OS DIREITOS MORAIS DO AUTOR:

Repersonalizando o Direito Autoral

RODRIGO MORAES
Advogado. Mestre em Direito Privado e Econmico pela UFBA. Ps-Graduado em Direito Civil pela Fundao Faculdade de Direito da Bahia (UFBA). Membro da Associao Brasileira de Direito Autoral (ABDA). Conscio do Instituto dos Advogados da Bahia (IAB). Professor de Direito Civil e de Direito Autoral e Propriedade Industrial. Professor Convidado do curso de Ps-Graduao em Direito Civil da Fundao Faculdade de Direito da Bahia (UFBA). Pesquisador da Linha de Pesquisa Propriedade Intelectual, do Grupo Direitos Fundamentais e Reflexos nas Relaes Sociais, da Universidade Federal da Bahia (UFBA). Presidente da Comisso de Educao, Cultura, Esporte e Lazer da OAB-BA, trinio 2007-2009. www.rodrigomoraes.adv.br

OS DIREITOS MORAIS DO AUTOR:

Repersonalizando o Direito Autoral

Editora Lumen Juris Rio de Janeiro 2008 Copyright 2008 by Rodrigo Moraes

Produo Editorial Livraria e Editora Lumen Juris Ltda. Capa Juarez Paraiso

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proibida a reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto s caractersticas grficas e/ou editoriais. A violao de direitos autorais constitui crime (Cdigo Penal, art. 184 e , e Lei no 10.695, de 1o/07/2003), sujeitando-se busca e apreenso e indenizaes diversas (Lei no 9.610/98).

Todos os direitos desta edio reservados Livraria e Editora Lumen Juris Ltda.

Impresso no Brasil

Printed in Brazil Dedico este trabalho aos autores brasileiros. Sobretudo, aos injustamente desconhecidos do grande pblico.

Agradecimentos
Aos meus pais, Charles e Snia: pelo amor, pela f, pelo dom da vida. A Carla, minha poesia cotidiana, meu cho, minha esposa-namorada. Aos meus irmos Paulo, Lda e Ftima, pela amizade e pelo carinho. Aos meus sobrinhos, Lucas, Lara e Yago. V Augusta, Teca, Mrio, Z Rodrigo, Tio Rodrigo e Tia Lda, Cida, rica, Fernando, Marilene, Cris, Roberto, Tia Lcia, Tio Srgio, Marcelo, Mnica, Bahia, Excelsa, Priscila, Candice... A todos os meus familiares!

Ao estimado orientador Edivaldo Boaventura, pela experincia e pelas importantes dicas para esta dissertao. A Nilza Reis, estimada amiga, exemplo de magistrada e profunda conhecedora do tema

direitos da personalidade, obrigado pela generosa e to importante contribuio para este trabalho. A Oscar Lepikson, amigo-irmo e primeiro incentivador de minha vocao para o magistrio. A Lisane Gesteira, querida amiga, pelo imenso apoio na pesquisa bibliogrfica. Ao fantstico Movimento Escalada (www.movimentoescalada.org.br), que me conquistou desde 1993. Maranat! A Pe. Irala (www.opa.art.br) e ao grupo OPA (Orao Pela Arte), to importantes em minha vida. Ao querido amigo Pe. Roberto Ribeiro, pelo precioso auxlio na traduo da obra de Stockholm, escrita em francs. A Elza Lapa e Jos Borba Pedreira Lapa, queridssimos amigos e padrinhos de casamento. Serei sempre grato a Deus por essa amizade. A Jorge Lapa, advogado competente, exemplo de tica na profisso. Ao saudoso Arx Tourinho, querido professor de Direito Constitucional, advogado comprometido com a democracia e a justia. Valente e corajoso, partiu no auge da carreira, deixando imensa saudade. Aos amigos Ana Lcia Berbert de Castro, Fernando Fontes e Fernando Henrique Fontes, obrigado pela amizade sincera. Ao mestre Juarez Paraiso, artista de escol, mestre das artes plsticas e da cidadania. Obrigado pela linda capa, que contm seus inesquecveis painis destrudos pela intolerncia religiosa. artista plstica mineira Yara Tupinamb, que disponibilizou preciosas fotografias de sua obra Guerra e Paz. Ao artista plstico Incio Rodrigues, que disponibilizou precioso material sobre sua obra Ribamar. A Edvaldo Bispo Gomes Filho e Paula Morais Brito de Santana, que me apresentaram, com paixo e criatividade, ao Direito Autoral. Nossos encontros do DEDA (Dinmica de Estudos em Direito Autoral) so inesquecveis. A Hildebrando Pontes, consagrado autoralista mineiro. Valeu, s! A Otvio Afonso, Gerente de Direito Autoral do Ministrio da Cultura, pela amizade, pelo apoio e pela confiana. A Eduardo Pimenta, experiente advogado autoralista, meu sincero obrigado pelo precioso apoio. A Jos Amando Junior, amigo e advogado de coragem, constitucionalista talentoso, pessoa com imensa sensibilidade social. A Mnica Aguiar, querida e competente professora de Biotica, no Mestrado, e de Direito Civil, na graduao. A Saulo Casali e Paulo Pimenta, estimados professores do Mestrado.

Ao consagrado J. J. Calmon de Passos, pelas inesquecveis aulas de Processo Civil durante o Mestrado. A Rodolfo Pamplona Filho, inquieto-amigo-incentivador de sonhos, obrigado pelo lindo prefcio. A Paquito, talentoso compositor baiano, pela colaborao na pesquisa bibliogrfica sobre histrias da MPB ligadas ao Direito Autoral. A Saul Quadros Filho, com quem tive a oportunidade de aprender e descobrir o dia-a-dia do nobre e difcil labor de advogado. A Pablo Stolze Gagliano, pelo incentivo e pelo lindo prefcio. A Roxana Borges, civilista apaixonada pelo estudo dos direitos da personalidade, pela importante dica no exame de qualificao. A Cristina Cunha, amiga-professora-compositora, pela reviso do texto. A Marcus Vincius de Andrade (AMAR), pela contribuio na pesquisa sobre plgio em msica. A Rafael Oliveira, amigo-irmo-jurista, talentosssimo processualista, pela leitura atenciosa dos originais desta obra. A Adriano Marques, irmo de f, excelente advogado, pela amizade to especial. A Jackson Azevedo, exemplo de professor comprometido com a Educao no-mercantilista e cidad. Obrigado pelos ensinamentos duradouros, Caro Mestre! A Cristiano Chaves de Farias, genial civilista baiano, pessoa humana das mais sensveis. Obrigado pelo carinhoso posfcio, que tanto me alegrou. E, principalmente, a Deus, Autor dos autores, Criador dos criadores, Pai da humanidade, Fonte inesgotvel de amor.

Artigo II Fica decretado que o dinheiro no poder nunca mais comprar o sol das manhs vindouras. Expulso do grande ba do medo, o dinheiro se transformar em uma espada fraternal para defender o direito de cantar e a festa do dia que chegou.
(Thiago de Mello, Os Estatutos do Homem)

Sumrio

Apresentao ........................................................................................................................................ Introduo ..............................................................................................................................................

xix 1

Prefcio .................................................................................................................................................... xxiii

PRIMEIRA PARTE FUNDAMENTOS DOS DIREITOS MORAIS E SUA FORMAO HISTRICA

Captulo 1 Conceito, Denominao, Natureza Jurdica e Caractersticas dos Direitos Morais ................................................................................................................ 1.1. Conceito de direitos morais ................................................................................................ 1.2. Denominao: direitos morais, extrapatrimoniais ou pessoais.......................... 1.3. Natureza jurdica dos direitos morais ........................................................................... 1.4. Caractersticas dos direitos morais ................................................................................. 1.4.1. Inalienabilidade ........................................................................................................... 1.4.2. Irrenunciabilidade ...................................................................................................... 1.4.3. Intransmissibilidade inter vivos .......................................................................... 1.4.4. Imprescritibilidade .................................................................................................... 1.4.5. Perpetuidade dos direitos morais paternidade e integridade.......... 1.4.6. Impenhorabilidade ..................................................................................................... Captulo 2 Evoluo Histrica do Direito Autoral ............................................................. 2.1. A Antigidade greco-romana ............................................................................................. 2.2. A Idade Mdia ........................................................................................................................... 2.3. A inveno de Gutenberg (1450) e a posterior censura sob a forma de privilgios ................................................................................................................................... 2.4. A primeira lei autoral: Ato da Rainha Ana (Inglaterra, 1710) ............................. 2.5. A Revoluo Francesa: abolio dos privilgios e surgimento da noo de propriedade intelectual .............................................................................................. 2.6. A construo jurisprudencial dos direitos morais: Frana, sculo XIX ........... Captulo 3 Breve Histrico das Legislaes Autorais Brasileiras ............................... 3.1. Lei Medeiros e Albuquerque, de 1898 ........................................................................... 3.2. Cdigo Civil de 1916 (CC-16) ............................................................................................ 3.3. Lei no 5.988, de 1973 (LDA-73) ....................................................................................... 3.4. Lei no 9.610, de 1998 (LDA-98) .......................................................................................

7 8 9 10 12 12 12 13 14 15 17 19 19 22 24 29 29 30 33 34 34 35 35

Captulo 4 Reconhecimento dos Direitos Morais no mbito Internacional .......... 37 4.1. Reconhecimento do direito moral na reviso da Conveno de Berna (Roma, 1928) ......................................................................................................................................................... 37 4.2. Reconhecimento do direito moral na Declarao Universal dos Direitos Humanos (Frana, 1948) ............................................................................................. 38 4.3. Excluso dos direitos morais no Acordo TRIPS (1994) ......................................... 39 Captulo 5 Natureza Jurdica do Direito Autoral ................................................................ 5.1. Teoria do privilgio ................................................................................................................ 5.2. Teoria do direito real de propriedade............................................................................ 5.3. Teoria do direito de personalidade ................................................................................. 5.4. Teoria dos direitos intelectuais ........................................................................................ 5.5. Teoria do direito da coletividade ..................................................................................... 5.6. Teoria do direito pessoal-patrimonial: adotada pela legislao brasileira ............................................................................................................................................... Captulo 6 Repersonalizao do Direito Autoral................................................................ 6.1. Conceito, terminologia e fundamentos .......................................................................... 6.2. A viso patrimonialista do Direito Autoral e a proposta de repersonalizao .......................................................................................................................................... 41 41 41 42 43 43 44 47 47 48

SEGUNDA PARTE OS DIREITOS MORAIS PREVISTOS NA LEI AUTORAL BRASILEIRA Captulo 7 Direito Paternidade da Obra ............................................................................. 7.1. Consideraes iniciais ........................................................................................................... 7.2. Terminologia ............................................................................................................................. 7.3. A paternidade nasce com a criao da obra e no com o registro ..................... 59 59 59 60

7.4. 7.5.

7.6. 7.7.

7.8.

7.9. 7.10. 7.11. 7.12.

7.13. 7.14. 7.15.

O absurdo art. 667 do Cdigo Civil de 1916 ................................................................ 62 A co-autoria de obras musicais ..................................................................................... 68 7.5.1. Casos na histria da Msica Popular Brasileira ............................................ 72 7.5.1.1. -Luiz Gonzaga tenta comprar cano de Patativa do Assar ............................................................................................................................. 72 7.5.1.2. O vendedor de sambas Nelson Cavaquinho ................................... 73 7.5.1.3. -O comprositor de sambas Francisco Alves e os vendedores Ismael Silva, Nilton Bastos e Noel Rosa ......................................... 74 7.5.1.4. O samba 14 anos de Paulinho da Viola ......................................... 75 7.5.1.5. -A parceria frutfera de Dorival Caymmi e Carlinhos Guinle .............................................................................................................................. 76 Orientador de monografia, dissertao ou tese acadmica no co-autor ....................................................................................................................................... 76 Direito ao nome no se confunde com direito moral paternidade ................ 77 7.7.1. Revogao do art. 185 do Cdigo Penal ............................................................ 80 7.7.2. Direito ao nome em relao a projeto arquitetnico................................... 81 Conceito aberto (indeterminado) de plgio e alguns critrios utilizados para a sua identificao ........................................................................................................ 85 7.8.1. No existe plgio de idias ...................................................................................... 92 7.8.2. -Os plgios equivocadamente atribudos a Ari Barroso, Bruno Gouveia (Biquni Cavado), Herbert Vianna, Tom Jobim e Zez Di Camargo................................................................................................................................. 97 7.8.3. O falsrio que acusou, injustamente, o grupo mineiro Skank ................. 104 7.8.4. O plgio de Roberto Carlos e Erasmo Carlos O careta ......................... 105 7.8.5. O quase-plgio involuntrio de Noel Rosa ....................................................... 105 7.8.6. -O plgio de Rod Stewart em cima da obra Taj Mahal, de Jorge Ben Jor .......................................................................................................................................... 106 7.8.7. O correto uso das parfrases ................................................................................. 107 Modalidades de identificao do autor: o uso de pseudnimos ........................ 109 Violao ao direito de anunciar a autoria: sanes previstas no art. 108 da LDA-98 ................................................................................................................................... 111 A omisso das autorias pelas emissoras de rdio e TV .......................................... 112 Omisso e erro na atribuio de autoria ....................................................................... 122 7.12.1. A omisso da autoria de obras fotogrficas e audiovisuais ................... 124 7.12.2. A omisso dos nomes de intrpretes ............................................................... 126 A paternidade de canes folclricas: o episdio Man de Izaas .................... 128 A paternidade de obras psicografadas: o caso da viva de Humberto de Campos versus o mdium Chico Xavier .................................................................. 132 A paternidade de obras feitas por ghost-writer ..................................................... 135

7.15.1. -A proliferao da desonestidade intelectual na pesquisa acadmica .......................................................................................................................................... Captulo 8 Direito ao Ineditismo da Obra.............................................................................. 8.1. Consideraes iniciais ........................................................................................................... 8.2. Terminologia ............................................................................................................................. 8.3. Direito ao ineditismo: direito fundamental (CF, art. 5o, XXVII) ......................... 8.4. O direito ao indito antes da LDA-98 ............................................................................. 8.5. O significado da autorizao prvia e expressa do autor................................... 8.6. O que se entende por acesso da obra ao pblico ....................................................... 8.7. Prazo mximo de dois anos para edio de obra ...................................................... 8.7.1. O clebre caso de Anatole France versus Editora Lemerre ...................... 8.8. Direito ao indito: ponto de partida para exerccio dos direitos patrimoniais ........................................................................................................................................ 8.9. O exerccio do direito ao indito aps a morte do autor ........................................ 8.9.1. O testamento de Franz Kafka ................................................................................. 8.10. A divergncia de co-autores no exerccio do direito ao ineditismo .................. 8.11. Cartas missivas em processos judiciais ......................................................................... 8.12. Jurisprudncia .......................................................................................................................... 8.12.1. -ltimo captulo da novela Ti ti ti publicado pela revista Amiga ........................................................................................................................................ 8.12.2. Comercializao no autorizada de palestras ............................................. 8.12.3. Trs famosos julgados ocorridos na Frana .................................................

137 143 143 145 147 147 148 148 148 149 149 150 156 157 158 158 158 160 161

8.12.3.1. Whistler versus Eden ............................................................................

161

8.12.3.2. Charles Lecocq versus Sra. Cinquin ................................................ 8.12.3.3. Camoin versus Carco .............................................................................

162 163

Captulo 9 Direito Integridade da Obra .............................................................................. 165 9.1. Consideraes iniciais ........................................................................................................... 165 9.2. Direito moral integridade: breve histrico legal e conceito.............................. 166 9.3. O direito integridade na Conveno de Berna ........................................................ 167 9.4. Prejuzo obra ou agresso honra ou reputao do autor ..................... 168 9.5. Terminologia ............................................................................................................................. 169 9.6. Integridade de obras teatrais e musicais ...................................................................... 170 9.7. Integridade de obras fotogrficas .................................................................................... 171 9.8. Integridade de obras audiovisuais .................................................................................. 171 9.9. Integridade da edio grfica de obras musicais ...................................................... 173 9.10. Integridade de obras de artes plsticas ......................................................................... 174 9.10.1. -O processo de Yara Tupinamb contra o Municpio de Belo Horizonte 9.10.2. -O processo de Juarez Paraiso contra a Igreja Evanglica Renascer em Cristo ...................................................................................................................... 181 9.10.3. O processo de Carlos Bastos contra Lojas Insinuante Ltda. .................. 184 9.10.4. -O processo de Mara Waveluk contra a Igreja Ortodoxa Russa do Patriarcado de Moscou ................................................................................................... 187 9.10.5. A revolta de Diego Rivera contra Nelson Rockfeller ................................. 188 9.10.6. Carta de Frida Kahlo ao Presidente do Mxico............................................ 189 9.11. O dever do Estado de proteo ao patrimnio histrico, cultural e artstico ............................................................................................................................................ 190 9.12. Integridade de obras cadas em domnio pblico ..................................................... 191 9.13. Pardia: liberdade de expresso versus direito moral integridade da obra ............................................................................................................................................... 191

176

9.14. Direito integridade dos intrpretes .............................................................................. Captulo 10 Direito Modificao da Obra ........................................................................... 10.1. Consideraes iniciais ........................................................................................................... 10.2. Direito moral de modificao: conceito e fundamentos......................................... 10.3. Modificao: alterao do contedo ............................................................................... 10.4. Intransmissibilidade mortis causa do direito de modificao ............................ 10.5. Limites ao exerccio do direito de modificar: direito adquirido e co-autoria ...................................................................................................................................

192 195 195 197 198 200 201

10.6. Verso definitiva de uma obra...........................................................................................

203

Captulo 11 Direito ao Arrependimento da Obra ............................................................... 205 11.1. Consideraes iniciais ........................................................................................................... 205 11.2. Terminologia ............................................................................................................................. 209 11.3. A ligao do direito ao ineditismo com o direito ao arrependimento .............. 209 11.4. A mudana ocorrida na LDA-98: restrio ao exerccio do direito ao arrependimento ......................................................................................................................................................... 210 11.4.1. Direito ao arrependimento em outros pases .............................................. 218 11.5. Significado da expresso retirar de circulao a obra......................................... 221 11.6. As prvias indenizaes a terceiros ................................................................................ 223 11.7. A reabilitao do preso e a proibio de anotao do motivo da despedida na Carteira de Trabalho do empregado ........................................................ 225 11.8. Ausncia de prazo de reflexo para exerccio do direito ao arrependimento ....................................................................................................................................... 227 11.9. Exemplos de arrependimento de autores .................................................................... 227 11.9.1. Rosa Mystica, de Afrnio Peixoto: Incorrigvel. S o fogo .................. 229 11.9.2. O Manual Prtico do Vampirismo, de Paulo Coelho .............................. 231 11.9.3. O Mundo da Paz, de Jorge Amado .................................................................. 231 11.9.4. -O sarav do Samba da Beno, de Baden Powell e Vincius de Moraes ................................................................................................................................... 232 11.9.5. -Tim Maia e o relanamento post mortem de seu renegado disco Racional ............................................................................................................................. 232 11.10. Arrependimento de intrpretes....................................................................................... 234 11.10.1. Xuxa e o filme Amor, estranho amor ......................................................... 237 11.10.2. Durval Lelys e a cano Osama, Osama Bin Laden.............................. 240 11.10.3. Madonna e o videoclipe American Life ........................................................ 241

11.10.4. O primeiro disco de Roberto Carlos: Louco por voc......................... Captulo 12 Direito ao Acesso a Exemplar nico e Raro de Obra em Poder de Terceiro ................................................................................................................................. 12.1. Consideraes iniciais ........................................................................................................... 12.2. Natureza jurdica: direito moral ou patrimonial? ..................................................... 12.3. Limitao ao direito de propriedade .............................................................................. 12.4. Requisitos ................................................................................................................................... 12.5. Finalidades ................................................................................................................................. 12.5.1. Possibilidade de o autor divulgar e comercializar a sua obra .............. 12.5.2. -Preservao da memria do autor: o exemplo de Candido Portinari ............................................................................................................................................. 12.5.3. Ajuda na fiscalizao das revendas .................................................................. 12.5.4. Preveno contra futuras falsificaes ........................................................... 12.6. Significado da expresso maneira menos inconveniente possvel ............... 12.7. Ter acesso: possibilidade de deslocamento da obra? ..........................................

241 245 245 245 247 248 250 250 251 252 253 254 254

12.8. Intransmissibilidade: prejudicial aos interesses dos sucessores e da coletividade de acesso a bens culturais.........................................................................

255

Concluses ..............................................................................................................................................

257

Referncias Bibliogrficas .............................................................................................................. Apndice Quadro Comparativo ................................................................................................. Posfcio ....................................................................................................................................................

265 273 275

Apresentao

Honrada pela solicitao de Rodrigo Moraes para fazer a apresentao do trabalho apresentado como requisito essencial concluso do seu curso de Mestrado, na Faculdade de Direito da UFBA, enfrentei, inicialmente, srios obstculos, quando busquei encontrar as palavras adequadas para transportar, sinteticamente, a todos aqueles que se interessam pelo direito autoral, a riqueza que nele encontrei. Sim, porque o trabalho ora apresentado tem carter interdisciplinar e, por isso, como afirma o autor, no se destina apenas aos estudantes e profissionais do Direito, mas tambm aos escritores, fotgrafos, compositores, msicos, arranjadores, artistas plsticos, atrizes, diretores teatrais e cinematogrficos, publicitrios, editores, cantores, arquitetos, tradutores, jornalistas, empresrios de indstria fonogrfica e de radiodifuso, o que, em tese, dificultaria a tarefa que me foi atribuda, ante a minha total impossibilidade de domnio sobre aspectos inerentes a essas diversas searas. Fiquei, todavia, entusiasmada quando, lendo o trabalho, verifiquei que o autor traz ao cenrio nacional uma obra de flego, haja vista que, suprindo uma lacuna na bibliografia ptria atual, inverte o tratamento doutrinrio tradicionalmente consagrado no mbito do direito autoral, qual seja, aquele que confere prioridade ao aspecto patrimonial, para dar o merecido destaque dimenso que concretiza a dignidade da pessoa humana dotada do poder de criao o autor da obra literria, artstica e cientfica e que se revela, prioritariamente, nos direitos morais analisados na segunda parte de sua obra. Preocupado com a supervalorizao dos direitos patrimoniais do autor apenas uma das facetas que amparam a sua criao , Rodrigo Moraes no se descurou de analisar, na primeira parte de sua obra, os fundamentos, o conceito, a natureza jurdica e as caractersticas do direito autoral, sem esquecer, entrementes, de referir a sua formao, assegurando, assim, aos seus leitores, a exata apreenso do horizonte histrico de suas diversas fases evolutivas. Seguindo essa linha, manifesta a certeza no sentido de que a compreenso da proposta encaminhada repersonalizao dos direitos autorais no pode ser apreendida sem o prvio conhecimento dos caminhos tortuosos atravs dos quais as lutas pelo seu reconhecimento em prol do criador vararam os sculos. Ciente das inmeras e significativas controvrsias que ainda palpitam nesta esfera, e terminam submetendo os direitos conferidos ao criador de uma obra literria, artstica ou cientfica a uma impiedosa e quase exclusiva valorizao do aspecto patrimonial, Rodrigo Moraes remete o estudioso da matria, na segunda parte do seu trabalho, anlise do tema central. Enfrentando a matria, Rodrigo Moraes alerta os leitores para a necessidade de urgente reconhecimento da primazia dos direitos morais do autor, no apenas baseado em uma opinio pessoal, mas atento, sobretudo, ao fato de que essa concluso resulta da sua consagrao pelo legislador ptrio quando os indica no art. 22 da Lei 9.610/98, topograficamente, antes dos direito patrimoniais, assim como fez o legislador constituinte com os direitos fundamentais, previstos no art. 5o da nossa Lei Maior.

Depois, fixando a sua ateno nos direitos morais indicados nos arts. 24 a 27, daquele diploma legal, analisa cada um deles o direito paternidade, ao ineditismo, integridade, modificao da obra, bem como a garantia legal de arrependimento do autor e o seu direito de acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiros , desenhando um modelo direcionado valorizao da pessoa do criador, do que resulta uma viso humanista capaz de abrir caminhos para a efetiva repersonalizao do direito autoral. Considerando o direito ao ineditismo como um ponto de partida para o exerccio dos direitos patrimoniais, j que a expresso econmica da obra no pode ser concretizada sem a sua publicidade e divulgao, o autor adota uma viso crtica que agua a curiosidade alheia, brindando os leitores de seu trabalho com inmeros e valiosos subsdios, a exemplo do que ocorre quando, ao examinar o difcil tema do plgio, sustenta o carter aberto do seu conceito, evidenciando, com percucincia, que, na obra musical, ele no pode ser conduzido ao mito dos oito compassos, nem possvel a sua identificao na alegao de um simples estilo prprio de arte ou de idias que algum eventualmente adota ou manifesta. Citando casos pitorescos vivenciados por conhecidos e clebres compositores brasileiros, tais como Tom Jobim, Bruno Gouveia, Zez Di Camargo, Jorge Ben Jor e tantos outros, Rodrigo Moraes consegue efetivamente afastar-se do academicismo das obras jurdicas, tornando o seu trabalho acessvel ao grande pblico, sem deixar, todavia, de enfrentar os aspectos jurdicos relevantes constatados nesta rbita, corajosamente preocupado com a defesa dos direitos autorais alheios. Adotando essa postura, manifesta repulsa to conhecida e descabida indstria da composio de equipe tradutora do enriquecimento sem causa lcita , em razo da qual alguns criam e, sem qualquer esforo criativo, muitos ganham fama! Desenvolvendo o trabalho em direo concluso do seu lgico raciocnio, de forma profunda e com incurso na doutrina e na jurisprudncia nacional e estrangeira , o autor tambm faz meno ao correto uso das parfrases e dos pseudnimos, enriquecendo a sua obra, ainda, com a narrao de histrias reais de diversos autores de obras literrias e musicais, dentre outros, tornando extremamente agradvel a sua leitura. o que ocorre, por exemplo, quando, ao centrar a sua ateno na paternidade das canes folclricas, cita o episdio de Man de Izaias, autor de um trecho da conhecida msica Quixabeira, que foi interpretada por Carlinhos Brown, Caetano Veloso, Gilberto Gil, Gal Costa, Maria Bethnia e Carla Visi, sem qualquer meno ao seu nome, pois era atribudo criao um autor desconhecido, com indicao apenas dos adaptadores o prprio Brown, Afonso Machado e Bernard von der Weid. Estes, porm, tiveram a oportunidade de manter contato com o seu verdadeiro autor, que, ao final, foi resgatado do anonimato pelo jornalista e pesquisador Josias Pires, e, ao rememorar o episdio, quando questionado pela imprensa, declarou: como se uma me botasse um filho no mundo, ele fosse voando pro estrangeiro e no voltasse mais pra casa. Transcrevendo as palavras de um homem simples do interior do Brasil, mas dotado de um rico poder de criao musical, Rodrigo Moraes no consegue ocultar a sua extrema sensibilidade em relao s agruras alheias, revelando, assim, no seu trabalho, a preocupao com o compromisso assumido com a alteridade, em defesa da qual muitas vezes atua. No seria possvel indicar todos os assuntos relevantes analisados por Rodrigo Moraes ao longo de mais de duzentas pginas, mas no h dvida de que traz ao cenrio nacional um trabalho inovador, corajoso, esclarecedor e profundamente rico, que, valorizando a disciplina normativa construda pelo legislador, no consegue esconder o conhecimento que conseguiu apreender nos seus poucos anos de vida, tanto no exerccio do magistrio, quanto na labuta diria que enfrenta, brilhantemente, na sua atividade de advogado.

Dotado de imensa sensibilidade, o autor defende, ao final, a repersonalizao dos direitos autorais, estabelecendo, assim, uma verdadeira conexo interna dos aspectos moral e patrimonial, na qual o primeiro exige uma opo preferencial em seu favor, afastando, em conseqncia, as deformaes resultantes da considerao solitria e da hipervalorizao do ltimo (direitos patrimoniais), fazendo florir, como resultado desse entendimento, a superao do egosta ato de ter pela extraordinria tarefa humana de poder ser, de forma integral, como inmeras vezes refere Rodrigo Moraes. Ao faz-lo, manifesta o pleno conhecimento da necessidade de resgatar-se, de forma efetiva, a dignidade da pessoa do criador, concretizando, por seu intermdio, no somente um dos fundamentos da nossa Repblica (art. 1o, inciso III, CF), mas sobretudo um princpio antropolgico que acolhe a idia pr-moderna e moderna de dignitas-hominis (Pico della Mirandola), ou seja, do indivduo conformador de si prprio e da sua vida segundo o seu prprio projecto espiritual* (1). E, por certo, no haver resguardo da dignidade humana do autor de uma obra seja artstica, literria ou cientfica , seno atravs da sua total capacitao para o pleno exerccio das faculdades inerentes ao contedo dos direitos que amparam o seu poder de criao, do que resulta a imperiosa necessidade de conferir-se prevalncia aos aspectos morais do seu direito autoral, como defende, com entusiasmo contagiante, o elaborador e, portanto, criador deste trabalho. Por isso, antes de tudo, devo agradecer a Rodrigo Moraes pela contribuio que ora oferece doutrina autoral com a sua obra, fruto de estudo, pesquisa e extrema dedicao, tornando possvel a absoro de profundos conhecimentos e a obteno de primorosas informaes aos que tm interesse no tema, desejando que este seja um dos muitos trabalhos com os quais brindar o mundo interdisciplinar referido em seu mbito, com o qual induvidosamente guarda pertinncia, pois tambm alia em si as qualidades de poeta e msico.

Nilza Reis
Professora de Direito Civil da Universidade Federal da Bahia (UFBA). Juza Federal Titular da 8a Vara Federal Seo Judiciria do Estado da Bahia. Mestre em Direito Privado e Econmico pela UFBA. Professora de Direito Civil no Curso de Ps-Graduao da Fundao Faculdade de Direito da Bahia.

Prefcio

A presente obra fruto da dissertao, defendida em 06 de julho de 2006, na Faculdade de Direito da UFBA Universidade Federal da Bahia, perante banca examinadora composta pelos Profs. Drs. Edivaldo M. Boaventura (orientador), J. J. Calmon de Passos e Rodolfo Pamplona Filho, em que o autor obteve o ttulo de Mestre em Direito Privado e Econmico. O livro versa sobre um tema pouco explorado na doutrina especializada, constituindo-se, sem sombra de dvida, em uma nova referncia brasileira no estudo da matria. Os direitos morais do autor exigem, para a sua devida compreenso, uma concepo interdisciplinar, pois se trata de temtica de grande interesse tanto para os profissionais da rea jurdica, quanto para a imensa gama de militantes da produo intelectual, no que se incluem todos aqueles amantes da criatividade humana.

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e Teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1998, p. 221.

O trabalho se encontra dividido em duas partes: uma geral, que aborda os fundamentos desses direitos e a sua formao histrica; e outra especfica, onde so analisados, minuciosamente, cada um dos incisos do art. 24 da Lei n. 9.610, de 1998, vigente Lei de Direito Autoral. O estudo procura abordar, ainda, a evoluo histrica dos direitos morais, bem como seu conceito, natureza jurdica, principais caractersticas e reconhecimento em mbito internacional. Alm disso, analisa, de forma minudente, os direitos autorais morais previstos expressamente na legislao brasileira, quais sejam, o direito paternidade, ao ineditismo, integridade, modificao e ao arrependimento da obra, alm do direito ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro. O mais importante, porm, o novo olhar, digno do artista, com que projeta os direitos autorais, pois, mudando o seu foco tradicionalmente patrimonial, dirige sua ateno pessoa do autor. Assim, no h dvidas de que o leitor est recebendo uma obra-prima indita no meio jurdico nacional. E no conhecemos realmente indivduo melhor talhado que o autor para tal mister. Com efeito, congregando em si as condies de advogado, professor universitrio e msico, tem amplas condies de tratar a matria com a mencionada (e imprescindvel) interdisciplinaridade (jurdica, cultural e sociolgica), permitindo uma viso efetivamente ampla sobre o problema. A obra atualssima e tendo a honra do convite para prefaci-la, somente nos resta recomendar a sua leitura a todos os interessados, com a certeza de que o brilho intelectual de Rodrigo Moraes encantar a todos que, como os subscritores, tm o prazer de conviver com este advogado com alma de poeta. Ver o seu sucesso constatar a verdade de que todo mundo carrega em si o Dom de ser capaz.... Salvador, fevereiro de 2007.

Pablo Stolze Gagliano

Juiz de Direito no Estado da Bahia. Professor de Direito Civil da Universidade Federal da Bahia. Professor de Direito Civil da Escola da Magistratura do Estado da Bahia. Professor Convidado dos Cursos de Extenso da Faculdade Autnoma de Direito de So Paulo. Professor dos Cursos de Ps-Graduao da Fundao Faculdade de Direito da Bahia e da UNIFACS. Mestre em Direito Civil pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Especialista em Direito Civil pela Fundao Faculdade de Direito da Bahia.

Rodolfo Pamplona Filho

Juiz Titular da 1a Vara do Trabalho de Salvador/BA (Tribunal Regional do Trabalho da Quinta Regio). Professor Titular de Direito Civil e Direito Processual do Trabalho da Universidade Salvador UNIFACS. Professor Efetivo do Programa de Ps-Graduao em Direito da UCSAL Universidade Catlica de Salvador Professor Adjunto da Faculdade de Direito da UFBA Universidade Federal da Bahia. Professor da Ps-Graduao em Direito (Mestrado e Doutorado) da UFBA. Coordenador do Curso de Especializao em Direito e Processo do Trabalho do JusPodivm/BA. Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo.

Especialista em Direito Civil pela Fundao Faculdade de Direito da Bahia. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho e da Academia de Letras Jurdicas da Bahia.

Introduo

Inicialmente, importante dizer que a presente dissertao de mestrado, na inteno de ser lida e compreendida no somente por estudantes e profissionais do Direito, evita academicismo, rebuscamento da linguagem e excessos do chamado juridiqus, discurso hermtico que se torna inacessvel ao leigo no jargo da cincia jurdica. Esse cuidado deve-se, sobretudo, ao fato de o tema ser, inegavelmente, interdisciplinar, do interesse de um vasto pblico de noespecializados no Direito, tais como: escritores, fotgrafos, compositores, msicos, arranjadores, artistas plsticos, atrizes, diretores teatrais e cinematogrficos, publicitrios, editores, cantores, arquitetos, tradutores, jornalistas, empresrios da indstria fonogrfica e de radiodifuso. Os direitos morais do autor ainda foram pouco estudados pela doutrina autoralista brasileira. O primeiro livro especfico sobre a matria datado de 1930. De autoria do jurista Philadelpho Azevedo (1894-1951), tal obra, intitulada Direito moral do escriptor, mesmo no estando obsoleta, por ser vanguardista e longeva, encontra-se, hoje, incompleta e desatualizada. Existe, tambm, uma excelente dissertao de mestrado (no publicada), intitulada Direito moral do autor literrio, que foi defendida, em 1988, na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG), pela professora Maria das Graas Ribeiro de Souza, sob a orientao do professor Milton Fernandes, que foi desembargador do Tribunal de Justia mineiro. Esses dois nicos trabalhos revelam a carncia bibliogrfica da matria, apesar de sua indiscutvel importncia prtica e terica. A presente dissertao, salvo engano, a terceira, no pas, em ordem cronolgica, a se debruar especificamente sobre os direitos morais do autor. Os manuais de Direito Autoral abordam o tema em exguos captulos, sem uma anlise profunda e pormenorizada. Em geral, a discusso dos autoralistas nacionais e estrangeiros , ainda, predominantemente, patrimonialstica. O debate gira muito mais em torno da proteo de investimentos que da dignidade do homem-criador, o centro e o fim do Direito, seu principal destinatrio. Os direitos morais, que potencializam a dignidade da pessoa humana em sua manifestao criadora, mantm-se margem, como questo menor, secundria, inoportuna. Apesar da inegvel importncia do tema, a doutrina especializada ainda o desprestigia. O Direito Autoral sempre esteve moldado em funo quase que exclusivamente de critrios de rentabilidade. A valorizao exagerada conferida, historicamente, aos direitos patrimoniais precisa ser mitigada. Desde a vigncia de sua primeira lei, em 1710, o Direito Autoral sempre priorizou o aspecto monetrio, em detrimento do elemento extrapatrimonial. Preocupou-se muito mais com a dimenso do ter que com a do ser. A proteo sempre foi muito mais direcionada aos investimentos de grupos econmicos do que pessoa do autor. Pode-se dizer que os direitos patrimoniais, em ltima anlise, visam a satisfazer os meios de sobrevivncia do criador intelectual, apesar de, na prtica, estarem tambm a servio de inmeros intermedirios das indstrias criativas, tais como editores e produtores fonogrficos. Os direitos morais, por sua vez, objetivam salvaguardar as razes da existncia do autor. Os primeiros esto ligados a questes pecunirias. Os segundos, a questes de ordem extrapatrimonial.

 urgente uma ruptura da lgica patrimonialstica, que sufoca a existencial. tarefa que se impe ao autoralista voltar os olhos pessoa humana, e, assim, mudar o foco de sua ateno, repudiando a vetusta mentalidade oitocentista. Chamar-se- essa mudana paradigmtica de repersonalizao. O Direito Autoral no pode ser despido de sua vocao humanista, como, h tempos, vem exigindo o capitalismo. Nessa nova perspectiva, imprescindvel uma reconstruo profunda da denominada propriedade intelectual, que no pode ser reduzida a meros padres monetrios, a simples operaes comerciais. A repersonalizao do Direito Autoral, atravs da valorizao dos direitos morais de autor, consiste na bssola para o itinerrio desta pesquisa, permeando todos os captulos. Essa idia-mestra serve de guia e alicerce na anlise dos principais questionamentos enfrentados, instigando uma nova mentalidade, um novo paradigma, um novo esprito, que anima o Direito Autoral a ser antropocntrico, considerando a pessoa humana como valorfonte de todos os valores, no dizer de Miguel Reale. Entretanto, existe uma hipocrisia no contemporneo discurso autoralista, que, invocando a pessoa do autor, busca, na verdade, a proteo de investimentos de grupos empresariais. Esse fingimento, que invoca dignidade e cultura para, no fundo, salvaguardar business e entretenimento, ser oportunamente criticado e repelido. Metaforicamente, existem, no mbito autoral, lobos intermedirios disfarados de ovelhas, com um falacioso discurso legitimador, que, no raro, engana os mais desavisados. Em outras palavras, o presente estudo pretende detectar, criticamente, a elefantase da faceta econmica do Direito Autoral. Estruturalmente, o presente estudo dividido em duas partes: uma geral e outra especfica. A primeira, geral, aborda os fundamentos e a formao histrica dos direitos morais. A segunda, especfica, analisa, detidamente, cada um dos sete incisos do art. 24 da vigente Lei de Direito Autoral, n. 9.610, de 1998, que ser chamada simplesmente de LDA-98. Alm desses sete incisos, outros artigos espraiados na legislao autoralista, que se referem aos direitos morais, ganharo a devida anlise. No captulo 1, so analisados o conceito, a denominao, a natureza jurdica e as principais caractersticas dos direitos morais. Nos captulos 2 a 4, feito um estudo histrico, em mbito nacional e internacional, que permite uma melhor percepo da importncia dos direitos morais neste sculo XXI. No captulo 5, abordada uma antiga e espinhosa problemtica do Direito Autoral: a sua natureza jurdica. So enfocadas diversas teorias, representando diferentes vises ideolgicas. O captulo 6, encerrando a parte geral, traz a idia-mestra do presente estudo: a proposta de repersonalizao do Direito Autoral, priorizando o ser em relao ao ter, o que vai de encontro atual tendncia patrimonialista. Chegando parte especfica, nos captulos 7 a 12, destrincha-se cada um dos direitos morais previstos na lei autoral brasileira, quais sejam: direito paternidade, ao ineditismo, integridade, modificao, ao arrependimento e ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro. Todas essas prerrogativas so analisadas luz da valorizao da dignidade do criador intelectual, numa tica, portanto, humanista. Na concluso, amarram-se as principais idias enfocadas, abrindo-se, tambm, frestas para o desenvolvimento futuro de tpicos que no puderam ser abordados com a devida profundidade, por exigir maiores pesquisas. Apontam-se, pois, novos caminhos, que necessitam de posterior e cuidadosa reflexo. Metodologicamente, a repersonalizao do Direito Autoral consiste na motivao desta pesquisa, no problema a ser enfrentado. Em outras palavras, a pergunta a ser respondida a seguinte: os direitos morais de autor esto sendo prestigiados pela atual sociedade capitalista? Em torno desse problema ncleo do tema direitos morais girar toda a investigao. Os captulos da segunda parte desta dissertao funcionam como respostas pergunta lanada. A proposta de repersonalizao consiste na bssola, no fulcro, no sustentculo para o desenvolvimento de cada um dos direitos morais previstos na LDA-98.

Em sntese, os direitos morais sero, aqui, enaltecidos. Tal enaltecimento, como se demonstrar, vai de encontro lgica do mercado. Eis o grande desafio do presente estudo: repersonalizar o Direito Autoral colocar o autor, pessoa humana, no pice das discusses, no topo das prioridades. Essa opo, nos dias de hoje, consiste em nadar contra a corrente, remar contra a mar. Vale a pena correr esse risco. Vale a pena abraar esse ideal.

