. Diario
; icial AEl ?eruanoC, @5 de +ulio de 0@@1, !. 8. .$e!arata es!ecial/.

+omisin de *usticia del +ongreso de la @ep#blica, cu&o dictamen consider entre los aspectos de ma&or relevancia; 6(G). -. Jna regulacin pormenorizada de la pretensin procesal administrativa, (G) e(tendindola al reconocimiento o restablecimiento de derechos subjetivos de los administrados) el resarcimiento de los daos & perjuicios irrogados) el cese de una actuacin material no sustentada en acto administrativo & el cumplimiento de una actuacin 1: derivada de la le& o de un acto administrativo firme. (G).7 a +omisin de *usticia, finalmente, aprob un te(to sustitutorio del pro&ecto, aprobado por el "leno del +ongreso con fecha ., de noviembre del .//,, promulgado por el "residente !lejandro Toledo el /: de diciembre del mismo ao, & publicado como e& 01 .2-34 el d'a /2 del mismo mes. >icho te(to omiti sin motivacin adicional el inciso c) del art'culo - referido al 6$l resarcimiento de daos & perjuicios causados7) es decir, retir dicha pretensin de manera no consensuada, al menos formalmente. "ero el legislador no advirti que en la le& e(ist'an por lo menos cuatro disposiciones favorables al acogimiento de la referida pretensin. a primera es el art'culo , de la e& 01 .2-34, que consagra como fines de la le& 6el control jur'dico por el "oder *udicial de las actuaciones de la administracin p#blica sujetas al >erecho administrativo & la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados7. 9i en una relacin jur'dica con una entidad que ejerza la funcin administrativa un administrado sufre daos en sus derechos o intereses a causa de una actuacin administrativa, tiene derecho a ser por lo menos resarcido por tal incidencia. +orrespondiendo al proceso contencioso5administrativo el control de las actuaciones administrativas, cualquier consecuencia de ellas debe ser apreciada en el mismo proceso. a segunda norma es el art'culo 8 de la le&, que consagra el principio de e(clusividad del proceso contencioso administrativo, antes citado. a norma establece como regla general que tal impugnacin se realiza slo mediante el proceso contencioso administrativo. "ara ello debe determinarse cuales son las 6actuaciones administrativas7 que se someten a ella. Tales actuaciones est%n enumeradas en el art'culo 4 de la le&. $lla entiende como actuacin administrativa toda consecuencia de la actividad administrativa formalmente prevista (ejercicio de las competencias), que alcance a los derechos e intereses de los administrados. Todo perjuicio sufrido debe ser evaluado en un proceso contencioso administrativo. a tercera norma es el inciso 8 del art'culo ,8 de la le&, que regulando la legitimidad para obrar pasiva, establece lo siguiente; 6 a demanda contencioso administrativa se dirige contra; 8. a entidad administrativa cu&o acto & omisin produjo daos & su resarcimiento es discutido en el proceso. (G).7 "ara la norma, toda demanda de resarcimiento de daos debe estar dirigida a la entidad administrativa cu&o acto u omisin los habr'a causado. "ara "@IM@I, aunque en forma indirecta, la norma supone un reconocimiento 1E e(preso de la posibilidad de plantear la pretensin de indemnizacin. Tal conclusin se refuerza, si vemos que la norma protege el derecho de 1: Dicta%en de la Co%isi,n de =usticia del Congreso de la 1e!Bblica, recado en el ?royecto de >ey #I

1@E0J0@@15C1, *ue regula el !roceso contencioso ad%inistrativo. Archivo General del Congreso de la 1e!Bblica, !. 0. 1E C r. ?17;17, Giovanni. ;b. Cit., !. 103.

contradiccin de la entidad demandada. !l sealar qu sujeto tiene legitimidad pasiva, la norma tambin indica qu sujeto deber% formar la relacin jur'dica procesal junto al demandante. a cuarta norma es el art'culo 83, regulador de los efectos de la sentencia estimatoria, cu&os incisos 8 & 4 (amparo de las pretensiones de cesacin de una actuacin material no sustentada en acto administrativo, & de cumplimiento por parte de la !dministracin de una actuacin a la que estaba obligada), establecen la posibilidad 5en caso la entidad pierda e incumpla la sentencia 5, de fijar en ejecucin de sentencia los daos que resulten de ello. os incisos citados del art'culo 83, muestran como el tema del resarcimiento de daos & perjuicios es intr'nseco al proceso contencioso administrativo. >entro de un cuerpo legal, ninguna norma es una isla incomunicada con las dem%s, todo lo contrario, cada una tiene una ubicacin especial dentro del todo, se origina en una norma anterior o sustenta otra posterior, & se articula en su aplicacin con otras normas. !s', las cuatro normas citadas, constitu&en el engarce lgico de la pretensin resarcitoria con las distintas partes de la e& 01 .2-34) normas que, sin embargo, escaparon al apurado an%lisis congresal & se mantienen vigentes, permitiendo afirmar que dicha pretensin 5negada positivamente5 goza en v'a interpretativa de pac'fica acogida en la aplicacin de la le&. 8. A*%/ 1E *E%IS*A0I5N 0/M.A#A1A