PRIMEIRA PARTE Fundamentos dos Direitos Morais e sua Formao Histrica

O que so direitos morais de autor? Como e quando surgiram? Por que razes? Qual a sua natureza jurdica? Quando surgiu o Direito Autoral? Por quais motivos? A regulamentao nasceu de uma reivindicao espontnea dos autores? E no Brasil? Como ocorreu essa evoluo? Esta primeira parte aborda os fundamentos e a formao histrica dos direitos morais de autor. Analisam-se o conceito, a denominao, a natureza jurdica e as principais caractersticas dos direitos morais. Faz-se um estudo histrico, em mbito nacional e internacional, que permite uma melhor percepo da sua importncia neste sculo XXI. Aborda-se, em seguida, uma antiga e espinhosa problemtica do Direito Autoral: a sua natureza jurdica. So enfocadas diversas teorias, representando diferentes vises ideolgicas. Examina-se, tambm, a idia-mestra do presente estudo: a proposta de repersonalizao do Direito Autoral, priorizando o ser em relao ao ter, o que vai de encontro atual tendncia patrimonialista. Em torno dessa proposta repersonalizante girar toda a investigao da segunda parte deste estudo. Nos captulos desta parte geral fincam-se os alicerces para, na parte especfica, ficar viabilizada uma slida e segura construo doutrinria de cada um dos direitos morais previstos na Lei Autoral Brasileira. Metaforicamente, parte-se da raiz e do tronco para, depois, chegar-se aos ramos. Enfim, esta primeira parte contm indispensveis sustentculos para a frondosa rvore denominada Direito Autoral.

Captulo 1 Conceito, Denominao, Natureza Jurdica e Caractersticas dos Direitos Morais

Uma obra intelectual consiste na projeo da personalidade do seu autor. Reflexo, prolongamento, irradiao, manifestao de seu esprito criativo. Quando o autor cria, sua personalidade aflora. Ocorre, portanto, uma verdadeira transposio de sua criatividade. Desta premissa derivam as demais concluses sobre o tema. A Carta do Papa Joo Paulo II aos Artistas, de 04 de abril de 1999, explica essa expresso do autor nas obras do esprito: O artista, quando modela uma obra, exprime-se de tal modo a si mesmo que o resultado constitui um reflexo singular do prprio ser, daquilo que ele e de como o . Isto aparece confirmado inmeras vezes na histria da humanidade. De fato, quando o artista plasma uma obra-prima, no d vida apenas sua obra, mas, por meio dela, de certo modo manifesta tambm a prpria personalidade. Na arte, encontra uma dimenso nova e um canal estupendo de expresso para o seu crescimento espiritual. Atravs das obras realizadas, o artista fala e se comunica com os outros. Por isso, a Histria da Arte no apenas uma histria de obras, mas tambm de homens. As obras de arte falam dos seus autores, do a conhecer o seu ntimo e revelam o contributo original que eles oferecem histria da cultura.1 Criador e criao esto imbricados de modo absoluto. No podem ser dissociados. Essa ntima fuso significa que no se pode separar o autor de sua obra. Esse elo inquebrantvel, indissolvel, que consiste no principal fundamento do direito moral, visa a proteger tanto a personalidade do homem-criador como a obra em si mesma. Encontram-se, na doutrina autoralista, as mais variadas definies de direito moral. Umas dotadas de simplicidade. Outras mais complexas. Em quase todas elas, porm, est presente o carter do elo indissolvel que liga o criador sua criao. o que se observar a seguir.

1.1. Conceito de direitos morais

Carlos Alberto Bittar conceitua os direitos morais como os vnculos perenes que unem o criador sua obra, para a realizao e defesa de sua personalidade.2 Segundo Bruno Jorge Hammes, o direito moral o que protege o autor nas relaes pessoais e ideais (de esprito) com a obra.3 Eduardo Vieira Manso afirma ser o direito moral o feixe de prerrogativas que tendem, primordialmente, a defender a personalidade do autor e prpria obra em si mesma.4 Pontes de Miranda, por sua vez, utilizando terminologia distinta de direito moral, assegura que o direito autoral de personalidade direito ligao da obra feita pessoa que a fez.5

1 2 3

PAULO II, Joo. Carta do Papa Joo Paulo II aos Artistas. 4. ed. So Paulo: Paulinas, 2003, p. 8. BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1994, p. 44. HAMMES, Bruno Jorge. O direito de propriedade intelectual. 3. ed. So Leopoldo (RS): Unisinos, 2002, MANSO, Eduardo J. Vieira. O que Direito Autoral. 2. ed. So Paulo: Brasiliense, 1992, pp. 51-52. MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Campinas: Bookseller, 2000, p. 177. 7 v.

p. 70.
4 5

Segundo Eliane Y. Abro, os direitos morais do autor so aqueles que unem indissoluvelmente o criador obra criada.6 Em se tratando da doutrina autoralista estrangeira, eis a excelente definio de Marisela Gonzalez Lopez: Podemos definir el derecho moral como el elemento o parte esencial del contenido de la propiedad intelectual, que al tener su origen y fundamento en la personalidad del autor, le asegura a ste la tutela de la misma en la obra como reflejo de ella, a travs de un conjunto de facultades extrapatrimoniales (pero de incidencia econmica) consistentes, fundamentalmente, en la divulgacin, paternidad, respecto a la integridad de la obra, modificacin y arrepentimiento.7 Stig Strhmholm define o direito moral nos seguintes termos: le principe selon lequel les auteurs peuvent toujours rclamer la protection du droit pour leurs intrts lgitimes dordre non patrimonial.8 Traduzindo: o princpio segundo o qual os autores podem, a qualquer momento, reclamar a proteo do direito em favor de seus legtimos interesses de ordem nopatrimonial. Em sntese, pode-se conceituar direito moral como a pluralidade de prerrogativas extrapatrimoniais que visam a salvaguardar tanto a personalidade do autor quanto a obra intelectual em si mesma, por ser esta uma projeo do esprito de quem a criou. Em outras palavras, uma srie de direitos de ordem no-patrimonial que visam a proteger criador e criao. Esta constitui um reflexo da personalidade daquele e, conseqentemente, uma emanao de sua prpria dignidade como pessoa humana. V-se, pois, que o direito moral possui duplo fundamento: tutela da personalidade do autor e tutela da obra como entidade prpria.

1.2. Denominao: direitos morais, extrapatrimoniais ou pessoais

Brasil e Portugal utilizam a denominao direitos morais. Aqui, tal expresso encontra-se amplamente consagrada na legislao, doutrina e jurisprudncia. A revogada LDA-73 [Lei de Direito Autoral n. 5.988/73] utilizava essa designao, que foi repetida pela vigente LDA-98 [Lei de Direito Autoral n. 9.610/98]. Apesar de o uso da terminologia ter se consagrado, nacional e internacionalmente, ela no est imune a crticas. H autores que vem impropriedade. De fato, ela no rigorosamente adequada. Jos de Oliveira Ascenso, que prefere a expresso direitos pessoais, um dos que criticam o termo direito moral, que teria sido traduzido da lngua francesa sem adaptao.9 A principal crtica que se faz ao vocbulo a seguinte: para os desavisados, direitos morais podem ser confundidos com normas morais. Na verdade, neles no existe espontaneidade para o cumprimento. Pelo contrrio, h coercibilidade. Direitos morais so, portanto, normas jurdicas: impositivas e com sano institucionalizada. No direito comparado, so encontradas denominaes correlatas. Nos pases de lngua espanhola, a exemplo de Espanha, Argentina, Paraguai, Uruguai, Mxico, Chile, Peru, Colmbia e Costa Rica, utilizada a terminologia derechos morales. Nos pases de lngua francesa, droits moraux. Nos de lngua inglesa, a exemplo de Estados Unidos, Inglaterra e Irlanda, moral rights. Na Itlia, utiliza-se diritti morali. Na Alemanha, Urheberpersnlichkeitsrecht.
6 7

ABRO, Eliane Yachouh. Direitos de autor e direitos conexos. So Paulo: Editora do Brasil, 2002, p. 74. LOPEZ, Marisela Gonzalez. El derecho moral del autor en la ley espaola de propiedad intelectual. Madri: Marcial Pons Ediciones Jurdicas, 1993, p. 87. 8 STRHMHOLM, Stig. Le droit moral de lauteur em droit allemand, franais et scandinave. Stockholm: P.A. Norstedt & Sners Frlag, 1967, p. 12. 1 v. 9 ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 129.

Adotar-se-, no presente estudo, preferencialmente, a terminologia afrancesada direitos morais, sem deixar de lado, contudo, as expresses direitos extrapatrimoniais e direitos pessoais do autor. Portanto, todos esses vocbulos (direitos morais, extrapatrimoniais e pessoais), no presente estudo, tm significados idnticos.10

1.3. Natureza jurdica dos direitos morais

Os direitos morais do autor fazem parte do rol dos direitos de personalidade? Sim. Porque uma criao intelectual consiste na projeo da personalidade do seu criador. Reflexo, emanao, prolongamento de seu esprito criativo. Todavia, bom frisar: a doutrina diverge nesse quesito. Jos de Oliveira Ascenso acredita que, mesmo apresentando uma ligao gentica,11 os direitos morais no so direitos da personalidade.12 No convencem os argumentos lanados pelo referido mestre portugus. De todo modo, ao menos em um aspecto, os direitos morais diferenciam-se dos direitos da personalidade. Aqueles no so inatos, como a grande maioria dos direitos da personalidade. A pessoa, ao nascer, no adquire automaticamente os direitos morais, mas s os conquista depois de criar uma obra protegida pelo Direito Autoral. O autor, portanto, no nasce j com essa condio de criador intelectual, mas apenas com a capacidade de criar. Criando, passa a ser titular dos direitos morais. O simples fato do nascimento no faz com que a pessoa adquira tais prerrogativas. Sendo assim, afirmam alguns, os direitos morais no seriam necessrios, essenciais, indispensveis, imprescindveis a toda e qualquer pessoa humana. De fato, nem todo ser autor. Nem toda pessoa tem direitos morais, enquanto todos tm direito honra, imagem, vida privada, intimidade, ao nome etc. Por outro lado, esse argumento pode ser rechaado.

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Assim como o vocbulo direito moral condenado pela doutrina autoralista, a expresso dano moral alvo de crticas da doutrina civilista. Vale a pena citar os precisos comentrios da professora Judith Martins-Costa: Afirmamos que infelizmente` a designao dano moral` foi mantida, ao invs de adotar-se a mais ampla expresso danos extrapatrimoniais`, porque a locuo pode se prestar a enganos, confundindo o dano com eventual dor`, alm de aplasmar, num mesmo molde, numerosssima tipologia, dificultando a visualizao da multiplicidade de aspectos que o dano esfera existencial pode acarretar. (In Comentrios ao novo Cdigo Civil, volume V, tomo II: do inadimplemento das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 347). 11 ASCENSO, Jos de Oliveira, op. cit., p. 130. 12 Eis as palavras do ilustre autoralista: A integrao dos direitos pessoais de autor no direito de personalidade antes de mais um arcasmo. Ela surgiu como um expediente dos juristas para preencher a lacuna das leis, que no previam esta categoria de direitos de autor. O recurso foi ancor-lo directamente no Direito da Personalidade. Mas hoje os direitos pessoais constam da Conveno de Berna e de quase todos os ordenamentos positivos. A fundamentao no Direito da Personalidade tornou-se dispensvel. No obstante, os juristas mantiveram esta justificao bsica, no s pelo conservadorismo doutrinrio como por influncia do movimento de sacralizao do direito de autor. Por isso dizemos que est fora do prazo de validade. Na realidade, a integrao no Direito da Personalidade insatisfatria no que respeita aos direitos morais. No direito moral, ao contrrio do que se passa nos direitos de personalidade, no est em causa a defesa da personalidade em si, mas antes a ligao especial entre uma pessoa e uma obra. [...] Quando se atribui ao titular o direito meno (ou no) da sua designao, ou ao reconhecimento da paternidade da obra, atribuem-se faculdades absolutas, que so independentes de quaisquer consideraes ticas. O titular no tem de se fundar em qualquer leso da personalidade para as impor: basta a sua manifestao autnoma de vontade. Isto afasta estas matrias do Direito da Personalidade. Apenas em certos casos h que exigir a fundamentao tica do direito; o que se passa com o direito integridade e o direito de retirada, nos ordenamentos espanhol e portugus. Mas mesmo a no transformam estes direitos em direitos de personalidade. So direitos autorais eticamente fundados, mas sempre dependentes da relao com uma obra. Tm o regime autoral, e no o regime prprio dos direitos de personalidade. [In ROGEL VIDE, Carlos (Org.). En torno a los derechos morales de los creadores. Madri: Reus e AISGE, 2003, pp. 257-258].

Adriano de Cupis, por exemplo, afirma que, uma vez nascido, o direito moral tem carter de essencialidade e, portanto, constitui verdadeiro direito da personalidade. De resto, j tnhamos visto a propsito do direito ao nome, a possibilidade de existir um direito essencial sem ser inato.13 Marisela Gonzalez Lopez, parafraseando Roldn Barbero, tece pertinente ponderao: El indicado argumento de negar la esencialidad del derecho de autor, por considerar que no toda persona crea o produce arte, conduce a la peligrosa conclusin de relativizar todos aquellos derechos fundamentales que por diversas razones no son ejercitados por todos los ciudadanos (por ejemplo, la libertad de reunin, la libertad de ctedra o la libertad sindical).14 H, tambm, quem classifique os direitos da personalidade em inatos e no inatos. Estes seriam adquiridos aps o nascimento. Tal classificao atende aos objetivos deste estudo e, de certo modo, diminui a tenso da referida discordncia doutrinria. Carlos Alberto Bittar, com razo, defende que os direitos morais so direitos da personalidade, embora no inatos, pois nascem com a criao intelectual e no com o nascimento do indivduo. Diversos autores ratificam essa natureza jurdica dos direitos morais, tais como: Adriano de Cupis, Antnio Chaves, Carlos Alberto Bittar, Carlos Fernando Mathias de Souza, Cristiano Chaves de Farias, Delia Lipszyc, Diego Espn Cnovas, Fbio Ulhoa Coelho, Francisco Amaral, Limongi Frana, Maria Helena Diniz, Marisela Gonzalez Lopez, Mnica Aguiar, Nelson Rosenvald, Nilza Reis, Orlando Gomes, Pablo Stolze Gagliano, Pontes de Miranda, Renan Lotufo, Rodolfo Pamplona Filho e Roxana Cardoso Brasileiro Borges.

1.4. Caractersticas dos direitos morais

O art. 27 da LDA-98 prev apenas duas caractersticas: inalienabilidade e irrenunciabilidade: Art. 27. Os direitos morais do autor so inalienveis e irrenunciveis. A doutrina autoralista inclui outros caracteres. A seguir, sero analisados os principais.

1.4.1. Inalienabilidade
Os direitos morais so inalienveis, ou seja, no podem ser alienados. O titular no pode transmiti-los a outrem. Esto fora do comrcio jurdico. Por motivos de ordem tica, no se pode vender, guisa de exemplo, a autoria de uma msica ou de um romance. Apenas os direitos patrimoniais decorrentes da explorao econmica de tais obras podem ser comercializados.

1.4.2. Irrenunciabilidade
Os direitos morais so irrenunciveis. No podem ser abandonados, abdicados, porque so inseparveis do autor. Caso contrrio, a proteo ao autor seria ilusria, face presso das circunstncias.15

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CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade. Traduo de Afonso Celso Furtado Rezende. Campinas: Romana Jurdica, 2004, p. 338. 14 LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 99. 15 ESPN CNOVAS, Diego. Las facultades del derecho moral de los autores y artistas. Madri: Civitas, 1991, p. 58.

Todavia, permitido ao criador, titular do direito moral paternidade, em algumas situaes, no exercitar a prerrogativa de ter designada a autoria na utilizao da obra, o que no quer dizer, de maneira alguma, que haja renncia de titularidade. O no-exerccio, portanto, no afasta a irrenunciabilidade. O criador de um jingle publicitrio, por exemplo, costuma aceitar que o seu nome no seja anunciado na utilizao da obra em emissoras de rdio e televiso. Da mesma forma, um fotgrafo especializado na rea publicitria costuma permitir que suas fotos sejam utilizadas em outdoors e revistas sem a meno do seu nome. Portanto, no se trata de renncia, mas de inrcia. Nos exemplos acima narrados, o autor, de acordo com sua convenincia, deixa de exercer o direito designao da paternidade, sem que tal atitude possa ser considerada abdicao da prerrogativa extrapatrimonial. O direito persiste, embora no seja exercido. O despojamento definitivo, portanto, no possvel. Nesse sentido, dispe o Enunciado 4 da Jornada de Direito Civil: O exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral. Roxana Cardoso Brasileiro Borges, com lucidez, questiona a clssica doutrina civilista, afirmando que, embora a irrenunciabilidade seja caracterstica presente na teoria geral dos direitos da personalidade, a experincia prtica vem demonstrando certa relativizao. Em outras palavras, vem ocorrendo, na crua realidade dos fatos, inevitvel mitigao do exerccio de algumas prerrogativas extrapatrimoniais.16 Em relao a esses temperamentos, Fbio Ulhoa Coelho traz pertinente comentrio sobre as peculiaridades das obras publicitrias: O criador do anncio, o compositor do jingle, o diretor do filme publicitrio e outros tantos profissionais, pela lei, deveriam ter os seus nomes devidamente mencionados a cada veiculao do anncio. Mas, se fosse cumprir o direito moral deles risca, os anunciantes teriam de adquirir mais tempo para a veiculao dos crditos de todos os autores da obra intelectual, mesmo no sendo tais informaes normalmente do interesse do telespectador. Veja que at mesmo os objetivos da obra publicitria poderiam ficar comprometidos, por desviar do produto anunciado para os crditos a ateno dos consumidores. No h exceo expressa na lei, de modo que os autores da obra publicitria podem pretender impor aos anunciantes o nus de os identificar. Aqueles que o fizerem, contudo, pela total incompatibilidade entre sua pretenso e a natureza da obra, correm o srio risco de no conseguir novas oportunidades de trabalho.17 Por outro lado, importante noticiar que o Reino Unido adotante do sistema do Copyright nos arts. 76 a 88 de sua lei, de 1988, prev alguns moral rigths. Todavia, esses direitos so renunciveis. A previso do Reino Unido, vale dizer, no viola o art. 6 bis da Conveno de Berna, pois este diploma internacional no impe aos pases signatrios a irrenunciabilidade das prerrogativas morais de autor.

1.4.3. Intransmissibilidade inter vivos

Os direitos morais, em regra, no podem ser transmitidos a outros sujeitos. Nem por livre e espontnea vontade podem sofrer mudana de titularidade, seja a ttulo gratuito, seja a ttulo oneroso.

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BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Disponibilidade dos direitos de personalidade e autonomia privada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 120. 17 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil: volume 4. So Paulo, Saraiva, 2006, p. 328.

 preciso, contudo, uma anlise mais atenta da intransmissibilidade, tendo em vista que, por morte do autor, algumas de suas prerrogativas sero objeto de sucesso, quais sejam: direito moral de reivindicar a paternidade da obra, direito ao ineditismo e direito integridade. Os sucessores do autor conservam a faculdade de se opor violao de autoria, publicao desautorizada de obra indita e s modificaes e mutilaes contra a obra do de cujus. o que dispe o 1o do art. 24 da LDA-98: 1o. Por morte do autor, transmitem-se a seus sucessores os direitos a que se referem os incisos I a IV. Em sntese: toda e qualquer transmisso inter vivos s pode envolver direitos patrimoniais; em se tratando de transmisso mortis causa, s possvel a transferncia dos direitos de paternidade, ineditismo e integridade. Este tema de intransmissibilidade suscita certa divergncia doutrinria. O civilista italiano Pietro Perlingieri, por exemplo, afirma o seguinte: O direito moral do autor pessoal e intransmissvel mesmo mortis causa; os familiares em questo indicados expressamente pela lei assumem relevo iure propio, e no como sucessores. Trata-se de um interesse no patrimonial pelo qual somente impropriamente se pode falar de transferncia.18 Segundo essa posio doutrinria, portanto, no haveria exatamente transmisso mortis causa das prerrogativas de paternidade, ineditismo e integridade. Estes direitos gozariam, sim, de proteo depois da morte do autor titular, sendo legitimados a requer-la os sucessores. Mas isso no seria, no rigor tcnico, transmisso mortis causa. Enfim, para essa corrente, o direito moral se extingue com o falecimento do autor, nascendo novos direitos para sucessores legitimados.

1.4.4. Imprescritibilidade
O que imprescritvel a pretenso de garantir o exerccio do direito moral, e no a de reparar pecuniariamente eventual dano sofrido. Por isso, a inrcia do autor acarreta a perda da pretenso reparao decorrente de seu direito violado. Essa afirmao de que tais prerrogativas so imprescritveis advm, no Brasil, apenas da doutrina. O art. 27 da LDA-98 no prev a imprescritibilidade, mas to-somente a inalienabilidade e a irrenunciabilidade.

1.4.5. Perpetuidade dos direitos morais paternidade e integridade

A lei autoral brasileira prev o prazo de durao apenas dos direitos patrimoniais. Omitiuse sobre qual seria aquele dos direitos morais. Com tal omisso, pode-se dizer que so perptuos? Caso afirmativo, todos eles ou apenas alguns? H divergncia doutrinria a esse respeito. Bruno Jorge Hammes critica a tese da perpetuidade dos direitos morais. Segundo ele, o que persiste ad eternum no o direito moral em si, mas o fato histrico da criao, que faz gerar a prerrogativa de que todo e qualquer cidado tem de proteger a cultura:

18

PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil. Traduo de Maria Cristina De Cicco. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 181.

A durao do direito moral merece algumas reflexes. Ser perptuo ou extingue-se com o decorrer do tempo? Uma vez que freqente dizer-se que o direito patrimonial limitado e o direito moral inalienvel e irrenuncivel, somos levados a pensar que este ltimo ilimitado no tempo. Efetivamente no so poucos os que dizem que o direito moral perptuo. Mesmo morto h mais de 670 anos, no deixa de ser verdade que Dante Alighieri continua sendo o autor at hoje. [...] A idia de um direito moral de autor perptuo sedutora. Nem por isso ser perptuo. A Conveno de Berna admite que as faculdades de ordem moral podem ir alm da durao post mortem do direito patrimonial (inclusive a perpetuidade). Por mais sedutora que seja a idia da perpetuidade, isso no nos autoriza a afirmla. [...] No a mesma coisa um fato histrico ser uma verdade, hoje e sempre, e um direito durar sempre. Um direito tem sua existncia, e sua durao est prevista em lei. Depois acaba. Um fato histrico um dia comeou, mas no tem data para terminar.19 Jos de Oliveira Ascenso, por sua vez, no estudo O futuro do direito moral, tambm rechaa a tese da perpetuidade dos direitos morais, considerando-a exagerada: Segundo a lei francesa, poderia hoje um descendente de Homero invocar leso de direitos morais por referncia Odissia; ou poder faz-lo daqui a milhares de anos um descendente de Sartre. E se um facto que demonstrar hoje ser descendente de Homero difcil, j ser difcil encontrar milhes de filhos de Abrao, que venham invocar direitos morais sobre a Bblia. O absurdo to grande que na prtica os tribunais fogem a tirar as conseqncias da perpetuidade. Em sentena de 12 de setembro de 2001, o Tribunal de Grande Instncia de Paris rejeitou a oposio de Pierre Hugo, descendente de Vctor Hugo, a um romance que se apresentava como continuao de Os Miserveis, que aquele considerava ofensiva da obra. O Tribunal baseou-se em o autor no ter provado a qualidade de herdeiro (no estando embora em dvida a sua posio prioritria que ocupava na linha de descendncia). Tudo indica tratar-se de uma esquiva, como tantas vezes os tribunais fazem quando no querem aplicar leis que lhes repugnam no caso, a que estabelece a perpetuidade. Isto significa que a perpetuidade de tal maneira exacerbada que os tribunais acabam por arranjar maneira de a afastar. A realidade que com o tempo a ligao dos descendentes ao autor se dilui: a defesa da obra passa para a coletividade. A manuteno do direito moral alm do direito patrimonial (que, recorde-se, pode durar 150 anos, ou mais...), no tem justificao.20 A Conveno de Berna, em seu art. 6 bis, 2, determina que o tempo de proteo dos direitos morais seja, em cada pas signatrio, ao menos igual ao prazo para extino dos direitos patrimoniais. Algumas leis dispem expressamente sobre a perpetuidade dos direitos morais, como a boliviana (Lei n. 1322/1992, art. 14), a colombiana (Lei n. 23/1982, art. 30), a costarriquenha (Lei n. 6683/1981, art. 13), a dominicana (Lei n. 65/2000, art. 17), a francesa (Cdigo da Propriedade Intelectual, art. L121-1), a paraguaia (Lei n. 1328/1998, art. 17) e a peruana (Decreto Legislativo n. 822/1996, art. 21). No Brasil, compete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pblico. Portanto, os direitos morais integridade e paternidade de tais obras sero exercidos pelo Estado (LDA-98, art. 24, 2o). Tais direitos extrapatrimoniais, portanto, so perptuos. O exerccio deles ilimitado no tempo.
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HAMMES, Bruno Jorge. Perduram os direitos morais de autor de Dante Alighieri, de Cervantes, de Shakespeare? Estudos Jurdicos, UNISINOS, 2002, n. 94, pp. 93-98. 20 ROGEL VIDE, Carlos (Org.). En torno a los derechos morales de los creadores. Madri: Reus e AISGE, 2003, pp. 255-256.

Vale dizer que uma obra cada em domnio pblico no consiste em res nullius (coisa sem dono). Precisa, portanto, de zelo, j que reflete no somente a personalidade do autor falecido como, tambm, representa a memria cultural de um povo, conforme dispe o art. 216, III, da Constituio Federal. Aps a morte do autor, portanto, pode-se afirmar que se perpetuam to-somente os direitos morais paternidade e integridade. O direito moral ao arrependimento (art. 24, VI), por exemplo, extingue-se com a morte do autor. S este, em vida, pode se arrepender de sua obra e exigir sua retirada de circulao. Falecendo, a faculdade extinta. Defendendo a tese de perpetuidade apenas dos direitos morais paternidade e integridade da obra, pontifica Marisela Gonzalez Lopez: De las facultades que persisten post mortem auctoris slo son perpetuas las manifestaciones negativas de defensa a la paternidad e integridad de la obra, cuyo ejercicio corresponde, sin lmite de tiempo, a las personas legitimadas. A igual conclusin sobre la perpetuidad de estas facultades se llega por la norma que impone a quien utilice las obras de dominio pblico la obligacin de respetar la autora e integridad de la obra. Luego entonces, cabe afirmar la perpetuidad de algunas facultades del derecho moral del autor, no slo por el ejercicio ilimitado en el tiempo que se concede a estas facultades de defensa al respeto a la paternidad e integridad de la obra, sino tambin porque los sujetos legitimados para dicho ejercicio no actan en provecho propio, sino que ostentan un poder relativo orientado a proteger la personalidad pretrita del autor y a impedir que el acervo cultural sufra mutilaciones.21

1.4.6. Impenhorabilidade
Os direitos morais so impenhorveis. Ou seja, no podem ser objeto de penhora, porque no tm contedo econmico. A constrio violentaria a dignidade do criador e poderia conduzir alienao forada. Um autor, por exemplo, no poderia ter penhorada a paternidade de sua obra em benefcio de seus credores. A autoria consiste num direito inerente sua condio humana de criador intelectual. Em determinadas situaes, sequer os direitos patrimoniais podem ser penhorados, conforme dispe o art. 76 da LDA-98: impenhorvel a parte do produto dos espetculos reservada ao autor e aos artistas. Enfim, explicadas as principais caractersticas dos direitos morais de autor, analisar-se-, no prximo captulo, a evoluo histrica do Direito Autoral.

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LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 140.

Captulo 2 Evoluo Histrica do Direito Autoral

Eu vejo o futuro repetir o passado. Eu vejo um museu de grandes novidades. O tempo no pra..., cantava o poeta Cazuza. O passado est longe de ser um museu velho, cheirando a mofo, que no merece ser visitado. Ao penetr-lo, possvel surpreender-se com muitas novidades. Da a importncia de uma leitura atenta deste captulo. O estudo da evoluo histrica de qualquer rea do Direito no pode ser confundido com mero saudosismo, atividade intil ou suprflua. imprescindvel o conhecimento do passado para a melhor compreenso dos tempos atuais. Histria no simplesmente algo pretrito, que j passou e no tem qualquer ligao com a atualidade. Para bem compreender o Direito Autoral no seu presente estgio de transio, preciso no perder de vista o horizonte histrico de suas diversas fases evolutivas. Quando surgiu o Direito Autoral? A primeira lei especfica de que se tem conhecimento versando sobre a matria foi aprovada pela Cmara dos Comuns, em 10 de abril de 1710, na Inglaterra. O projeto de lei, apresentado em 1709, converteu-se no chamado Ato da Rainha Ana (Statute of Anne), considerado a primeira lei sobre Direito de Autor. Contudo, a legitimidade dos direitos morais existe h muito mais tempo. Desde quando o ser humano se entende como criador intelectual, capaz de externar sua sensibilidade na criao de obras literrias e artsticas, j se tem notcia de aspectos morais visando proteg-lo.

2.1. A Antigidade greco-romana

A histria do Direito Autoral inicia-se bem antes do referido Ato da Rainha Ana, de 1710. J existia no Direito costumeiro, mas no no Direito positivo. Em outras palavras, existia tosomente no mundo dos fatos, mas no encontrava abrigo no plano legislativo, ou seja, em algum dispositivo legal. Desde a Antigidade, j se tem conhecimento da existncia de sano moral aos plagiadores, que sofriam repdio pblico, desonra e desqualificao nos meios intelectuais.1 Desde o mundo romano, os plagirios eram mal vistos pela opinio pblica. A violao, contudo, no era considerada leso a um direito. Ou seja, no havia ainda sano institucionalizada. Antnio Chaves ratifica o entendimento de que o plgio era, sem dvida, praticado e reconhecido, mas no encontrava outra sano seno a verberao do prejudicado e a condenao da opinio pblica.2 Plagirio vem do latim plagiarius. Na Antiga Roma, que adotava regime escravagista, quem roubava escravos ou escravizava indivduos livres era considerado plagirio. O vocbulo tem sua origem na Lex Fabia ex plagiariis.

1 2

MANSO, Eduardo J. Vieira. O que Direito Autoral. 2. ed. So Paulo: Brasiliense, 1992, p. 9. CHAVES, Antnio. Criador da obra intelectual. So Paulo: LTr, 1995, p. 39.

O Cdigo Penal Brasileiro, em seu art. 149, prev o crime de reduo a condio anloga de escravo, que significa a sujeio total de uma pessoa a outra, geralmente com o intuito de prestao de trabalhos. Os penalistas chamam de plgio esse delito. Nlson Hungria, comentando o referido artigo, informa sobre a origem histrica dessa denominao: Sob o nome de plagium, o direito romano punia a escravizao de homem livre, bem como a compra e venda ou assenhoreamento de escravo alheio.3 Com a prtica desse crime, a liberdade pessoal (status libertatis) suprimida. O dicionrio Houaiss ratifica a mencionada etimologia de plgio: aquele que rouba escravos dos outros ou que compra, vende como escravo um indivduo livre, o que estraga, desencaminha e d refgio a escravos alheios.4 Carlos Fernando Mathias corrobora com as seguintes palavras: Plgio vocbulo que chega ao portugus pelo latim plagium, que, por sua vez, origina-se do grego plagios, que significava, em suas origens, o desencaminhamento de escravos por meios oblquos. Alis, no direito romano, plagium era a venda fraudulenta de escravos.5 A expresso plgio foi trazida para o campo literrio atravs de uma metfora criada pelo poeta Marcial, que, no sculo I, comparou o roubo de versos de suas poesias pelo cidado de nome Fidentino a uma criana que tivesse cado nas mos de um seqestrador.6 Da a explicao do desvio sofrido pelo vocbulo plagium na evoluo etimolgica. A expresso passou a significar, figurativamente, essa apropriao fraudulenta. Plagirio, nos dias atuais, designa o salteador de uma criao intelectual. Aquele que, maliciosamente, imita obra alheia, atribuindo a si prprio a autoria. O termo plgio, portanto, mais comumente empregado nesta acepo de violao a Direito Autoral. Enfim, atualmente, quando se fala em plgio, a sociedade em geral associa logo a expresso ao ilcito relacionado a obras intelectuais, e no ao crime de reduo a condio anloga de escravo. Esta ltima acepo encontra-se praticamente restrita seara dos penalistas. Daniel Rocha, comentando a incidncia de plgio na Antigidade greco-romana, assinala: Entre os plagiatores que o poeta Marcial inclui os que furtam o talento alheio, na clebre polmica com seu rival Fidentino (Epigrama 30, Livro I) que traduzimos adiante: Segundo consta, Fidentino, tu ls os meus trabalhos ao povo como se fossem teus. Se queres que os digam meus, mandar-te-ei de graa os meus poemas; se quiseres que os digam teus, compra-os, para que deixem de ser meus. o domnio do autor sobre sua obra num sentido total, a ponto de poder negociar at mesmo a sua autoria. Num quinto Epigrama a Fidentino (1-67), proclama: Quem busca a fama por meio de poesias alheias, que l como suas, deve comprar no o livro, mas o silncio do autor.7

3 4

HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 198. 6 v. HOUAISS, Antnio e VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001, pp. 2231-2232. 5 SOUZA, Carlos Fernando Mathias de. Direito Autoral: legislao bsica. 2. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2003, p. 92. 6 CHAVES, Antnio, op. cit., p. 40. 7 ROCHA, Daniel. Direito de Autor. So Paulo: Irmos Vitale, 2001, p. 15.

V-se, nessa polmica entre Marcial e Fidentino, que existia a prtica de compra de autoria. Nos dias atuais, entretanto, tal conduta encontra-se expressamente proibida, tendo em vista que o direito moral paternidade da obra um direito inalienvel e irrenuncivel (LDA-98, art. 27). Apenas os direitos patrimoniais, que dizem respeito sua explorao econmica, podem ser negociados. O autoralista portugus Luiz Francisco Rebello traz outras notcias de plgio nos tempos antigos. In verbis: O mais remoto desses testemunhos (pelo menos no estado actual dos conhecimentos) encontra-se referido no Tratado de Arquitectura de Vitrvio e diz respeito a um concurso literrio realizado em Alexandria, no qual foi premiada uma obra reconhecidamente de menor valia por ter provado que todas as restantes eram cpias servis de obras preexistentes, o que levou punio dos seus autores pelo delito de furto com expulso, por ignomnia, da cidade.8 Ainda sobre a ocorrncia de plgio na Antigidade, Daniel Rocha traz balizada lio: Philstrato de Alexandria acusava Sfocles de ter se aproveitado de squilo. A squilo, de ter feito o mesmo com Frnico. A Frnico, de agir assim com seus antecessores. Plato censurava Eurpedes pela reproduo literal em seus coros da filosofia de Anaxgoras. Aristfanes, em As rs, no poupa Eurpedes, e prope que se coloque num prato da balana apenas os seus versos, e no outro, Eurpedes, mulher e filhos e Cephisophon (amigo e colaborador de Eurpedes) com todos os seus livros. Aristfanes no ficou imune acusao de haver se aproveitado de Crtinos e Euplis, o que o levou a qualificar este ltimo de miservel plagirio de sua obra Les Chevaliers (As nuvens verso 553).9 Observa-se, portanto, que a legitimidade dos direitos morais do autor antecede ao reconhecimento normativo dos direitos patrimoniais, que ocorreu somente no sculo XVIII. Enquanto, na conscincia de seus titulares, os direitos morais antecedem aos patrimoniais, estes precedem queles no que se refere disciplina legal. Na Antigidade greco-romana, apenas embrionariamente encontravam-se os direitos morais de autor. Como se ver a seguir, eles atravessaram todo o perodo da Idade Mdia sem serem reconhecidos pelo direito positivo. A juridicizao de tais prerrogativas foi delineada pela jurisprudncia francesa, a partir do sculo XIX.

2.2. A Idade Mdia

Na Idade Mdia, perodo marcado por alto ndice de analfabetismo, a educao era vista pelo poder dominante como poderoso instrumento de contestao aos valores estabelecidos. Nesse contexto histrico, marcado pela exclusividade monstica, pelo monoplio do saber, pela elitizao do conhecimento, escrever consistia em tarefa rdua e cansativa. Com mtodos rudimentares de reproduo, o ato de escrever implicava alto custo e significava gigantesco sacrifcio, atividade lenta e dispendiosa. At meados do sculo XV, as letras eram manuscritas pelos copistas. O filme O Nome da Rosa, baseado no romance do escritor italiano Umberto Eco, ilustra bem o perodo medieval. Ali, retrata-se bem o labor dos copistas da poca. O autoralista Bruno Jorge Hammes, sacerdote jesuta e criador da disciplina de Direito da Propriedade Intelectual, na Universidade do Vale do Rio dos Sinos (Unisinos), em 1975, enxerga a valorosa contribuio dos monges escribas na preservao de acervos culturais:
8

REBELLO, Luiz Francisco. Introduo ao Direito de Autor. Lisboa: Publicaes Dom Quixote, 1994, pp. 29-30. 1 v. 9 ROCHA, Daniel, op. cit., p. 14.

Na Idade Mdia, durante sculos, os monges, num trabalho dedicado e artstico, transcreviam manuscritos para as suas bibliotecas. Tornaram-se, assim, grandes benemritos da cultura, conservando para o futuro uma riqueza cultural que, sem isso, certamente se perderia.10 Antes da inveno da imprensa, o conhecimento era transmitido, principalmente, pela via oral, tendo em vista que apenas poucos letrados e abastados tinham acesso a obras manuscritas. No perodo anterior aos tipos mveis, no existia, ainda, a exata conscincia de autoria. Peter Burke, professor ingls de Histria Cultural da Universidade de Cambridge, comenta sobre a concepo coletivista que predominava at o advento da inveno de Gutenberg: Essa viso foi a predominante na Idade Mdia, como mostra a tradio das cpias. Os escribas que copiavam manuscritos aparentemente se sentiam livres para fazer acrscimos e alteraes. De modo anlogo, os estudiosos que escreviam obras novas se sentiam livres para incorporar passagens de seus predecessores. A tendncia a atitudes mais individualistas foi estimulada pela possibilidade da impresso, que ajudou ao mesmo tempo a fixar e a difundir textos. Mesmo assim, o processo de mudana no foi nem repentino nem suave, e exemplos da sobrevivncia de atitudes coletivistas nos sculos XVI e XVII no so difceis de encontrar, coexistindo com a ascenso de privilgios e patentes.11 Marshall Mcluhan ratifica a mentalidade predominante no perodo medieval, anterior inveno da imprensa: A Idade Mdia por vrias razes e vrias causas no dava ao conceito de autoria exatamente o mesmo sentido que lhe damos agora. [...] A indiferena dos eruditos medievais pela exata identidade dos autores, em cujos livros estudavam, incontestvel. Os prprios escritores, por outro lado, nem sempre se davam ao trabalho de pr entre aspas o que extraiam de outros livros ou de indicar a fonte de onde haviam citado o trecho [...]. A inveno da tipografia eliminou muitas das causas tcnicas do anonimato, ao mesmo tempo que o movimento da Renascena criou novas idias sobre fama literria e propriedade intelectual.12 O autoralista Eduardo Lycurgo Leite, fazendo citao indireta da obra de Elizabeth L. Eisenstein, comenta a dificuldade, existente na Era pr-Gutenberg, para se conceber a obra literria como irradiao da personalidade de seu autor: Antes dos tipos mveis, toda pessoa que repetisse um texto, fosse tal repetio oral, fosse manuscrita, invariavelmente, no curso da reproduo do referido texto, findaria por alterlo, o que deixava a impresso que o texto pertencia a toda uma coletividade. Com isso, tornava-se extremamente complexo afirmar-se que tal texto seria a representao estrita do esprito e propriedade de uma s pessoa, pois, afinal, o referido texto, de certo modo, representaria a produo da coletividade composta por todas essas pessoas que o manusearam, o reproduziram e, de certo modo, o regeneraram ao longo do tempo.13
10

HAMMES, Bruno Jorge. O direito de propriedade intelectual. 3. ed. So Leopoldo (RS): Unisinos, 2002,

p. 20.
11

BURKE, Peter. Uma histria social do conhecimento: de Gutenberg a Diderot. Traduo de Plnio Dentzien. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2003, pp. 139-140. 12 MCLUHAN, Marshall. A galxia de Gutenberg: a formao do homem tipogrfico. Traduo de Lenidas Gontijo de Carvalho e Ansio Teixeira. 2. ed. So Paulo: Nacional, 1977, p. 184. 13 LYCURGO LEITE, Eduardo. A Histria do Direito de Autor no Ocidente e os Tipos Mveis de Gutenberg . Revista de Direito Autoral. Ano I, Nmero II, fevereiro de 2005. So Paulo: ABDA e Lumen Juris: 2005, p. 125.