Leamos ahora qu nos informa sobre el tema la legislacin de otros pa'ses, todos con una e(periencia sobre el tema cercana a la nuestra. $mpecemos por +osta @ica. $n dicho pa's, la *ey N8 9::( de '+ de mar7o de ';::, *ey re<uladora de la Jurisdicci!n contencioso,3 administrativa debidamente actualizada, regula la pretensin resarcitoria contra la !dministracin como una propia de los rganos jurisdiccionales contencioso5administrativos. 9u art'culo . establece que; 6!rt'culo ..5 +onocer% tambin la *urisdiccin contencioso5 administrativa; (..). b) >e las cuestiones que se susciten sobre la responsabilidad patrimonial del $stado & dem%s entidades de la !dministracin "#blica. (G).7 @egulando el tema de las pretensiones, su art'culo .8 nos dice que; 6!rt'culo .8.5 a parte demandante (G) podr% pretender (G), el reconocimiento de una situacin jur'dica individualizada & la adopcin de las medidas adecuadas para el pleno restablecimiento de la misma, entre ellas la indemnizacin de los daos & perjuicios, cuando proceda.7 Binalmente, el art'culo :. de la le& costarricense establece en su inciso c) lo siguiente; 6!rt'culo :..5 9i la sentencia acogiere la accin; (G). c) 9i se hubiere pretendido el resarcimiento de daos & perjuicios o la indemnizacin de perjuicios, la sentencia podr% formular pronunciamiento concreto sobre la e(istencia & cuant'a de los mismos, siempre que constare probada en los autos) en otro caso, se limitar% a
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Centro de Estudios $u!eriores de Derecho ?Bblico, Costa 1ica .htt!(JJKKK.cede!u.co%Jnnd!Jlr+ca.ht%/.

declarar el derecho & quedar% al periodo de ejecucin de sentencia la determinacin de la correspondiente cuant'a. $n $spaa, la *ey +;=';;- de '9 de >ulio, re<uladora de la 16 Jurisdicci!n 0ontencioso-Administrativa publicada el ,4 de julio de ,KK3, seala que la pretensin indemnizatoria contra la !dministracin es propia del orden contencioso5administrativo. 9u art'culo . indica que; 6!rt'culo .. $l orden jurisdiccional contencioso5administrativo conocer% de las cuestiones que se susciten en relacin con; (G). e) a responsabilidad patrimonial de las !dministraciones "#blicas, cualquiera que sea la naturaleza de la actividad o el tipo de relacin de que derive, no pudiendo ser demandadas aqullas por este motivo ante los rdenes jurisdiccionales civil o social, aun cuando en la produccin del dao concurran con particulares o cuenten con un seguro de responsabilidad7. a norma, modificada por la e& Mrg%nica ,KO.//8 de .8 de diciembre (frase en letra cursiva), puntualiza que ella es e(clusiva del orden jurisdiccional contencioso5administrativo. F%s adelante, el art'culo 8, de la le& indica que; 6!rt'culo 8,. (G). .. Tambin podr% pretender el reconocimiento de una situacin jur'dica individualizada & la adopcin de las medidas adecuadas para el pleno restablecimiento de la misma, entre ellas la indemnizacin de los daos & perjuicios, cuando proceda.7 $l art'culo 2, cierra el tema, sealando que; 6!rt'culo 2,. ,.+uando la sentencia estimase el recurso contencioso5administrativo; (G). d) 9i fuera estimada una pretensin de resarcir daos & perjuicios, se declarar% en todo caso el derecho a la reparacin, sealando asimismo quin viene obligado a indemnizar. a sentencia fijar% tambin la cuant'a de la indemnizacin cuando lo pida e(presamente el demandante (G)7. +ontinuando con el tema, en Italia, la Legge 21 Luglio 2000, N. 205, Disposizioni in materia de Giustizia Amministrativa, publicada el .: de julio 0@ del .///, reforma el proceso administrativo. 9u art'culo 2, modifica entre otros el numeral 4 del Decreto Legislativo ! mar"o !##$% n. $&% sealando que en las controversias devueltas a su jurisdiccin e(clusiva, el Tribunal !dministrativo @egional conoce todas las cuestiones relativas al eventual resarcimiento del dao. a citada le& italiana, confirma las innovaciones introducidas en los #ltimos aos por la legislacin & la jurisprudencia, & dirige el proceso administrativo hacia una m%s plena efectividad & una paridad de tcnicas de tutela empleadas por el juez administrativo & por el juez ordinario. $l proceso administrativo ha variado de juicio sobre el acto a juicio sobre la relacin entre 01 ciudadano & !dministracin "#blica. a le& act#a el 6principio de la

16 htt!(JJKKK.+urisKeb.co%JlegislacionJindeG.ht%. 0@ htt!(JJKKK.a%%inistrativo.itJgiustiHiaa%%inistrativa.as! 01 C>A17CD, Marcello. 7ntroduHione al co%%ento alla legge 01 luglio 0@@@, n. 0@5 di ri or%a del
!rocessoa%%inistrativo .htt!(JJKKK.giustiHiaa%%inistrativa.itJdocu%entaHioneJstudiLcontributiJclarich.ht%/.

concentracin de la tutela7 (las acciones de anulacin del acto administrativo 00 impugnado & de resarcimiento se presentan ante el juez administrativo). $n !rgentina, la *ey '+.,,-, 0!di<o del .rocedimiento 0ontencioso Administrativo de la .rovincia de 4uenos Aires, vigente desde el /, de 03 junio de ,KKK, prev en su art'culo ,. lo siguiente; 6!rt'culo ,.. "retensiones. $n el proceso contencioso5administrativo podr%n articularse pretensiones con el objeto de obtener; (G). 8. $l resarcimiento de los daos & perjuicios causados. (G).7 "or su parte, el art'culo ./ seala que; 6!rt'culo ./. "retensin resarcitoria e ilegitimidad de actos administrativos. 1. *untamente con la pretensin de anulacin puede reclamarse el resarcimiento de los daos & perjuicios, (G). 0. $l interesado podr% deducir la pretensin de resarcimiento de daos & perjuicios, como reclamo autnomo luego de finalizado el proceso de anulacin que le sirve de sustento.7 a misma le& en su art'culo -/, modificado por e& ,..8,/, regula el contenido de las sentencias, & e(presa sobre nuestro tema que; 6!rt'culo -/. 9entencia que hace lugar a la pretensin. a sentencia que haga lugar a la pretensin podr% decidir; (G). 2. $l resarcimiento de los daos & perjuicios reclamados. ! tal efecto, fijar% la cuant'a de la indemnizacin o, cuando por las caracter'sticas del caso ello no fuere posible, establecer% las bases para la liquidacin del monto indemnizable, cu&a definitiva determinacin quedar% diferida a la etapa de ejecucin de la sentencia.7 Binalmente, diremos que e(isten pa'ses en atinoamrica como +olombia, +osta @ica, ?uatemala, Ponduras, F(ico, 0icaragua, "er# & Jrugua&, los cuales tocan en sus +onstituciones la competencia de sus rganos judiciales en materia administrativa. *a 0onstituci!n de la #ep? lica 4olivariana de Vene7uela de ,KKK es m%s espec'fica al referirse a la pretensin resarcitoria en su art'culo .-K; 6!rt'culo .-K.5 a jurisdiccin contencioso administrativa corresponde al Tribunal 9upremo de *usticia & a los dem%s tribunales que determine la le&. os rganos de la jurisdiccin contencioso administrativa son competentes para (G)) condenar al pago de sumas de dinero & a la reparacin de daos & perjuicios originados en responsabilidad de la !dministracin) (G)) & disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jur'dicas subjetivas lesionadas por la actividad 08 administrativa.7 5. I1EAS @INA*ES

$n el ejercicio de su funcin administrativa, el $stado atiende a los sujetos particulares & se relaciona con ellos, intentando equilibrar el ejercicio de 00 7de%. 03 htt!(JJKKK.gob.gba.bov.arJlegislacionJlegislacionJ1510@@9.ht%l 08<ase de Datos ?olticos de las A%-ricas. GeorgetoKn "niversity y ;rganiHaci,n de Estados
A%ericanos. .htt!(JJKKK.georgetoKn.edu.!dbaJCo%!J=udicialJContenciosoJco%!etencia.ht%l/.