2.3. -A inveno de Gutenberg (1450) e a posterior censura sob a forma de privilgios

O Direito Autoral, como disciplina regulamentada, teve de percorrer toda a Idade Mdia at chegar Idade Moderna. As razes mais concretas do seu advento legal esto na inveno da imprensa, no sculo XV, que revolucionou a reproduo de trabalhos literrios. correto afirmar que, antes da inveno da imprensa mecnica pelo alemo Johann Gutenberg (1398-1468), o Direito Autoral no despertava grande interesse, tanto na vida cotidiana dos criadores intelectuais como no ambiente jurdico. A inveno gutenberguiana da imprensa com tipos mveis (tipografia) considerada o ponto de partida para a regulamentao autoral. Peter Burke ressalta as grandes repercusses da inveno da imprensa de tipos mveis: Aps a inveno da tipografia, escribas profissionais e contadores de histrias orais temeram que a prensa lhes fosse tomar o ganha-po. Para o clero, a tipografia causou problemas porque o novo meio de comunicao permitiu que gente comum estudasse os textos religiosos por sua prpria conta e no dependesse daquilo que as autoridades lhes dissessem. Sapateiros, tintureiros, pedreiros e donas-de-casa, todos alegaram o direito de interpretar as escrituras. Soberanos tambm se preocupavam com o espetculo da gente comum discutindo e criticando as aes do governo, especialmente depois que os jornais impressos vieram luz no incio do sculo 17.14 As leis nascem de uma imposio social. A sociedade clama pela regulamentao de um determinado direito quando surge uma necessidade vital para tanto. O progresso tecnolgico forou a proteo das obras intelectuais. O avano da tecnologia criou, cria e continuar criando a necessidade de novas modalidades de proteo normativa. Primeiro adveio o progresso tecnolgico; depois, a disciplina legal. clebre a seguinte expresso: o Direito o ltimo vago no comboio das transformaes sociais. Quer dizer, nunca marcha frente da sociedade. Pelo contrrio, no raro, fica em atraso com a velocidade das mudanas ocorridas no mundo dos fatos. O jurista e poeta sergipano Tobias Barreto (1839-1889), patrono da Cadeira n. 38 da Academia Brasileira de Letras e criador do neologismo Direito Autoral,15 no artigo intitulado Que se deve entender por Direito Autoral, publicado em Recife, em 1882, considerou erro cronolgico a afirmao de que a histria do Direito Autoral surge somente com o advento da imprensa.16 Seria equvoco descartar todas as experincias histricas anteriores inveno dos tipos mveis. Com acerto, Tobias Barreto afirma que os casos de plgio na Antigidade grecoromana no podem ser relegados ao esquecimento. Portanto, dizer que a histria do Direito Autoral inicia-se somente com Gutenberg consiste num reducionismo que merece ser afastado. O surgimento da imprensa, sem dvida, um grande marco, que precipitou a regulamentao desse Direito, mas no representa o incio do seu longo percurso histrico. Trata-se de uma indiscutvel linha divisria, mas no o comeo de tudo. Os livros e a conscincia da opinio pblica repudiando o plgio j existiam bem antes do sculo XV.
14 15

BURKE, Peter. A exploso da informao. Folha de S. Paulo, So Paulo, Caderno Mais!, 16 jul. 2000. Ruy Barbosa, no seu Parecer sobre a redao do Projeto do Cdigo Civil de 1916, criticou, veementemente, o neologismo autoral, criado por Tobias Barreto. Escreveu o mestre: As duas expresses direito autoral e direito de autor tm, at, igual nmero de slabas e letras; de modo que com o vocbulo recm-criado no se lucra sequer a vantagem de uma dico mais breve. [...] A indstria dos livros no quereria o seu direito editoral? O teatro no pediria o direito atoral? a msica, o direito compositoral? as letras o direito escritoral? as cincias aplicadas, o direito inventoral? a arquitetura, o direito construtoral? a pintura, o direito pintural? Contentamo-nos, em vez disso, com o direito do construtor, o direito do inventor, o direito do escritor, o direito do compositor, o direito do ator, o direito do editor. Mas ento por que s para o direito do autor havemos de amoedar esse adjetivo to sonoro quo intil? Se um gnero de propriedade, por que s a esta h de caber o

No exagero afirmar que Gutenberg revolucionou o mundo, tornando possvel a reproduo de livros numa dimenso, at ento, desconhecida; em quantidades, para a poca, inimaginveis. As idias e informaes, finalmente, puderam atingir divulgao em escala industrial. A disseminao do conhecimento passou a ser o novo paradigma. O livro, que era raro e caro, foi se tornando mais acessvel ao pblico. A tecnologia permitiu a reprodutibilidade e, conseqentemente, o barateamento na produo das obras. O historiador John Man comenta a revoluo trazida pela tipografia: De repente, num piscar de olhos histrico, os escribas se tornaram obsoletos. Num determinado ano, levava-se um ms ou dois para se produzir a simples cpia de um livro; no seguinte, podia-se ter quinhentas cpias em uma semana (quinhentas era uma mdia razovel naqueles primeiros dias). A distribuio ainda era a p ou a cavalo, mas isso no importava. Um livro copiado apenas ficava ali, esperando por leitores, um a um; um livro impresso de sucesso uma pedra jogada pela gua, sua mensagem repercutindo em dezenas, centenas, milhes de leitores.17 At a inveno da imprensa, o ato de escrever, em geral, no tinha finalidade lucrativa. Buscava-se, to-somente, a glria. O escritor vivia em regime de mecenato. Com a inveno da tipografia, as obras podiam dar, alm de fama, dinheiro, lucro. Escrever deixou de ser, apenas, uma atividade ldica. Criou, sim, um novo mercado comercial, com enorme potencial econmico. Com a facilidade de disseminao de obras literrias, a incidncia do plgio e da contrafao se multiplicou. Ao viabilizar maior acesso s obras literrias, a inveno tecnolgica de Gutenberg potencializou esses ilcitos, produzindo transformaes radicais no mundo. O prejuzo deixou de ser, to-somente, de ordem moral, e passou, tambm, esfera econmica, trazendo a lume a questo do locupletamento ilcito, que forou a disciplina legal da matria. de suma importncia afirmar que o incio da normatizao do Direito Autoral no foi uma reivindicao espontnea dos prprios criadores intelectuais, mas um descontentamento do poder econmico da poca, representado pela classe dos editores de obras literrias, que pretendiam diminuir riscos nos investimentos.

privilgio de cognome especial? [...] No h, logo, por onde se justifique a cunhagem da nova locuo: mal feita; no se abona com o exemplo dos outros idiomas; todas as legislaes a evitam; ainda no tem foros de adoo na linguagem do direito. Contestando o Parecer de Ruy, o professor Ernesto Carneiro Ribeiro, do Ginsio da Bahia, afirmou: um neologismo, verdade, empregado no mesmo sentido de direito de autor; mas isso no colhe para o no adotarmos, desde que se mantm os princpios da analogia. Dos (adjetivos) terminados em al, cujo tema acaba em or, poucos h em nossa lngua, mas no isso fundamento para recus-los, uma vez que no tm contra si a analogia. Assim como de pastor se fez pastoral; de professor, professoral; de doutor, doutoral; de eleitor, eleitoral; de equador, equatorial; de ditador, ditatorial; de senador, senatorial;.... no para muito estranhar que de autor se forma autoral... O deputado Ansio de Abreu, tambm contestando o Parecer de Ruy, escreveu: Resigne-se o mestre. Direito Autoral criao de outro mestre Tobias Barreto. Produziu alarma, irritou a sensibilidade purista dos fanticos da vernaculidade, mas venceu, e por fim incorporou-se lngua. (ORLANDO, Pedro. Direitos Autorais (seu conceito, sua prtica e respectivas garantias em face das Convenes Internacionais, da legislao federal e da jurisprudncia dos tribunais). Braslia: Senado Federal, Conselho Editoria: Superior Tribunal de Justia, 2004, pp. 145-152). 16 BARRETO, Tobias. Estudos de Direito. So Paulo: Bookseller, 2000, p. 452. 17 MAN, John. A revoluo de Gutenberg: a histria de um gnio e da inveno que mudaram o mundo. Traduo de Marco Antnio Oliveira. Rio de Janeiro: Ediouro, 2004, p. 11.

Enquanto a positivao do Direito do Trabalho nasceu de uma reivindicao da prpria classe operria que, aglutinada nas fbricas, utilizou a greve como instrumento de presso para a conquista de melhores condies laborais , a do Direito Autoral no tem origem em pleito dos prprios autores. Surgiu, sim, de uma queixa de comerciantes: os editores da poca. Enquanto o Direito do Trabalho considerado um direito de conquista,18 construdo pela presso dos trabalhadores sobre a classe dos patres, o Direito Autoral, inicialmente, no foi regulamentado como conseqncia de uma fora coletiva dos autores, mas como resposta aos anseios econmicos dos grupos editoriais da poca. Desde o incio da normatizao, a figura do intermedirio esteve presente, demonstrando que a conscincia de classe sempre foi bem mais editorial que propriamente autoral. Segundo Jos de Oliveira Ascenso, a ratio [razo] da tutela no foi proteger a criao intelectual, mas sim, desde o incio, proteger os investimentos.19 A mola propulsora da regulamentao do Direito Autoral foi a fora da grana que ergue e des tri coisas belas, como canta Caetano Veloso em sua obra Sampa. A tica vigente era estritamente patrimonialista. Nesse perodo, ainda no existia uma plena conscincia autoral, baseada na amplitude dos direitos morais, que visam a proteger a dignidade do homem-criador. Em geral, quem se beneficiava da proteo eram os livreiros, ou seja, aqueles que investiam e corriam os riscos econmicos da iniciativa comercial,20 nas palavras de Marisa Gandelman. A inveno de Gutenberg trouxe um novo paradigma para as obras literrias, agora passveis de transaes comerciais. Tornaram-se mercadorias, objetos de mercancia, produtos de mercado. Conseqentemente, fonte lucrativa para a classe editorial. A relao do pblico leitor com o livro passou a ser de consumo. Importante frisar que, por volta do sculo XVII, tanto editores como autores ainda no eram titulares de qualquer direito. Apenas havia a certeza de que no lhes seria imposta concorrncia naquela atividade. Os editores utilizavam os pretextos fama, notoriedade, prestgio, glria, reconhecimento, proporcionados pela publicao de um livro, como recompensa suficiente ao trabalho intelectual. Tempos depois, honrarias acadmicas e distines pblicas j no bastavam para satisfazer os autores. A idia desses privilgios adquiridos geralmente pelos impressores resumia-se a uma espcie de permisso, quase sempre temporria e garantida pelo Estado, para que somente eles pudessem publicar obras literrias protegidas. Evitava-se, assim, a concorrncia de outros editores. Durante esse perodo, o monoplio real no permitia que nenhum outro editor imprimisse ou vendesse a obra objeto de privilgio. Tal faculdade era reservada, com exclusividade, quele que fosse detentor do documento do privilgio estatal. Pois bem. Alm dos motivos econmicos acima narrados, imprescindvel destacar, tambm, as motivaes de ordem poltica e religiosa. A disseminao de informaes, a torto e a direito, passou a ser uma efetiva ameaa aos interesses dos detentores do poder da poca. Os privilgios governamentais serviam de poderoso instrumento de censura prvia publicao de gneros proibidos, que pudessem ofender valores morais e religiosos adotados pelo Estado e pela Igreja. Portanto, no Antigo Regime, estado absolutista, a censura impeditiva do direito livre manifestao do pensamento estava atrelada aos privilgios. Censurando livros, evitavase a ocorrncia de eventuais motins polticos e heresias religiosas. O fluxo das informaes precisava ser controlado. O sistema de privilgios foi esse instrumento de controle. No visava a proteger, em ltima anlise, os autores.

18

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 1995, p.

28.
19 20

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 4. GANDELMAN, Marisa. Poder e conhecimento na economia global. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2004, p. 61.

O registro de obras era obrigatrio porque, atravs dele, o Estado exercia censura prvia de textos considerados contrrios ao regime. O registro era, portanto, um mecanismo camuflado de controle da imprensa. Nesse sentido, comenta a autoralista argentina Delia Lipszyc: Los privilegios eran monopolios de explotacin que el poder gubernativo otorgaba a los impresores y libreros, por un tiempo determinado, a condicin de haber obtenido la aprobacin de la censura con lo cual servan como resorte poltico para controlar la difusin de las doctrinas que se consideraran peligrosas y de registrar la obra publicada.21

2.4. A primeira lei autoral: Ato da Rainha Ana (Inglaterra, 1710)

Os ingleses so precursores em matria de legislao autoral. A primeira lei especfica de que se tem conhecimento entrou em vigor em 10 de abril de 1710. O Estatuto de Ana (Statute of Anne) previa prazo de proteo de 21 anos para os livros j publicados, e de 14, renovveis pelo mesmo perodo, para os inditos. Segundo Marisela Gonzalez Lopez, o referido Estatuto rompe con dicho privilegio otorgado a los editores y reconoce el derecho que corresponde a los autores.22 Todavia, o privilgio de impresso ainda no protegia com eficcia os autores. Era bastante comum a cesso total dos direitos patrimoniais a editoras. O Ato da Rainha Ana (Anne Stuart) influenciou a legislao norte-americana, denominada Copyright Act, de 1790.

2.5. -A Revoluo Francesa: abolio dos privilgios e surgimento da noo de propriedade intelectual
O regime dos privilgios comeou a ser fortemente criticado e combatido. Entre as reaes, a prtica da contrafao (reproduo no autorizada). Com o triunfo do liberalismo econmico e poltico trazido pela ascenso de uma nova classe social, a burguesia, os privilgios comearam a ser contestados. O monoplio real em favor de grupos editoriais foi submetido a severo inconformismo e, finalmente, suprimido. Em 04 de agosto de 1789, aps a tomada da Bastilha, todos os privilgios de autores e editores, que representavam um entrave liberdade econmica defendida pelos burgueses, foram abolidos. Luiz Francisco Rebello cita a seguinte declarao de Laboulaye: Falai de propriedade, todos se inclinam; falai de privilgio, todos se revoltam. O primeiro ttulo representa o que h de mais respeitvel, o direito; o segundo o que h de mais abominvel, o monoplio.23 A Revoluo Francesa foi caracterizada pelo radicalismo anti-aristocrtico dos revolucionrios burgueses, pelo derramamento de sangue, pela luta armada. Tudo o que lembrasse o Antigo Regime deveria ser extinto. Nessa perspectiva destruidora, o patrimnio histrico-cultural francs foi vtima de abominvel violncia. Fbio Konder Comparato comenta sobre o radicalismo revolucionrio francs:

21 22

LIPSZYC, Delia. Derecho de autor y derechos conexos. Buenos Aires: UNESCO, 2001, p. 30. LOPEZ, Marisela Gonzalez. El derecho moral del autor en la ley espaola de propiedad intelectual. Madri: Marcial Pons Ediciones Jurdicas, 1993, p. 28. 23 REBELLO, Luiz Francisco. Introduo ao Direito de Autor. Lisboa: Publicaes Dom Quixote, 1994, p. 32. 1 v.

A convico de fundar um mundo novo, que no sucedia o antigo, mas a ele se opunha radicalmente, levou, alis, os revolucionrios destruio sem remorsos de um nmero colossal de monumentos histricos e obras de arte, em todo o territrio do reino. Para os lderes intelectuais da revoluo, esses bens no apresentavam nenhum valor cultural, mas eram, bem ao contrrio, contravalores.24 Finda essa tempestade violenta, adveio relativa calmaria. Enfraquecidos pela quebra do monoplio real, os livreiros utilizaram nova estratgia: fizeram-se paladinos dos autores, com um discurso despistador. Pediram proteo no mais para si, mas para os autores. Somente na aparncia, pois o real objetivo era tentar recuperar privilgios perdidos com a quebra do monoplio. A inteno era o regresso das regalias de outrora. O anseio, na verdade, era de pr fim ao carter transitrio da comercializao exclusiva, e, conseqentemente, retornar perpetuidade perdida. Surgiu, ento, a noo de propriedade literria, substituindo o regime de privilgios. A Frana revolucionria reconheceu o Direito Autoral como propriedade, e no mais como privilgio concedido pela Coroa. O fundamento do direito deixou de ser uma questionvel concesso do Estado (benevolncia do soberano). A proteo passou a ser considerada fruto da prpria criao intelectual: a mais sagrada, a mais legtima, a mais inatacvel e a mais pessoal de todas as propriedades, como proclamou o deputado Le Chapelier.25 Na Frana, duas leis foram aprovadas pela Assemblia Constituinte. A primeira, de 13-19 de janeiro de 1791, limitou-se a consagrar o direito de representao, ou seja, restringiu a proteo aos autores teatrais. A segunda, de 19-24 de julho de 1793, ampliou esse direito para todas as categorias de obras existentes poca.

2.6. -A construo jurisprudencial dos direitos morais: Frana, sculo XIX

A tica da Revoluo Francesa s reconhecia os direitos patrimoniais de autor, no agasalhando o contedo moral, que somente comeou a despontar no sculo XIX, pela jurisprudncia. Surge, assim, o denominado Droit dAuteur. A doutrina afirma ter sido o francs Andr Morillot o primeiro a utilizar a expresso direito moral, em 1872, em seu estudo intitulado De la personalit du droit de copie. Delia Lipszyc pontifica sobre o reconhecimento dos direitos morais: Los estudios realizados en Alemania a partir del pensamiento filosfico de [Immanuel] Kant sobre el derecho de la personalidad del creador, importaron un decisivo aporte al desarrollo del derecho de autor en Europa continental, especialmente del derecho moral o droit moral. En Francia, el derecho moral se origin como doctrina judicial durante la primera mitad del siglo XIX.26 [...] El reconocimiento por la jurisprudencia francesa de los derechos de carcter personal del autor (droit moral), su desarrrollo doctrinal y la teora cuya raz filosfica se encuentra en la consideracin de la obra como una emanacin, un reflejo de la personalidad del autor, han tenido influencia decisiva.27

24

COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 126. 25 REBELLO, Luiz Francisco. Introduo ao Direito de Autor. Lisboa: Publicaes Dom Quixote, 1994, p. 32. 1 v. 26 LIPSZYC, Delia. Derecho de autor y derechos conexos. Buenos Aires: UNESCO, 2001, p. 37. 27 LIPZYC, Delia, op. cit., p. 40.

 certo que Roma Antiga j trazia latente um esboo da teoria dos direitos morais. Essa latncia, porm, durou longo perodo histrico. Por sculos e sculos, ficou incubado o rascunho das prerrogativas extrapatrimoniais do autor, rascunho esse detectvel nos usos e costumes da Antigidade greco-romana. A jurisprudncia francesa, no sculo XIX, fez germinar o que adormecia em estado prematuro. Aps diversas decises dos tribunais franceses, a teoria do direito moral foi, aos poucos, ganhando base legal. O rascunho costumeiro foi sendo transformado em lei. A positivao foi, paulatinamente, sendo implantada em diversos pases do mundo. Pontes de Miranda afirmou que, com o surgimento da teoria dos direitos de personalidade, comeou, para o mundo, nova manh do direito.28 Parafraseando o mestre alagoano, pode-se dizer que, a partir da teoria dos direitos morais, o cu cinzento do Direito Autoral, poludo pelo patrimonialismo, foi ganhando uma luz matutina e protetora da dignidade do autor. Categorias do ser tambm passaram a brilhar na rbita jurdica. A seguir, noticia-se um breve histrico das legislaes autorais no Brasil.

28

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Campinas: Bookseller, 2000, p. 30. 7 v.

Captulo 3 Breve Histrico das Legislaes Autorais Brasileiras

A poltica cultural que Portugal aplicava na sua ento colnia foi a principal causa do atraso da regulao do Direito Autoral no pas. O colonialismo portugus limitou por muito tempo at quando possvel o desenvolvimento cultural do Brasil, proibindo a imprensa e indeferindo solicitaes de universidades. Somente em 1808, com a abertura dos portos, foi autorizada a utilizao da imprensa. Em 07 de setembro de 1822, proclamada a independncia do Brasil, marcando o fim do domnio portugus. Com a Lei de 11 de agosto de 1827, foram criadas as duas primeiras Faculdades de Direito do pas: uma em So Paulo e outra em Olinda. Foi garantido aos autores dos compndios o privilgio exclusivo da obra por 10 (dez) anos. Antes, contudo, as referidas obras didticas deveriam ser aprovadas pela Congregao e submetidas aprovao da Assemblia Geral.1 Como bem diz Eduardo Vieira Manso, tratava-se, no entanto, de um direito aplicvel apenas intra muros, nas Faculdades de Direito de Olinda e de So Paulo, no alcanando os demais autores brasileiros.2 O Cdigo Criminal de 1830, em seu art. 261, proibiu a reproduo de obras compostas ou traduzidas por cidados brasileiros. A proteo durava por toda a vida dos autores, e por mais dez anos post mortem, caso deixassem herdeiros. Em 1875, o escritor cearense Jos de Alencar (1829-1877) props no Parlamento um projeto de lei visando proteo dos autores. Todavia, tal projeto sequer chegou a ser discutido. V-se, portanto, que o Direito Autoral no estava, ainda, regulado por uma lei especfica, fato que ocorreu somente em 1898, como se ver a seguir.

3.1. Lei Medeiros e Albuquerque, de 1898

Em sede infraconstitucional, a primeira lei especfica sobre a matria autoral foi a de n. 496, de 1o de agosto de 1898, denominada Medeiros e Albuquerque, em homenagem ao escritor e deputado federal pernambucano relator do respectivo projeto.

3.2. Cdigo Civil de 1916 (CC-16)

Em 1o de janeiro de 1917, com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 1916, cujo projeto data de 1899, o Direito Autoral perdeu a sua autonomia legal. Tal perda atrasou o desenvolvimento cientfico da matria.3 O Direito Autoral foi atrado para a rbita do ambicioso Cdigo Civil de 1916, recebendo desconfortvel abrigo. A postura patrimonialista do Cdigo Civil de 1916 estava estampada no uso da terminologia propriedade literria, cientfica e artstica. Socado no campo do Direito das Coisas, teve a sua prpria natureza desfigurada.
1

Eis a redao do art. 7o da referida Lei Imperial de 11.08.1827: Os Lentes faro a esco lha dos compndios da sua profisso, ou os arranjaro, no existindo j feitos, com tanto que as doutrinas estejam de accordo com o systema jurado pela nao. Estes compndios, depois de approvados pela Congregao, serviro interinamente; submettendo-se porm approvao da Assemblia Geral, e o Governo os far imprimir e fornecer s escolhas, competindo aos seus autores o privilgio exclusivo da obra por dez annos. 2 MANSO, Eduardo J. Vieira, op. cit., p. 16. 3 MANSO, Eduardo J. Vieira, op. cit., p. 9.

Metaforicamente, pode-se dizer que o codificador comportou-se, em relao ao Direito Autoral, como a figura mitolgica grega de Procusto, que obrigava os viajantes a deitar-se num leito de ferro de rgidas dimenses. Caso o hspede possusse tamanho maior que a cama, decepava-lhe os membros. Procusto simboliza reducionismo, submisso a uma limitada medida. Transportando o significado desse mito para a realidade do Direito Autoral, pode-se dizer que este foi decepado fora pelo Cdigo de 1916. Ficou reduzido, indistintamente, condio de direito real, sem a devida observncia de suas peculiaridades extrapatrimoniais. A disciplina frrea imposta pela codificao civil sufocou o Direito Autoral, que teve de se submeter, por quase seis dcadas, a esse insuportvel aprisionamento. O Cdigo Civil de 1916 trouxe a disciplina nos artigos 649-673 e 1.346-1.358. Os artigos 649 a 673 formavam o Captulo VI (Da propriedade literria, cientfica e artstica) do Ttulo I (Da posse) do Livro II (Do direito das coisas). Os artigos 1.346 a 1.358 tratavam do contrato de edio, previstos no Captulo IX (Da edio) do Ttulo V (Das vrias espcies de contrato) do Livro III (Do direito das obrigaes). Esses dois captulos eram como irmos siameses. Um no poderia sobreviver sem o outro. O desgarramento de um, para lei especial, conduziu excluso do outro. Mas o Direito Autoral no poderia se submeter aos pressupostos ideolgicos do Cdigo Civil de 1916. Precisava ganhar novo abrigo. A legislao autoral de 1973, com princpios peculiares, configura exemplo concreto da chamada descodificao do direito civil.

3.3. Lei n. 5.988, de 1973 (LDA-73)

Em 14 de dezembro de 1973, durante a ditadura militar, no Governo Mdici, foi sancionada a Lei n. 5.988, revogando os artigos referentes matria constantes no Cdigo Civil. O projeto foi do jurista Jos Carlos Moreira Alves. A matria autoral deixou a camisa de fora imposta pelo Cdigo Civil, ganhando, novamente, autonomia legal. Saindo do reducionismo imposto pela codificao, passou a ser considerado um microssistema jurdico.

3.4. Lei n. 9.610, de 1998 (LDA-98)

Em 19 de fevereiro de 1998, durante o mandato do presidente Fernando Henrique Cardoso, cem anos aps a pioneira Lei Medeiros e Albuquerque, foi sancionada a Lei n. 9.610. Entrou em vigor 120 dias aps a sua publicao, ocorrida no Dirio Oficial da Unio em 20 de fevereiro de 1998. Essa lei revogou a 5.988/73, com exceo do art. 17, caput e seus pargrafos 1o e 2o. O Cdigo Civil de 2002, ratificando o entendimento de que o Direito Autoral consiste num microssistema jurdico, ramo autnomo, com normas prprias e princpios peculiares, no ousou novamente disciplinar a matria. Enfim, noticiadas as principais legislaes infraconstitucionais brasileiras sobre o tema, analisar-se-, no prximo captulo, o itinerrio do reconhecimento dos direitos morais no mbito internacional, sobretudo na reviso da Conveno de Berna, em 1928, e na Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 1948.

Captulo 4 Reconhecimento dos Direitos Morais no mbito Internacional

O Direito Autoral, pela sua natureza incorprea, tem vocao supranacional, cosmopolita. A imaterialidade rompe fronteiras. No se confina aos limites territoriais dos pases a que pertencem os autores. A regulamentao internacional torna-se, cada vez mais, imprescindvel. Com o desenvolvimento dos meios de comunicao, o planeta Terra tornou-se uma pequena aldeia. A defesa interna, sem dvida, insuficiente. Como j dito, os direitos morais de autor comearam a despontar somente no sculo XIX. Foram construdos, principalmente, pela jurisprudncia francesa. Seguem abaixo as principais disposies internacionais sobre tais prerrogativas extrapatrimoniais.

4.1. -Reconhecimento do direito moral na reviso da Conveno de Berna (Roma, 1928)

A Conveno de Berna, da qual o Brasil signatrio, consiste no primeiro e mais importante instrumento internacional versando sobre Direito Autoral. Assinada na capital da Sua, em 1886, ainda est em vigor nos dias atuais, abrangendo mais de cento e sessenta pases signatrios. A Associao Literria e Artstica Internacional (ALAI), liderada pelo escritor francs Victor Hugo (1802-1885), foi a principal fomentadora da iniciativa. No ano de 1928, em Roma, com influncia decisiva do autoralista italiano Piola Caselli, a referida conveno foi revisada. Foi incorporado ao seu texto o artigo 6 bis, que prev expressamente os direitos morais. Em 1928, portanto, pela primeira vez na histria, os direitos morais ganharam agasalho em conveno internacional. Vale ressaltar que, na reviso de Berlim, em 1908, a tentativa da proteo dos direitos morais, na Conveno de Berna, resultou infrutfera. Ambas as tentativas a infrutfera de 1908 e a frutfera de 1928 encontraram forte resistncia dos Estados Unidos. Vale registrar que somente em 1989 esse pas aderiu referida Conveno. Ou seja, mais de um sculo depois, e, ainda assim, excluindo o art. 6 bis. Em nosso pas, a reviso de Roma foi promulgada pelo Decreto n. 23.270, de 24 de outubro de 1933. Eis o atual contedo do referido artigo 6 bis: 1) Independentemente dos direitos patrimoniais do autor, e mesmo depois da cesso dos citados direitos, o autor conserva o direito de reivindicar a paternidade da obra e

de se opor a toda deformao, mutilao ou outra modificao dessa obra, ou a qualquer dano mesma obra, prejudiciais sua honra ou sua reputao.
2) Os direitos reconhecidos ao autor por fora do pargrafo 1 antecedente mantm-se, depois de sua morte, pelo menos at a extino dos direitos patrimoniais e so exercidos pelas pessoas fsicas ou jurdicas a que a citada legislao reconhece qualidade para isso. Entretanto, os pases cuja legislao, em vigor no momento da ratificao do presente Ato ou da adeso a ele, no contenha disposies assegurando a proteo, depois da morte do autor, de todos os direitos reconhecidos por fora do pargrafo 1 acima, reservam-se a faculdade de estipular que alguns desses direitos no sero mantidos depois da morte do autor. Os meios processuais destinados a salvaguardar os direitos reconhecidos no presente artigo regulam-se pela legislao do pas onde reclamada a proteo.

3)

Delia Lipszyc noticia que, em 1928, faziam parte da Conveno de Berna trinta e sete pases, quase todos europeus, incluindo os latino-americanos Brasil e Haiti.1 O autoralista Eduardo Piola Caselli, designado relator geral na Reviso de Roma, teve relevante desempenho na incluso do direito moral no texto da Conveno. Eis as palavras da autoralista Delia Lipszyc: En la primera sesin de trabajo de la Conferencia, Piola Caselli abog fervorosamente por la proteccin del derecho moral en el orden internacional, destacando que el principio de la existencia de los derechos personales del autor en relacin con su obra, en particular el derecho de reivindicar la paternidad y de oponerse a toda modificacin de la obra que perjudique sus intereses morales, ya haba sido reconocido por la jurisprudencia y la doctrina de varios pases.2

4.2. -Reconhecimento do direito moral na Declarao Universal dos Direitos Humanos (Frana, 1948)
Escrita sob os efeitos das terrveis crueldades cometidas durante a Segunda Guerra Mundial, foi proclamada pela Assemblia Geral das Naes Unidas, em Paris, em 10 de dezembro de 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos. O seu art. 27 garante: Todos tm direito proteo dos interesses morais e materiais decorrentes de qualquer produo cientfica, literria ou artstica da qual seja autor. Portanto, os direitos morais foram erigidos a direitos humanos.

4.3. Excluso dos direitos morais no Acordo TRIPS (1994)

O chamado Acordo TRIPS (Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights) traduzido como Acordo Sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio (ADPIC), no mbito da Organizao Mundial do Comrcio (OMC). Importante noticiar o reiterado posicionamento refratrio dos Estados Unidos em relao aos direitos morais de autor. No art. 9.1 do Acordo TRIPS, h excluso expressa do artigo 6 bis da Conveno de Berna. Essa postura patrimonialista, insubmissa aos direitos morais, entra em rota de coliso com a idia-mestra deste estudo. Maristela Basso comenta essa averso norte-americana aos direitos extrapatrimoniais de autor: Os Estados Unidos quando incorporaram a Conveno de Berna no seu direito interno, em 1989, no Berna Convention Implementation Act, excluram os direitos morais do autor, assumindo posio quase que solitria relativamente a outros pases desenvolvidos. A posio americana se refletiu nas negociaes da Rodada do Uruguai, e o resultado foi uma clara concesso feita aos Estados Unidos, no art. 9.1 do TRIPS: Os Membros cumpriro o disposto nos Artigos 1 a 21 e no Apndice da Conveno de Berna (1971). No obs-

tante, os Membros no tero direitos nem obrigaes, neste Acordo, com relao aos direitos conferidos pelo Artigo 6 bis da citada Conveno, ou com relao aos direitos dela derivados.

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LIPSZYC, Delia. Derecho de autor y derechos conexos. Buenos Aires: UNESCO, 2001, p. 640. LIPSZYC, Delia, op. cit., pp. 641-642.

Esta parte do dispositivo que no obriga os Estados partes do TRIPS a observarem os direitos morais dos autores (art. 6 bis da Conveno de Berna) equivale ao que chamamos de Berna-Menos, ou seja, o TRIPS estabelece um nvel de proteo inferior ao da Conveno referida.3 A Berne Convention Implementation Act de 1988, em seu art. 3b, dispe: CERTAIN RIGHTS NOT AFFECTED: The provisions of the Berne Convention, the adherence of the United States thereto, and satisfaction of United States obligations thereunder, do not expand or reduce any right of an author of a work, whether claimed under Federal, State, or the common law: (1) to claim authorship of the work; or (2) to object to any distortion, mutilation, or other modification of, or other derogatory action in relation to, the work, that would prejudice the authors honor or reputation. A Conveno Universal de Genebra, firmada em 06 de setembro de 1952, tambm no protege os direitos morais de autor. A omisso proposital visou a adeso de pases pertencentes ao sistema do copyright, historicamente refratrios s prerrogativas extrapatrimoniais de autor. O art. 3 do Tratado da OMPI (Organizao Mundial da Propriedade Intelectual) sobre Direito de Autor, de 20 de dezembro de 1996, manda aplicar to-somente os arts. 2 a 6 da Conveno de Berna, excluindo, portanto, o art. 6 bis. Mais uma vez, os direitos morais ficaram de fora. Enfim, informadas as principais disposies internacionais sobre a matria, analisar-se-, no prximo captulo, espinhosa questo: a natureza jurdica do Direito Autoral, tema dos mais controvertidos.

BASSO, Maristela. O direito internacional da propriedade intelectual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000, pp. 196-197.

Captulo 5 Natureza Jurdica do Direito Autoral

Durante a evoluo histrica do Direito Autoral, diversas teorias tentaram explicar a sua natureza jurdica. Divergncias doutrinrias a respeito da matria configuram um problema clssico.1 Ainda persiste a dificuldade para a definio da natureza jurdica, que tema dos mais controvertidos. Por trs das diversas teorias e correntes doutrinrias esboadas, encontra-se uma grande quantidade de vises ideolgicas. Sem a preocupao com uma criteriosa ordem cronolgica das diversas teorias, passam a ser analisadas as mais significativas e difundidas pela doutrina ptria e estrangeira.

5.1. Teoria do privilgio

A teoria do privilgio concebia o Direito Autoral como mero monoplio concedido pelo Estado aos editores. No havia ainda um direito, mas to-somente um privilgio rgio, concedido pelo soberano, que servia de poderoso instrumento de censura prvia publicao de gneros proibidos. No Regime Absolutista, a censura estava atrelada aos privilgios. O registro era obrigatrio porque, atravs dele, o Estado exercia censura prvia de textos considerados contrrios ao regime. O registro era, portanto, um mecanismo camuflado de controle da imprensa. Nessa teoria encontra-se, na verdade, a prpria negao do Direito Autoral. O privilgio deve ser encarado como conseqncia do direito e nunca como sua razo de ser. O direito nasce com a criao, e no de um ato burocrtico. O fato gerador dos direitos morais a criao da obra e no o ato de registr-la, at porque o registro tem natureza opcional.

5.2. Teoria do direito real de propriedade

De mero privilgio, o Direito Autoral passou a assumir, com a Revoluo Francesa, o carter de direito real de propriedade. Essa teoria inspirou tanto a lei francesa de 1791, como o Cdigo Civil Brasileiro de 1916, que trouxe a seguinte denominao: propriedade literria, cientfica e artstica. A teoria revelou-se incompleta. Foi criticada, posteriormente, porque contrariava princpios fundamentais do direito real de propriedade, como a perpetuidade. As obras protegidas pelo direito autoral caem em domnio pblico. Nessa perspectiva, o deputado portugus Alexandre Herculano, em carta enviada, em 1851, a Garrett, autor do primeiro projeto de lei de Portugal versando sobre o tema, criticou a restrio temporal, alegando que ela retirava uma caracterstica fundamental da propriedade: a perpetuidade. Eis os seus comentrios: Se esta propriedade sacratssima, ou por outra, se sagrada entre as mais sagradas, por que lhe recusais a vantagem que o direito assegura sem excepo a todo o outro capital acumulado e activo, a perpetuidade? O capital no se consumiu, porque o livro a est. Em virtude de que princpio moral ou jurdico ho-de eles ser privados de uma herana sacratssima? Em virtude da utilidade pblica? Mas as expropriaes de outra qualquer propriedade menos sagrada, em proveito comum, por mais remota que seja a origem desse capital acumulado, pagam-se.2
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ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 598. REBELLO, Luiz Francisco. Garrett, Herculano e a Propriedade Literria. Lisboa: Publicaes Dom Quixote, 1999, p. 77.

A teoria do direito de propriedade merece crticas por tambm desconsiderar o outro componente estruturante do direito de autor: o aspecto pessoal, ou seja, os direitos morais. Mostrou-se equivocada e insustentvel por reduzir o Direito Autoral a uma tica meramente patrimonial. A concepo materialista, portanto, no passa de reducionismo, j que esse direito no recai somente sobre a obra (como acontece nos direitos reais), mas tambm sobre a pessoa do criador intelectual. A principal objeo a essa teoria que o conceito de propriedade no abarca o direito moral, o vnculo pessoal que liga o autor a sua obra. No explica nem compreende esse elo ntimo e perene que liga o criador sua criao.

5.3. Teoria do direito de personalidade

A tica materialista da Revoluo Francesa s reconhecia os direitos patrimoniais. O contedo moral somente comeou a despontar no sculo XIX, atravs da construo da jurisprudncia francesa. Surge, ento, a teoria do direito de personalidade, sob influncia do pensamento do filsofo alemo Immanuel Kant (1724-1804), que, em 1785, considerou a obra literria uma emanao do esprito do criador, um prolongamento de sua prpria personalidade. Eis a autorizada preleo de Delia Lipszyc: Segn Kant, el escrito del autor es un discurso dirigido al pblico a travs del editor. En el ejemplar del libro como producto artstico corporal tiene lugar un derecho real. Por otro lado, el libro como mero discurso que el autor dirige a su crculo de lectores, representa para Kant un derecho personal.3 Otto Gierk, na Alemanha, desenvolveu essa teoria do direito de personalidade, que se revelou, tambm, insuficiente. O direito de autor no contm somente o elemento espiritual, mas, tambm, o patrimonial. Este pode perfeitamente participar do comrcio jurdico, sendo possvel ser transmitido inter vivos e mortis causa, sem prejuzo ou ofensa ao elemento pessoal. Uma das caractersticas dos direitos da personalidade, contudo, a de serem eles intransmissveis. Sob essa perspectiva estritamente personalstica, nenhum direito do autor seria transmitido aos herdeiros. No resta dvida, portanto, o equvoco que representa essa corrente doutrinria, j que os direitos patrimoniais, frutos da explorao econmica da obra, no foram devidamente considerados. A insuficincia dessa teoria, contudo, no lhe tira o grande mrito de ter construdo a noo jurdica de direito moral de autor.

5.4. Teoria dos direitos intelectuais

Atribui-se ao jurista belga Edmond Picard a construo dessa teoria, que ousou ao incluir uma quarta modalidade de direitos os direitos intelectuais clssica diviso tripartida do direito romano. Leciona o autoralista Antnio Chaves: Segundo Picard, no possvel incluir o direito de autor, seno a golpes de martelo, na diviso tripartida clssica do direito romano: direitos pessoais, direitos reais e obrigaes. Cria, ento, mais um grupo, que denomina de direitos intelectuais.4 Essa corrente tambm foi alvo de crticas. Sem dvida, ao igualar direito de autor com direito marcrio (referente s marcas de comrcio), os direitos morais, de certo modo, ficaram menosprezados.
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LIPSZYC, Delia. Derecho de autor y derechos conexos. Buenos Aires: UNESCO, 2001, p. 24. CHAVES, Antnio, op. cit., p. 24.

5.5. Teoria do direito da coletividade

Essa teoria considerava o Direito Autoral um direito da coletividade, propriedade social, pertencente ao povo, humanidade. A extinta URSS entendia que os direitos autorais pertenciam ao Estado e que o autor era to-somente um trabalhador intelectual assalariado.5 Ora, como poderia vingar essa teoria, que considerava a obra como simples produto do meio? Todo ato de criao, ao mesmo tempo em que se alimenta do acervo cultural de um povo, , antes de tudo, um ato eminentemente pessoal. No haveria, por exemplo, a obra Chega de Saudade se no existisse o movimento da Bossa Nova. Contudo, se o consagrado compositor Tom Jobim e o imortal poeta Vincius de Moraes no a tivessem produzido, tal cano certamente no existiria. A teoria coletivista equivoca-se por confundir as idias em si com a forma dada s idias. O Direito Autoral somente protege a idia materializada, marcada por um carter pessoal: o toque original e nico do criador.

5.6. -Teoria do direito pessoal-patrimonial: adotada pela legislao brasileira

Atualmente, em posio intermdia, a teoria do direito pessoal-patrimonial a predominante, ainda que no seja totalmente imune a crticas. Considera o Direito Autoral como uma nova categoria de direito: bifronte, dplice, hbrida, mista, formada de dois elementos de natureza diversa: o moral e o patrimonial. O primeiro representa um prolongamento da personalidade do homem-criador. O segundo, o direito que ele tem de participar dos lucros obtidos pela explorao econmica da obra. Esses elementos so intimamente ligados. Integram-se e completam-se. Os direitos morais, juntamente com os direitos patrimoniais, formam o carter hbrido do Direito Autoral, considerado um direito de natureza mista, de face dupla. Entretanto, preciso reflexo crtica mais aguada. verdade que o elemento patrimonial subordinado a uma autorizao prvia do autor, que detm a faculdade de manter a obra indita. A explorao econmica, portanto, uma fase posterior, condicionada a uma autorizao prvia. O elemento patrimonial decorre do direito moral do autor de no manter sua obra indita. O ineditismo, que pode ser uma opo do autor, inviabiliza qualquer explorao econmica da obra. Defende-se, aqui, o entendimento de que o elemento moral predominante em relao ao patrimonial. Os dois coexistem, mas com predominncia do primeiro. Enquanto os direitos morais tm luz prpria, nascendo com a criao da obra, os patrimoniais surgem a partir de uma comercializao posterior, que pode no ocorrer, caso o autor opte pelo ineditismo. Na teoria do direito pessoal-patrimonial existem duas correntes: a monista e a dualista. Segundo a monista, muito difcil fazer uma delimitao rgida entre direitos morais e patrimoniais. Os partidrios dessa concepo, apesar de aceitarem diferenciao entre as duas classes de direitos (morais e patrimoniais), defendem um Direito de Autor nico, unitrio, sui gereris. Essa corrente adotada na Alemanha. A corrente dualista, por sua vez, abraada pela Frana e, conseqentemente, em inmeros pases, incluindo o Brasil, separa os direitos morais dos patrimoniais. Aqueles so independentes destes. No nascem nem se extinguem ao mesmo tempo. Os direitos morais tm luz prpria. Nascem com a criao da obra, enquanto os patrimoniais surgem a partir de uma comercializao posterior, que pode no ser concretizada, como acontece quando o autor opta pelo ineditismo. So independentes entre si e, tambm, podem ser objetos de regulaes legais distintas.
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CHAVES, Antnio, op. cit., p. 21.

Portanto, apesar de se inter-relacionarem, direitos morais e patrimoniais, na corrente dualista, no se confundem. Prova disso que compete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pblico (LDA-98, art. 24, 2o). Ou seja, de acordo com os partidrios da corrente dualista, enquanto os direitos patrimoniais so temporrios, os direitos morais integridade e paternidade tm durao ilimitada. Esse duelo travado entre monismo e dualismo carece de maior importncia prtica. Afinal, ambas as concepes vem classes distintas de direitos (morais e patrimoniais). A corrente germnica (monista) no nega a existncia dos direitos morais. De qualquer sorte, o presente estudo abraa o dualismo francs, por consider-lo mais coerente com a proposta de oferecer maior prestgio aos direitos morais. Pois bem. Expostas as principais correntes doutrinrias sobre a natureza jurdica do Direito Autoral, analisar-se-, a seguir, o principal desafio deste estudo: a repersonalizao. Tal proposta consiste na bssola que nortear o contedo dos captulos 7 a 12. a idia-mestra para a construo doutrinria de cada um dos direitos morais de autor previstos na LDA-98.

Captulo 6 Repersonalizao do Direito Autoral

6.1. Conceito, terminologia e fundamentos

Pode-se conceituar a repersonalizao como o fenmeno contemporneo de regresso da pessoa humana ao centro do Direito; o paradigma de raiz antropocntrica, que, ao considerar o homem como o centro dos interesses, prioriza bem mais a sua dignidade do que as relaes patrimoniais. Bastante utilizada pelos modernos civilistas, esta terminologia significa, em outras palavras, humanizao. Trata-se de nova nomenclatura para designar ideal bastante antigo: humanizar o Direito; enaltecer a dignidade da pessoa humana. Sem dvida, a repersonalizao das relaes de famlia, do contrato e da propriedade consiste na principal meta do Direito Privado. A chamada despatrimonializao no significa desprezo s relaes econmicas. Denota, sim, mudana paradigmtica do patrimonialismo para o personalismo. Nelson Rosenvald leciona com preciso: A repersonalizao do direito privado indica que patrimnio e pessoa no so umbilicalmente ligados, pois h em curso um projeto de recuperao de preponderncia axiolgica [de valores] da pessoa em relao ao patrimnio.1 O mundo atual est inclinado para aspectos econmicos. A sociedade tornou-se terrivelmente monetarizada. Os seus sensores esto voltados unicamente para o lucro. E eles no captam, muitas vezes, valores ticos. A viso materialista enxerga, primeiramente, o ter em detrimento do ser. Erich Fromm, analisando a sobrepujana do ter, na atual sociedade capitalista, lana a desconcertante indagao: Se o que sou o que tenho e se o que tenho se perde, quem, ento, sou eu?2 Carlos Drummond de Andrade, em seu belo poema Eu, Etiqueta, des creve o angustiante sentimento humano de coisificao: J no me convm o ttulo de homem. Meu nome novo coisa. Eu sou a coisa, coisamente.

6.2. -A viso patrimonialista do Direito Autoral e a proposta de repersonalizao

O Direito Autoral no fica de fora dessa lgica economicista. No show business tudo tem um preo. Mas o autor, ser humano que , possui dignidade, que no pode ser confundida com preo. O Direito de Autor, como o prprio nome diz, do autor e para o autor. Na atual conjuntura capitalista, o criador intelectual vem sendo tratado como coadjuvante, e no como protagonista. Mas o seu papel principal, e no secundrio. Ele deve estar, portanto, no epicentro das atenes. Parafraseando Drummond, o autor no deve ser coisa, coisamente. Deve, sim, ser pessoa, dignamente. Antes de ser criador intelectual, gente, ser humano.

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ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 30. FROMM, Erich. Ter ou ser? 4. ed. Traduo de Nathanael C. Caixeiro. LTC Editora: Rio de Janeiro, 1976,

p. 115.

Como visto, o Direito Autoral esteve disposto durante quase seis dcadas no corpo do Cdigo Civil Brasileiro de 1916. Ficou reduzido, indistintamente, condio de direito real, sem a devida observncia de suas peculiaridades. Somente em 1973 desprendeu-se dessa camisa de fora. Metaforicamente, o filho havia crescido bastante e j no cabia no bero em que fora, desde o incio, mal instalado. O Direito Autoral est moldado em funo quase que exclusivamente de critrios de rentabilidade. Desde a entrada em vigor de sua primeira lei, em 1710, priorizou o aspecto monetrio, em detrimento do elemento moral. Preocupou-se muito mais com a dimenso do ter que com a do ser. A proteo sempre foi muito mais direcionada a investimentos de grupos econmicos que pessoa do autor. A tutela sempre esteve muito mais a servio do dinheiro que a servio da vida. O prestgio exagerado conferido historicamente aos direitos patrimoniais precisa ser superado. urgente uma ruptura dessa lgica patrimonialstica, que sufoca a lgica existencial. tarefa que se impe ao autoralista do sculo XXI voltar os olhos pessoa humana. Mudar o foco de sua ateno. Repudiar a vetusta mentalidade do final do sculo XIX. O Direito Autoral no pode ser despido de sua vocao humanista, como, h tempos, vem exigindo o capitalismo. A pessoa humana digna porque , ou seja, pelo simples fato de existir, e no porque tem. Independe da condio socioeconmica da pessoa o respeito a esse princpio constitucional. Sendo assim, deve ser rechaado o menosprezo segundo o qual, se a pessoa nada tem, simplesmente nada . A repersonalizao por que passa o Direito Civil deve contagiar o Direito Autoral, que tambm precisa ser interpretado luz da Carta Magna de 1988. O princpio da dignidade da pessoa humana, disposto no art. 1o, III, da Constituio Federal, que possui aplicabilidade direta, obriga a uma releitura da legislao autoral. Deve-se, portanto, interpretar a LDA-98 luz da Constituio, e no o contrrio. A noo jurdica de dignidade e no religiosa, que considera o ser humano criatura imagem e semelhana de Deus tem matriz kantiana. Foi Immanuel Kant, principalmente, quem secularizou o conceito, retirando suas vestes sacrais.3 Segundo esse filsofo, a pessoa humana deve ser considerada como fim, e no como meio. Em outras palavras, no deve ser coisificada, instrumentalizada. As coisas tm preo; as pessoas, dignidade. Enfim, o ser humano est acima de qualquer preo, no permitindo equivalente pecunirio. Ele insubstituvel, o valor mximo do ordenamento jurdico. Os direitos morais de autor devem estar em fina sintonia com esse macroprincpio constitucional. O Direito Autoral se esvazia de humanismo ao desprestigiar as prerrogativas extrapatrimoniais de autor. Torna-se desumanizante quando encara com desdm esses direitos. O fenmeno da constitucionalizao, que fez com que surgisse a denominao Direito Civil Constitucional, tambm penetra o Direito Autoral, que pode perfeitamente ser denominado Direito Autoral Constitucional. A tutela da dignidade da pessoa humana, ao ganhar projeo constitucional, ilumina e direciona os direitos morais. Sem dvida, existe uma vinculao entre dignidade do ser humano e direitos morais de autor. Consistem em valores intimamente ligados. Nessa nova perspectiva, imprescindvel uma reconstruo profunda da disciplina autoral. O autoralista contemporneo deve ser um intelectual crtico empenhado na defesa da dignidade do autor. No se pode mais reduzir a disciplina a meros padres monetrios, a meras operaes comerciais. No mais possvel desmerecer, desprestigiar ou ignorar o princpio da dignidade da pessoa humana, valor supremo do regime democrtico.

SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 32.

Entretanto, na atualidade, legisladores de diversos pases persistem em priorizar o aspecto patrimonial. A anlise dos direitos morais vem sendo relegada por muitos doutrinadores. Grande a apatia. O abandono terico inegvel. O tratamento desprestigioso do tema reflexo da forte influncia do economicismo no setor da propriedade intelectual. No Brasil, reclama-se muito da contrafao (pirataria) e dos percentuais cobrados pelo Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio (ECAD). Entretanto, pouqussimo se fala, por exemplo, do direito moral do artista plstico integridade de suas obras ou do direito moral dos compositores meno de seus nomes nas emissoras de rdio e televiso. A maior parte das inovaes trazidas pela LDA-98 visou a proteger, fundamentalmente, aspectos comerciais. Exemplificando: ao proibir a reproduo integral de um livro, em um s exemplar, para uso privado e sem intuito de lucro (LDA-98, art. 46, II), o legislador visou a atender, primordialmente, interesses econmicos de grupos editoriais. A discusso , ainda, predominantemente, patrimonialstica. O debate gira muito mais em torno da proteo de investimentos do que da dignidade do homem-criador, que o centro e o fim do Direito, o seu destinatrio mor, a sua ltima razo. Os direitos morais, que potencializam a dignidade da pessoa humana, mantm-se, h tempos, margem, como uma questo secundria, menor, desinteressante, inoportuna. H quem, na doutrina especializada, denuncie esse abandono legislativo e doutrinrio por que passam os direitos morais. Jos de Oliveira Ascenso, discorrendo sobre o economicismo, diz: Um observador desprevenido estranhar o extraordinrio incremento da proteo do autor que se tem verificado nos ltimos tempos. Nomeadamente na Comunidade Europia, depois de longos anos em que a matria no foi objeto de ateno, deu-se na dcada de 90 uma escalada da proteo do autor. Foi seu lema a harmonizao; na realidade, o seu objetivo era simultaneamente levar aos mais altos nveis a proteo do autor. O autor ficar surpreso. A Comunidade Europia uma comunidade econmica; a cultura a ltima das preocupaes que manifesta. Por que ento este desvelo [cuidado] extremo pela tutela do autor? E a surpresa ainda aumenta quando verificamos que, no mesmo diapaso fundamental, os Estados Unidos da Amrica tm ampliado sucessivamente a proteo do autor, levando-a a novos domnios. O movimento , alis, universal no que respeita s naes mais desenvolvidas. Afigurando-nos melhor, vemos que este movimento toca apenas o lado patrimonial do direito de autor. De direitos pessoais praticamente no se fala. Os Estados Unidos da Amrica aderiram Conveno de Berna, mas continuam sem prever sequer a proteo dos direitos pessoais ou morais de autor. A Comunidade Europia realiza o movimento de harmonizao, mas adia sempre a harmonizao dos direitos pessoais, no obstante as grandes disparidades existentes nesse domnio entre os seus membros: a Frana e o Reino Unido representam os extremos. Na realidade, a proteo que se realiza no a proteo da criao intelectual: a proteo do investimento. [...] O que se contesta no , porm, a proteo do investimento: , sim, que essa proteo se faa atravs do direito de autor. O que est mal no a proteo do investimento; a hipocrisia do discurso autoralista contemporneo. Invoca-se Beethoven, para tudo reverter afinal para Bill Gates.4

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito da Internet e da Sociedade da Informao . Rio de Janeiro: Forense, 2002, pp. 130-132.

Ascenso afirma que os direitos morais passam por um processo de ablao. Sim, o capitalismo vem extirpando, arrancando, removendo tais prerrogativas, com a preciso de um mdico cirurgio. Tudo virou mercadoria. In verbis: Os direitos intelectuais so regulados pela O.M.C. porque eles (ou o seu objecto) foram transformados em mercadoria. Nomeadamente, o Direito de Autor assim regulado porque est despojado de todo o significado personalstico ou cultural. A O.M.C. ignora o direito moral; e nenhumas consideraes so vlidas perante ela, que no sejam as que se traduzem em impacto econmico. D-se na prtica a ablao dos aspectos espirituais do direito de autor. uma mercadoria como outras, mera componente do comrcio internacional.5 O referido mestre portugus nomeia esse processo de runa de o ocaso dos direitos morais. Vale a pena transcrever, na ntegra, o seu inatacvel pensamento: O Ocaso dos Direitos Morais Os direitos pessoais, ou morais, deixam de ter espao de afirmao. So pura e simplesmente ignorados. Regula-se o comrcio, e o comrcio nada tem que ver com aspectos pessoais: incide sobre mercadorias. Toda a evoluo mais recente mostra um constrangimento grande na disciplina do direito moral. Enquanto os aspectos patrimoniais se desenvolviam em flecha, os aspectos pessoais continuavam acantonados previso do art 6 bis da Conveno de Berna. A Comunidade Europia desistia de regular o aspecto pessoal e os Estados Unidos da Amrica no eram inquietados pelo facto de terem aderido Conveno de Berna, continuando sem regular as faculdades pessoais do direito de autor. Com o ADPIC [TRIPS] a excluso passa a ser explcita. Os Membros obrigam-se a observar o disposto nos arts. 1 a 21 da Conveno de Berna, que contm a disciplina substantiva do direito de autor (art. 9/1). Deste modo se impem a todos os pases estes preceitos, independentemente da pertena ou no Unio de Berna. Mas exclui-se expressamente o art. 6 bis, que respeita justamente os direitos pessoais do autor. Temos assim o Direito de Autor rachado em dois segmentos. O que universalizado o direito patrimonial de autor, que j recebe ainda o impulso de novas previses. Os direitos pessoais, j em crise, so abandonados, ficando numa situao de decadncia. Isto apesar de os pases motores da OMC serem todos membros da Unio da Berna. possvel que devamos reconhecer que um desenvolvimento anmalo ocorrido no seio do direito moral co-responsvel por esta situao. Como dissemos, na Frana deu-se uma exacerbao do direito moral que, por to extrema, lhe fez perder o sentido. O direito moral tornou-se um poder arbitrrio (por no necessitar de se fundar em motivos ticos) que permite ao autor a todo o momento intervir e entravar a explorao normal das obras. Os Estados Unidos da Amrica receiam muito estas intervenes porque se colocam do lado do copyright, portanto das empresas exploradoras das obras. Deixou de haver uma ponte entre os dois entendimentos. O resultado foi a derrota do direito moral. H que tirar deste facto as lies devidas. H que procurar uma integrao normal de faculdades pessoais e patrimoniais no seio de um nico direito de autor, temporalmente limitado, que torne a categoria aceitvel no plano internacional.6

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito de Autor e Desenvolvimento Tecnolgico: Controvrsias e Estratgias. Revista de Direito Autoral. Ano I, Nmero 1, agosto de 2004, p. 14. 6 ASCENSO, Jos de Oliveira. O Direito Intelectual em Metamorfose. Revista de Direito Autoral. Ano II, Nmero IV. So Paulo: ABDA e Lumen Juris: 2006, pp. 14-15.

Ascenso critica o patrimonialismo nos seguintes termos: O autor hoje, no aparente empolamento dos seus direitos, o grande esquecido, quando no o grande mudo.7 Clvis Bevilqua, em 1896, j afirmava que o aspecto moral mais digno que o econmico. In verbis: este direito [autoral] s poder ser apreendido pelo aspecto econmico? Por trs do interesse econmico no se abriga um outro, tanto ou mais digno de proteo jurdica? Eu o creio firmemente.8 Os pessimistas falam que o Direito Autoral agoniza em crise. Na verdade, o que est em crise a viso patrimonialstica, a tica desumana que supervaloriza o dinheiro e menospreza o homem-criador. Eis um importante questionamento que merece ser feito: o que deve preponderar a lgica patrimonialstica ou a lgica existencial? Em outras palavras: o dinheiro ou a pessoa humana? No embate entre o ter e o ser, a fora do patrimonialismo no deve superar valores existenciais. O equilbrio desses dois valores um dos grandes desafios dos autoralistas contemporneos. Os direitos patrimoniais, em ltima anlise, visam a satisfazer os meios de sobrevivncia do criador intelectual, apesar de, na prtica, estarem tambm a servio de inmeros intermedirios das indstrias criativas, a exemplo de editores e produtores fonogrficos. Os direitos morais, por sua vez, visam a garantir as razes da existncia do autor. Os primeiros esto ligados a questes pecunirias. Os segundos, a questes de ordem extrapatrimonial. Mais do que dinheiro (ter), o autor quer felicidade (ser). A gente no quer s dinheiro, a gente quer dinheiro e felicidade [...].9Eis o desejo de ser feliz traduzido em cano. A pessoa humana anseia pela realizao de sua prpria felicidade. O respeito a situaes existenciais, em ltima anlise, significa reverncia ao macroprincpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Situaes patrimoniais no realizam plenamente o ser humano. O autor, mais do que sobreviver de suas criaes intelectuais, anseia viver plenamente. Quer vida. E vida em abundncia. No quer vida annima e despersonalizada, mediocrizada pela fora do mercado globalizado, que banaliza os direitos morais. Em se tratando do princpio kantiano de tratar o ser humano como fim em si mesmo , no basta o dever negativo de no prejudicar algum. preciso a observncia do dever positivo de viabilizar e favorecer a felicidade alheia.10 Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho afirmam que a noo jurdica de dignidade traduz um valor fundamental de respeito existncia humana, segundo as suas possibilidades e expectativas, patrimoniais e afetivas, indispensveis sua realizao pessoal e busca da felicidade.11 O autor, pessoa humana que , tem o direito de viver plenamente; de buscar a felicidade. Quer vivamos um dia, quer um sculo, sempre resta uma pergunta crucial: qual o propsito da vida? O que confere significado nossa vida? O propsito da nossa existncia buscar a felicidade.12 Os direitos morais propiciam o atendimento a expectativas afetivas do criador intelectual. So indispensveis sua realizao pessoal e busca da felicidade.

ASCENSO, Jos de Oliveira. Produo cultural e propriedade intelectual. Prefcio de J. Oliveira Ascenso; Organizadora: Isabela Cribari; Rodrigo Kople Salinas... [et al.]. Recife: Fundao Joaquim Nabuco, Editora Massangana, 2006, p. 16. 8 BEVILQUA, Clvis. Resumo das Lies de Legislao Comparada sobre o Direito Privado. 2. ed. Recife: Ed. Jos Luiz da Fonseca Magalhes, 1896, p. 140. 9 Comida, obra ltero-musical de autoria de Arnaldo Antunes, Marcelo Fromer e Srgio Britto. Grande sucesso do grupo Tits, em 1987. 10 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 24. 11 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil Teoria Geral dos Contratos. So Paulo: Saraiva, 2005, v. IV, p. 33. 12 LAMA, Dalai; CUTLER, Howard C. Traduo de Walda Barcellos. A arte da felicidade: um manual para a vida. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 17.

Pois bem. Os direitos morais tm luz prpria. Nascem com a criao da obra, enquanto os patrimoniais surgem a partir de uma comercializao posterior, que pode no ocorrer, caso o autor opte pelo ineditismo. Pode-se, ento, dizer que os direitos patrimoniais so como direitossatlites, que giram em volta do direito moral ao ineditismo. Este, sim, deve ser considerado direito-astro principal. Portanto, s permitida a explorao econmica de obras se o autor permite a sua divulgao. O legislador ptrio (assim como vrios outros de tradio jurdica latina), para reforar a idia de primazia dos direitos morais, colocou-os, topograficamente, antes dos direitos patrimoniais, assim como fez o constituinte em relao aos direitos fundamentais (art. 5o da CF-88). O art. 22 da LDA-98 diz: Pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre a obra que criou. Essa disposio topolgica no deixa de refletir algo da ideologia do legislador nacional. Urge tirar os direitos morais da marginalidade em que foram deixados e dar-lhes a centralidade que merecem. a principal inteno deste estudo, que no quer ser ingnuo nem, muito menos, terico e conformista. Pelo contrrio. Pretende ser esperanoso, sem devaneios de sonhador ou falso otimismo. O autor deste livro deseja animar o fenmeno da repersonalizao e, de fato, comprometer-se com a realidade, questionando o vis meramente econmico disseminado pela doutrina autoralista. Esta obra, enfim, no quer ser um mero protocolo de intenes. Metodologicamente, a repersonalizao do Direito Autoral consiste na motivao desta pesquisa, no problema central a ser enfrentado. Em outras palavras, a pergunta a ser respondida a seguinte: os direitos morais de autor esto sendo prestigiados pela atual sociedade capitalista? Em torno desse problema que consiste no ncleo do tema direitos morais girar toda a investigao dos prximos captulos. Estes, portanto, funcionaro como respostas pergunta lanada. Em sntese, a proposta de repersonalizao consiste na bssola, no fulcro, no sustentculo para o desenvolvimento de cada um dos direitos morais previstos na LDA-98. Protgoras de Abdera disse, h cerca de dois mil e quinhentos anos, que o homem a medida de todas as coisas. O autor, aqui, ser a medida de todos os questionamentos enfrentados.

SEGUNDA PARTE Os Direitos Morais Previstos Na Lei Autoral Brasileira

Os direitos morais de autor encontram-se expressamente previstos no captulo II do ttulo III da atual LDA-98 (arts. 24 a 27) e em outros artigos esparsos, que so desdobramentos (afloraes) do art. 24. Com algumas mudanas, o texto do referido captulo bastante similar ao do captulo homnimo da LDA-73. Analisar-se-, pormenorizadamente, cada um dos direitos morais do autor previstos no art. 24 da LDA-98. A inteno esmiuar cada uma dessas prerrogativas, numa perspectiva crtica e interdisciplinar. A LDA-98, em seu art. 7o, XII, dispe que os programas de computador so considerados obras intelectuais protegidas. O 1o do mesmo art. 7o reza que os programas de computador so objeto de legislao especfica, observadas as disposies desta lei que lhes sejam aplicveis. A chamada Lei de Programa de Computador (LPC-98), Lei n. 9.609, de 19 de fevereiro de 1998, a legislao especfica. A LDA-98 possui aplicao subsidiria. As duas leis foram publicadas no mesmo dia: 20 de fevereiro de 1998. A LPC-98 revogou expressamente a LPC-87, Lei n. 7.646, de 18 de dezembro de 1987. Os direitos morais do autor, na LPC-98, so mitigados. Sofrem simplificao. Em virtude do disposto no 1o do art. 2o, os direitos morais so bastante limitados. S existem os de paternidade e integridade. Assim dispe o texto legal:

 1o. No se aplicam ao programa de computador as disposies relativas aos direitos morais, ressalvado, a qualquer tempo, o direito do autor de reivindicar a paternidade do programa de computador e o direito do autor de opor-se a alteraes no-autorizadas, quando estas impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de computador, que prejudiquem a sua honra ou a sua reputao. Eis os comentrios de Antnio Chaves sobre a questo dos direitos morais em programas de computador: As disposies tanto de mbito interno como de natureza internacional em matria de direitos morais sofrem, com relao utilizao das obras intelectuais em matria de computadores, exigncias de adaptao e de simplificao to grandes que mal se podem comparar ao que ocorre nos demais setores. Permanece inclume o direito de opor-se s adaptaes no autorizadas de seus programas. Mas o direito de arrependimento fica, no caso, excludo por necessidades imperiosas de ordem prtica. A prpria indicao do nome do autor em cada exemplar da obra no que diz respeito aos programas de computao torna-se dificultoso ou impraticvel pela circunstncia que, em geral, resulta da colaborao de vrias pessoas, e fazer acompanhar cada programa da lista dos seus elaboradores seria muitas vezes impraticvel. Acresce que o mais freqentemente tais programas so elaborados por empregados, e o empresrio se prevalece da faculdade que a lei lhe concede de fazer a indicao do seu prprio nome como autor.13 Jos de Oliveira Ascenso endurece bem mais o discurso: H que perguntar: tem sequer sentido falar de um exerccio de faculdades ticas, a propsito de uma produo estritamente tcnica, como um programa de computador? Por exemplo: compreende-se que um autor pretenda exercer o direito de retirada em relao a um programa de computador? Como poder pretender que a circulao ou utilizao deste implicam afronta sua reputao ou imagem, nos termos do art. 24 VI da lei dos direitos autorais? Os direitos pessoais devem ser tomados a srio. Existem para proteger a personalidade tica. A realizao da personalidade tica exclui justamente a arbitrariedade. Nunca se pode pois permitir que a invocao de dados morais sirva para cobrir a arbitrariedade ou objetivos que no sejam de ordem tica. Por isso, entendemos que nenhuma faculdade pessoal aplicvel ao programa de computador, quando essa faculdade s for exercvel com base em razes ticas. Eis porque dizemos que, a nosso parecer, a lei brasileira no deu a menos; deu a mais. Deu a mais porque no vemos como possvel, em relao a um programa de computador, exercer o direito integridade da obra. Pode um terceiro cometer um ato ilcito quando modifica um programa de computador: pode estar praticando uma utilizao no autorizada. O que no vemos como possa atingir um direito pessoal do autor. Se modifica bem ou mal, eticamente irrelevante. O Direito no pode permitir-se a tutela de personalidades to melindrosas que se sintam diminudas por outrem alterar um programa de computador. O mesmo se passa sempre que houver a alterao de qualquer outro tipo de obra ou processo tcnico. Diremos assim que, no obstante a Lei no 9609 ter previsto o direito pessoal integridade da obra, no vemos possibilidade prticas de alguma vez este direito ser concretizado.14 O presente estudo, por uma exigncia de recorte metodolgico, no traz anlise crtica do supramencionado artigo da Lei 9.609/98, pois foca sua ateno na LDA-98 (Lei 9.610/98). Eis os direitos morais previstos no art. 24 da LDA-98: Art. 24. So direitos morais do autor:
13

CHAVES, Antnio. Direitos autorais na computao de dados: software, circuitos integrados, videojogos, embalagem criativa, durao dos direitos conexos. So Paulo: LTr, 1996, pp. 147-148. 14 ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito da Internet e da Sociedade da Informao . Rio de Janeiro: Forense, 2002, pp. 26-27.

I II III IV

V VI VII

o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra; o de conservar a obra indita; o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra; o de modificar a obra antes ou depois de utilizada; o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem; o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado.

Nos prximos captulos, portanto, encontra-se uma anlise delongada de cada uma dessas faculdades extrapatrimoniais de autor. Doutrina e legislao, nacionais e estrangeiras, sero citadas, assim como decises jurisprudenciais. Alm disso, estar presente a interdisciplinaridade, pois o tema, inelutavelmente, faz essa exigncia.

Captulo 7
Direito Paternidade da Obra

7.1. Consideraes iniciais

O direito moral paternidade da obra est previsto nos incisos I e II do art. 24 da LDA-98: 24. So direitos morais do autor: I o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; II o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado como sendo o do autor, na utilizao de sua obra. V-se que o direito moral paternidade abrange dois aspectos. No primeiro inciso, manifesta-se como reao a uma violao cometida, que autoriza o autor a reivindicar a autoria falsamente atribuda a outra pessoa. No segundo inciso, o criador fica autorizado a reivindicar a meno de sua autoria na utilizao omissa. Portanto, nesse direito h duas facetas: uma de natureza negativa (obrigao de no fazer) no atribuir para si obra alheia e outra de natureza positiva (obrigao de fazer) mencionar o nome do autor na utilizao de sua obra.

7.2. Terminologia
Jos de Oliveira Ascenso utiliza dplice nomenclatura, preferindo denominar a prerrogativa prevista no inciso II do art. 24 de direito meno da designao.1 Todavia, desnecessrio distinguir, terminologicamente, dois lados de um mesmo direito. A prerrogativa de exigir a meno da autoria consiste numa faceta do prprio direito paternidade. Portanto, o fato de o direito ter dois aspectos no suficiente para a exigncia de duas terminologias. Como bem diz Bruno Jorge Hammes, o direito de ter o nome indicado por ocasio da utilizao da obra conseqncia do reconhecimento da paternidade.2 Em suma, a nomenclatura direito moral paternidade engloba, no presente estudo, o significado do direito meno da designao. A seguir, sero analisadas essas duas facetas, assim como diversas outras questes referentes autoria.

7.3. -A paternidade nasce com a criao da obra e no com o registro

O registro de uma obra protegida pelo Direito Autoral garante a respectiva autoria? Quem registra uma obra passa a ser, legalmente, seu verdadeiro autor? simples a resposta. Ningum pai simplesmente porque registrou seu filho. A paternidade nasce da concepo e no do registro. O pai de uma obra protegida pela lei autoral aquele que realmente a criou. Portanto, o registro no tem natureza constitutiva. No atribui autoria, no garante a paternidade. Tem efeito apenas declarativo, no constitutivo de direito.
1 2

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 141. HAMMES, Bruno Jorge. O direito de propriedade intelectual. 3. ed. So Leopoldo (RS): Unisinos, 2002,

p. 73.

O criador intelectual no precisa, obrigatoriamente, registrar sua obra para ter direitos morais e patrimoniais assegurados. A proteo legal nasce simultaneamente com o ato de sua criao, no dependendo do cumprimento de qualquer formalidade burocrtica. O registro apenas uma prova iuris tantum, que pode ser derrubada. At que se prove o contrrio, a autoria pertence a quem registrou a obra, que pode ser reivindicada, a qualquer tempo, pelo seu verdadeiro criador. O registro gera a presuno de anterioridade e, conseqentemente, de autoria. recomendado, portanto, para salvaguardar-se o autor contra falsrios e aproveitadores. Mas consiste em apenas um meio de prova. Nada mais que isso. No Brasil, desde 1917, ou seja, desde a entrada em vigor do Cdigo Civil de 1916, o registro de obra facultativo. O autor brasileiro est livre de formalidades. Na vigncia da Lei Medeiros e Albuquerque,3 o registro era obrigatrio, o que demonstra a concepo formalista existente naquele perodo histrico. Confirmando a sistemtica de liberalidade do registro, a LDA-98, em seu artigo 18, afirma expressamente: A proteo aos direitos de que trata esta Lei independe de registro. Esse regime optativo tambm previsto no art. 5(2) da Conveno de Berna, que dispe: O gozo e o exerccio desses direitos no esto subordinados a qualquer formalidade [...]. Importante assinalar que a liberalidade visa ao benefcio do prprio autor. Nasceu para melhor proteg-lo. Caso contrrio, nenhum compositor popular, por exemplo, geralmente refratrio a procedimentos burocrticos, teria mais coragem de cantar uma msica indita para algum desconhecido, com medo de v-lo registr-la logo em seguida, tornando-se, legalmente, o autor. Isso seria o caos. Um incentivo desconfiana. Um prmio deslealdade. Ainda assim, recomendvel que todos os autores registrem as suas obras. Existe uma clebre frase do sambista carioca Jos Barbosa da Silva (Sinh): Samba como passarinho: de quem pegar. Na dcada de vinte, no Rio de Janeiro, Sinh foi acusado por Heitor dos Prazeres de ter se apropriado indevidamente de dois sambas de sua autoria, intitulados Ora vejam s e Gosto que me enrosco. Ao ser procurado por Heitor, disse a ele que apanhara os sambas no ar, e que no tinha conhecimento de serem de sua autoria: De fato, eu apanhei por a, no ar. Mas voc sabe como esse negcio, Heitor. Samba como passarinho: de quem pegar. Em retaliao a Sinh coroado na poca como Rei do Samba , Heitor dos Prazeres comps dois sambas desmascarando o adversrio plagiador: Olha ele, cuidado e Rei dos meus sambas. Neste ltimo, ridicularizava o ttulo de Rei do Samba, com os seguintes versos: Eu lhe direi com franqueza/ tu demonstras fraqueza/ tenho razo de viver descontente./ s conhecido por bamba/ sendo o rei dos meus sambas/ que malandro inteligente.4 Na tcnica jurdica, um equvoco dizer que samba de quem pegar. Samba, assim como qualquer outra obra protegida pela lei autoral, de quem criar. Na prtica, contudo, o registro de uma obra pode adquirir suma importncia em uma ao judicial. Por isso, mesmo sendo o registro expressamente facultativo, importante que os autores se articulem na proteo de suas obras contra os abominveis plagiadores, verdadeiros assaltantes intelectuais. No existe nem poderia existir , no Direito Autoral, o exame de DNA, de eficcia quase absoluta, utilizado, no Direito de Famlia, na Ao de Investigao de Paternidade. No campo autoral, no raro, as provas destinadas a identificar o verdadeiro criador so insuficientes e imprecisas. Uma batalha judicial pode acarretar enorme desgaste para o verdadeiro autor. Prevenir ou melhor, registrar , sem dvida, a melhor opo. D segurana ao autor e contribui para preservar a memria da nao, a histria da criatividade do povo brasileiro.

O art. 13 da Lei n. 496, de 1898, pre via: formalidade indispensvel para entrar no gozo dos direitos de autor o registro na Biblioteca Nacional, dentro do prazo mximo de dois anos, a terminar no dia 31 de dezembro do seguinte quele em que deve comear a contagem do prazo de que trata o art. 3o. O art. 3o, por sua vez, previa o prazo em que a obra entrava em domnio pblico. 4 Nova Histria da Msica Popular Brasileira. Para Heitor dos Prazeres, Sinh era o Rei dos meus sambas. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1977, p. 10.

Sendo o registro optativo, mas nem por isso desimportante, resta saber quais os rgos competentes para efetiv-lo. A LDA-98, conforme dispe o art. 115, revogou a antiga (Lei n. 5.988, de 14 de dezembro de 1973), excetuando-se o art. 17 e seus pargrafos 1o e 2o, no mais especificando, no prprio texto legal, os rgos competentes para registrar uma obra. Pecou nesse particular. O art. 19 da LDA-98 contm lamentvel impreciso de tcnica legislativa, quando afirma que facultado ao autor registrar a sua obra no rgo pblico definido no caput e no 1o do art. 17 da Lei n. 5.988, de 14 de dezembro de 1973. No faz sentido a LDA-98 remeter essa preciosa informao, com inegvel interesse pblico, a uma lei j revogada e, por isso mesmo, de difcil acesso. Por que a LDA-98 tambm no elencou as entidades competentes para efetuar o registro? Essa falha legislativa vem rendendo ensejo desinformao. O descuido da atual lei vem permitindo aberraes, como a leviana declarao do ento Presidente da Ordem dos Msicos do Brasil (OMB), seo Bahia, Sr. Emdio Jos dos Santos, nos autos de um Mandado de Segurana que tramitou na 11a Vara Federal da Seo Judiciria do Estado da Bahia, em 2002 (Processo sob n. 2000.33.00.032908-0). Ele afirmou que o compositor baiano precisa viajar at Braslia para fazer o registro! In verbis: Todos ns sabemos os msicos, geralmente, no tem condies econmicas de custear uma viagem at Braslia para este possa registrar sua msica (sic). Eis o contedo do art. 17 da LDA-73: Art. 17. Para segurana de seus direitos, o autor da obra intelectual poder registr-la, conforme sua natureza, na Biblioteca Nacional, na Escola de Msica, na Escola de Belas Artes da Universidade Federal do Rio de Janeiro, no Instituto Nacional do Cinema, ou Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. 1o Se a obra for de natureza que comporte registro em mais de um desses rgos, dever ser registrada naquele com que tiver maior afinidade. 2o O Poder Executivo, mediante Decreto, poder, a qualquer tempo, reorganizar os servios de registro, conferindo a outros rgos as atribuies a que se refere este artigo. Cumpre, tambm, dizer que os rgos competentes elencados no art. 17 da LDA-73 no excluem a validade jurdica dos Cartrios de Ttulos e Documentos, existentes em diversas localidades do pas.

7.4. O absurdo art. 667 do Cdigo Civil de 1916

O Cdigo Civil de 1916, em seu art. 667, permitia a cesso do direito moral paternidade. Convm assinalar que o projeto original de Clvis Bevilqua, em seu art. 774, com acerto, previa exatamente o reverso, proibindo a cesso desse elemento extrapatrimonial. Assim dispunha o caput do art. 667: suscetvel de cesso o direito, que assiste ao autor, de ligar o nome a todos os seus produtos intelectuais. Esse dispositivo, portanto, permitia que o autor cedesse, gratuita ou onerosamente, a paternidade de sua criao a uma outra pessoa. O 1o do art. 774 do Projeto Clvis Bevilqua rezava como direito pessoal do autor, que no podia ser cedido, o direito de ligar seu nome a qualquer produto de sua inteligncia. Cumpre examinar os precisos comentrios de Clvis Bevilqua sobre a origem do equivocado art. 667 do revogado Cdigo Civil de 1916: Parece-me contrria natureza do direito autoral, na sua parte mais ntima e personalssima, a doutrina do Cdigo. O Projeto primitivo, art. 774, estatura, precisamente, o contrrio do que, afinal, prevaleceu.

O Congresso, porm, impressionou-se com as razes de Arthur Lemos, que invocava a autoridade de Pouillet, e seguiu outro rumo. Essas razes so fracas. H, por toda a parte, obscuros operrios das letras, trabalhando sem xito e se importando menos com a glria do que com o dinheiro. Estes alugam a sua indstria, e no podem reclamar, sobre a obra por eles concebida e escrita, sob encomenda e por conta de terceiro, direito algum de propriedade. So palavras de Arthur Lemos influenciado por Pouillet. Mas no se trata do direito de propriedade, lado econmico da relao jurdica. Nenhuma dvida se levanta contra a alienabilidade dos proventos, que a obra possa produzir, do direito de explorar a obra, de usar dela para quaisquer fins lcitos. O que se contesta que o autor possa despojar-se dessa irradiao da sua personalidade, que se manifesta vnculo indestrutvel entre o seu esprito e a obra, que ele criou. E contesta-se, no somente em nome da lgica jurdica, violentada por essa construo, como, tambm, por motivos de ordem moral, que, alis, no escaparam ao ilustre parlamentar brasileiro. Afastou-se, porm, pensando melhor favorecer algum pobre diabo de talento, que consiga viver custa da vaidade, ridcula sem dvida, mas no injurdica do incapaz, que quer passar como autor. No ser injurdica essa vaidade, mas, igualmente, no deve o direito fomentar a mistificao do pblico.5 (grifos nossos) Philadelpho Azevedo, em seu clssico livro Direito moral do escriptor, de 1930, afirmou que o art. 774 do Projeto Clvis Bevilqua foi sacrilegamente mutilado,6 e que o art. 667 do CC-16 foi um gravssimo erro.7 No dizer de Carlos Alberto Bittar, o referido artigo art. 667 consistiu na maior aberrao8 do Cdigo Civil de 1916. Silvio Rodrigues afirmou que se tratou de aleijo9 colocado no diploma civil. Segundo Antnio Chaves, o dispositivo configurava flagrante equvoco,10 que recebeu repulsa geral da maioria dos civilistas brasileiros da poca. S Pereira, defendendo a incessibilidade desse elemento moral, asseverou com preciso: O direito autoral se manifesta sob dois aspectos bem distintos o espiritual e o econmico. Sob o primeiro, ele emana duma personalidade determinada e a ela se liga indissoluvelmente. uma relao semelhante paternidade. Pode um pai demitir-se da paternidade? Pode um filho demitir-se da filiao? Podem eles ceder os direitos inerentes a esses estados? No, tais direitos so personalssimos e no so cessveis.11 Essa analogia candente. Uma obra intelectual como um filho. Sendo inquebrantvel o vnculo existente entre o criador e a obra criada, absurda a cesso de paternidade. O criador no pode ser obrigado a despojar-se de sua criao, sob pena de despir-se de sua prpria dignidade. O argumento utilizado pelo deputado revisor Arthur Lemos de que existem obscuros operrios das letras, trabalhando sem xito e se importando menos com a glria do que com o dinheiro no deixou de ser farisaico. O pretexto de ajudar o autor era, induvidosamente, hipcrita. Na prtica, a permissibilidade da cesso servia para prejudicar o criador intelectual o hipossuficiente econmico, a parte mais fraca.
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BEVILQUIA, Clvis. Cdigo Civil Comentado. 5. ed. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1938, pp. 220-221. 3 v. 6 AZEVEDO, Philadelpho. Direito moral do escriptor. Rio de Janeiro: Alba, 1930, p. 155. 7 AZEVEDO, Philadelpho, op. cit., p. 162. 8 BITTAR, Carlos Alberto. Contornos atuais do Direito de Autor. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 79. 9 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 239. 5 v. 10 CHAVES, Antnio. Direito Autoral de Radiodifuso. So Paulo: RT, 1952, p. 302. 11 S PEREIRA, Virglio de. Manual do Cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacinto Ribeiro do Santos, 1924, p. 490. 8 v.

Como se diz popularmente, o art. 667 do CC-16 foi presente de grego para os autores. Segundo S Pereira, poucas vezes a caridade jurdica se ter exibido duma maneira mais importuna.12 A falaciosa finalidade beneficente do art. 667 mascarava intenes esprias. A generosidade de Arthur Lemos foi uma verso do Cavalo de Tria. Aparentemente, visava proteger o autor. Na realidade, consistia num retrocesso. O epigrama abaixo, atribudo a Boileau e reproduzido na obra de Pouillet, foi utilizado pelo deputado Arthur Lemos, na justificativa do seu infeliz art. 667, que deturpou o projeto primitivo de Bevilqua. Os versos refletem o rumor popular francs, segundo o qual o bispo Dom Roquette no era o verdadeiro autor dos sermes que pregava: On dit que labb Roquette Prche les sermons dautrui; Moi, qui sais quil les achte, Je soutiens quils sont lui.

(Diz-se que Dom Roquette Prega sermes de outrem; Eu, que sei que ele os compra, Defendo que eles so dele).
Sem dvida, no se pode interpretar acriticamente esses versos irnicos. O comportamento do bispo Roquette de comprar sermes era motivo de chacota da sociedade francesa da poca. Entretanto, na segunda metade do sculo XIX, Pouillet acreditava que a compra de autoria configurava ato lcito, que no ofendia, portanto, o ordenamento jurdico. Antnio Chaves, todavia, mitiga o equvoco do doutrinador francs: O engano em que incorreu Pouillet compreensvel numa poca em que o direito de autor como todo recmnascido no tinha seus traos bem definidos.13 Fato importante, que no deve ser omitido, narrado por Philadelpho Azevedo. Segundo o ex-ministro do Supremo Tribunal Federal, a primeira edio da obra de Eugne Pouillet, intitulada Trait thorique et practique de la proprit littraire et artistique, deu-se em 1877, no prevendo nenhum captulo sobre direito moral, situao que somente foi revertida em 1908, pelos atualizadores, Georges Maillard e Charles Claro. Eis as palavras de Philadelpho Azevedo: No seria ainda impertinente acrescentar que a obra de Pouillet, publicada pela primeira vez em 1877 e pela segunda em 1893 e ainda calcada no velho conceito da propriedade literria, ficou distanciada do estado atual do problema, tanto assim que seus continuadores tiveram de encaixar, na edio de 1908, um captulo sobre o direito moral que, como fcil de avaliar, no se articula com o estilo do velho edifcio, por demais passadista.14 Portanto, quando o antigo Cdigo Civil brasileiro foi publicado, em 1916, a obra de Pouillet j no era a mesma. A doutrina autoralista francesa, fonte de inspirao do legislador ptrio, j havia evoludo. O deputado revisor Arthur Lemos no acompanhou tal evoluo, fazendo com que o CC-16, nesse aspecto, nascesse velho. A importao inconseqente de pensamento j ultrapassado na Frana consiste numa mancha inapagvel na histria do Direito Autoral brasileiro.