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los derechos e intereses de estos con el logro de los fines p#blicos que l debe perseguir. $n el cumplimiento de tal funcin, el $stado no debe causar perjuicios a dichos sujetos m%s all% de los l'mites & de las obligaciones que la le& permite establecer. os rganos que cumplen la funcin administrativa, se relacionan con los sujetos administrados mediante actuaciones previstas por la le&, entre las cuales slo los actos administrativos los vinculan directamente. "ero su emisin & ejecucin (sujeta a requisitos, plazos, etc.), necesitan acciones (como las actuaciones materiales) & posibilita contingencias (como el silencio administrativo), que tambin ponen en contacto a ambas partes. a incidencia 5 positiva o negativa5 de la !dministracin sobre los derechos e intereses de los administrados, se produce en cualquiera de esas formas. as actuaciones administrativas pueden ser favorables a los administrados (reconocerles derechos), o desfavorables (imponerles obligaciones o sanciones). $llas generan responsabilidad patrimonial en el $stado slo cuando causen daos a sus posiciones jur'dicas m%s all% de lo permitido por le& & de lo que dichos sujetos deban soportar. "or tradicin, la responsabilidad se representa v'a la cuantificacin monetaria del dao, sin ver las caracter'sticas del derecho daado (patrimonial o e(trapatrimonial), & se efectiviza con una demanda que pretende un resarcimiento econmico para el dao sufrido. a pretensin resarcitoria a la cual se refiere el presente trabajo es distinta a cualquier otra dirigida contra un particular (incumplimiento de obligacin, saneamiento, responsabilidad civil, etc.). $l car%cter p#blico de la actuacin administrativa, los fines p#blicos por los cuales mediante le& se design como competente a determinado ente, & la pertenencia de la situacin jur'dica daada a una relacin jur'dica de >erecho !dministrativo con el $stado (o con el particular que ejerza tal funcin), as' lo indican. 9iendo ella una pretensin surgida a consecuencia del desenvolvimiento de una relacin jur'dica de >erecho !dministrativo, la demanda debe ser presentada ante los jueces especializados en la materia. !s', su estudio coincidir'a con el de la actuacin administrativa cuestionada en la cual se sustente la pretensin indemnizatoria, otorgando al juez ma&or cognicin de los hechos & una visin conjunta de la particular relacin jur'dica objeto de control. +onfiar la mencionada pretensin resarcitoria a los jueces civiles obligar'a al particular & al $stado a enfrentarse en dos procesos distintos, por hechos de una misma relacin jur'dica. $llo, significar'a sosla&ar el principio de econom'a procesal & aceptar la posibilidad de pronunciamientos judiciales contrarios sobre una misma relacin de derecho administrativo. $n el sentido antes propuesto, & subra&ando que la solucin del problema va mucho m%s all% del estricto tratamiento normativo que se le confiera, pensamos que el tema debe empezar a ser enfrentado desde esa sede. !firmamos ello, porque la propia le& contiene disposiciones que acogen a la mencionada pretensin, tales como el art'culo ,, art'culo 8, inciso 8 del art'culo ,8 & art'culo 83 de la e& 01 .2-34) normas que fueron toleradas por el mismo legislador que elimin la e(presa consagracin de la pretensin en su art'culo -, como queda e(plicado. $s as' que nos animamos a presentar algunas sugerencias para lo que podr'a ser una nueva regulacin de la pretensin de responsabilidad patrimonial de la !dministracin dentro de la e& 01 .2-34, reguladora del "roceso +ontencioso5!dministrativo; 11

1/ Inclusin te(tual de la pretensin en la le&; 6!rt'culo -.5 "retensiones.5 $n el proceso contencioso administrativo podr%n plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente; (...). 3. $l resarcimiento de daos & perjuicios causados. (...).7 0/ !gregar al art'culo - el siguiente p%rrafo; 6 a pretensin indicada en el inciso 8 anterior, puede ser acumulada a alguna de las otras, conforme al art'culo : de esta le& & al +digo procesal civil.7 3/ !gregar un se(to inciso al art'culo ,2; 6!rt'culo ,2.5 "lazos. a demanda deber% ser interpuesta dentro de los siguientes plazos; (G). :. a pretensin de resarcimiento de daos & perjuicios se sujetar% al plazo previsto para impugnar judicialmente la actuacin administrativa a la cual sea acumulada.7 8/ !brogar el art'culo .:. a acumulacin en el proceso contencioso5administrativo de la pretensin indemnizatoria, permitir'a implementar completamente el modelo de 6plena jurisdiccin7 que postula la e& 01 .2-34, & brindar una completa tutela a los derechos e intereses de los administrados. $n ese sentido, consideramos que cualquier reforma futura de la e& 01 .2-34 debe tomar en cuenta sugerencias acerca del replanteamiento de las normas indicadas. 9in perjuicio de ello, se debe desarrollar una teor'a de la responsabilidad patrimonial de la !dministracin, dadas sus muchas fuentes (un acto administrativo, un hecho administrativo, una omisin, etc.). !dem%s, se deben estudiar & proponer alternativas restitutorias, distintas a la tradicional solucin resarcitoria, con vocacin complementaria respecto a ella.

JIMNEZ VIVAS, Javier. El proceso contencioso-administrativo peruano y la responsa ilidad patrimonial de la Administraci!n". #evista Actualidad Jur$dica, %aceta Jur$dica, &. '(), *ima, mayo +,,-, pp. +'(-+++.

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