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S PEREIRA,Virglio de, op. cit., p. 489. CHAVES, Antnio. O Direito Autoral de Radiodifuso. So Paulo: RT, 1952, p. 305. AZEVEDO, Philadelpho, op. cit., p. 162.

O clebre escritor francs Alexandre Dumas (1802-1870) se beneficiou, injustamente, do labor intelectual de Augusto Maquet (1813-1888), seu ghost-writer predileto. A autoria do clssico Os Trs Mosqueteiros, por exemplo, somente atribuda a Dumas, quando, na verdade, sabe-se que a obra foi criada tambm por Maquet. S Pereira, comentando o art. 667 do CC-16, denuncia esse episdio: sabido que, na maior parte, a sua obra de colaborao, e na restante, que ela totalmente alheia. O grande romancista recorria a jovens escritores, ou a escritores obscuros e necessitados, e lhes pagava o trabalho, que imprimia depois como prprio. O que se passou com Augusto Maquet edificante. No se tratava de um homem vulgar. Professor suplente do Colgio Carlos Magno, abandonou o ensino pelas belas letras e tendo composto um drama Bathilde, levou-o ao diretor do Renaissance, que aconselhou modificaes e o encaminhou a Alexandre Dumas. Impressionado este, diz o Larousse, pela viva imaginao do jovem escritor e pela sua facilidade de composio, f-lo seu colaborador. Desde este momento at 1856, Maquet trabalhou com febril atividade nos romances que Dumas publicava sob o seu nome s. No foi seno em 1846, depois da publicao dum panfleto ruidoso, Maison Alexandre Dumas e Cie., que afinal, este consentiu em reconhecer a largussima parte que competia a Maquet nos romances com que, desde alguns anos, ele inundava os jornais de Paris. Dentre as muitas obras de Dumas, em que a colaborao de Maquet foi notvel, basta citar Os Trs Mosqueteiros, Monte Cristo, Vinte anos depois, Visconde de Bragelone, que deram uma fortuna ao autor, e naturalmente, ao colaborador oculto, uma receita medocre.15 Infelizmente, a injustia praticada contra o autor Augusto Maquet prolonga-se nos tempos, podendo ainda ser vista nos dias atuais. Diversas adaptaes literrias do clssico Os Trs Mosqueteiros atribuem exclusivamente a Alexandre Dumas a autoria. Em se tratando de adaptao audiovisual, a pelcula The Three Musketeers (1993), de Stephen Herek, produzida pela Walt Disney Pictures, tambm no cita o nome de Maquet, mas to-somente o de Dumas. Assim como DArtagnan et Les Trois Mousquetaires (2005), de Pierre Aknine. preciso que a Histria reconhea, de fato, que Athos, Porthos, Aramis e DArtagnan, personagens do referido clssico, no so criaes exclusivas de Alexandre Dumas. A Histria, ao insistir nessa omisso, no s engana o pblico como despe o falecido Augusto Maquet de sua dignidade. Retira-lhe a chance de ser reconhecido por novas geraes, condenando-o, assim, ao anonimato eterno. Importante dizer, tambm, que o art. 6o-bis da Conveno de Berna, fruto da modificao ocorrida em Roma, em 1928, prescreveu a inalienabilidade do direito moral. Todavia, essa mudana no fez revogar, automaticamente, o art. 667 do CC-16. Philadelpho Azevedo,16 em 1930, alertou que, caso o Brasil adotasse o texto da Conveno, ainda assim ficaria obrigado a reformar o Cdigo Civil, revogando a cesso do nome literrio prevista no art. 667. Em 1933, o Brasil tornou-se signatrio dessa Conveno, atravs do Decreto n. 23.270, de 24 de outubro de 1933. Tal decreto no revogou expressamente o art. 667, que ficou disposto no corpo do Cdigo at a entrada em vigor da LDA-73, ocorrida em 1o de janeiro de 1974. A partir do referido decreto de 1933, doutrinadores brasileiros, a exemplo de Clvis Bevilqua, declararam a insubsistncia do referido artigo 667. Outra tese levantada foi a de que, com a entrada em vigor do Cdigo Penal de 1940, o art. 185 que dispunha como crime a falsa atribuio de autoria a outrem revogou implicitamente o art. 667. Philadelpho Azevedo seguiu esta ltima orientao.17
15 16

S PEREIRA, Virglio de, op. cit., 491. AZEVEDO, Philadelpho, op. cit., p. 222.

Todavia, o certo que o art. 667 no foi revogado, expressamente, nem pelo decreto de 1933 nem pelo art. 185 do Cdigo Penal de 1940. Para a sociedade em geral, a cesso de autoria continuava a ser algo lcito, pois previsto no estatuto civil, o que deu margem continuao dessa nefasta prtica, sobretudo no campo da msica popular brasileira. Somente em 1973 o direito paternidade passou a ser, expressamente, um direito inalienvel e irrenuncivel. O art. 28 da LDA-73 disps: Os direitos morais do autor so inalienveis e irrenunciveis. Portanto, o art. 667 do CC-16 foi, implicitamente, revogado pela LDA-73. Diz-se implicitamente porque a LDA-73, em suas disposies finais, no continha nenhum artigo revogando expressamente a matria disposta no Cdigo Civil de 1916. Enfim, a permanncia do art. 667, no estatuto civil, por quase seis dcadas, deixou um rano no campo da criao intelectual. Sem dvida, trouxe inmeras conseqncias malficas. No pequena a extenso dos efeitos negativos. A proliferao, no Brasil, da prtica de compra de autoria amparou-se na inaceitvel cesso do direito moral disposta no art. 667. Como se ver a seguir, essa ilicitude ligada ao direito moral paternidade ainda vem ocorrendo no pas. Os aproveitadores no mais excluem, totalmente, o verdadeiro autor, mas utilizam o antigo artifcio conhecido pela expresso dar parceria. Em outras palavras, no expulsam o verdadeiro autor, mas impem uma forjada co-autoria.

7.5. A co-autoria de obras musicais

Nos dias de hoje, a paternidade de um compositor no costuma desaparecer. Entretanto, aparece, por vezes, foradamente, ao lado de uma falaciosa co-autoria. Sim, existem empresrios ligados indstria fonogrfica que condicionam a gravao de determinadas canes a uma fictcia parceria. Essa forjada e forada co-autoria fomenta uma farsa prejudicial aos autores e memria da cultura do povo brasileiro. No correto que um produtor, simplesmente por sugerir temas ou idias, configure como co-autor de uma obra. O objeto da proteo do Direito Autoral no a idia em si, mas a forma a ela dada. Simples sugesto de tema no constitui trabalho intelectual protegvel. Produtor fonogrfico e diretor musical no devem configurar como co-autores, caso no participem, de fato, da criao da obra. Fazem jus, apenas, aos chamados direitos conexos, vizinhos e independentes dos direitos de autor propriamente ditos. Wesley Rangel, experiente produtor musical e empresrio baiano, numa polmica entrevista, sustentou a tese de que compor um trabalho de equipe. Segue abaixo seu depoimento rechaando denncias de compositores de que h, na Bahia, produtores-empresrios assinando msicas indevidamente: Os produtores que conheo e que assinaram msicas participaram ativamente de todo o processo de composio. Definiram o tema que seria abordado, a forma, interferiram na criao, na produo e na gravao. So mais autores do que aqueles que deram a idia. Quando, por exemplo, um Cal Adam (produtor do o Tchan) assina uma msica, pode ter certeza de que ele sugeriu um tema e fez toda a produo. Compor um trabalho de equipe. Muitas vezes, o que o autor apresenta um rascunho. Se este revisto e revisado, j vale a autoria. Conheo autores que tm apenas uma frase na msica e tiveram crdito. Para um autor iniciante, ter parceria com um produtor famoso to importante quanto ter a msica gravada. [...]

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BITTAR, Carlos Alberto. Contornos atuais do Direito de Autor. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 80.

O bom pintor pode at ter o dom, mas precisa da tcnica para realizar um grande trabalho. O compositor pode, at, ter o dom, mas se ele no tem viso de mercado, suas msicas ficaro eternamente desconhecidas. Tenho mais de duas mil msicas que no servem. Ou eu pego e transformo em algo que possa ser consumido pelo mercado ou no d.18 Discordando frontalmente dessa opinio, Paquito, cantor, compositor e produtor musical, assinalou com discernimento: A julgar pelo depoimento de [Wesley] Rangel, sugerir temas e fazer produo do o direito a um indivduo de entrar na composio alheia. A expresso compor um trabalho de equipe passa a constituir um eufemismo para o ato predatrio de entrar como parceiro em composies de outro. Se formos raciocinar assim, George Martin (produtor dos Beatles) seria parceiro de Lennon & McCartney, e eu e J. Velloso entraramos como coautores dos sambas de Riacho.19 Roque Ferreira, compositor de diversos sambas, a exemplo do Samba pras Moas (Incandeia, incandeia, incandeia, incandeia, meu candi...), criticou veementemente o depoimento do produtor Wesley Rangel, afirmando que, pelo que foi dito, parece que o compositor um intruso dentro de sua prpria obra. Eis, a seguir, trechos de sua entrevista: P- O senhor concorda que pessoas que sugerem temas, ou idias, para uma msica tenham crdito como compositores ou parceiros? R- Eu posso pedir para algum fazer uma msica sobre um casal que se separa e volta. Eu dei a idia, mas quem comps foi outra pessoa. Como posso me considerar parceiro nesse trabalho? O poeta francs Paul Verlaine j dizia que no se faz poesia com idias, mas com palavras. [...] P- O senhor disse que ficou indignado com as declaraes do produtor Wesley Rangel, na entrevista que concedeu a A TARDE, no ltimo domingo. Por qu? R- Por uma srie de razes. Primeiro, o fato de ele achar legtimo que um produtor ou diretor musical assine uma parceria, porque interfere na criao e na produo, e ainda afirmar que, dessa forma, eles podem se tornar mais autores que os prprios compositores. um absurdo. uma inverso completa de valores. P- Qual sua opinio sobre a afirmao de Rangel, de que o compositor pode, at, ter o dom, mas se ele no tiver viso de mercado, suas msicas ficaro eternamente desconhecidas? R- Isso tambm inteiramente absurdo. O compositor um artista, tem que se preocupar com seu trabalho. Claro que todo mundo precisa de dinheiro, para poder viver. Mas se eu for compor pensando em quanto vou ganhar, tenho certeza de que no farei um trabalho satisfatrio para mim. Quem tem que ter viso de mercado so os marqueteiros. Ou estou errado?20

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BORGES, Ktia. Compor um trabalho de equipe. A TARDE, Salvador, Caderno 2, 02 jul. 2000, p. 8. PAQUITO. A noo de direito do autor estacionou no incio do sculo XX. A TARDE, Salvador, Caderno 2, 09 jul. 2000, p. 3. 20 LOPES, Ana Lvia. Quem tem que ter viso de mercado so os marqueteiros. Ou estou errado?. A TARDE, Salvador, Caderno 2, 09 jul. 2000, p. 5.

A tese compor um trabalho de equipe faz lembrar o romance S. Bernardo, do escritor alagoano Graciliano Ramos (1892-1953), publicado em 1934. O personagem Paulo Honrio utiliza a expresso diviso do trabalho, para se referir a um desejo de composio literria supostamente em equipe. Sem dvida, trata-se de viso distorcida sobre o ato de criao intelectual. Eis os dois primeiros pargrafos do romance, narrado pelo personagem-capitalista Paulo Honrio: Antes de iniciar este livro, imaginei constru-lo pela diviso do trabalho. Dirigi-me a alguns amigos, e quase todos consentiram de boa vontade em contribuir para o desenvolvimento das letras nacionais. Padre Silvestre ficaria com a parte moral e as citaes latinas; Joo Nogueira aceitou a pontuao, a ortografia e a sintaxe; prometi ao Arquimedes a composio tipogrfica; para a composio literria convidei Lcio Gomes de Azevedo Gondim, redator e diretor do Cruzeiro. Eu traaria o plano, introduziria na histria rudimentos de agricultura e pecuria, faria as despesas e poria o meu nome na capa.21 Uma coisa imaginar um livro e arcar com as despesas de sua publicao. Outra, bem distinta, realiz-lo, efetivamente, atravs da escrita. Portanto, a diviso do trabalho, no sentido empregado pelo personagem de Graciliano Ramos, no deixa de violentar o direito moral paternidade. Luiz Caldas, cantor, compositor, multi-instrumentista e precursor da denominada Ax Music, criticando esse comportamento empresarial, disse: Sou contra empresrios estarem assinando msica. Um dia desses tinham oito pessoas assinando uma msica que s falava bota mo aqui, bota mo ali. isso que deturpa e d margem para se falar mal.22 Em outra entrevista, indagado sobre a diferena do Carnaval dos anos 80 para a festa momesca de vinte anos depois, Caldas ratificou a sua crtica: Na minha poca, produtor e empresrio no faziam msica.23 Se existe mesquinhez de alguns empresrios intrusos, h, tambm, tica no processo de criao. O poeta e escritor mineiro Mrcio Borges, componente do lendrio Clube da Esquina movimento cultural surgido em Belo Horizonte na dcada de sessenta narra o significado dos socorros-costa, utilizados em clima de fraternidade: Ronaldo [Bastos] inventou os socorros-costa. Isso significava as ajudas sem cunho de parceria que prestvamos s letras um do outro. [...] Na prtica, funcionava mais ou menos assim: Ronaldo, por exemplo, estava compondo a letra de Amor de ndio. No finalzinho da msica faltou inspirao. Ento, me mostrou o que j havia escrito e eu introduzi dois versos: Abelha fazendo mel/ vale o tempo que no voou... Isso no merecia ser chamado de parceria. Era socorros-costa.24 Outro episdio marcante sobre co-autoria se deu com a famosa cano Wave, do imortal Tom Jobim. As trs primeiras palavras da letra (Vou te contar, os olhos j no podem ver...) so de autoria de Chico Buarque, que, entretanto, no configura como co-autor. No seria razovel, segundo Chico, que somente essas trs palavras dessem-lhe direito a uma co-autoria: Chediak: O que houve com Wave?

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RAMOS, Graciliano. S. Bernardo. 79. ed. Rio de Janeiro: Record, 2004, p. 7. DIAS, Marcos. Aposta na Folia. Correio da Bahia, Salvador, Folha da Bahia, 10 fev. 2002, p. 8. 23 UZEL, Marcos. Na minha poca, produtor e empresrio no faziam msica. Correio da Bahia, Salvador, Folha da Bahia, 16 jan. 2005, p. 1. 24 BORGES, Mrcio. Os sonhos no envelhecem Histrias do Clube da Esquina. 2. ed. So Paulo: Gerao Editorial, 1997, p. 335.

Chico: Eu me lembro bem de quando ele me mostrou a msica no piano, na casa dele da Rua Codajs. Logo de cara eu fiz o primeiro verso: vou te contar. Depois levei a fita para casa, mas o resto da letra emperrou. O tempo passava e Tom ia perdendo a pacincia: Chico! Voc no sai do vou te contar? Um ms depois, ele precisava gravar a msica, a me deu uma prensa: Afinal, Chico, o que voc vai me contar? Disse a ele que estava meio enrolado, e ele: Ento deixa que eu mesmo conto. E fez a letra.25

7.5.1. Casos na histria da Msica Popular Brasileira

Chico Buarque de Holanda, no DVD Desconstruo, que revela os bastidores de seu CD intitulado Carioca, lanado em 2006, diz, em tom jocoso, que comprou as msicas do novo lbum nas mos de um fornecedor do Oriente Mdio chamado Ahmed. O maestro Luiz Cludio Ramos brinca, tambm, dizendo que o tal Ahmed faz parte da chamada mfia da composio. Chico afirma que no compe mais e que gastou muito dinheiro comprando canes com o referido fornecedor. O momento de pura descontrao. O gnio da palavra e da msica, ao se fingir de comprositor de sambas, faz lembrar a Msica Popular Brasileira, que contm inmeras estrias reais dessa mfia da composio. Muitos j se utilizaram de fornecedores de canes. Ahmed personagem fictcio, mas os casos a seguir narrados so, sim, verdadeiros.26

7.5.1.1. Luiz Gonzaga tenta comprar cano de Patativa do Assar

Luiz Gonzaga, o eterno Rei do Baio, gravou, em 1964, A Triste Partida, cano que narra a histria sofrida de uma famlia nordestina que migra para So Paulo: Meu Deus, meu Deus Setembro passou Outubro e Novembro J tamo em Dezembro Meu Deus, que de ns Meu Deus, meu Deus Assim fala o pobre Do seco Nordeste Com medo da peste Da fome feroz. [...] A autoria da obra de Patativa do Assar (1909-2002), poeta e repentista cearense nascido na cidade de Assar. A msica, na poca, fez grande sucesso e deu nome ao LP de Gonzaga: A Triste Partida. Porm, antes da gravao, Gonzaga, que j era famoso, fez a seguinte proposta a Patativa: comprar a autoria da obra. A proposta de venda da paternidade foi recusada. Nem por isso Luiz Gonzaga desistiu de gravar a cano. Figurou no encarte do disco e continua figurando apenas como intrprete.

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CHEDIAK, Almir. Songbook Chico Buarque. 5. ed. Rio de Janeiro: Lumiar Editora, 2004, p. 15. 4 v. O historiador Paulo Cesar de Arajo registra a existncia dessa farsa em terras norte-americanas. In verbis: A mutreta tambm acontecia nos Estados Unidos. Um dos casos mais notrios o do cantor Elvis Presley, que aparece como co-autor de alguns de seus grandes sucessos como Heartbreak hotel, Dont be cruel e Love me tender. O rei do rock no comps uma palavra dessas canes, mas entrou como parceiro por uma imposio do seu empresrio, o coronel Parker, que queria ganhar tambm na edio da msica. Aos verdadeiros autores restava pegar ou largar. (ARAJO, Paulo Cesar. Roberto Carlos em detalhes. So Paulo: Editora Planeta do Brasil, 2006, p. 212). Vale ressaltar que Elvis Presley (1935-1977) lidera o ranking da revista Forbes no quesito de artista falecido que mais fatura. O lucro anual gira em torno de 40 milhes de dlares.

O direito moral de Patativa do Assar foi devidamente respeitado, numa poca em que a inalienabilidade da autoria no estava, ainda, prevista expressamente no direito positivo brasileiro.

7.5.1.2. O vendedor de sambas Nelson Cavaquinho

Nelson Antnio da Silva, o lendrio Nelson Cavaquinho (1911-1986), alm de excelente compositor, foi grande vendedor de sambas. Henrique Cazes narra dois casos marcantes envolvendo o referido sambista: O grande Nelson Cavaquinho foi um dos maiores vendedores de samba de todos os tempos. Em caso de dureza, ou seja, quase sempre, ele recorria sem o menor pudor a esse expediente. Houve um caso em que ele vendeu um samba de parceria com Cartola, sem avisar ao colega. Cartola, que nessa poca no vendia mais, ficou uma fera e quis romper com Nelson, principalmente diante de sua justificativa. Eu s vendi a minha parte. Numa outra ocasio, Nelson Cavaquinho arranjou um cara que tinha dinheiro e pagou na hora por um samba que ele mostrou no botequim. Nelson pegou o dinheiro e foi gastando ali mesmo no p-sujo, pagando bebida para um monte de gente. Umas trs horas depois, entra no bar o cara que havia comprado o samba, com uma expresso agoniada: - Nelson, voc no sabe o que aconteceu. Eu esqueci o samba. Do alto de sua malandragem Nelson respondeu displicente: - Eu tambm esqueci... O samba estava pronto para ser vendido novamente.27 A ltima histria da venda e do esquecimento , de fato, ocorreu. O bigrafo de Nelson Cavaquinho, Flvio Moreira da Costa, quem confirma.28 O bomio sambista vendeu inmeras outras parcerias, em troca, at mesmo, de pernoites num pequeno hotel do centro do Rio. Numa entrevista de 1973, sem nenhum sinal de ressentimento em relao aos parceiros, Nelson disse: Os parceiros? Bem, alguns so parceiros mesmo. Mas naquela poca eu tava sempre duro e fazia qualquer negcio, mesmo com prejuzo. Vivi uns tempos no hotel onde o Csar Brasil era gerente ento eu fazia a msica e, pra pagar a estada, dava parceria a ele. Em Degrau da vida e mais umas trs ou quatro ele est comigo. Bem, era eu quem fazia tudo, mas na ocasio eu no pensei em nada disso, como que posso reclamar agora? Eles me ajudaram muito, acho chato falar nisso, mas no estou reclamando, apenas dizendo o que .29

7.5.1.3. -O comprositor de sambas Francisco Alves e os vendedores Ismael Silva, Nilton Bastos e Noel Rosa
Durante as dcadas de vinte e trinta, o cantor Francisco Alves (1898-1952), que tinha enorme popularidade, comprou parcerias de inmeras canes. Ismael Silva (1905-1978), aps vender ao famoso intrprete, por 100 mil ris, a parceria do seu samba Me faz carinhos, celebrou com ele contrato de exclusividade, com a incluso do parceiro e amigo Nilton Bastos.

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CAZES, Henrique. Sute gargalhadas. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 2002, p. 89. MOREIRA DA COSTA, Flvio. Nelson Cavaquinho: enxugue os olhos e me d um abrao. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000, p. 58. 29 Idem, pp. 59-60.

Portanto, nos sambas criados pela dupla Ismael Silva Nilton Bastos deveria entrar, obrigatoriamente, o nome de Francisco Alves como parceiro. Tudo o que a dupla criasse passaria a ser dos trs. Por exemplo, no samba Se Voc Jurar (Se voc jurar que me tem amor, eu posso me regenerar...), considerado um clssico da MPB, constam, at os dias de hoje, os seguintes autores: Ismael Silva, Nilton Bastos e Francisco Alves. Com a negociata, este ltimo, que tinha fama de avarento e a alcunha de comprositor, recebia dinheiro no somente como intrprete, mas, tambm, como autor. Ismael Silva, tempos depois, sentindo-se prejudicado, brigou com Chico Alves, rompendo com o injusto acordo.30 Francisco Alves, tambm cliente dos sambas do genial Noel Rosa, ao receber deste e de Cartola pedido de adiantamento para a criao de obras futuras, props a cada um deles o modesto valor de 50 mil ris para a criao instantnea de dois sambas. Sim, Cartola e Noel deveriam criar, naquele exato momento, de noite, mesa do botequim, duas canes. Aceito o desafio, o primeiro samba feito pela dupla recebeu o ttulo de Qual Foi o Mal Que Eu Te Fiz?. A autoria, porm, foi atribuda somente a Cartola, tendo em vista que Noel abriu mo dela em benefcio do amigo, que recebeu, naquela mesma hora, a quantia prometida. Vale dizer que Francisco Alves no costumava entrar como parceiro de Cartola. Este assinava contrato de cesso dos direitos patrimoniais, mas no dava parceria ao cantor, como costumava fazer Noel Rosa. Pois bem, Noel, a fim de receber o valor adiantado, comps, naquele mesmo momento, o samba Estamos Esperando, obra-prima que narra, com sutileza, o episdio ali vivido. A cano revela o seu descontentamento em relao ao comprositor Chico Alves, que no teve a malcia suficiente para perceber que Estamos Esperando no fora inspirada numa mulher amada, mas na penria sofrida por um compositor espoliado. Passaram despercebidas as queixas que lhe foram endereadas atravs dos seguintes versos: Estamos esperando, Vem logo escutar, O samba que fizemos pra te dar. A rua adormeceu E ns vamos cantar Aquilo que s teu E que nos faz penar [...] E este samba que fiz de parceria, Depois de feito no dele nem meu. Escuta o violo que est gemendo, Suas cordas vo dizendo Que este samba s teu.31

7.5.1.4. O samba 14 anos de Paulinho da Viola

O compositor carioca Paulinho da Viola, nascido em 1942, autor do samba intitulado 14 anos. A cano nasceu por causa de uma conversa sua quando ainda adolescente com seu pai, Benedicto Cesar Ramos de Faria, violonista e serventurio da Justia Federal do Rio de Janeiro. A cano denuncia a nefasta prtica, nas dcadas de 20 e 30, de compra de sambas permitida pelo art. 667 do Cdigo Civil de 1916. Eis, na ntegra, a letra:

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Msica Popular Brasileira. Ismael, vamos falar de negcios. So Paulo: Abril Cultural, 1970, p. 9. MXIMO, Joo; DIDIER, Carlos. Noel Rosa: uma biografia. Braslia: Universidade de Braslia: Linha Grfica Editora, 1990, pp. 252-253.

Tinha eu 14 anos de idade quando meu pai me chamou. Perguntou-me se eu queria estudar filosofia, medicina ou engenharia. Tinha eu que ser doutor. Mas minha aspirao era ter um violo para me tornar sambista. Ele, ento, me aconselhou: Sambista no tem valor, nesta terra de doutor. E, seu doutor, o meu pai tinha razo. Vejo um samba ser vendido, o sambista esquecido, o seu verdadeiro autor. Eu estou necessitado, mas meu samba encabulado eu no vendo no senhor!

7.5.1.5. A parceria frutfera de Dorival Caymmi e Carlinhos Guinle

Na dcada de 40, o genial Dorival Caymmi era grande amigo do milionrio Carlinhos Guinle, um apaixonado pelo mar e amante de passeios de barco. Dessa fraternal amizade, nasceu uma frutfera parceria musical. A dupla assina sete canes, incluindo obras-primas do cancioneiro popular como: Voc no sabe amar, No tem soluo, To s e Sbado em Copacabana. Os comentrios da poca eram de que, na parceria, Dorival entrava com letra e msica, enquanto o playboy Carlinhos Guinle contribua com usque. J no final da vida, Caymmi contou o porqu daquela parceria: A verdade que Carlinhos no fez nenhuma dessas msicas. Eu queria mesmo era homenage-lo.32 V-se que a co-autoria no tinha razes esprias. No era qualquer mal intencionada imposio de empresrio ou intrprete, como, infelizmente, ainda acontece no show business da msica popular brasileira.

7.6. -Orientador de monografia, dissertao ou tese acadmica no co-autor

Assim como existem produtores musicais intrusos, h, tambm, orientadores acadmicos invasores, que se arvoram indevidamente na co-autoria de trabalhos intelectuais de orientandos. Como afirma o estimado professor Edivaldo M. Boaventura, o papel do orientador pode ser definido como um misto de professor, amigo, guia, introdutor de estudante na comunidade cientfica.33 Esse o paradigma do orientador: ser comprometido tica e academicamente com o orientando. Infelizmente, nem sempre esse modelo ideal realidade nas universidades brasileiras. A relao orientador/orientando desvirtuada quando este ltimo passa a ser mero objeto a servio dos interesses de quem, autoritariamente, o orienta. Nesse caso, sugestes, conselhos e dicas oriundas de quem desfruta de posio hierarquicamente privilegiada tornam-se pretexto para a diviso da paternidade do resultado final do trabalho escrito. A subordinao hierrquica impe ao orientando indesejvel maleabilidade. O orientador condecora-se co-autor, mesmo sem o ser. O art. 15, 1o, da LDA-98 dispe: No se considera co-autor quem simplesmente auxiliou o autor na produo de obra literria, artstica ou cientfica, revendo-a, atualizando-a, bem como fiscalizando ou dirigindo sua edio ou apresentao por qualquer meio. Portanto, no considerado co-autor, por exemplo, o orientador que revisa, metodolgica e ortograficamente, a monografia, dissertao ou tese. Antnio Chaves leciona com sua costumeira preciso:

32 33

CAYMMI, Stella. Dorival Caymmi: o mar e o tempo. Rio de Janeiro: Editora 34, 2001, p. 220. BOAVENTURA, Edivaldo M. Metodologia da pesquisa: monografia, dissertao, tese. So Paulo: Atlas, 2004, p. 26.

Para que a cooperao d a qualidade de autor necessrio, acentua-se, que ela tenha certa importncia e dignidade intelectual, no sendo reputado co-autor quem somente contribui com conselhos para a formao da obra, nem o artfice que sob a direo do escultor deu a um bloco de mrmore, de onde surgir a esttua, o primeiro desbaste.34 Sem dvida, negar a condio de co-autor ao orientador de monografia, dissertao ou tese no significa desmerecer o seu relevante papel, muito menos insinuar que sua contribuio no tenha importncia e dignidade intelectual. Ele no ser desprestigiado por esse fato. A dedicada atuao do orientador digna, sim, de gratido e reconhecimento. Mas, arvorar-se na coautoria querer algo alm do que lhe devido. Ser pai sem ter, de fato, concebido, mas apenas orientado e instigado o solitrio processo de criao.

7.7. -Direito ao nome no se confunde com direito moral paternidade

Direito ao reconhecimento da no-autoria de uma obra no se confunde com direito moral do autor paternidade.35 Em outras palavras, atribuir falsamente a autoria de obra a outrem (usurpao de nome) no o mesmo que atribuir a si a autoria de obra alheia (plgio). Uma pessoa, quando nega a autoria que lhe falsamente atribuda, protege sua personalidade em outro mbito: o direito ao nome, previsto no art. 17 do Cdigo Civil de 2002.36 corriqueiro atribuir-se falsamente a terceiros a autoria de obras literrias. A Internet potencializou essa prtica. Obras de escritores desconhecidos da mdia vm ganhando vida na rede mundial de computadores base do respaldo de autores consagrados. O pblico internauta passa a apreciar o texto literrio sob a forte influncia da fama de quem (falsamente) figura como autor. O prestgio da suposta autoria assegura padro de indiscutvel qualidade. Sem dvida, a circulao de e-mails contendo tais obras no seria to grande sem as falsas atribuies de paternidade. Podem ser citados alguns clebres escritores latino-americanos vtimas dessa lamentvel usurpao. Um texto intitulado A morte devagar,37 de Martha Medeiros, falsamente atribudo ao poeta chileno Pablo Neruda (1904-1973), circulou na Internet, em 2002. Quem anunciou a falsidade foi a prpria Fundao Neruda, que cuida do acervo do ganhador do Prmio Nobel de Literatura em 1971.38

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CHAVES, Antnio. Criador da obra intelectual. So Paulo: LTr, 1995, p. 165. ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, pp. 141-142. 36 Art. 17: O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria. 37 Eis parte do texto erroneamente atribudo a Neruda, que fez bastante sucesso na Internet: Morre lentamente quem no viaja, quem no l, quem no ouve msica, quem no acha graa de si mesmo. Morre lentamente quem destri seu amor-prprio [...]. 38 SEREZA, Haroldo Ceravolo. Falso Neruda na Internet. A TARDE, Salvador, Caderno Cultural, 20 abr. 2004, p. 12.

Em 2000, o escritor colombiano Gabriel Garca Mrquez Prmio Nobel de Literatura em 1982 convocou a imprensa e negou a autoria de La Marioneta (em portugus, Marionete), texto apcrifo divulgado na rede mundial de computadores a partir de 1999. Falsamente atribudo a Mrquez, o texto comeou a circular na Internet logo aps a imprensa ter divulgado que o escritor estava s vsperas da morte por causa de um cncer linftico. Mrquez negou tanto o seu estado terminal quanto a autoria do texto, considerando-o piegas: O que pode me matar no o cncer, mas a vergonha de que algum acredite que eu tenha escrito uma coisa to cafona.39 Eric Nepomuceno, tradutor de Mrquez, assinalou: O pior que qualquer um que tenha lido pelo menos um livro e meia dzia de entrevistas de Garca Mrquez deveria ter a obrigao de identificar a fraude no entanto, muita gente qualificada deixou-se levar pela baboseira.40 De fato, antes de Mrquez desmentir publicamente a autoria, houve jornalistas brasileiros que, acreditando na falsa atribuio, chegaram a tecer eloqentes elogios ao texto Marionete. H um interesse pblico na atividade jornalstica, que no pode, afoitamente, acreditar numa mentira e public-la, logo em seguida, como se fosse verdade. O argentino Jorge Luis Borges (1899-1986) tambm no autor da conhecida poesia Instantes (Se eu pudesse novamente viver a minha vida, na prxima trataria de cometer mais erros. No tentaria ser to perfeito, relaxaria mais, seria mais tolo do que tenho sido).41 A sua viva, Maria Kodama, chegou a acionar o Poder Judicirio da Argentina para no receber direitos autorais dessa poesia.42 Infelizmente, ainda existem cartazes e cartes impressos contendo a referida obra como se fosse de sua autoria. Observa-se, pois, que, muitas vezes, so duradouros os efeitos negativos da falsa atribuio. Eric Nepomuceno sintetiza o porqu da proliferao dessa prtica na rede mundial de computadores: Somos, acima de tudo, desconhecidos e desprotegidos.43 Sem dvida, desinformao gera desinformao. No h o devido interesse da sociedade brasileira por literatura, o que gera um desestmulo em saber sobre a vida e a obra de escritores. A jornalista Cora Rnai organizou, no interessante livro Caiu na Rede, os textos apcrifos mais populares da Internet, inclusive os trs acima citados (A morte devagar, Marionete e Instantes). O escritor Luis Fernando Verssimo, numa crnica publicada no jornal Zero Hora, edio de 24 de maro de 2005, rechaando a paternidade atribuda a si do texto Quase, que circulou bastante na rede, comentou ironicamente essa nefasta mania da era digital: Ainda no entendi o recato ou a estranha lgica de quem inventa um texto e pe na internet com o nome de outro, mas o fato que os ares esto cheios de atribuies mentirosas ou duvidosas. J li vrios textos com assinaturas improvveis na internet, inclusive vrios meus que nunca assinei, ou assinaria. Um, que circulou bastante, comparava duplas sertanejas com drogas e aconselhava o leitor a evitar qualquer cantor sado de Goinia, o que me valeu muita correspondncia indignada. Outro era sobre uma dor de barriga desastrosa, que muitos acharam nojento ou, pior, sensacional. O incmodo, alm dos eventuais xingamentos, s a obrigao de saber o que responder em casos como o da senhora que declarou que odiava tudo que eu escrevia at ler, na internet, um texto meu que adorava, e que, claro, no era meu. Agradeci, modestamente. Admiradora nova a gente no rejeita, mesmo quando no merece.

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Idem, p. 12. Idem, p. 12. Idem, p. 12. Idem, p. 12. Idem, p. 12.

O texto que encantara a senhora se chamava Quase e , mesmo, muito bom. Tenho sido elogiadssimo pelo Quase. Pessoas me agradecem por ter escrito o Quase. Algumas dizem que o Quase mudou suas vidas. Uma turma de formandos me convidou para ser seu patrono e na ltima pgina do caro catlogo da formatura, como uma homenagem a mim, l estava, inteiro, o Quase. No tive coragem de desiludir a garotada. Na internet, tudo se torna verdade at prova em contrrio, e como na internet a prova em contrrio impossvel, fazer o qu? Eu gostaria de encontrar o verdadeiro autor do Quase para agradecer a glria emprestada e para lhe dar um recado. No Salo do Livro de Paris, na semana passada, ganhei da autora um volume de textos e versos brasileiros muito bem traduzidos para o francs, com uma surpresa: eu estava entre Clarice Lispector, Carlos Drummond de Andrade, Manuel Bandeira e outros escolhidos, advinha com que texto? Em francs ficou Presque.44

7.7.1. Revogao do art. 185 do Cdigo Penal

O art. 185 do Cdigo Penal brasileiro, que tipificava como crime a usurpao de nome ou pseudnimo alheio, foi revogado pelo art. 4o da Lei n. 10.695, de 1o de julho de 2003 (publicada no Dirio Oficial da Unio de 02 de julho de 2003). Ei-lo: Art. 185. Atribuir falsamente a algum, mediante o uso de nome, pseudnimo ou sinal por ele adotado para designar seus trabalhos, a autoria de obra literria, cientfica ou artstica: Pena deteno de seis meses a dois anos, e multa. Ao contrrio do plgio, que significa atribuir a si a autoria de obra alheia, o art. 185 tipificava como delito o ato de atribuir falsamente a algum a paternidade de obra protegida pela lei autoral. Portanto, era tido como crime atribuir a determinada pessoa a autoria de algo que ela no tivesse, de fato, criado. Por exemplo, atribuir a um poeta famoso a autoria de uma poesia de que ele, poeta, no seja o verdadeiro autor, como nos referidos exemplos acima noticiados, envolvendo os nomes de Pablo Neruda, Gabriel Garca Mrquez, Jorge Luis Borges e Luis Fernando Versimo. O revogado artigo, como se depreende, no protegia o direito moral paternidade, mas o direito ao nome. Enfim, deixou de ser ilcito penal a falsa atribuio de autoria. Consiste, to-somente, em ilcito civil. No pecou o legislador ptrio nesse particular. Seguiu a mesma orientao de Portugal, que tambm no mais prev essa conduta como crime. A sano , apenas, cvel.45 O art. 210o do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos de Portugal reza: O uso ilegtimo do nome literrio ou artstico ou de qualquer outra forma de identificao do autor confere ao interessado o direito de pedir, alm da cessao de tal uso, indemnizao por perdas e danos. Mesmo no existindo artigo semelhante na LDA-98, o autor que se sentir prejudicado pelo uso ilegtimo do seu nome poder, em juzo, pedir tanto a cessao do uso (tutela reintegratria) quanto a reparao por danos morais e patrimoniais (tutela ressarcitria). Em outras palavras, o fato de a lei autoral brasileira no vedar expressamente essa conduta no impede a incidncia do art. 186 do Cdigo Civil Brasileiro.46

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RNAI, Cora. Caiu na Rede. Rio de Janeiro: Agir, 2006, pp. 157-158. REBELLO, Luiz Francisco. Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos. 3. ed. Lisboa: ncora Editora, 2002, p. 270. 46 Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Defende-se, aqui, o paradigma do denominado Direito Penal Mnimo, que prope uma menor interveno do Estado em questes criminais. O Direito Penal deve ser encarado como a ultima ratio. Somente deve ser chamado a intervir no momento em que os demais ramos do Direito no se mostram suficientes para tutelar determinado bem jurdico. A conduta prevista no revogado art. 185 do Cdigo Penal no era grave suficientemente para justificar a sua incluso no rol da (sobrecarregada) tipificao penal brasileira. A rarssima qui inexistente jurisprudncia, contendo esse revogado artigo, revela a dispensabilidade da tutela penal. A disciplina civil da matria suficiente para a proteo do referido bem jurdico. A reparao pode ser, ainda, atravs de tutela ressarcitria na forma especfica, ou seja, atravs de um meio no-pecunirio. Por exemplo: o juiz pode determinar, s custas do infrator, publicao, em jornal de grande circulao, de nota esclarecendo a falsa atribuio do nome.

7.7.2. Direito ao nome em relao a projeto arquitetnico

O projeto arquitetnico, dotado de originalidade, goza de proteo da lei autoral (LDA-98, art. 7o, X). O art. 26 da LDA-98 dispe: Art. 26. O autor poder repudiar a autoria de projeto arquitetnico alterado sem o seu consentimento durante a execuo ou aps a concluso da construo. Pargrafo nico. O proprietrio da construo responde pelos danos que causar ao autor sempre que, aps o repdio, der como sendo daquele a autoria do projeto repudiado. A impreciso redacional do pargrafo nico do artigo 26 da LDA-98 flagrante. Consiste numa mal sucedida alterao do art. 27 da LDA-73. O legislador no teve o cuidado necessrio para redigir o texto com a devida propriedade vocabular. Onde existe a palavra daquele (contrao da preposio de com o pronome demonstrativo aquele), deveria existir deste (contrao da preposio de com o prenome demonstrativo este). H, pois, atecnia gramatical, porque, ao utilizar daquele, o legislador quis se referir ao autor (arquiteto), e no ao proprietrio. Percebe-se essa inteno na leitura da segunda parte do art. 27 da revogada LDA-73: Art. 27. Se o dono da construo executada segundo projeto arquitetnico por ele aprovado, nela introduzir alteraes, durante sua execuo ou aps a concluso, sem o consentimento do autor do projeto, poder este repudiar a paternidade da concepo da obra modificada, no sendo lcito ao proprietrio, a partir de ento e em proveito prprio, d-la como concebida pelo autor do projeto original. Por outro lado, v-se que tanto o art. 27 da LDA-73 quanto o art. 26 da LDA-98 no abordam exatamente o direito moral paternidade, mas, sim, o direito ao nome. Como j dito, o direito ao reconhecimento da no-autoria de uma obra no se confunde com o direito moral paternidade. Uma pessoa, quando nega a autoria que lhe falsamente atribuda, protege sua personalidade em outro mbito: o direito ao nome. A desfigurao do projeto arquitetnico atenta contra a reputao do seu criador, autorizando-lhe a repudiar a autoria. Aps o repdio feito pelo autor, o proprietrio da construo no pode atribuir-lhe a autoria do projeto arquitetnico. Nesse sentido, reza expressamente o art. 60o, 3, do Cdigo de Autor portugus: 3- No havendo acordo, pode o autor repudiar a paternidade da obra modificada, ficando vedado ao proprietrio invocar para o futuro, em proveito prprio, o nome do autor do projecto inicial.

O art. 26 da LDA-98 probe que se credite ao arquiteto a autoria de projeto alterado sem o seu consentimento durante a construo ou aps o seu trmino. Entretanto, a legislao autoral brasileira no probe, ao menos expressamente, que o proprietrio altere o projeto arquitetnico original. Quer dizer, ento, que o arquiteto no tem qualquer direito moral integridade do seu projeto, previsto no art. 24, IV, da LDA-98? No exatamente. Carlos Alberto Bittar, comentando decises judiciais sobre obra arquitetnica, assevera: Em outro caso, em que alteraes foram introduzidas em projeto arquitetnico, mediante a substituio de certos elementos, tendo o aproveitamento ocasionado sua desfigurao, tambm foi responsabilizado o usurio por danos e perdas. (Apel. Cv. 69317-1, 2a Cm. Cv. TJ ESP, deciso de 27-5-86).47 O Cdigo de Autor portugus, no art. 60o, 2, veda expressamente a modificao de projeto arquitetnico j realizado, sem prvia autorizao do autor. Portanto, a legislao autoral portuguesa no se limita a prever o repdio de autoria como conseqncia de alterao no autorizada de projeto arquitetnico. In verbis: 2 Quando edificada segundo projecto, no pode o dono da obra, durante a construo nem aps a concluso, introduzir nela alteraes sem consulta prvia ao autor do projecto, sob pena de indemnizao por perdas e danos. No Brasil, a lei autoral no probe expressamente a alterao desautorizada de projeto arquitetnico. O tema, todavia, no simples. Alguns comentrios merecem ser feitos. Poder-se-ia invocar a regra geral do direito integridade da obra, disposto no art. 24, IV, que ser analisado no captulo 9 do presente estudo. O arquiteto, ainda que de maneira mitigada, tem a prerrogativa de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra. O art. 621 do Cdigo Civil de 2002 torna ainda mais complexo o embate entre proprietrio da construo e arquiteto. Ei-lo: Art. 621. Sem anuncia de seu autor, no pode o proprietrio da obra introduzir modificaes no projeto por ele aprovado, ainda que a execuo seja confiada a terceiros, a no ser que, por motivos supervenientes ou razes de ordem tcnica, fique comprovada a inconvenincia ou a excessiva onerosidade de execuo do projeto em sua forma originria. Pargrafo nico. A proibio deste artigo no abrange alteraes de pouca monta, ressalvada sempre a unidade esttica da obra projetada. A definio de alteraes de pouca monta deve ser feita em cada caso concreto. O instituto da excessiva onerosidade, por sua vez, encontra-se disposto no art. 479 do vigente Cdigo Civil. Eis os comentrios de Caio Mrio da Silva Pereira ao supramencionado art. 621 do CC-02:

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BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor: violaes em obra arquitetnica encomendada. Revista de Informao Legislativa. Braslia, n. 105, 1990, pp. 221-236.

Esta uma regra tpica de direito autoral, em que o legislador deu tratamento diverso do que se encontra na Lei de Direitos Autorais (Lei n. 9.610/98), a qual, no seu art. 26, no concede ao autor do projeto arquitetnico o direito de impedir modificaes no projeto, mas apenas o direito de repudiar a sua autoria caso sejam efetivadas modificaes sem o seu consentimento, podendo ser indenizado pelos prejuzos que sofrer com o eventual reconhecimento pblico da sua autoria. O Cdigo no revoga o art. 26 da Lei n. 9.610/98, mas apenas possibilita ao autor do projeto impedir a execuo da obra que est se distanciando do seu projeto, restando a este sempre optar pela via do repdio e eventual indenizao pelas perdas e danos que tiver sofrido.48 Fbio Ulhoa Coelho, por outro lado, critica essa inovao feita pelo legislador: A soluo do Cdigo Civil, alm de ineficiente sob o ponto de vista econmico, de constitucionalidade duvidosa. Se o proprietrio da construo tem seu direito enraizado na Constituio, a lei ordinria no o pode limitar. Na Constituio, encontram amparo somente os direitos patrimoniais do autor, mas no os morais, de que o texto fundamental no cuida. Desse modo, a tutela constitucional do direito de propriedade do dono da construo se sobrepe dada pela lei ordinria ao direito moral do arquiteto. Claro est, por outro lado, que a observncia do projeto atende exclusivamente ao interesse moral do arquiteto e no guarda nenhuma ligao com a funo social da propriedade. O ideal seria a revogao do art. 621 do CC, tendo em vista que a equao do art. 26 da LDA satisfatria para atendimento de todos os interesses envolvidos.49 A seguir, algumas decises judiciais envolvendo disputa de paternidade e modificaes indevidas de projetos arquitetnicos. Plgio de projeto de arquiteto. Indenizao. Tendo sido copiado projeto arquitetnico do recorrente, para a construo de uma residncia, por terceiro, o que ficou estreme de dvidas, cabe a este ltimo, que chegou a realizar a construo, bem como ao que assumiu a paternidade do projeto, a responsabilidade civil decorrente de tais atos, cabendo-lhes, em decorrncia, indenizar o autor do projeto, ou seja, o ora recorrente. (STF 2a Turma, RE94201, Rel. Min. Aldir Passarinho, j. 13.9.85). Projeto arquitetnico. Construo de edifcio. Utilizao da planta do autor, que se achava registrada e aprovada. Alterao das fachadas externas e internas, figurando o nome da construtora como criadora do projeto. Prejuzo causado ao autor pela ao das Rs. Indenizao devida. Apelao provida para esse fim. Voto vencedor e vencido. (TJ-SP, Apelao Cvel n. 20.741/1, Sexta Cmara Civil, 1982).50 Projeto arquitetnico. Construo de edifcio. Utilizao de planta do autor com o acrscimo de um subsolo para garagem. Irrelevncia da falta de registro do projeto. Indenizao devida. Sentena confirmada. (TJ-SP, Apelao Cvel n. 25.605/1).51 Direito Autoral. Plgio de projeto arquitetnico. Direito a indenizao que tem o autor do projeto, se o mesmo vem a ser utilizado por terceiros, sem autorizao legal ou contratual. (Apelao Cvel n. 590064481, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Pilla da Silva, Julgado em 09/10/1990). Violao. Contrafao civil. Construo. Projeto-matriz utilizado indevidamente. Ato ilcito. Indenizao devida. (RT 570/72).

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PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Volume III. Atualizador: Regis Fichtner. 11. ed. Rio de Janeiro, Forense, 2004, pp. 326-327. 49 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil: volume 4. So Paulo, Saraiva, 2006, p. 339. 50 COSTA NETTO, Jos Carlos. Direito Autoral no Brasil. So Paulo: FTD, 1998, p. 89. 51 COSTA NETTO, Jos Carlos, op. cit., p. 89.

7.8. -Conceito aberto (indeterminado) de plgio e alguns critrios utilizados para a sua identificao
Relembre-se o que j foi dito no captulo referente evoluo histrica do Direito Autoral: o vocbulo plgio vem de plagirio, metfora utilizada pelo poeta Marcial, no sculo I, contra o seu rival Fidentino, que lhe roubava versos de suas poesias. Desde o tempo dos romanos, portanto, j se tem notcia dessa conduta imoral. Mas em que consiste exatamente o plgio? Qual o seu conceito? Quais os seus contornos? Quais os critrios para detectar a incidncia desse ilcito? No se fala, aqui, do art. 149 do Cdigo Penal Brasileiro, que prev o crime de redu o condio anloga de escravo, denominado de plgio pelos penalistas. O plgio em comento refere-se ao campo do Direito Autoral. A LDA-98 no traz o seu conceito. A terminologia plgio, alis, sequer mencionada, tratando-se de apelido jurdico52 utilizado pela doutrina. A ausncia dessa nomenclatura no plano legislativo antiga. Tanto a lei Medeiros e Albuquerque, de 1898, quanto o Cdigo Civil de 1916 e a LDA-73 no definiam plgio, tampouco mencionavam o vocbulo. No se equivocaram. Segundo Washington de Barros Monteiro, no funo do legislador ministrar definies. Definir constitui tarefa que pertence doutrina e no a um corpo de leis.53 Pode-se conceituar o plgio como a imitao ilcita de uma obra protegida pela lei autoral, que atenta contra o direito moral do autor paternidade, e, quase sempre, contra a integridade de sua criao. Os autoralistas argentinos Carlos A. Villalba e Delia Lipszyc trazem a seguinte definio, que merece ser transcrita: El plagio consiste en la apropiacin de todos o de algunos elementos originales de la obra de otro autor, presentndolos como propios. El plagiario siempre lesiona el derecho de paternidad del verdadero autor pues sustituye la identidad de ste por la propia; en la mayora de los casos tambin lesiona el derecho de integridad de la obra, pues es habitual que el plagiario trate de disimular el plagio.54 No exagero adjetivar o plagirio (plagiador ou plagiante) como malicioso, disfarado, astuto, dissimulado. Ele costuma no confessar o ilcito. Por isso, empenha-se em disfarar o assalto, evitando deixar vestgios. Seja movido por inveja, seja por mera preguia ou vontade de lucro fcil, o plagirio escamoteia e mente, desmoralizando o verdadeiro autor. Essa conduta tpica da atual sociedade de aparncia, em que o importante no ser, mas somente parecer e aparecer. O plgio ocorre, quase sempre, de apenas parte(s) de obra alheia, quase nunca de sua ntegra, visto que a prova judicial de obra completamente igual a outra consiste em tarefa que, muitas vezes, no exige maiores esforos. O plgio grosseiro e total hiptese no muito comum, pelo simples fato de permitir facilmente a identificao do ilcito. O plagirio age com m-f, tentando ludibriar a sociedade e o autor-vtima. A ausncia de boa-f caracteriza-se quando h cpia literal de trechos de obra alheia, e no mera semelhana temtica. O plgio representa o mais grave ilcito contra a propriedade intelectual. mais grave do que a reproduo no autorizada, pois envolve questes ticas, que ultrapassam aspectos fundamentalmente econmicos, ligados a investimentos de grupos empresariais.
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MANSO, Eduardo Vieira, op. cit. p. 10. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, v. 4: Direito das Obrigaes. 32. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 7. 54 LIPSZYC, Delia; VILLALBA, Carlos A. El derecho de autor en Argentina. Buenos Aires: La Ley, 2001, p. 283.

 preciso responder a essa importante e corriqueira indagao: h critrios objetivos para ser caracterizado o plgio? A resposta negativa. O legislador, corretamente, preferiu no fixar critrios objetivos para a caracterizao do ilcito. No existem nem poderiam existir parmetros cartesianos ou matemticos para se detectar essa fraude. Portanto, a verificao casustica, o que favorece a justia do caso concreto. O julgador apreciar, caso a caso, a existncia ou no de plgio, diante de todo o conjunto probatrio que lhe apresentado nos autos do processo. Compete ao juiz, portanto, discernir e apreciar, em cada caso, a incidncia ou no dessa fraude, levando em considerao todos os meios de prova admitidos em direito. A prova pericial, no raro, importante para o convencimento do magistrado sobre a existncia ou no de plgio. Seguem, abaixo, algumas questes que devem ser enfrentadas num processo judicial. Em primeiro lugar, a obra tida como plagiada deve ser uma criao do esprito protegida pela Lei Autoral. Simples idias, portanto, no gozam de proteo (LDA-98, art. 8o, I). Eis as decises abaixo: BIG BROTHER BRASIL versus CASA DOS ARTISTAS

Direito Autoral imputao de plgio ausncia de dados suficientes para convencer de sua caracterizao Audiovisual Programa tipo reality show, sem roteiro, por no possuir contedo definido em um texto pr-determinado idia de circunscrever pessoas em recintos fechados e mtodo operacional de realizao, visando expor os comportamentos dos participantes, no protegidos pelo Direito Autoral (Lei 9.610/98, artigo 8o, I) Formato televisivo, que no se confunde com assunto, argumento ou obra literria Inexistncia de tutela legal. (Agravo regimental n. 228.409.4/6-01 5a Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia, Rel. Des. Marcus Andrade, julgado em 06/12/2001).55 O POVO O JUIZ versus VOC DECIDE

Ao cautelar. Direito Autoral. Programa de televiso denominado Voc decide, que se pretende seja plgio de outro, registrado na Biblioteca Nacional, sob o ttulo de O Povo o Juiz. O Direito Autoral no protege idias simples, comuns, mas sim a sua exteriorizao concreta original, artstica e perceptvel aos sentidos do homem. Ausncia dos requisitos que legitimam a concesso de liminar, ela foi indeferida. Sentena monocrtica antecipada, de improcedncia do pedido. Apelao da Autora, com preliminar de cerceamento de defesa. Rejeio da preliminar. Desprovimento do recurso. (Apelao Cvel n. 5731/95 6a
Cmara Cvel do TJRJ, Rel. Des. Itamar Barbalho, julgado em 17/04/1996).

Apelao. Responsabilidade civil. Obra intelectual. Proteo. Plgio no demonstrado. A simples idia ou descoberta, enquanto no materializada, patrimnio de todos, podendo ser utilizada por qualquer pessoa. Inexiste no caderno Casa & Cia trecho que comprove a existncia de plgio da obra paradigma Espao 21. Art. 7o, da Lei 9.610/98. Danos materiais e morais. Inocorrncia. Ao improcedente. Apelao improvida. (Apelao Cvel n.
70010335065, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Lus Augusto Coelho Braga, julgado em 31/08/2005).

EMBARGOS INFRINGENTES. DIREITO AUTORAL. USO DE IDIAS. PEDIDO DE INDENIZAO. Embora sejam criaes do esprito, as idias no ensejam direitos de propriedade ou de exclusividade. Em conseqncia, o fato de algum utilizar idia desenvolvida por outrem, por si s, no constituindo violao s regras do direito autoral, no configura ato ilcito, que d origem ao direito de indenizao. Recurso provido para que prevalea a sentena que desacolheu o pedido. (TJ-RJ, 2001.005.00045, Des. Marlan Marinho, julgamento
em 04/04/2002, 14a Cmara Cvel).

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Em sentido contrrio, vale a pena conferir a dissertao de mestrado Tutela dos formatos televisivos pelo Direito de Autor, defendida por Adriano Cludio Pires Ribeiro, na PUC-SP, em 2003.

Nem simples idias nem estilos parecidos gozam de proteo. O Direito Autoral no protege estilo,56 e sim obras. Num flagrante equvoco, data venia, o Tribunal de Justia do Estado da Bahia julgou procedente o pedido de dano moral formulado pela artista plstica Ana Pinto, numa ao indenizatria movida contra a TV Globo Ltda. Em sntese, a autora alegou ter criado e desenvolvido o estilo de arte fragmentismo. Sustentou que a Rede Globo, desde 1986, se apossou indevidamente dessa maneira de expresso, em aberturas de novelas. Em primeiro grau, a juza Iara da Silva Dourado, da 27a Vara Cvel, julgou procedente o pleito, condenando a empresa R no valor de R$ 600.000,00 (seiscentos mil reais). A 2a Cmara Cvel do TJ/Ba reduziu a condenao para R$ 100.000,00 (cem mil reais), aceitando, portanto, a tese de proteo de estilo de arte prprio. A apelao cvel sob n. 25.253-5/2002, cuja relatora foi a Desembargadora Lealdina Torreo, teve acrdo publicado no dia 24 de outubro de 2003. A deciso manteve o entendimento de primeiro grau, afirmando o seguinte: Os direitos autorais foram regulamentados pela Lei n. 9.610/98, a qual em seu art. 7 estabelece que so obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro... V-se, portanto, que se trata de um conceito amplo, o que no exclui a criao de novo estilo artstico, como no caso em epgrafe. [...] Portanto, tendo a apelada adaptado ou criado um estilo prprio, conforme demonstrado pela prova produzida nos autos, tem esta o direito de exigir a indenizao pela sua utilizao indevida. O parecer assinado pelo mestre portugus Jos de Oliveira Ascenso rechaa, com preciso e elegncia, a deciso do Tribunal baiano, conforme se observa nos trechos a seguir transcritos: Em lugar nenhum encontramos uma previso de o estilo ser protegido pelo direito de autor! [...] No so os modos de fazer que so protegidos, o factum, o que est feito. No um estilo dum artista, a obra deste que porventura o manifeste que merece proteo. No se pode aceitar a tese anglo-americana que tudo o que pode dar dinheiro deve ser protegido. [...] O jeito dum artista, por mais genial, no protegido. Se Mireille Mathieu canta como Edith Piaf, levando a que muitas vezes se tome aquela por esta, acontece. Ningum proprietrio da sua maneira. [...] O estilo, mesmo original, no propriedade de ningum. [...] A liberdade de criao cultural ficaria truncada em ponto fundamental se um estilo ou maneira pudesse ser apropriado. [...] A violao praticada particularmente grave porque, se viesse a vingar a doutrina de haver um direito de autor sobre os estilos, a extraordinria espontaneidade da cultura brasileira murcharia sob o impacto dos monoplios dos primeiros arrivistas.57

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Direito autoral Indenizao Plgio No caracterizao Contrato para ilustrao de obra, publicada em sete volumes Interrupo, todavia, do trabalho do autor, com contratao de outro profissional Necessidade de se manter o estilo das ilustraes iniciais, por imposio da prpria obra Estilo imitado, que no o mesmo que imitao de obra alheia, nem apropriao desta Ressarcimento procedente, porm, dada a participao na planificao da obra e na sua produo visual como um todo Voto parcialmente vencido Acrdo que, por maioria de votos, reconhece j ter havido remunerao pela parte patrimonial, restando apenas prejuzos morais. (AC 106125/1, Min. Toledo Cesar, j. 18.4.8 9). 57 ASCENSO, Jos de Oliveira. Estilos de Arte e Direito de Autor. Parecer. In Revista de Direito Autoral, Ano II, Nmero III. So Paulo: Lumen Juris, 2005, pp. 151-168.

Ora, se a tese de proteo de estilo prprio fosse acatada, Joo Gilberto, por exemplo, poderia ter reivindicado, judicialmente, danos morais pelo uso por tantos brasileiros e estrangeiros de sua batida sincopada e de seu estilo de cantar baixinho, caractersticas marcantes do estilo Bossa Nova. Da mesma forma, Neguinho do Samba, ex-maestro do grupo Olodum, poderia ter se arvorado a pleitear exclusividade no uso do famoso ritmo (estilo) Samba Reggae, sua genial criao. Portanto, se fosse possvel proteo legal de estilo, a criatividade humana restaria engessada. O livre desenvolvimento cultural seria frontalmente cerceado. O totalitarismo passaria a vigorar. Enfim, movimentos e estilos de vanguarda esttica, como o expressionismo, o cubismo, o futurismo, o surrealismo, o barroco, o gtico, o romantismo e tantos outros, no podem ser considerados obras protegidas pelo Direito Autoral. Finda essa questo da impossibilidade de plgio de estilos, importante frisar outro importante aspecto. pelas semelhanas, e no pelas diferenas, que os casos de plgio tm de ser apreciados. Se a imitao fluida, de partes no importantes da obra, fica difcil a sua caracterizao. Se o grau de semelhana entre as obras alto, ou seja, se os principais elementos criativos da obra original so iguais, fica mais fcil caracterizar o plgio. bastante difundida a tese de que existe um nmero mnimo de notas ou compassos musicais para definir a incidncia de plgio.58 preciso refutar o antigo mito dos oitos compassos para incidncia de plgio musical. Infelizmente, ainda h, na doutrina, quem sustente essa tese. Trata-se de generalizado equvoco. Em sntese: no existe qualquer regra aritmtica para detectar o plgio musical. Antnio Chaves, citando J. Pereira, noticia essa equivocada praxe: J. Pereira, depois de acentuar, com o saudoso Heraldo Barbuy, o fato de a justia no acolher, em geral, acusaes de plgio em virtude da fragilidade das provas, lembra, no que se refere msica, a praxe, para afirmar que uma composio constitui plgio, demonstrar possuir ela oito compassos, ou notas combinadas, idnticas aos da msica apontada como original.59 Est completamente equivocada essa tese. Trata-se, na verdade, de idia falsa. O mito dos oito compassos no tem qualquer amparo legal. Se a lei fosse rgida nesse sentido, definindo plgio atravs de critrios puramente objetivos, no seria incomum a ocorrncia de situaes de grave injustia. Em 1968, Edman Ayres de Abreu explicou com preciso: Deixei, propositadamente, para o final, a pulverizao de um dos mais arraigados mitos do mundo musical. do conhecimento geral, como coisa pacfica e incontestvel, que s h plgio quando a reproduo ultrapassa os primeiros compassos geralmente, dizem que oito (8) da msica cujo apossamento se faz. Quer dizer: haveria, segundo o mito, uma estranha e incompreensvel tolerncia legal e moral para a reproduo desautorizada de qualquer msica, desde que se respeitasse o limite mximo dos oito compassos, iniciais ou no. Uso a denominao mito porque, realmente, de mito se trata.60

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O respeitado compositor e multi-instrumentista Hermeto Pascoal equivocou-se numa declarao feita ao jornalista e msico Luciano Aguiar. Para ocorrer plgio no preciso a existncia de um nmero mnimo de compassos iguais. A LDA-98 no diz nada a esse respeito. Eis a afirmao do ilustre mestre: A harmonia to esperta que no tem dono. Na lei, tem aquela coisa da contagem dos compassos. (A TARDE, Salvador, Caderno 2, 22 jan. 2004, p. 4). 59 Enciclopdia Saraiva do Direito: Edio Comemorativa do Sesquicentenrio da Fundao dos Cursos Jurdicos no Brasil. Coord.: Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977, pp. 458. 58 v. 60 ABREU, Edman Ayres de. O Plgio em Msica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1968, pp. 124-125.

O enrijecimento seria reducionismo. O magistrado decide com base no sistema do livre consentimento motivado, disposto no art. 131 do Cdigo de Processo Civil. De qualquer sorte, existe deciso judicial mencionando a quantidade de compassos para fundamentar a ocorrncia de plgio, o que no quer dizer utilizao de critrio puramente objetivo, mas, apenas, constatao advinda de prova pericial. Ei-la: Direito de Autor. Obra musical. Plgio. Composio musical cujos dez primeiros compassos so idnticos aos da outra. Configurao de plgio independentemente de prova da inteno de copiar ou de se apropriar da criao anterior. Recurso provido. (JRC) Declarao de voto do Des. Darcy Lizardo de Lima. Obs. Apelao Cvel n. 2.676/92. (TJSP Apelao Cvel n. 1993.005.00201, III Grupo de Cmaras Cveis, j. 23/03/1994, v.u.). fundamental, ademais, a prova de acesso obra original pr-existente e objeto do plgio. Ora, se o plagirio no teve conhecimento dela, obra indita, como poderia ter plagiado o desconhecido? Portanto, deve-se indagar: o plagirio teve, de fato, conhecimento efetivo da obra plagiada? A ementa abaixo transcrita refere-se a essa questo da prova de acesso: Direito Autoral. Plgio alegado de obra musical. Conhecimento pelo ru no comprovado de obra supostamente plagiada. O plgio no pode ocorrer sem prova inequvoca de que o agente teve sob suas vistas a outra obra e agiu com conscincia de usurpar obra alheia, causando-lhe perda de substncia econmica, agindo com dolo, portanto. Prova, por outro lado, da inexistncia do plgio ante a inequvoca prova tcnica idnea e a prova ora inferiormente valorada. Exame das obras musicais por Isaac Karabtchevsky e Guerra Peixe, que atestaram inexistir plgio. (DP) Vencido o Des. Semy Glanz. (TJRJ, apelao cvel n. 1992.001.02676, 4a Cmara Cvel, j. 01/04/1993, votao por maioria). H casos em que um plgio contm, at mesmo, erros gramaticais da obra plagiada. O vergonhoso escndalo envolvendo o governo do ex-premi britnico Tony Blair, que plagiou trechos inteiros de uma tese acadmica do ento estudante americano Ibrahim al-Marashi, descendente de iraquianos, representa inesquecvel exemplo. O forjado dossi de inteligncia sobre o Iraque, que chegou a ser exaltado por Colin Powell, Secretrio de Estado dos EUA, como magnfico relatrio, foi desmascarado pela imprensa britnica, que apontou, inclusive, erros gramaticais copiados da tese acadmica de al-Marashi. Tony Blair foi acusado de ter mentido opinio pblica mundial para tentar convencer a legitimidade da absurda guerra contra o Iraque,61 iniciada em 2003. O conceito aberto (indeterminado) de plgio, pois, impe ao juiz-intrprete uma tomada de posio, uma apreciao particular de cada caso que lhe apresentado. O magistrado h de levar em considerao todos os pormenores fticos do caso concreto que lhe apresentado. Por exemplo: a data de criao e da solicitao do registro (se houver) de cada uma das obras; os depoimentos das partes e das testemunhas, a fim de verificar se o acusado teve ou no acesso obra supostamente plagiada; a concluso do laudo pericial, que faz uma espcie de prova de contraste; a anlise de provas documentais, como os originais escritos mo pelo verdadeiro autor; o grau de originalidade das obras. Este ltimo critrio no deixa de ser importante. Na atual produo musical, existem clichs, esteretipos, repeties, lugares-comuns, linhas meldicas desgastadas. O magistrado h de levar em considerao o aspecto da intertextualidade, a seguir comentado.

7.8.1. No existe plgio de idias

A Bblia Sagrada (Eclesiastes 1, 9-11) contm o seguinte ensinamento:
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MORAES, Rodrigo. O plgio de Tony Blair. A TARDE, Salvador, 12 mar. 2003, p. 6.

O que aconteceu, de novo acontecer; e o que se fez, de novo ser feito: debaixo do sol no h nenhuma novidade. s vezes, ouvimos dizer: Veja: esta uma coisa nova! Mas ela j existiu em outros tempos, muito antes de ns. Ningum se lembra dos antigos, e aqueles que existem no sero lembrados pelos que viro depois deles. No existe plgio de idias. Pode-se afirmar isso com segurana, porque as idias em si no so objeto de proteo (LDA-98, art. 8o, I). Elas so inapropriveis, tm trnsito-livre, pertencem a todos, so da coletividade. A forma dada s idias, contudo, pessoal. No se pode confundir, portanto, algo de todos com algo de cada um. Todo ato de criao, ao mesmo tempo em que se alimenta do acervo cultural de um povo, , antes de tudo, um ato eminentemente pessoal. Nesse sentido comenta o autoralista espanhol Diego Espn Cnovas: El plagio, no mencionado en la Ley vigente, como tampoco en la anterior, consiste, segn su nocin tradicional, en la copia o imitacin de obra ajena hacindose pasar por su autor. Se distingue entre el plagio literal o servil, consistente en la mera transcripcin de obra ajena o parte de ella, y el plagio ideal, en que se toman determinados elementos de una obra ajena, no de modo literal, sino en lo sustancial. Son solamente aquellos elementos que constituyan la originalidad de la obra los que mediante su apropiacin pueden integrar el plagio, pues las simples ideas o expresiones comunes al no poder ser apropiables no pueden integrar la creacin original de ningn autor.62 (grifo nosso)

O Direito Autoral protege a idia materializada, que adquire forma pelo trao caracterstico do autor, pela sua feio pessoal. Exemplificando: os manuais sobre Direito Civil trazem idias (contedos) semelhantes. O que a lei autoral protege a forma dada a essas idias. A roupa com que o criador veste as idias que digna de proteo. O molde representa a personalidade do autor, o seu toque original, a sua maneira de dizer o contedo da disciplina. Todo criador recebe influncias do contexto histrico-social em que vive. Em face de o autor, ainda que inconscientemente, se aproveitar do acervo da cultura, o Direito Autoral no exige novidade absoluta, mas apenas originalidade. A obra no precisa trazer algo absolutamente novo. Millr Fernandes, autor de frases antolgicas, diz com irreverncia que todo homem nasce original e morre plgio. E que copiar prprio do animal. Mas o homem pretende ser original. O criador est imerso em sua condio histrica, preso s razes e aos costumes de seu povo. Pode-se dizer que cultura algo sempre inacabado, assim como sempre inconcluso um software aberto.63 Em outras palavras: a cultura consiste em um estar-se-fazendo eterno. possvel parafrasear a mxima de Lavoisier: na cultura, nada se perde, tudo se transforma. Tem a ver com o que diz o velho brocardo popular: quem conta um conto, acrescenta um ponto. Portanto, todo criador intelectual age refazendo tudo, como escreveu Gilberto Gil, em 1975, em sua obra ltero-musical Refazenda. Toda criao , de certo modo, uma derivao, uma recriao.

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ESPN CNOVAS, Diego. Las facultades del derecho moral de los autores y artistas. Madri: Civitas, 1991, p. 85. 63 Software aberto o software livre, um programa de computador no-proprietrio. Nele so livres o uso, a cpia, a modificao e a redistribuio de uma verso melhorada. Essas so as quatro liberdades que o caracterizam: usar, copiar, modificar e redistribuir.

O personagem Eduardo Marciano, do excelente romance O Encontro Marcado, do mineiro Fernando Sabino (1923-2004), discorre sobre a importncia de um escritor ter acesso a clssicos da literatura. Sim, aprende-se com os mestres. A inevitvel influncia, contudo, no se confunde com plgio. O texto narrativo afirma que o referido personagem estava, conscientemente, autorizado a plagiar com sabedoria: Aprender a escrever. Regressou fico: aprender com os que sabiam, se preciso plagiar, mas plagiar com sabedoria, com verdadeiro aproveitamento das idias, desenvolvendo-as noutras idias e no apenas pastichar: escrever para os dias de hoje como eles escreveram para o seu tempo. E isso j no plagiar, recriar. Na literatura, como na natureza, nada se cria e nada se perde: tudo se transforma.64 O Direito Autoral nasceu para estimular a criao, e no para engess-la. Obras semelhantes podem perfeitamente coexistir de forma harmnica, sem a incidncia de plgio. preciso estar atento queles que em tudo e em todos vem a caracterizao de plgio. O exagero existente na plagiofobia merece rechao. Trata-se de corrente que fomenta o totalitarismo cultural. Ir alm do verdadeiro alcance da proteo autoral fere, inclusive, o direito de livre expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, previsto na Carta Magna (CF-88, art. 5o, IX). Adlia Prado confirma esse pensamento da intertextualidade com suas prprias e belas palavras: Porque tudo que invento j foi dito nos dois livros que eu li: as escrituras de Deus, as escrituras de Joo. Tudo Bblias. Tudo Grande Serto. Renato Russo, por sua vez, na cano intitulada Quase Sem Querer, afirma e indaga: Sei que s vezes uso palavras repetidas. Mas quais so as palavras que nunca so ditas? Gonzaguinha ratifica o modelo da intertextualidade com os seguintes versos: Toda pessoa sempre as marcas das lies dirias de outras tantas pessoas. E to bonito quando a gente entende que a gente tanta gente onde quer que a gente v. E to bonito quando a gente sente que nunca est sozinho por mais que pense estar. No existe autor sem marcas (influncias) de outros tantos autores. No existe criao sem fuso de horizontes, sem inter-relao cultural. O baiano Tom Z, no encarte do seu CD Com defeito de fabricao, lanado em 1998, afirma que terminou a era do compositor, a era autoral, inaugurando-se a Era do Plagicombinador, processando-se uma entropia acelerada.65 O autor lana o manifesto da Esttica do Arrasto, considerando que seu trabalho musical captura como nos arrastes das praias cariocas inmeras referncias de outros tantos criadores. Tom Z, em outras palavras, critica a figura moderna e individualista de autor, a cultura do gnio aloucado e egocntrico, que assina obras como se fosse assptico a qualquer influncia externa. Exageros parte, no terminou a era do compositor. Todo ato de criao, ao mesmo tempo em que se alimenta do acervo cultural de um povo, imerso em um determinado contexto histrico, , antes de tudo, um ato eminentemente pessoal. Roland Barthes, em seu ensaio A Morte do Autor, afirma que o texto um tecido de citaes, sadas dos mil focos da cultura e que o escritor no pode deixar de imitar um gesto sempre anterior, nunca original; o seu nico poder o de misturar as escritas.66

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SABINO, Fernando Tavares. O Encontro Marcado. 61. ed. Rio de Janeiro: Record, 1991, pp. 181-182. Disponvel em: <http://www.tomze.com.br/pdefeito.htm#Esttica>. Acesso em 25 ago. 2004. BARTHES, Roland. O rumor da lngua. Traduo de Antnio Gonalves. Lisboa: Edies 70, 1982, p. 52.

Mikhail Bakhtin (1895-1975), em seu livro Marxismo e Filosofia da Linguagem,67 publicado na Rssia, em 1929, defende o dialogismo, termo hoje mais conhecido por intertextualidade. Pe em xeque o individualismo existente no sentido tradicional de autor, na concepo do self burgus de propriedade intelectual. Segundo ele, at um eremita no dono de suas palavras, tendo em vista que elas provm sempre da boca de um outro. Stewart Home, principal terico do grupo ingls Neosta, radicalizando o discurso, defende explicitamente a prtica do plgio: Atacamos o culto ao individualismo, os eu-memistas, as tentativas de se apropriar de nomes e palavras para um uso exclusivo. Rejeitamos a noo de copyright. Pegue o que puder usar. Rejeitamos a noo de gnio. Os artistas so iguais a todas as pessoas. A individualidade o ltimo e mais perigoso mito do Ocidente.68 No merece crdito o posicionamento neosta, por ser exacerbadamente contrrio ao conceito de criao individual. No se pode levar a srio a exagerada dose de anarquismo existente no primeiro manifesto neosta internacional: A Conspirao Cultural Neosta promove o plgio, porque o plgio economiza tempo e esforo.69 Merece rechao essa postura radical da contracultura inglesa, pois todo ato de criao, ao mesmo tempo em que se alimenta do acervo cultural de um povo, , antes de tudo, um ato eminentemente pessoal. Mais equilibrado o pensamento do socilogo italiano Domenico de Masi, catedrtico de Sociologia do Trabalho na Universidade La Sapienza, de Roma: Talvez obra alguma possa ser inteiramente atribuda a quem a assina, nem mesmo aqueles ltimos e incrveis quartetos de Beethoven, compostos quando ele j era surdo h vrios anos, ou ainda os Ensaios precursores de Michel de Montaigne, escritos quando ele j estava h muitos anos recluso, no seu castelo solitrio. No terceiro milnio depois de Cristo, a criatividade individual somente uma abstrao ou um delrio de onipotncia. Neste campo, mais do que nunca, vlida a frase de Thomas Merton: Nenhum homem uma ilha.70 [...] Na maioria dos casos, a opinio pblica atribui o prmio Nobel a um determinado cientista, mesmo quando a sua descoberta se deve a vrios colaboradores. Da mesma forma, todas as leis tomam o nome do primeiro signatrio.71 [...] Quando se concede ao artista o direito de assinar as suas obras e se lhe atribui inteiramente o mrito por elas, permanece o fato de que ele no pde fazer tudo sozinho e de que a sua contribuio deve ter sido to mais parcial quanto mais complexa a obra-prima e escancaradamente plurinominal, como no caso de uma catedral, um palcio senhorial ou um conjunto de afrescos.72 [...] Quanto mais estudo as etapas da criatividade na sua milenar evoluo, mais me dou conta de que se tratou predominantemente de processos coletivos que, por vaidade ideolgica ou por simplificao prtica, foram atribudos a gnios individuais.73

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STAM, Robert. Bakhtin: da teoria literria cultura de massa. Traduo de Helosa Jahn. So Paulo: tica, 1992, p. 73. 68 HOME, Stewart. Manifestos neostas: greve da arte. Traduo de Monty Cantsin. So Paulo: Conrad Editora do Brasil, 2004, p. 23. 69 Idem, p. 40. 70 DE MASI, Domenico. Criatividade e grupos criativos. Traduo de Lea Manzi e Yadyr Figueiredo Rio de Janeiro: Sextante, 2003, p. 47. 71 DE MASI, Domenico, op. cit., pp. 187-188. 72 DE MASI, Domenico, op. cit., p. 191. 73 DE MAIS, Domenico, op. cit., p. 192.

O ilustre professor Luiz Edson Fachin, autor da obra Teoria Crtica do Direito Civil, metaforicamente, denomina Bibliografia expresso comum no final de todas as obras jurdicas de Rol das nascentes. Afirma o clebre civilista que seu estudo frutificou nos rios onde se banhou e sorveu das origens. Finaliza, com humildade de mestre: as nascentes formaram os cursos das guas por onde correm as reflexes da presente obra.74 Em seguida, lista mais de trezentas obras consultadas. O manancial de suas idias, portanto, foi formado a partir da colaborao intelectual de diversos autores nacionais e estrangeiros. No romance O Carteiro e o Poeta, de Antonio Skrmeta, o personagem Pablo Neruda, o poeta, reclama com Mario Jimnez, o carteiro, por este ter plagiado versos de sua autoria, utilizando-os para conquistar a jovem Beatriz Gonzlez. Ouve, ento, a seguinte resposta: A poesia no de quem escreve, mas de quem usa! Neruda, com discernimento, rechaa com ternura o extremismo levantado pelo humilde-amigo-plagirio: Alegra-me muito uma frase to democrtica, mas no levemos a democracia ao extremo de submeter a uma votao dentro da famlia para saber quem o pai.75 Em outras palavras, o poeta no descarta a existncia de autoria individual. O plgio no pode ser tratado com parcimnia nem com exagero. Michel Schneider alerta sobre esses dois extremos: H duas maneiras de dizer que o plgio no um problema: no perceb-lo em nenhum lugar; afirmar que ele est em todo lugar.76 Resumindo: intertextualidade no eufemismo de plgio. Sem dvida, a questo intricada. No deixa de conter subjetividades. Segundo Henrique Gandelman, a constatao de um plgio tarefa complexa e de difcil avaliao pelos peritos judiciais.77 Por isso, a alegao de plgio precisa ser bem fundamentada, evitando-se, assim, ofensa honra do autor acusado, que poder, inclusive, mover ao de danos morais, ou, se preferir, uma reconveno contra-ataque no mesmo processo em que est sendo demandado. Muitos autores brasileiros j sofreram graves e injustas acusaes de crticos musicais e jornalistas, como se mostra a seguir.

7.8.2. -Os plgios equivocadamente atribudos a Ari Barroso, Bruno Gouveia (Biquni Cavado), Herbert Vianna, Tom Jobim e Zez Di Camargo
Ari Barroso (1903-1964), um dos grandes compositores brasileiros, foi acusado de plgio. Seu samba Foi Ela, segundo alguns desafetos da poca, era deslavado plgio do tango Muequita, do argentino Francisco Lomuto (1893-1950). Confrontando as duas obras, constata-se a inexistncia de plgio. Em 1959, defendendo-se da acusao, Ary disse da influncia que teve, desde os 14 anos, do referido tango, rechaando, entretanto, o ilcito: [...] Eu no plagiei porque, no plgio, h o dolo, a premeditao do roubo. Eu no roubei a msica: deixei que ela, que estava dentro de mim como num precipcio, se extravasasse, mas dando a essa msica a minha caracterstica pessoal. Nunca neguei isso.78

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FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 333. SHRMETA, Antonio. O carteiro e o poeta. Traduo de Beatriz Sidou. 4. ed. Rio de Janeiro: Record, 1996, p. 65. 76 SCHNEIDER, Michel. Ladres de palavras: ensaio sobre o plgio, a psicanlise e o pensamento. Traduo de Luiz Fernando P. N. Franco. So Paulo: Editora da Unicamp, 1990, p. 35. 77 GANDELMAN, Henrique. O que plgio? Revista da ABPI (Associao Brasileira de Propriedade Intelectual), n. 75, mar./abr. de 2005, p. 36. 78 CABRAL, Srgio. No tempo de Ari Barroso. Rio de Janeiro: Lumiar, 1993, p. 140.

lvaro Pereira Jnior, colunista do jornal Folha de S. Paulo, sustentou que a msica Escuta aqui, cuja autoria dos integrantes do Biquni Cavado,79 era cpia desavergonhada de In Between Days, de Robert Smith, lder do grupo ingls The Cure, acusando a referida banda de ser cara-de-pau. Indignado, o cantor e compositor Bruno Gouveia defendeu-se publicamente. Com absoluta razo. Houve, sim, expressa influncia de estilo, o que no se confunde com plgio. As melodias das msicas so muito diferentes. O leitor pode fazer essa verificao. No existiu, portanto, qualquer intuito fraudulento. Pelo contrrio, houve uma explcita homenagem ao estilo do grupo ingls. Eis alguns trechos da veraz declarao do referido autor: Soube da existncia do jornalista lvaro Pereira h algumas semanas, quando nos acusou de termos plagiado o nome de sua coluna para a capa de nosso disco. Boa piada. Agora ele nos ataca novamente, declarando termos copiado a msica In Between Days, do grupo The Cure. Suas acusaes so to graves que beiram a criminalidade, nos caluniando e difamando covardemente por meio de um dos mais conceituados jornais do pas. Nunca escondemos que a msica fazia uma referncia (e reverncia) s bandas da dcada de 80. [...] Acontece que sua declarao mentirosa merece alguns esclarecimentos. Tecnicamente, no existe uma seqncia meldica que seja coincidente entre nossa msica e a da banda inglesa. Estou pensando em apresentar um laudo tcnico sobre o assunto. Juridicamente, lvaro, voc que deveria fazer isso, mas, no Brasil, a regra vigente continua a ser esta: temos de nos defender por um crime que no cometemos. Muitas msicas lembram outras e nem por isso so plgio. A prpria In Between Days, de 1984, lembra Dreams Never End, do New Order, de 81, e o prprio estilo do lvaro nos lembra um monte de bobagens que foram escritas por alguns jornalistas da dcada passada. Mea melhor suas palavras e no diga inverdades neste jornal. Pega muito mal. [...] Faa anlise e seja feliz.80 Herbert Vianna, talentosssimo compositor e lder da consagrada banda Os Paralamas do Sucesso, foi acusado de plgio pelo criativo roqueiro Lobo. Numa polmica entrevista, o acusador fala, equivocadamente, em plgio ideolgico e em dezesseis compassos iguais para incidncia de plgio musical: PLAYBOY Recentemente, numa entrevista ao jornal Folha de S.Paulo, voc falou que estava cansado de ser plagiado pelo Herbert Vianna. LOBO Plgio mesmo, na definio ortodoxa, aquela dos dezesseis compassos [nmero de compassos musicais que, se idnticos, justificam um processo judicial por plgio], no posso dizer que houve. Mas houve plgio ideolgico, conceitual. Acho feio uma pessoa se apropriar de idias suas e inclusive cit-lo como um correligionrio, um assecla.81 At Tom Jobim, o maestro soberano, foi tachado de pobre coitado sem inspirao,82 o que parece ser uma frase risvel do crtico musical Jos Carlos Tinhoro. Este acusou a obra ltero-musical guas de Maro, de autoria do maestro, de ser plgio de uma cano do folclore brasileiro.

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So autores da referida obra: lvaro, Bruno, Miguel, Sheik e Coelho. GOUVEIA, Bruno. Biquni responde a lvaro. Folha de S. Paulo, So Paulo, Caderno Folhateen, 26 jun. 2000, p. 4. 81 Revista Playboy, edio 295, de fevereiro de 2000. Entrevista concedida ao jornalista Ivan Marsiglia. 82 RIBEIRO, Lcio; SANCHES, Pedro Alexandre. O maior dos plgios? Folha de S. Paulo, So Paulo, Caderno Ilustrada, 25 maio 2001, p. E8.

Srgio Cabral, bigrafo de Tom Jobim, traz o seguinte depoimento do compositor e cronista Antnio Maria, feito em janeiro de 1963: Aqui esto cinco plgios e seus autores podero se defender ou me acusar por injria grave, falso testemunho, calnia etc.: Este seu olhar, de Tom, copiado do fundo musical do filme The moon in the blue. Provas em nosso poder. Demais, de Tom e Alosio. Neste caso, os autores se afobaram e copiaram no apenas a msica, mas a letra de The end of a love affaire. Insensatez, de Tom e Vincius. Tom copiou o Preldio no 4, de Chopin, e fez este samba to bonito. Mas copiou a valer. Demonstrao de bom gosto, pois, dos preldios de Chopin, o nmero 4 o mais bonito. Dindi, msica feita em cima do tema Love for sale. Autores: Tom e Alosio. O caso de Samba de uma nota s, como j dissemos, copiado da primeira parte de Night and day. Autor: Tom. lamentvel que em todos os cinco plgios as melodias sejam assinadas por Tom. Lamentvel porque somos amigos, embora no tenhamos a menor admirao um pelo outro.83 A referida acusao, na poca, repercutiu na imprensa. Eis a polmica gerada: A reportagem do O Jornal saiu em campo para repercutir a denncia de Antnio Maria Bomba no Mundo da Msica, foi o ttulo da matria e ouviu profissionais da msica, que no concordaram com o cronista. Paulo Tapajs, cantor, violinista, pesquisador de msica e diretor musical da Rdio Nacional, afirmou que Tom era suficientemente capaz de compor melodias de sucesso sem plagiar obras alheias. Todos os autores de msica popular repetem, inconscientemente, uma ou outra frase musical, mas afirmar que isso plgio muito. Jos Mauro, um dos mais importantes criadores de programas da histria do rdio brasileiro e que, naquela poca, levara a Rdio Tamoio aos primeiros lugares de audincia, com uma programao definida como msica, exclusivamente msica, disse: O que caracteriza o plgio a repetio sucessiva de oito compassos e duas melodias. Para Francisco Veiga, outro que fazia muito sucesso no rdio com a programao da Rdio Jornal do Brasil, Tom no precisava apelar para o feio recurso do plgio, porque talento no lhe faltava. Pascoal Carlos Magno, escritor, homem de teatro e autor de letras de msica popular, revelou que acabara de assistir a uma conferncia de Francisco Mignone, em que ele falou da influncia de Chopin em Ernesto Nazar, que, por sua vez, inspirou toda uma gerao de compositores brasileiros. Influncia no plgio. No dia seguinte, Antnio Maria insistiu, alegando que ningum respondeu s suas acusaes: E tem mais: Eu sei que vou te amar foi fortemente inspirado em Dancing in the Dark. No adianta dizer que Tom excelente pessoa. Eu tambm acho (bom amigo, pai extremoso, esposo amantssimo), tanto que, se viesse a ter um novo filho, convid-lo-ia para padrinho. Mas timas pessoas tambm se influenciam pela msica dos outros. Em outros casos, d menos trabalho, copiam direto.84 Induvidosamente, no assiste razo ao cronista Antnio Maria. tambm equivocado o depoimento de Jos Mauro, que sustenta o mito dos oitos compassos. Tom Jobim, numa clssica entrevista, publicada em setembro de 1988, rechaou as acusaes de plgio: Os inimigos da Bossa Nova, no Brasil, costumavam acus-lo de roubar umas idias de melodias americanas. Com voc reagia a isso?

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CABRAL, Srgio. Antnio Carlos Jobim: uma biografia. Rio de Janeiro: Lumiar, 1997, pp. 204-205. Idem, p. 205.

Isso sempre me entristeceu. Porque voc imaginar que um indivduo possa copiar uma msica j existente... Puxa, isso tiraria todo o prazer, todo o teso do trabalho de criao. O que acontece que realmente existem coincidncias musicais. Afinal, com apenas sete notas, voc vai acabar se esbarrando em alguma coisa. O Stravinsky dizia que s se pode roubar a quem se ama. Voc, sem dvida, ama o compositor americano Cole Porter. Houve quem dissesse que o Samba de Uma Nota S era muito parecido com a introduo de Night and Day, de Porter. Eu gostaria de dizer que o Cole Porter foi muito acusado de ter plagiado aquela introduo de um preldio do Chopin, que chamam de Gota dgua. Na realidade, a repetio de uma nota, como no Samba de Uma Nota S e na introduo de Night and Day, um procedimento clssico, muito usado. O Villa-Lobos usou-o na cantilena da Quinta Bachiana. Outra cano sua, Esse Teu Olhar, tambm era acusada de parecer com uma cano americana chamada The Moon is Blue, muito popular nos anos 50, no? Exato. Os primeiros compassos eram realmente muito parecidos. Tanto que, quando eu regravei Esse Teu Olhar com o Joo Gilberto em Nova York, o editor americano me pediu para mudar a melodia, para evitar a semelhana. O que eu fiz muito a contragosto porque, quando voc segue a escala musical, chega-se a essa melodia. O nosso Saudades do Mamo, que mais antigo que tudo isso, tambm parecido. Outra acusao: a de que Eu Sei que Vou Te Amar lembraria muito a famosa Dancing in

the Dark...
Novamente voc tem a repetio de uma nota, lembrando realmente a melodia de Dancing in the Dark. Mas ningum pode alegar em tribunal que a repetio de uma nota pertena a fulano ou sicrano. Tanto que os americanos nunca me acusaram disso. Ento, os zelosos so os brasileiros [risos], que esto preocupados que algum roube alguma coisa dos americanos.85 O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, em 1994, julgou improcedente a ao indenizatria movida por Maria de Lourdes de Gusmo Lobo contra Tom Jobim, em relao suposta existncia de plgio na msica Anos Dourados. A juza da 8a Cvel da Comarca do Rio de Janeiro, Carla Fernandes Bartholo, julgou improcedente o pedido. O Tribunal de Justia manteve o entendimento. Segue a ementa: Apelao Cvel. Ordinria. Indenizao em virtude de plgio na obra musical Anos Dourados que teria sido praticado por Tom Jobim. Valorao da prova pericial. Afigura-se que todo o desenvolvimento das duas msicas distinto, ressalvadas as coincidncias decorrentes de uma frmula estrutural comum, caracterstica de um tipo de composio musical popular que faz parte do inconsciente musical coletivo que no propriedade de ningum. Carter meramente coincidente de utilizao comum de um arpejo, que , sem dvida, matria prima da linguagem musical. Pedido improcedente. Sentena confirmada. Recurso desprovido (TJRJ, apelao cvel n. 1994.001.04864, Rel. Des. Celso Guedes, 7a Cmara Cvel, julgamento em 29/11/1994, v.u.). Vale ressaltar as precisas palavras do assistente tcnico de Tom Jobim no referido processo: Refora-se, portanto, o carter meramente coincidente na utilizao comum de um arpejo. E um arpejo apenas matria prima da linguagem musical como uma escala, um acorde, um ritmo, um timbre elementos dos quais ningum pode se declarar proprietrio.

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As 30 melhores entrevistas de Playboy: [agosto 1975 agosto 2005/ organizao e edio Luiz Rivoiro; projeto grfico e edio de arte Carolina Godefroid]. So Paulo: Editora Abril, 2005, p. 55.

Assinale-se que esse mesmo arpejo ocorre em dezenas de outras msicas j existentes inclusive de autoria do prprio Tom Jobim e anteriores da Autora da ao e certamente continuar existindo em muitas no futuro. Arrogar-se o direito de propriedade sobre um arpejo equivaleria a um pintor que se pretendesse proprietrio da cor azul ou da perspectiva, ou um escritor ser condenado por utilizar a expresso eu te amo. Em face do conceito aberto de plgio, a percia, muitas vezes, possui vital importncia no convencimento do magistrado sobre a existncia ou no do ilcito. No processo sob n. 589, de 1995, que correu na comarca de Barueri So Paulo, o laudo pericial, assinado, em 24 de maro de 2000, pelo autor, maestro e presidente da AMARSombrs, Marcus Vincius de Andrade, uma das maiores autoridades do pas em matria de Direito Autoral, considerou no ser plgio a obra Vem cuidar de mim, de Mirosmar Jos de Camargo em arte, Zez Di Camargo. O laudo de Marcus Vincius de Andrade desmente o mito terico da existncia de, no mnimo, 08 (oito) compassos idnticos para a caracterizao de plgio: Tal critrio jamais se transformou em norma jurdica em nenhum pas do mundo. De fato, no h como pensar-se em critrios quantitativos para classificar a ocorrncia do plgio. As tcnicas de escrita musical so flexveis o suficiente para permitir que um trecho de oito compassos possa ser grafado em quatro, dois ou mesmo num nico compasso, mediante o cmbio dos valores rtmicos e de andamento utilizados. Assim, escapar da imputao de plgio seria sempre possvel por mero artifcio de escrita. Marcus Vincius de Andrade continua sua preleo afirmando que s se pode plagiar aquilo que se conhece. O acusado de plgio deve ter prvio conhecimento da obra plagiada, sendo possvel, portanto, a ocorrncia de coincidncias estticas. Segundo ele, no existe plgio involuntrio ou ocasional, sendo imprescindvel a existncia da intencionalidade fraudulenta. Eis as suas palavras: A questo do plgio na msica efetivamente complexa e sua aferio, no mais das vezes, no deve restringir-se apenas aos elementos da tcnica musical, exigindo tambm a considerao de diversos outros fatores, notadamente os relacionados circunstancialidade e intencionalidade que cercam o fato, alm da precisa anlise quantitativa e qualitativa do material esttico aportado da obra de um autor por outro. Rechaa a plagiofobia na msica popular, pois esta possui estruturas e frmulas bastante comuns de criao. Eis o abalizado entendimento do referido maestro: S se verifica o plgio quando se copia uma obra (letra ou msica) ou sua integral essncia, no os seus detalhes que, isoladamente, pouco significam. [...] Imputar de plgio uma cano apenas pela semelhana de certos trechos de linha meldica sacrificar o todo em benefcio do detalhe, valorizar o menor ante o maior, ver a rvore e no a floresta. Se formos fragmentar em pequenas partes as obras musicais existentes e cotejar os detalhes de umas com outras, teremos de concluir que a maior parte do repertrio universal estar composto por obras plagirias, posto que ser sempre possvel encontrar-se similaridades entre as partes isoladas de tais obras. A Histria da Msica seria, ento, um grande embuste. O magistrado, ao apreciar a minuciosa anlise tcnica constante no laudo pericial, convenceu-se de que, realmente, no houve plgio, e, sim, mera similaridade auditiva. Zez di Camargo foi vencedor.

7.8.3. O falsrio que acusou, injustamente, o grupo mineiro Skank

Em 1996, Ajax Jorge da Silva ingressou com uma ao indenizatria temerria contra os msicos e autores do grupo mineiro Skank. O processo, tombado sob o n. 140.96.524.244-3, correu na 8a Vara Cvel da Comarca de Salvador. Eis, a seguir, um breve resumo da falsa acusao de plgio, inesquecvel trapaa na histria do Direito Autoral brasileiro. Na petio inicial, os talentosos autores Samuel Rosa, Lelo Zanetti e Chico Amaral foram chamados de alvejados marginais, reles usurpadores, pilantras-apropriadores do alheio, abutres da msica, dentre outros infelizes adjetivos. A grosseira pea alegava que os apontados membros da banda Skank sustentavam ser, com arrogante vanglria, os verdadeiros autores das composies Garota Nacional, Eu disse a ela, Te ver, Pacato cidado, Esmola e O beijo e a reza. E mais: que, pongada no alheio, a audaciosa banda Skank ganhou nomeada nacional e internacional. Ajax Jorge da Silva sustentou, tambm, que, por inspirao de amigo atento s perverses do mundo, reconheceu, no Cartrio de Notas do 8o Ofcio da Comarca de Salvador, sua firma aposta em cada composio. A data dos alegados reconhecimentos de firma, 19 de novembro de 1990, era anterior aos lanamentos dos discos do Skank contendo as seis referidas obras. O pedido de dano moral foi de R$ 5.000.000,00 (cinco milhes de reais). O valor da causa, R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais). A contestao, assinada pelo renomado autoralista e professor mineiro Hildebrando Pontes, suscitou incidente de falsidade dos documentos arrolados na petio inicial, anexando a trajetria do processo de criao das letras escritas por Chico Amaral: os ttulos provisrios, os borres de prprio punho, as modificaes comuns no ofcio de todo poeta. A percia comprovou a falsidade dos documentos arrolados na petio inicial. Em 19 de novembro de 1990, data em que Ajax alegou ter reconhecido firma, inexistiam selos de autenticidade com bordas picotadas. Essa foi a concluso da percia criminalstica, com informaes prestadas pelo Instituto Pedro Ribeiro de Administrao Judiciria (IPRAJ), rgo administrativo do Poder Judicirio do Estado da Bahia. A estapafrdia estratgia do falsrio Ajax, em conluio com uma serventuria do 8o Cartrio do Ofcio de Notas de Salvador, foi desmascarada. Os autos do processo, com as graves e injustas acusaes, ocuparam mais de dez volumes de papel. A ao como era de se esperar virou notcia. O episdio foi repercutido por setores da mdia brasileira. Chico Amaral, msico, poeta e letrista do Skank, alm de parceiro de cones da Msica Popular Brasileira, como Milton Nascimento, Beto Guedes, L Borges e Ed Motta, em artigo publicado na Folha de S. Paulo/Caderno Ilustrada, edio de 20 de setembro de 1996, criticou o comportamento desse conceituado jornal, que trouxe duas pginas inteiras sobre a infundada acusao de plgio: Foi irritante assistir conivncia desse jornal com o marginal que se arvorou de autor de composies do Skank, todas elas, sem exceo, produzidas por aqueles citados nas fichas tcnicas dos discos, ou seja, unicamente por Samuel Rosa, Lelo Zanetti e por mim. A dvida lanada por aquele indivduo atingiu sobretudo a minha pessoa, j que sou o letrista das canes e poderia ter enganado meus prprios parceiros a no ser que o Skank tenha tomado conhecimento do meu suposto roubo e o endossado, o que grosseiro e ofensivo a todos ns [...].

7.8.4. O plgio de Roberto Carlos e Erasmo Carlos O careta

Em 1990, os compositores Roberto Carlos e Erasmo Carlos foram acionados por plgio.86 O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro decidiu que a melodia de O Careta, gravada por Roberto, em 1987, era plgio da cano Loucuras de Amor, de Sebastio Braga (1964-2005). Segundo constatou a percia, diversos compassos eram iguais, apesar de a letra ter sido mudada. Sebastio Braga, ao conceder entrevista ao jornal Extra, publicada em 20 de junho de 2002, disse que tinha inteno de lanar um livro com o seguinte ttulo: O Rei do Plgio: detalhes e emoes da queda de um mito. Roberto Carlos, ento, moveu contra ele uma ao indenizatria. O juiz da 27a Vara Cvel do Rio de Janeiro, Mauro Pereira Martins, em deciso publicada em 01 de junho de 2004, condenou Sebastio Braga em R$ 300.000,00 (trezentos mil reais) por danos morais.87 Em 2005, foi celebrado um acordo entre as partes. Porm, Sebastio Braga faleceu antes de receber o que lhe era devido. O litgio durou, portanto, quinze anos e teve um desfecho infeliz.

7.8.5. O quase-plgio involuntrio de Noel Rosa

O compositor Noel Rosa, autor de inmeros clssicos da Msica Popular Brasileira, quando bem rapaz, ainda no perodo escolar, gostava de se divertir fazendo pardias com o Hino Nacional Brasileiro. Passada essa fase, comeou a criar melodias prprias. Aps compor o samba Com que roupa?, Noel se dirigiu residncia do msico e regente Homero Dornellas, a fim de que ele escrevesse, na partitura, a melodia de sua recm-criada obra, pois o preo de seu servio era bem mais em conta que o das editoras musicais. O compositor, ento, comeou a cantar. Antes de colocar a msica no pentagrama, Homero detectou algo estranho:

Noel, h umas coisas aqui que no esto me agradando: Agora vou mudar minha conduta... Repete isso.
Noel obedece.

Essa msica no pode ser publicada interrompe Homero. Por que no? Por que isso no samba, o Hino Nacional Brasileiro. Os homens da censura no vo deixar. Alm de proibir, podem at te prender. No permitido fazer brincadeiras com o Hino Nacional.
Depois de breve silncio, Noel indaga, meio assustado:

E agora? Ora, a gente d um jeito tranqiliza-o o maestro. Com sete notas simples e cinco alternadas, temos doze notas na escala cromtica. Com isso a gente faz o que quer. Vamos inverter algumas notas desta primeira frase, Agora vou mudar minha conduta...88
O samba Com Que Roupa? teve sua melodia ligeiramente alterada. Transformou-se num sucesso do carnaval de 1930. Percebe-se, nesse episdio, que at mesmo compositores dos mais criativos no esto imunes possibilidade da prtica de plgio. Em ltima anlise, preciso que os autores tenham a devida cautela, evitando, assim, aes indenizatrias.

7.8.6. -O plgio de Rod Stewart em cima da obra Taj Mahal, de Jorge Ben Jor
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Processo tombado sob o n. 1990.001.013882-6, que correu na 29a Vara Cvel da comarca do Rio de

Janeiro.
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Processo tombado sob o n. 2002.001.116113-1. MXIMO, Joo; DIDIER, Carlos. Noel Rosa: uma biografia. Braslia: Universidade de Braslia: Linha Grfica Editora, 1990, p. 121.

Em 1978, o dolo pop escocs Rod Stewart lanou o disco Blondes Have More Fun, contendo o grande sucesso Do Ya Think Im Sexy?. A melodia do refro dessa obra, induvidosamente, plgio do t-tetere-t da msica Taj Mahal, de Jorge Ben Jor, lanada no lbum Ben, de 1972. Qualquer leigo em msica consegue detectar a fraude. So idnticos os refres de ambas as obras. Na poca, Jorge Ben Jor estava prestes a ajuizar uma ao contra o cantor. Todavia, Stewart, em janeiro de 1979, logo aps Do Ya Think Im Sexy? ficar em primeiro lugar da parada britnica, cedeu os direitos patrimoniais da obra Unicef, em um show beneficente na sede da ONU, em Nova York. O espetculo gerou o lbum A Gift of Song Music for Unicef, que arrecadou cerca de U$ 500 mil.89 Jorge Ben Jor, ento, desistiu do processo, porque seria politicamente incorreto ganhar dinheiro em cima de uma msica cujos direitos autorais estavam sendo ofertados a causas humanitrias.

7.8.7. O correto uso das parfrases

Parafrasear significa dizer sua maneira um pensamento original de outro autor. A LDA98 permite, com certa limitao, o uso de parfrases: Art. 47. So livres as parfrases e pardias que no forem verdadeiras reprodues da obra originria nem lhe implicarem descrdito. Interpretando literalmente esse artigo, observa-se que a condio para que a parfrase seja lcita que no haja verdadeira reproduo da obra original. Umberto Eco faz uma precisa advertncia sobre o correto uso das parfrases. Segundo o autor italiano, preciso no confundir parfrase honesta com falsa parfrase (citao sem aspas), que constitui uma modalidade de plgio. In verbis: Essa forma de plgio assaz comum nas teses. O estudante fica com a conscincia tranqila porque informa, antes ou depois, em nota de rodap, que est se referindo quele autor. Mas o leitor que, por acaso, percebe na pgina no uma parfrase do texto original, mas uma verdadeira cpia sem aspas, pode tirar da uma pssima impresso. E isto no diz respeito apenas ao orientador, mas a quem quer que posteriormente estude a sua tese, para public-la ou para avaliar sua competncia. Como ter certeza de que uma parfrase no um plgio? Antes de tudo, se for muito mais curta do que o original, claro. Mas h casos em que o autor diz coisas de grande contedo numa frase ou perodo curtssimo, de sorte que a parfrase deve ser muito mais longa do que o trecho original. Neste caso, no se deve preocupar doentiamente em nunca colocar as mesmas palavras, pois s vezes inevitvel ou mesmo til que certos termos permaneam imutveis. A prova mais cabal dada quando conseguimos parafrasear o texto sem tlo diante dos olhos, significando que no s o copiamos como o entendemos.90 Joo Bosco Medeiros pondera ainda sobre o correto uso da parfrase, que no pode se transformar num pasticho, imitao servil, numa mera substituio de vocbulos, que muito pouco contribui para o esclarecimento das idias originais. No se pode trocar seis por meia dzia e chamar isso de parfrase.91

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RUIZ, Silvia. Ben Jor acusa rappers americanos de plgio. Folha de S. Paulo, So Paulo, 26 mar. 1999, Ilustrada, p. 3. 90 ECO, Humberto. Como se faz uma tese. 15. ed. So Paulo: Perspectiva, 2000, p. 128. 91 MEDEIROS, Joo Bosco. Redao Cientfica: a prtica de fichamentos, resumos, resenhas. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 186.

Na reportagem intitulada nico livro de Parreira, o terico do futebol, plgio,92 publicada na Folha de S. Paulo, edio de 03 de junho de 2005, o treinador de futebol Carlos Alberto Parreira acusado de ter plagiado o livro Soccer Tactics and Teamwork, de 1973, do ingls Charles Hughes. O livro Evoluo Ttica e Estratgias de Jogo, de Pa rreira, traduz pargrafos inteiros do referido livro ingls, sem oferecer o devido crdito. O nome de Charles Hughes aparece, to-somente, como Bibliografia Recomendada, nas ltimas pginas. Aps o escndalo, o nome do tcnico brasileiro foi includo na lista dos plagiadores famosos (www.famousplagiarists.com). No houve, no referido caso Parreira, o correto uso de parfrase,93 mas traduo literal sem meno de autoria, o que no deixa de ser uma modalidade de plgio. Por sua vez, Antnio Carlos Magalhes (ACM), em 30 de maio de 2001, acusado de ter violado o painel eletrnico de votao do Senado Federal, renunciou ao mandato. O escndalo teve ampla repercusso nacional. As primeiras linhas do discurso de renncia consistiram em citao sem designao de autoria portanto, plgio do pronunciamento do deputado federal mineiro Afonso Arinos, feito em 09 de agosto de 1954, exigindo a renncia de Getlio Vargas. Um blog detectou a fraude. Depois, a imprensa divulgou o fato. A oposio baiana, por causa dessa violao, chamou o poltico baiano de Antnio Plgio Magalhes (APM). Eis o trecho original de Afonso Arinos: [...] no momento em que a maior justia se encontrou com a maior injustia, e no dia em que o erro supremo se defrontou com a suprema verdade, nesse dia o juiz, o interessado na justia, o representante do poder estatal, que era Pncio Pilatos, em face da perturbadora fria, em face do transviamento das multides arrebatadas, esquecendo-se dos deveres morais que incumbiam a sua pessoa e dos misteres polticos que incumbiam a seu cargo, respondeu, a uma advertncia, com estas palavras melanclicas: Mas, o que a verdade? Eis o plgio de ACM: Senhor presidente, senhoras e senhores senadores, senhores parlamentares, no momento em que a maior justia se encontrou com a maior injustia e, no dia em que o erro supremo se defrontou com a suprema verdade, nesse dia o juiz, o representante do Poder Estatal, que era Pncio Pilatos, em face perturbadora fria, em face das multides arrebatadas, esquecendo-se dos deveres morais que incumbiam sua pessoa e dos misteres polticos que incumbiam ao seu cargo, respondeu com estas palavras melanclicas:

Mas o que a verdade?

7.9. -Modalidades de identificao do autor: o uso de pseudnimos

O autor pode escolher a designao que o identifica. O art. 12 da LDA-98 diz que, para se identificar, poder o criador da obra literria, artstica ou cientfica usar de seu nome civil, completo ou abreviado at por suas iniciais, de pseudnimo ou qualquer outro sinal convencional.

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Disponvel em: < http://www1.folha.uol.com.br/fsp/esporte/fk0306200502.htm >. Acesso em: 28 dez. 2005. 93 Sobre parfrase no caracterizada, eis a seguinte ementa do Tribunal de Justia gacho: Vincius de Moraes. Direitos Autorais da cessionria dos sucessores do poeta. Violao. Contrafao. Plgio. Parfrase. Inocorrncia de contrafao. Parfrase no caracterizada. Caracterizao de plgio na veiculao de anncios de propaganda comercial, que verte a obrigao de indenizar. Sentena confirmada, em parte (Apelao Cvel n. 593157340, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Clarindo Favretto, julgado em 30/06/1994).

Vrios motivos podem levar um autor a assinar obras sob pseudnimo. As principais razes so de ordem esttica e poltica. Por vezes, o criador, preocupado com a posteridade, tem pleno conhecimento de que h gneros menores, puramente comerciais. Nesse caso, envergonhado da qualidade de sua obra, assina sob falso nome para evitar crticas e salvaguardar sua reputao. Houve casos em que escritoras assinaram sob pseudnimos masculinos, num perodo histrico em que o preconceito e o machismo assolavam a comunidade intelectual: somente os homens podiam exercer atividade literria. Tambm existem motivaes de ordem poltica. No raro, o pseudnimo utilizado em regimes ditatoriais. O autor, ao despir-se temporariamente do direito de ter seu nome ligado obra, visa a fugir de perseguies e retaliaes comuns a todo perodo de censura. Acontecimento marcante na histria da Msica Popular Brasileira foi o protagonizado por Chico Buarque, em pleno regime ditatorial. A represso e a censura vinham proibindo sem dar qualquer justificativa ou direito de defesa a maioria de suas obras. A cano Apesar de voc, por exemplo, inicialmente liberada pelos censores, foi gravada por Chico, tornando-se uma espcie de hino contra o regime autoritrio. Posteriormente, contudo, a msica j liberada e com mais de 100 mil discos vendidos foi proibida, e os discos confiscados.94 Em 1974, saturado com as arbitrariedades da censura, Chico driblou o autoritarismo e gravou o disco Sinal Fechado, figurando, aparentemente, apenas como intrprete. Criou um pseudnimo. O desconhecido Julinho da Adelaide assinou, juntamente com outro pseudnimo, Leonel Paiva, a bela msica Acorda amor, que narra o dramtico medo da represso poltica: Se eu demorar uns meses, convm, s vezes, voc sofrer. Mas depois de um ano eu no vindo, ponha a roupa de domingo e pode me esquecer [...]. Nelson Motta relata a criao desse marcante pseudnimo: Com a inveno de Julinho da Adelaide, como um Garrincha enfurecido, Chico marcou um golao por debaixo das pernas da ditadura. Combateu se divertindo, criando no s um personagem, mas sua me cruzadista Adelaide e seu meio-irmo e parceiro que o explora, Leonel Paiva. Quando as msicas comearam a fazer sucesso, deu uma longa e hilariante entrevista a Mrio Prata, na ltima Hora de So Paulo, em que Julinho contava cnica e deslavadamente toda a histria de sua vida, da me favelada e do pai alemo, da inveno do samba-duplex, que pode ser lido de duas maneiras, de sua felicidade em ser gravado por Chico Buarque. Em pouco tempo, a identidade secreta de Julinho da Adelaide se espalhou pelos bares de Ipanema, Chico cresceu ainda mais como heri da resistncia, foi chamado de o nosso Errol Flynn por Glauber Rocha e Julinho comeou a correr perigo de vida.95 Curioso observar que as obras de Chico Buarque assinadas sob o manto de Julinho da Adelaide como Acorda amor, Jorge maravilha e Milagre brasileiro continuam, atualmente, em discos e partituras, sob esse falso nome. Tal opo do autor, certamente, deve-se ao fato de Julinho da Adelaide ter virado histria, merecendo ser lembrado por novas geraes. Mesmo tendo sido denunciado, em 1975, por uma jornalista do Jornal do Brasil, que revelou a sua identidade, Julinho continua vivo na memria nacional.

7.10. -Violao ao direito de anunciar a autoria: sanes previstas no art. 108 da LDA-98

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MOTTA, Nelson. Noites Tropicais: solos, improvisos e memrias musicais. Rio de Janeiro: Objetiva, 2000, p. 223. 95 MOTTA, Nelson, op. cit., p. 271.

O art. 108 da LDA-98, que contm redao semelhante do art. 126 da LDA-73,96 retirou a obrigatoriedade de mencionar os nomes dos executantes, limitando-se tal exigncia aos autores e intrpretes. Eis o que dispe o referido dispositivo: Art. 108. Quem na utilizao, por qualquer modalidade, de obra intelectual, deixar de indicar ou de anunciar, como tal o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor e do intrprete, alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhes a identidade da seguinte forma: I tratando-se de empresa de radiodifuso, no mesmo horrio em que tiver ocorrido a infrao, por trs dias consecutivos; II tratando-se de publicao grfica ou fonogrfica, mediante incluso de errata nos exemplares ainda no distribudos, sem prejuzo de comunicao, com destaque, por trs vezes consecutivas, em jornal de grande circulao, dos domiclios do autor, do intrprete e do editor ou produtor; III tratando-se de outra forma de utilizao, por intermdio da imprensa, na forma a que se refere o inciso anterior. correto o entendimento de que a mera displicncia ou falha tcnica na impresso dos encartes de um CD ou DVD no exime a responsabilidade da produtora fonogrfica (gravadora) ou audiovisual. O autor deve zelar pelo direito moral de ter o seu nome corretamente divulgado na utilizao de sua obra. A omisso da autoria, num encarte de disco, d ensejo a uma ao de reparao por danos morais. Nesse sentido, segue a deciso abaixo: DIREITO DO AUTOR. Dano moral. Nome do autor da msica. Divulgado o disco sem o nome de um dos autores da composio musical, tem o lesado o direito de ser indenizado pela omisso. Art. 25, II da Lei 5.988/73 (STJ, 4a Turma, RESP, no 153.700/RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, julgamento em 09 de dezembro de 1997, Quarta Turma).97

7.11. A omisso das autorias pelas emissoras de rdio e TV

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Eis o art. 126 da LDA-73: Art. 126. Quem, na utilizao, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, deixar de indicar ou de anunciar, como tal, o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor, intrprete ou executante, alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhe a identidade: a) em se tratando de empresa de radiodifuso, no mesmo horrio em que tiver ocorrido a infrao, por 3 (trs) dias consecutivos; b) em se tratando de publicao grfica ou fonogrfica, mediante incluso de errata nos exemplares ainda no distribudos, sem prejuzo de comunicao, com destaque, por trs vezes consecutivas, em jornal de grande circulao, do domiclio do autor, do editor, ou do produtor; c) em se tratando de outra forma de utilizao, pela comunicao atravs da imprensa, na forma a que se refere a alnea anterior. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica a programas sonoros, exclusivamente musicais, sem qualquer forma de locuo ou propaganda comercial. O art. 97 da LDA-73 tambm dizia: Em qualquer divulgao, devidamente autorizada, de interpretao ou execuo, ser obrigatoriamente mencionado o nome ou o pseudnimo do autor. 97 O voto do Ministro Ruy Rosado de Aguiar, com acerto, desconsidera a alegao da r de que um lapso prontamente suprido, antes mesmo da propositura da ao ordinria, no se confunde com o ilcito de omisso de autoria. In verbis: O v. acrdo, assim como j o fizera a r. sentena, admitiu a omisso do nome do autor no disco que reproduzia a msica criada por ele, juntamente com outros, tendo sido assim lanado no mercado. Esse fato suficiente para caracterizar a leso ao direito do autor, garantido no art. 25, inc. II, da Lei 5.988/73: So direitos morais do autor: II o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra. O relativamente pequeno lapso de tempo entre a comercializao do disco e a retificao efetuada no apaga a existncia da leso, embora seja fator pondervel para a fixao do valor do dano.

William Shakespeare disse: Se me roubas a bolsa, no me levas seno lixo. Se me roubas o nome, roubas minha maior riqueza. Muitas emissoras de rdio so inadimplentes em relao a direitos patrimoniais de autor. No pagam ao ECAD. Alm dessa questo de ordem econmica, no anunciam os nomes dos compositores, salvo pouqussimas excees. Roubam, pois, no somente bolsas e bolsos, mas, tambm, nomes (autorias) de inmeros compositores brasileiros. de autoria de Silvoney Sales a lei municipal que obriga as emissoras de rdio AM e FM da Cidade do Salvador, capital baiana, a mencionarem os nomes dos compositores. Eis, na ntegra, a justificativa do projeto: A presente proposio tem como objetivo contribuir para melhorar o grau de divulgao dos compositores baianos cujos nomes na maioria das vezes permanecem no anonimato, mesmo que suas composies alcancem sucesso nacional e at mesmo internacional. A maioria das emissoras limita-se a mencionar os nomes dos intrpretes que gravaram as msicas esquecendo dos seus compositores. A obrigatoriedade da meno dos nomes dos autores das msicas uma forma de reparar essa injustia que vem sendo cometida na mdia local. Assim sendo, esperamos contar com o apoio dos nobres colegas para a aprovao da presente proposio. Sala das Sesses, 10 de maro de 1993. Silvoney Sales de Almeida. A Lei, de n. 4.742, publicada em 23 de julho de 1993, contm apenas cinco singelos artigos. Ei-los na ntegra: Art. 1o Ficam as emissoras de rdio AM e FM, com sede neste Municpio, obrigadas a mencionar o nome dos compositores das msicas, executadas nas suas programaes dirias. Art. 2o A meno do nome do compositor pode ser antes ou depois da execuo da msica, contanto que seja anunciado juntamente com o ttulo da composio. Art. 3o As emissoras, quando solicitadas, devero fornecer aos compositores todas as informaes referentes ao nmero de vezes que suas composies foram tocadas em cada ms. Art. 4o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 5o Revogam-se as disposies em contrrio. Apesar da inegvel boa inteno, esta lei j nasceu letra morta. Passaram-se anos e anos, e os compositores continuam sendo desrespeitados, haja vista que os seus nomes no so anunciados na execuo pblica. O art. 24, II, da atual LDA afirma que direito moral do autor o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra. Por que a Lei de Direito Autoral continua sendo desrespeitada nesse particular? Ela prev sanes civis (LDA-98, art. 108, I) para esse tipo de omisso, que, infelizmente, no so aplicadas. Certamente porque os autores brasileiros ainda no aprenderam a exigir os seus direitos. Falta cidadania, o antdoto contra qualquer tipo de arbtrio. Os proprietrios das emissoras de rdio so polticos e empresrios, que, salvo excees, pensam preponderantemente na obteno de lucros.98 Anunciar os nomes dos compositores implica perda de espao publicitrio. Em outras palavras, perder tempo divulgando os nomes dos criadores intelectuais implica perder dinheiro.
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Merece ser citada a precisa crtica de Celso Antnio Bandeira de Mello: Este dispositivo [Art. 175 da Constituio Federal] refere que tanto a permisso quanto a concesso de servios pblicos far-se-o sempre atravs de licitao. Contudo, entre ns, quando se trata de concesso ou permisso de rdio ou de televiso, tal regra inteiramente ignorada, seguindo-se, quando muito disfaradamente, a velha tradio do mero favoritismo. Como se sabe, grande o nmero de congressistas que desfruta de tal benesse. Neste setor reina e no por acaso autntico descalabro. [...] O tratamento escandaloso que a Constituio dispensou ao assunto revela que

O cantor e msico baiano Gernimo Santana, autor de inmeros sucessos do Carnaval de Salvador, incisivo ao comentar sobre a falta de tempo alegada pelas emissoras de rdio: No existe mais o respeito do locutor de rdio em anunciar a msica, composio e intrprete. Eles dizem que no d tempo [...]. Mas, se voc procurar uma rdio FM, o que o locutor fala de bobagem! Falam mais de 10 minutos de bobagem para colocar uma msica de trs minutos.99 Os donos das mais de cinco mil rdios existentes no pas tm vantagens quando compositores brasileiros continuam ilustres desconhecidos. No h dvida de que o protesto de um annimo mais fraco do que o de algum conhecido e admirado pelo povo. Os compositores precisam estar conscientes de que suas obras so responsveis pelo enriquecimento das rdios. No se liga rdio para ouvir anncio publicitrio, e, sim, msica. A matria-prima do proveito econmico dessas empresas, portanto, so as criaes intelectuais dos compositores. A discusso no pode restringir-se inadimplncia em relao ao Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio (ECAD). O anncio da autoria um dever legal. As emissoras de rdio e TV tm de cumprir as finalidades informativas, educativas, artsticas e culturais, consagradas expressamente na Constituio Federal (art. 221, I). O desrespeito ao anncio dos compositores consiste em uso nocivo da propriedade intelectual. Ademais, se os nomes dos compositores fossem devidamente anunciados, haveria denncia pblica de alguns empresrios comprositores, que adquirem autoria alheia, sem qualquer tica, sem qualquer escrpulo. Esses falsos criadores colocam seus nomes como co-autores apenas para obter lucros. No agem, em geral, por vaidade, mas, to-somente, por dinheiro. Ter os seus nomes anunciados traria a pblico uma conduta que eles tm interesse em camuflar. Os canais de udio de TVs pagas tambm omitem os nomes dos compositores, mesmo sem qualquer espcie de prejuzo ou perda de espao publicitrio. Percebe-se, portanto, que o problema tambm de ordem cultural, visto que a sociedade brasileira ainda no faz questo de saber quem so os criadores intelectuais de nosso cancioneiro popular. Lamentavelmente, essa a verdade: h desinteresse por cultura, educao e arte. E o show business musical, que no valoriza devidamente a figura do compositor, incentiva e dissemina essa indiferena. O autor deve reivindicar o direito moral de ter seu nome indicado na utilizao de suas obras. Se os compositores brasileiros continuarem apticos, terminaro por morrer no esquecimento. Desorganizados, ainda no sabem a fora que tm.100
inexiste coragem para enfrentar ou sequer incomodar foras to poderosas as maiores existentes no Pas. Veja-se: a disciplina da matria foi estabelecida no art. 223 da Lei Magna. Ali se estabelece que a outorga e renovao de concesso, permisso ou autorizao para radiodifuso sonora e de sons e imagens competem ao Poder Executivo, mas que o Congresso Nacional apreciar tais atos no mesmo prazo e condies conferidos aos projetos de lei de iniciativa do Presidente, para os quais este haja demandado urgncia. A outorga ou renovao s produziro efeitos aps deliberao do Congresso. Agora, pasme-se: para no ser renovada concesso ou permisso necessrio deliberao de 2/5 (dois quintos) do Congresso Nacional e por votao nominal! Contudo, h mais, ainda: o cancelamento da concesso ou permisso antes de vencido o prazo (que de 10 anos para as emissoras de rdio e de 15 para as de televiso) s poder ocorrer por deciso judicial, contrariando, assim, a regra geral que faculta ao concedente extinguir concesses ou permisses de servio pblico! (BANDERIA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. 18 ed. So Paulo: Malheiros, 2005, pp. 660-662). 99 Mdia B Revista Laboratrio do Curso de Comunicao Social habilitao Jornalismo da Faculdade Social da Bahia ano 1, nmero 0 primeiro semestre de 2004, p. 3. 100 A Comisso de Educao, Cultura, Esporte e Lazer da OAB-BA, no dia 17 de maio de 2007, organizou um Debate especfico sobre a obrigatoriedade das emissoras de rdio e televiso de anunciar os nomes dos compositores. O radialista Perfilino Neto criticou com absoluta clareza o alegado pretexto de falta de tempo: O tempo que se consome para dar o crdito de uns trs segundos por msica. O compositor Carlinhos Marques afirmou com preciso: Ningum nunca ouviu algum mencionar algum livro d e Jorge Amado sem citar o autor. Walter Queiroz, por sua vez, disse corajosamente: A melhor maneira de punir a rdio que no diz o nome do autor no escut-la. Segundo ele, a omisso fere a auto-estima do criador intelectual, sendo uma

H dcadas, o Poder Legislativo discute a problemtica da omisso do anncio dos autores pelas emissoras de rdio e TV. Em 12 de dezembro de 1963, foi publicado, no Dirio do Congresso Nacional (pg. 9815), o Projeto de Lei n. 1.448/63, de autoria do deputado federal Adrio Bernardes. O PL versava sobre a divulgao, escrita ou sonora, de obras musicais. Eis os artigos 1o e 2o: Art. 1o Em toda divulgao, escrita ou sonora, de obra musical sero obrigatoriamente indicados os nomes dos compositores e letristas, bem como dos regentes de conjunto musical, instrumentistas de solo, cantores e orquestradores ou arranjadores com participao direta na respectiva edio, gravao ou transmisso. Pargrafo nico. Excetuam-se desta norma os programas sonoros exclusivamente musicais sem qualquer forma de locuo ou propaganda comercial. Art. 2o As reparties do Poder Pblico federal, estadual e municipal incumbidas de licenciar ou liberar a divulgao de que trata o artigo verificaro previamente o cumprimento de suas disposies sempre que possvel. Na justificativa do projeto, afirmou o deputado Adrio Bernardes: Constitui, por outro lado, inominvel injustia permitir-se a edio, gravao ou transmisso de obras musicais que mantenham no anonimato os seus autores ou executores. Tanto mais injusta na medida em que envolve interesses comerciais, cujo sucesso se dever, preponderantemente, a esses mesmos artistas para os quais, alm da retribuio pecuniria de seu trabalho, tem tambm alto valor econmico e moral a vulgarizao de seu nome vinculado s preferncias musicais do povo. onde se aplica o precioso ensinamento de Salomo em seus Provrbios: Mais vale o bom nome do que as muitas riquezas; o ser estimado melhor do que a prata e o ouro (22,1). Finalmente a divulgao dos nomes de autores executores juntamente com as respectivas obras musicais uma forma de estimular a cultura musical de nosso povo, que no pode ficar merc dos interesses mercantis nesses veculos poderosos da educao moderna que so o rdio, a televiso e o cinema. O PL n. 1.448/1963, que recebeu aprovao das Comisses de Constituio e Justia e de Educao e Cultura, foi rejeitado pela Comisso de Finanas, que acolheu o parecer do relator Flores Soares.101

leso irreparvel. O autor Vev Calasans, tambm presente no Debate, afirmou corretamente: En quanto no criarem mecanismos que obriguem os caras das rdios a citar o autor, podem existir mil leis. (SOUZA, Karen. Anonimato fora! Ele que o sucesso. Jornal A TARDE. Caderno 2. Edio de 27 de maio de 2007, pp. 1-3). 101 Eis um trecho do parecer contrrio ao projeto PL n. 1.448/1963: Seria exigir demasiadamente inscrever-se em uma pequenina etiqueta de um disco uma srie de nomes de quantos participem de sua feitura como membros da orquestra ou integrantes do coro, alm dos nomes do autor ou autores; intrprete, se cantor, regente e orquestra; cantor e conjunto orquestral ou regional que o acompanhe etc. Isso porque, afinal, tambm dever-se-ia inscrever o nome do gravador, do dirigente do som e outros mais que desejassem guisa de estmulo ver seus nomes divulgados nos discos e pelos microfones das emissoras de rdio e televiso. (in CHAVES, Antnio. Direitos Conexos, p. 299).

O deputado federal paulista Ivan Valente, em 17 de maro de 2004, apresentou o Projeto de Lei n. 3156, de 2004, que dispe sobre o dever das empresas de rdio e televiso de informar aos ouvintes e telespectadores os nomes dos autores das obras musicais executadas em sua programao. O referido projeto previa, inicialmente, multa no valor de 100 (cem) UFIRs (Unidades Fiscais de Referncia) por msica que no receber a informao de autoria, sendo que 50% do montante das multas arrecadadas sero destinados ao Ministrio das Comunicaes e 50% ao Ministrio da Cultura.102 A ex-deputada federal Zelinda Novaes, em 14 de abril de 2004, ou seja, menos de um ms aps a apresentao do projeto 3156/2004, apresentou o Projeto de Lei n. 3.364/2004, que pretende incluir o 8o no art. 68 da LDA-98, com a seguinte redao: 8o As empresas prestadoras de servio de radiodifuso sonora, em qualquer de suas modalidades, devero divulgar os autores e o intrprete de cada obra veiculada, imediatamente antes de sua execuo ou em at sessenta minutos aps a mesma. A justificao do projeto assinala, fundamentalmente, os prejuzos financeiros advindos da no identificao do intrprete.103 O PL 3364/2004 foi apensado ao PL 3156/2004. A deputada federal Luiza Erundina,104 relatora dos referidos projetos, props o acrscimo do art. 68-A LDA-98, com a seguinte redao: Art. 68-A. As emissoras de rdio ou televiso devero informar aos ouvintes ou telespectadores os autores e o nome completo das obras musicais veiculadas como de carter temtico e as executadas nos programas exclusivamente musicais, obedecidos os seguintes critrios:
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Eis um trecho da justificativa do PL n. 3156/2004: Cumpre-nos atentar, tambm, para o alcance sciocultural da presente Lei no que tange valorizao e perpetuao da memria do nosso patrimnio cultural, ao darmos publicidade no apenas s obras, mas tambm aos seus criadores. Estaremos assim contribuindo de forma decisiva para que as geraes atuais e futuras reconheam e valorizem, ainda mais, os artistas e suas criaes. Assim, no s como expresso do direito informao e transparncia detido pelo pblico em geral, mas como instrumentalizao dos direitos autorais, bem como da garantia do acesso cultura e da sua difuso, alm do nosso reconhecimento queles que criaram e criam obras musicais, que se impe a aprovao do projeto de lei em tela, objetivo para o qual contamos com o apoio dos ilustres pares. 103 Eis a justificativa patrimonialstica, data venia, do PL n. 3.364/2004: A discusso relativa aos direitos autorais de produtores, autores e intrpretes de obras fonogrficas tem-se concentrado, nos ltimos anos, no problema da pirataria. No entanto, embora essa lamentvel prtica prejudique os produtores e os artistas, e merea ser combatida com tenacidade, outra ao perniciosa generalizou-se em nosso pas: a de omitir o autor e o intrprete das msicas veiculadas nas emissoras de rdio. Tal omisso, alm de desrespeitar o direito do autor e do intrprete a terem seu nome associado obra, condena ao anonimato esses artistas. Isto prejudica a vendagem de discos, pois a identificao do artista fator primordial para a deciso de compra. Alm disso, na medida em que parte da renda dos artistas advm da receita de concertos e apresentaes pblicas, a omisso do seu nome resulta em perdas financeiras adicionais. 104 Eis um trecho do voto da relatora: A obrigatoriedade de se fornecer informaes sobre intrpretes e autores de obras musicais, sempre que elas so veiculadas por emissoras de rdio ou de televiso, sem dvida de grande valia para a proteo dos direitos do autor. Alm disso, trata-se de uma medida que torna mais isonmico o tratamento das informaes sobre obras literrias, cientficas e artsticas. Atualmente, ningum pode exibir, por exemplo, trechos de livros ou de artigos cientficos, reprodues de pinturas, de gravuras ou de esculturas sem que seja citada a fonte sob pena de incorrer em crime contra os direitos autorais. Estranhamente, o mesmo no ocorre com as obras musicais. corrente em nossas emissoras de rdio e de televiso a prtica de no se indicar quem so os autores e intrpretes das msicas nelas veiculadas, algo que, como ressalta o autor da matria, dificulta a fiscalizao do aproveitamento econmico dessas obras artsticas. Vale observar que nossa legislao de direitos autorais estabelece como um direito moral do autor de qualquer obra cientfica ou artstica entre as quais se incluem, acreditamos, as obras musicais o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra. Mas como parece haver dvida sobre a utilizao dessas regras para a transmisso de obras musicais em emissoras de rdio ou de televiso, acreditamos ser necessrio torn-las mais explcitas. Ademais, necessrio ressaltar o carter educativo que o fornecimento de informaes sobre artistas e intrpretes ter. Esses dados sero de grande valia para que o cidado seja mais bem informado acerca das msicas, principalmente das brasileiras, que constituem um dos nossos maiores patrimnios culturais.

tratando-se de msica popular brasileira, ser informado o nome completo da obra musical, o intrprete, banda ou coral, o autor da letra e o autor da msica; II tratando-se de msica erudita, ser informado o autor da obra, o nome da orquestra e a regncia; III tratando-se de msica estrangeira, ser informado o nome completo da obra musical, o intrprete, banda ou coral. 1o A informao de que trata este artigo ser prestada antes ou aps a execuo da obra musical ou do bloco de obras musicais executadas. 2o As emissoras de televiso podero fazer a identificao, parcial ou total, por meio da insero de caracteres na tela. Vale, ainda, noticiar que o deputado federal de Tocantins Maurcio Rabelo, na Emenda Modificativa n. 01/2005, pretendeu incluir o 3o ao referido art. 68-A, com a seguinte redao: As emissoras de rdio podero fazer a identificao, parcial ou total, atravs de transmisso de caracteres no visor do rdio dos ouvintes. Na justificativa, alegou: Quanto s emissoras de rdio, ante as novas facilidades permitidas pela evoluo tecnolgica e para melhor adaptar a norma ao ambiente das transmisses de radiodifuso de sons e em atendimento ao interesse dos ouvintes que buscam esse tipo de programao eminentemente musical, perfaz-se necessrio facultar-se a elas identificar os autores, intrpretes e/ou o nome da msica executada por meio de transmisso de caracteres, atravs do sistema RDS ou de mecanismo apropriado do processo de transmisso de rdio digital, no visor do rdio dos ouvintes. O parecer da relatora Luiza Erundina, com razo, rechaou a absurda proposta do deputado Maurcio Rabelo.105 Eis a palavras da nobre deputada: Facultar s emissoras de rdio a possibilidade de proceder identificao por meio de caracteres transmitidos aos visores dos equipamentos dos usurios nos parece equivocada porque o nmero de usurios que dispem de equipamentos habilitados a receber tais transmisses ainda desprezvel. Sendo assim, exclumos do substitutivo essa liberalidade relativa s emissoras de rdio por entender que excluiria a grande maioria dos ouvintes de rdio dos benefcios da proposta. Pois bem. O deputado federal Chico Alencar fez pertinentes alteraes. Deu mesmo tratamento para msicas estrangeiras e brasileiras, respeitando-se, assim, o princpio da reciprocidade disposto na Conveno de Berna. Ademais, voltou a prever a aplicao de multa. Eis a proposta de redao do art. 68-A e do art. 109: Art. 68-A. As emissoras de rdio ou televiso devero informar o nome completo das obras musicais executadas em sua programao, obedecidos os seguintes critrios: I tratando-se de msica popular brasileira ou estrangeira, ser informado o nome completo da obra musical, o intrprete, banda ou coral, o autor da letra e o autor da msica; II tratando-se de msica erudita, ser informado o autor da obra, o nome da orquestra e a regncia; III at o ltimo dia til de cada ms, as emissoras devero encaminhar ao rgo central previsto no art. 99 desta lei e Gerncia de Direitos Autorais do Ministrio da Cultura, planilhas com a relao completa das obras musicais executadas no ms anterior, as quais sero publicadas pelos mesmos.
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MORAES, Rodrigo. Projeto de alterao da Lei de Direito Autoral. A TARDE, Salvador, 30 dez. 2005. Caderno Populares, Judicirias, p. 6.

 1o A informao de que tratam os incisos I e II deste artigo ser prestada antes ou aps a execuo da obra musical ou do bloco de obras musicais executadas. 2o As emissoras de televiso podero fazer a identificao, parcial ou total, por meio da insero de caracteres na tela. 3o A no observncia do disposto neste artigo sujeitar as empresas de rdio e televiso s sanes previstas nos arts. 105 e 109 do Ttulo VII desta Lei Art. 109. A execuo pblica feita em desacordo com os arts. 68, 68-A, 97, 98 e 99 desta Lei sujeitar os responsveis a multa de vinte vezes o valor que deveria ser originariamente pago. 1o As multas previstas neste artigo, assim como a prevista nos art. 105 desta lei, sero arrecadadas pelo escritrio central previsto no art. 99 da mesma e sua receita repassada em at 90 dias; 2o As receitas a que se refere o pargrafo anterior sero destinadas ao Ministrio da Cultura. Percebe-se que a redao do 1o prev que as multas devero ser arrecadadas pelo ECAD. Trata-se de equvoco do legislador, pois tal rgo uma associao civil, no integrante da Administrao Pblica. O Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos de Portugal, em seu art. 154o, contm prejudicial ressalva ao devido cumprimento da prerrogativa moral de identificao do autor. Dispe nos seguintes termos: As estaes emissoras devem anunciar o nome ou pseudnimo do autor juntamente com o ttulo da obra radiodifundida, ressalvando-se os casos, consagrados

pelo uso corrente, em que as circunstncias e necessidades da transmisso levam a omitir as indicaes referidas.
Luiz Francisco Rebello critica, com razo, a inconveniente ressalva de carter vago e ambguo da legislao portuguesa: Esta exigncia, que corresponde ao respeito do direito moral de paternidade, apenas existia no diploma anterior em relao aos programas culturais, restrio para a qual se no encontrava justificao e, por isso, foi agora suprimida. A sua aplicao ao tradutor consta do artigo 171o. A violao desta norma constitui uma das contra-ordenaes previstas no artigo 205o-2. A ressalva final, que alis no constava do projecto, provm do Cdigo anterior, mas, pelo seu carcter extremamente vago e ambguo, envolve um risco de derrogao do direito paternidade da obra, podendo assim considerar-se que contraria ou, pelo menos, susceptvel de afectar o princpio bsico do artigo 56o. O artigo 10o da Lei da Rdio obriga, no seu no 1, para efeitos de responsabilizao, a incluir nos programas a indicao do ttulo e do nome do autor; e o artigo subseqente impe s entidades que exeram a actividade de radiodifuso a organizao do registo mensal das obras difundidas nos seus programas para efeitos dos correspondentes direitos de autor (no 1), registo esse que dever ser enviado, no ms imediato, s instituies representativas dos autores, quando solicitado. Em termos mais vagos, a Lei da Televiso limita-se a estipular, no artigo 34o, que os programas devem ser identificados e conter os elementos relevantes das respectivas fichas artsticas e tcnica o que se pressupe, necessariamente, a identificao dos autores das obras neles includas e os ttulos destas.106 Nessa perspectiva de valorizao do autor, digna de homenagem a histria de Ari Barroso (1903-1964), autor da internacionalmente conhecida Aquarela do Brasil.

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REBELLO, Luiz Francisco. Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos Anotado . 3. ed. Lisboa: ncora Editora, 2002, p. 213.

Em seu lendrio programa televisivo Calouros em desfile, exigia dos participantes que anunciassem os autores das msicas interpretadas. Dizia: Aqui toda msica tem autor.107 Essa frase carrega uma justa reverncia ao criador intelectual, devendo ser cotidianamente refletida e aplicada por todos os meios de comunicao do pas. Srgio Cabral, bigrafo de Ari Barroso, narra pitoresco episdio de um calouro que, no referido programa televisivo, antes de cantar a cano Se todos fossem iguais a voc, de Tom Jobim e Vincius de Moraes, foi indagado por Ary sobre a autoria da obra. O calouro respondeu: Vincius de Moraes. Ary questionou: E o Tom?. O calouro, ento, disse: L maior.108 Se esta confuso entre Tom e tonalidade perdovel, no se pode dizer o mesmo da omisso das emissoras de rdio e TV do pas no anncio dos compositores populares, que representam a clula embrionria da milionria indstria musical. Por causa do direito moral paternidade, na dcada de 60, houve uma briga entre os famosos parceiros e amigos Roberto Carlos e Erasmo Carlos, que ficaram cerca de seis meses sem se falar. Roberto indignou-se com a omisso do seu nome no programa Jovem Guarda, da TV Record. Nelson Motta relata o histrico episdio: Por causa desse programa, Roberto e Erasmo brigaram feio, pela primeira vez. Para homenagear Erasmo e dar-lhe um trofu como Destaque de compositor, a produo preparou um potpourri com os grandes sucessos da dupla No quero ver voc triste (que foi gravado at pela bossa-novista histrica Sylvinha Telles), Calhambeque, Parei na contramo e Festa de arromba para ser cantado por Erasmo e Simonal. Mas o nome de Roberto no foi falado em nenhum momento. Uma hora depois, no Rio, ele j sabia de tudo e estava furioso: telefonou esculhambando Erasmo pela omisso. E Simonal e Imperial pela pilantragem. Parecia que ele se metia nas msicas como um intruso, como um bico. Roberto se sentiu trado: afinal, a combinao era que, alm do que fizessem em parceria, tudo que cada um fizesse sozinho seria sempre assinado e dividido pelos dois, como Lennon e MacCartney. O pau comeu feio entre os Carlos. Ficaram seis meses sem se falar, fazendo juntos o programa de televiso todos os domingos, se comunicando atravs do diretor e dizendo estritamente os textos escritos pela produo. E se esforando para manter publicamente o calor de um companheirismo, uma alegria e um esprito de turma que eram uma das foras e graas da Jovem Guarda.109 Comentando a obscuridade vivenciada pelo compositor brasileiro, Erasmo Carlos, numa entrevista, em 2001, fez a seguinte declarao: Cantam [a obra] Jesus Cristo na escola, e meu neto disse: Essa msica do meu av. O amigo: , mentiroso! Como ele chama?. Erasmo Carlos. O menino: Ih! No, essa msica do Roberto Carlos, mentiroso!110 Vale citar o autoralista mineiro Hildebrando Pontes, que critica o sistema de radiodifuso nacional, enfrentando o cerne da questo:

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CABRAL, Srgio. No tempo de Ari Barroso. Rio de Janeiro: Lumiar Editora, 1993, p. 380. Idem, p. 381. 109 MOTTA, Nelson. Noites Tropicais: solos, improvisos e memrias musicais. Rio de Janeiro: Objetiva, 2000, p. 101. 110 SANCHES, Pedro Alexandre. Roberto acstico, Erasmo eltrico. Folha de S. Paulo, So Paulo, Caderno Ilustrada, 11 maio 2001, p. E9.

O sistema de radiodifuso nacional no merece, do ponto de vista do direito autoral, nenhum respeito. No merecem respeito porque no respeitam o compositor e o intrprete nacional. um sistema confessadamente inadimplente. No se pode pensar o sistema de radiodifuso do pas sem fazer meno ao Congresso Nacional. Os deputados so titulares de concesso de rdio. Vrios deles tm uma ou duas rdios. As rdios, sistematicamente, no pagam os direitos autorais pela programao musical que transmitem. O que fazer? O caminho tem sido o Judicirio. At quando? No sei. S sei que abominvel assistir a tudo isso! A crise no autoral, a crise de carter!111 Enfim, o autor precisa ter o seu nome anunciado. E no somente pelas emissoras de rdio e televiso. Com o advento da Era Digital, ele precisa ser divulgado, tambm, em outras mdias. Por exemplo, a cantora e compositora Zlia Duncan critica a no designao dos compositores nos aparelhos de toca-mp3: Eu que adoro saber os autores das msicas, muitas coisas eu j no sei hoje em dia porque o I-Pod no identifica o autor. Logo eu que procuro estar atenta, imagina quem no est nem a?.112 Portanto, a classe autoral deve reivindicar, junto indstria fonogrfica, a designao das autorias. Ora, se os intrpretes so citados em tais aparelhos, por que os autores ainda ficam no anonimato? Essa situao de injustia precisa, urgentemente, ser sanada.

7.12. Omisso e erro na atribuio de autoria

A compositora Chiquinha Gonzaga, uma das fundadoras da Sociedade Brasileira de Autores Teatrais (SBAT), de 1917, foi vtima de inmeras violaes ao direito moral paternidade. A artista no se omitiu. Pioneira na conscientizao do Direito Autoral no pas, numa poca em que a sociedade patriarcal exclua e desprezava a mulher, esbravejou contra injustias, denunciando publicamente os trapaceiros de sua poca. Segue, abaixo, trecho da ata de reunio da diretoria da SBAT, datada de 08 de outubro de 1929: Passando-se Ordem do Dia e Interesses Sociais, pediu a palavra D. Francisca Gonzaga, para reclamar sobre suas composies musicais que esto sendo impressas e gravadas em discos, sob autoria de diversos senhores, como, por exemplo, a cano Fogo, foguinho, da opereta Juriti, gravada em disco Odeon, como sendo da lavra de Amrico Giacomini; a cano Bela rosa, da pea No venhas, representada em 1904, no Teatro Apolo, impressa pela Casa Vieira Machado, com o ttulo Casa de Caboclo, como sendo da autoria do Sr. Hackel Tavares, e tambm gravada em disco Odeon; e, finalmente, a modinha Si Zeferina, da burleta Forrobod, com o nome Lua branca, como sendo da autoria de J. Otaviano. A oradora solicita providncias da SBAT para que cesse de uma vez essa apropriao indbita e prejudicial aos seus interesses e de seu nome.113 Ainda comum, por exemplo, a omisso da autoria, em cartes postais de monumentos existentes em logradouros pblicos. Empresas grficas costumam ignorar os nomes dos artistas plsticos dessas obras de arte, fomentando nefasta desinformao.114

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PONTES, Hildebrando. Entrevista concedida pelo autor. Disponvel em: <http://www.rodrigomoraes.adv.br>. Acesso em: 30 mar. 2007. 112 DANTAS, Laura. Eu nunca baixei uma msica na vida. A TARDE, edio de 14 de maio de 2007. Caderno 2, p. 8. 113 DINIZ, Edinha. Chiquinha Gonzaga: uma histria de vida. Rio de Janeiro: Codecri, 1984, p. 257. 114 Vale afirmar que a LDA-98, em seu art. 48, no mais permite a reproduo no autorizada de obras situadas em logradouros pblicos. O que permitida, to-somente, a representao, que no se confunde com reproduo. Esta ltima tem intuito lucrativo. Uma obra situada em logradouro pblico no significa que j tenha cado em domnio pblico. Para a reproduo no ser considerada violao, preciso que no tenha qual-

No raro, jornalistas omitem a paternidade de sucessos da Msica Popular Brasileira, no trazendo essa importante informao para o pblico leitor. Por vezes, a autoria atribuda erroneamente a pessoa diversa do verdadeiro criador, fato que desinforma a populao, configurando desservio cultura nacional. O poeta baiano Jos Carlos Capinan, autor de clssicos da MPB a exemplo de Soy Loco por Ti, Amrica, parceria com Gilberto Gil, de 1967 , enviou elegante carta ao jornal A TARDE, solicitando retificao de uma reportagem que continha erro de autoria da mencionada cano. Segue o pedido formal de Capinan: Peo e agradeo a retificao de informao veiculada em A TARDE Cultural de 08/11/2003, em texto intitulado Moo das nsias [...]. A biografia e a genialidade de Torquato no ficaro menores se no lhe for atribudo indevidamente o crdito de autoria de Soy Loco por ti, Amrica. Qualquer biografia do nosso querido poeta, apoiada em pesquisa, poder informar que a composio acima no teve nenhuma colaborao do Torquato Neto. Entreguei a letra, escrita no dia do assassinato do Che Guevara, ao parceiro Gilberto Gil, que a musicou sem qualquer alterao do original. Existe, sim, um erro na primeira gravao feita por Caetano Veloso, atribuindo tambm a Torquato Neto a parceria, fato que o incomodava, segundo a sua viva. Mas este erro, que nenhum bigrafo srio desconhece, tambm o Gil j corrigiu em gravao ao vivo da referida cano. s conferir. A informao, sobretudo de assuntos culturais, deve primar pela autenticidade. Para que os leitores de Caderno to importante no fiquem desinformados em assunto desta natureza, solicito a retificao e novamente agradeo. Jos Carlos Capinan.115 Importante afirmar que, no raro, o erro na atribuio de autoria tem efeitos negativos duradouros. Por exemplo, analisando a Enciclopdia da Msica Brasileira, observa-se o mesmo erro acima apontado por Capinan: atribuda a Torquato Neto a co-autoria de Soy Loco por ti, Amrica.116 Em se tratando de editora, os incisos I e II do pargrafo nico do art. 53 da LDA-98 dispem expressamente que, em cada exemplar da obra, dever ser mencionado o nome do autor; e, no caso de traduo, o nome do tradutor. A identificao correta da paternidade, prevista no referido artigo, ratifica o disposto no art. 24, II.

7.12.1. A omisso da autoria de obras fotogrficas e audiovisuais

O pargrafo 1o do art. 79 da LDA-98 ratifica o art. 24, II, ao afirmar que a fotografia, quando utilizada por terceiros, indicar de forma legvel o nome do seu autor. muito comum, por exemplo, a negligncia de editorias jornalsticas, que denominam o autor da fotografia de Divulgao, Arquivo, lbum de Famlia, Assessoria. Obviamente , no existe fotgrafo com tais codinomes. farta a jurisprudncia de reparao por omisso do nome do autor de obra fotogrfica. Eis algumas decises: Fotografia sobre festa folclrica Utilizao desautorizada em revista Alteraes e omisso do nome do autor Indenizao devida. Ao procedente Recurso extraordinrio provido.
quer finalidade lucrativa e que a obra reproduzida conste como mero objeto acessrio (parte integrante de um todo), e no como principal objeto focado. 115 CAPINAN, Jos Carlos. Comps sem colaborao. A TARDE, Espao do Leitor, 16 nov. 2003, p. 2. 116 Enciclopdia da Msica Brasileira: Popular, Erudita e Folclrica . 2. ed. So Paulo: Publifolha, 1998, p. 153.

Ementa oficial: Direito Autoral. Fotografia. Modificao da obra e omisso do nome do autor. Nos termos do art. 126 da Lei 5.988/73, o autor tem direito a ser indenizado por danos morais e a ver divulgada sua identidade, independentemente da prova tpica de haver sofrido prejuzo econmico. Hiptese de no conhecimento do recurso da agncia de publicidade e de provimento do recurso do autor. (STF RE 99.501-3 DF 2a T. j. 28.2.84 Rel. Min. Francisco Rezek v.u.). Direito Autoral. Indenizao. Fotografia. Modificao da obra e omisso do nome do autor. Reparao dos danos morais que independe da comprovao de efetivo prejuzo econmico. Art. 126 da Lei Federal 5.988/73. Verba devida (RJTJSP 94/387) Direito Autoral. Indenizao. Danos moral e material. Publicao, em boletim oficial, de fotografia sem autorizao e correta indicao de autoria. Ato ilcito caracterizado. Verba devida (RT 747/408). Direito Autoral. Violao. Publicao de obra fotogrfica sem indicao do autor. Indenizao devida. Inteligncia do art. 28 da Lei n. 5.988/73. Declaraes de votos vencedor e vencido (RT 713/95). Indenizao Reproduo fotogrfica Omisso do nome do autor da obra Cesso dos direitos patrimoniais que no implica na transferncia dos direitos morais, que so inalienveis e irrenunciveis Arts. 25 e 28 da Lei Federal 5.988/73 Recomposio da leso sofrida que independe de comprovao de efetivo prejuzo patrimonial Verba devida Recurso no provido. (TJSP, Ap. Cv. 54.986-1 SP 5a C. j. 14.2.85 Rel. Mrcio Bonilha). Direitos Autorais. Indenizao. Publicao de foto em jornal sem consentimento do autor e sem correta indicao de autoria. Cesso de direitos indemonstrada. Smula n. 7 STJ. (RESP 155.996/MG, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 9.3.1999, Quarta Turma). Direito Autoral. Publicao de fotografia com a omisso do nome do fotgrafo. Indenizao devida. Fixao do quantum. Publicar fotografia sem referncia autoria e sem autorizao do autor, gera direito indenizao por dano moral. Exegese dos arts. 82 e 126 da Lei n. 5.988/73. Para a quantificao do quantum, deve-se levar em considerao as condies econmicas do violador do direito, bem como, a extenso do dano provocado, para evitar o enriquecimento sem causa. Apelo provido. (TJRS, Apelao Cvel n. 599.209.079, Rel. Joo Pedro Freire, j. 18.8.1999, Sexta Cmara Cvel). Direito autoral. Omisso do nome do fotgrafo em publicao de obra fotogrfica. Dever de indenizar. Obedincia aos artigos 82 e 162 da Lei n. 5.988/73. Reduo do quantum indenizatrio desatendido. Apelo improvido. (Apelao cvel n. 599.102.217, Quinta Cmara Cvel, TJRS, Rel. Des. Srgio Pilla da Silva, j. 11.6.1999). Direito Autoral. Omisso do nome do fotgrafo junto pea contida em material publicitrio. Indenizao devida. O produto da atividade de fotgrafo est amparada pela Lei n. 5.988/73. A publicao de fotografias, sem constar a sua origem ou a autorizao de quem as produziu, gera direito indenizao, cujo valor deve levar em considerao, preponderantemente, as condies econmicas do violador do direito, sob pena de se tornar incua a condenao em relao ao fim visado, no s retributivo ao desrespeito ao direito, como preventivo, de molde a evitar futuras infringncias, evitando-se, ainda, o enriquecimento sem causa. Por maioria, desproveram ambos os recursos. (Apelao Cvel n. 597.067.735, Stima Cmara Cvel, TJRS, Rel. Aldo Ayres Torres, j. 17.12.1997). Responsabilidade civil. Dano moral. Utilizao de fotografia em anncio publicitrio sem indicao do nome de seu autor. Legitimidade da agncia de propaganda para figurar no plo passivo da lide. Criao artstica. Na qualidade de prestadora de um servio especializado, agncia de propaganda incumbe observar e cumprir os requisitos de carter tcnico, dentre eles, indicar o nome do autor da fotografia utilizada no anncio. Tratando-se, ademais, da prtica de ato ilcito, a responsabilidade solidria, nos termos do art. 1.518 do Cdigo Civil.

 Contendo a obra um mnimo de originalidade, considerada uma criao artstica e, como tal, encontra-se ao amparo da Lei n. 5.988, de 14/12/73. Recurso especial no conhecido. (STJ, Quarta Turma, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 19.9.2000, RESP 69.134/SP). O jornal Correio da Bahia, em seu caderno de cultura Folha da Bahia, nos dias 07, 08 e 09 de novembro de 2005, ou seja, por trs vezes consecutivas, em atendimento obrigao de fazer disposta no art. 108, II, da LDA-98, destacou a seguinte errata: Por deciso do juiz de Direito do VI Juizado Cvel do Rio de Janeiro, republicamos esta foto de Marlia Pra, de autoria da fotgrafa Cibele Ribeiro Clark Leite, principal ilustrao da matria Arriscar excitante, sobre o show Estrela Tropical, protagonizado pela atriz, inicialmente publicada no caderno Folha da Bahia, do jornal Correio da Bahia, no dia 5 de outubro de 2000. A foto saiu sem o devido crdito, o que agora feito.117

7.12.2. A omisso dos nomes de intrpretes

O art. 92 da LDA-98 dispe: Art. 92. Aos intrpretes cabem os direitos morais de integridade e paternidade de suas interpretaes, inclusive depois da cesso dos direitos patrimoniais, sem prejuzo de reduo, compactao, edio ou dublagem da obra de que tenham participado, sob a responsabilidade do produtor, que no poder desfigurar a interpretao do artista. Portanto, o artista intrprete tambm tem o direito de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, na utilizao de sua interpretao. o que diz a deciso a seguir: Responsabilidade civil. Direito moral de artista, intrprete ou executante em obra cinematogrfica. Direito conexo ao do direito de autor. Comercializao de discos e de fitas cassetes com a omisso dos nomes dos artistas executantes. Dano moral devido. Na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos. (Smula n. 115-STJ). Os direitos de autor, reconhecidos em lei, no so excludentes dos direitos conexos de que so titulares os artistas, intrpretes e executantes, partcipes da obra cinematogrfica. Antes, estes so por ela tambm protegidos. Omisso, nos suportes materiais, dos nomes dos demandantes, circunstncia que lhes fere o direito moral previsto nos arts. 97 e 126 da Lei n. 5.988, de 14.12.1973. Recursos especiais no conhecidos. (STJ, 4a Turma, Rel. Min. Barros Monteiro, RESP 148781-SP, julgamento em 02.09.2004).118 O 2o do art. 81 da LDA-98 consiste em inovao. Eis o seu teor: 2o Em cada cpia da obra audiovisual, mencionar o produtor: I o ttulo da obra audiovisual; II os nomes ou pseudnimos do diretor e dos demais co-autores; III o ttulo da obra adaptada e seu autor, se for o caso; IV os artistas intrpretes;
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A referida ao correu no VI Juizado Cvel do Rio de Janeiro. Processo n. 2002.810.002884-1. Eis a ementa do Tribunal de Justia de So Paulo: DIREITO AUTORAL. Indenizao. Artistas de dublagem em pelcula de cinema. Cesso expressa da totalidade dos direitos patrimoniais emergentes da utilizao da obra. Hiptese anterior vigncia da Lei n. 6.533/78. No abrangncia, contudo, dos direitos morais, inalienveis e irrenunciveis. [...].

V VI

o ano de publicao; o seu nome ou marca que o identifique.

Existem julgados que consideraram, acertadamente, dubladores como artistas. Sendo artistas, fazem jus aos direitos morais paternidade e integridade. injusta a omisso dos seus nomes, com a meno apenas da pessoa jurdica responsvel pela dublagem, como, por exemplo, Herbert Richers. H um Projeto de Lei (PL n. 575/2003) que pretende assegurar, expressamente, os direitos morais dos dubladores de obras audiovisuais. Eis a Justificativa do referido Projeto: O trabalho dos dubladores de obras audiovisuais de grande relevncia para a qualidade final do produto que chega ao espectador. Na dublagem, os recursos de interpretao so utilizados para expressar a psicologia dos personagens dublados, caracterizando uma atividade eminentemente artstica. Grandes atores e intrpretes de nosso teatro, de programas televisivos e do cinema nacional j fizeram, em muitas oportunidades, trabalhos de dublagem de grande valor, sem ter o seu reconhecimento assegurado junto ao pblico. Com vista a ajustar essa situao, garantindo ao dublador os direitos morais da paternidade e da integridade do seu trabalho, oferecemos aos nobres Pares este texto que os equipara, para tal fim, com os intrpretes de obra audiovisual. Desse modo, tero assegurada a meno de seu nome ou sinal nos crditos da obra e o direito de participar dos resultados de sua exibio, nos termos previstos no contrato de trabalho que vierem a negociar. Em vista do valor desses profissionais, peo aos ilustres colegas o apoio iniciativa, indispensvel sua aprovao.

7.13. -A paternidade de canes folclricas: o episdio Man de Izaas

Folclore vem do ingls folk-lore: folk (povo) e lore (conhecimento). Todavia, a expresso povo, de certo modo, generalizante e, por isso, questionvel. A no identificao da pessoa do autor que sempre uma pessoa fsica no significa que a cano folclrica consista, necessariamente, numa obra coletiva e annima. A transmisso oral, ou, como se diz coloquialmente, de boca em boca, fez e continua fazendo com que muitos autores sejam relegados ao esquecimento. A autoria, quando no mencionada em algum suporte fsico, seja fonograma ou partitura musical, costuma desaparecer definitivamente da historicidade, perdendo-se na memria coletiva, dificultando, assim, a proteo conferida pela lei autoral. A informalidade do recurso de transmisso de canes folclricas propicia tal omisso de paternidade. , portanto, uma das principais causas do alto ndice de anonimato. Rossini Tavares de Lima traz precioso ensinamento repelindo o usual anonimato de obras folclricas: No h obra coletiva no folclore: tudo tem nico e exclusivo pai, que determinado homem, um poeta, cantor, artista, arteso, etc. Os nomes de muitos, porm, ficaram perdidos, esquecidos.119 Ainda nos dias de hoje, em pleno sculo XXI, a chamada cultura popular urbana tem a mania de reduzir o folclore a uma mera criao coletiva annima, omitindo, assim, diversas autorias. Nesse sentido, ressalta o professor Carlos Rodrigues Brando: A criao do folclore pessoal. Algum fez, em um dia de algum lugar. [...]

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CHAVES, Antnio. Criador da obra intelectual. So Paulo: LTr, 1995, p. 142.

A msica erudita e a msica popular da cidade eternizam o nome de seus autores, e o que todo mundo canta de algum que todo mundo sabe. O folclore vive da coletivizao annima do que se cria, conhece e reproduz, ainda que durante algum tempo os autores possam ser conhecidos.120 Algumas pessoas acreditam que s em meio cultura erudita ou a uma cultura popular urbana existe uma criao nominada de autores individuais. Esta uma maneira de pensar que herdamos dos colonizadores, para quem uma das diferenas entre a elite letrada e o povo iletrado que ela tem cultura e, ele, no. Ao contrrio, tambm nas comunidades populares de cultura de folk existem criadores individualizados, muitos deles, a seu modo e em sua dimenso, to geniais quanto um Edu Lobo ou um Villa-Lobos.121 Feitas essas consideraes, narra-se um curioso e paradigmtico episdio, ocorrido no Estado da Bahia, amplamente noticiado nos meios de comunicao locais. A obra ltero-musical intitulada Quixabeira,122 adaptao feita pelo genial msico e compositor baiano Carlinhos Brown, est no seu disco Alfagamabetizado, lanado em 1996, pela gravadora EMI. Participaram como intrpretes da referida faixa o prprio Brown, alm de Caetano Veloso, Gilberto Gil, Gal Costa e Maria Bethnia. Quixabeira consiste numa adaptao de trs obras ltero-musicais (Amor de Longe, Al meu Santo Amaro e Vinha de Viagem). Tais canes foram gravadas, em 1992, como sendo de autores desconhecidos, no LP Da Quixabeira pro bero do rio, sob a coordenao dos msicos e pesquisadores Afonso Machado e Bernard von der Weid. Esse fonograma serviu como fonte de pesquisa e inspirao para Carlinhos Brown reunir as trs obras em uma s, intitulando a adaptao de Quixabeira. certo que Da Quixabeira pro bero do rio fruto de uma pesquisa sria, que objetivou, sobretudo, preservar e divulgar canes do serto da Bahia. Sem dvida, o trabalho alcanado de qualidade, merecendo sinceros elogios. Entretanto, falhou no sentido de no averiguar com o devido cuidado as autorias das obras gravadas. Se a tradio oral propicia o anonimato de muitos autores, que, no raro, permanecem desconhecidos, o pesquisador que anseia a preservao da cultura deve, tambm, ao mximo, tentar descobrir e preservar as autorias. A pesquisa da cultura popular, para no ser considerada negligente, precisa perquirir e reconhecer a paternidade das criaes. Onde existe cano, h, tambm, autor. A msica no brota do cho rido do serto, mas do esprito criativo de algum, que, mesmo no registrando a obra em algum suporte fsico, merece ter assegurado o reconhecimento da autoria. No disco Alfagamabetizado (1996), Quixabeira, repetindo a omisso existente no LP Da Quixabeira pro bero do rio (1992), apareceu como sendo de autores desconhecidos. Consta como sendo de Domnio Popular. Aparecem, apenas, os nomes dos adaptadores: Carlinhos Brown, Afonso Machado e Bernard von der Weid. A adaptao obteve gigantesco sucesso no mercado fonogrfico brasileiro. A banda baiana Cheiro de Amor, com a cantora Carla Visi, vendeu mais de um milho de cpias de seu disco ao vivo (1997), que continha Quixabeira como principal hit, msica carro-chefe. Eis, a seguir, trecho da obra Vinha de Viagem:

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BRANDO, Carlos Rodrigues. O que folclore. 13. ed. So Paulo: Brasiliense: 2000, p. 34. BRANDO, Carlos Rodrigues, op. cit., p. 36. 122 Eis, na ntegra, a letra da obra adaptada Quixabeira: Amor de longe, benzinho/ favor no me querer, benzinho/ Dinheiro eu no tenho, benzinho/ Mas carinho eu sei fazer at demais/ Fui de viagem passei em Barreiros/ Avisa meus companheiros/ Sou eu Manoel

de Izaas/ Na ida levei tristeza/ Na volta trouxe alegria/ Passei pela Quixabeira/ Man me deu uma carreira/ Que at hoje eu corria/ Tu no faz como um passarinho/ Que fez o ninho e avoou/ Voou, voou, voou/ Mas eu fiquei sozinho/ Sem teu carinho, sem teu amor/ Al, meu Santo Amaro/ Eu vim lhe conhecer, eu vim lhe conhecer/ Samb santamarense/ Pra gente aprender, pra gente aprender...

Vinha de viagem Passei em Barreiros Avisa meus companheiros Sou eu Man de Izaas Na ida levei tristeza Na volta trouxe alegria Eu passei na Quixabeira Man me deu uma carreira Que at hoje eu corria. Carlinhos Brown, no documentrio Quixabeira Da Roa Indstria Cultural, produzido pelo Instituto de Radiodifuso Educativa da Bahia (IRDEB), em 1998, sob a direo do jornalista Josias Pires, disse o seguinte: Man de Izaias talvez seja o maior compositor de Quixabeira, porque ele mesmo se identifica quando fala: Fui de viagem/ passei em Barreiros/ avisa meus companheiros/ sou eu Man de Izaias... Man de Izaias s uma incgnita dentro da memria da cultura brasileira. Brown, ao trazer essa fala, ainda no conhecia Man de Izaias. S em 2003, quando foi informado de sua existncia, teve a certeza de que ele Manoel dos Santos Silva no era uma incgnita. Nascido em 1928, filho de Izaias Santos Silva e Madalena Hilria da Silva. Da a expresso Man de Izaas (Man, filho de Izaias), apelido que o prprio autor citou em sua obra, facilitando, assim, o reconhecimento da autoria. Durante toda a vida, residiu na zona rural do municpio baiano de Riacho do Jacupe. Ainda completamente lcido, Manoel contou para este signatrio autoralista toda a histria da cano, de como e quando ela foi criada. A obra foi composta no ano de 1964, em Barreiros, distrito de Riacho do Jacupe. Manoel possua, quando moo, um conjunto musical conhecido como A ganga do Manezinho. O grupo viajava pelo interior baiano, espalhando canes prprias que ficaram conhecidssimas na regio.123 O jornalista e pesquisador Josias Pires, foi quem, na elaborao do documentrio Quixabeira Da Roa Indstria Cultural, esteve em Riacho do Jacupe e tomou conhecimento da existncia de Man de Izaas. Portanto, o responsvel principal pelo reconhecimento da autoria. Sem ele, Vinha de Viagem estaria, ainda, sendo atribuda a autor desconhecido. Carlinhos Brown, Afonso Machado e Bernard von der Weid, aps tomarem conhecimento da autoria de Man de Izaas, celebraram com o mesmo uma transao preventiva de litgio. Aos 75 anos, o compositor sertanejo teve, finalmente, reconhecido o seu direito moral paternidade.124 Questionado pela imprensa sobre o episdio, disse Manoel: como se uma me botasse um filho no mundo, ele fosse voando pro estrangeiro e no voltasse mais pra casa.125

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O episdio de Man de Izaas narrado em duas reportagens: Heris incgnitos Compositores amargam ostracismo e pagam o preo do anonimato quase compulsrio, de autoria da jornalista Adriana Jacob, publicada no Correio da Bahia, caderno Correio Reprter, edio de 29 de fevereiro de 2004; e Lamento sertanejo Comunidades da Quixabeira revelam na msica e na dana a fora da cultura popular, de autoria do jornalista Vincius Clay, publicada no Correio da Bahia, caderno Correio Reprter, edio de 17 de outubro de 2004. 124 Man de Izaas foi homenageado no I Seminrio de Direito Autoral e de Direito Imagem da Bahia, ocorrido na Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia, no dia 18 de novembro de 2003. Viajou de Riacho do Jacupe at Salvador, acompanhado de sua esposa e de familiares. Recebeu, das mos de Luiz Caldas, placa de meno honrosa. Carlinhos Brown, tambm presente no Seminrio, saudou o grande homenageado da noite. Comentando sobre o episdio Man de Izaas, a importncia da obra Quixabeira e o convite feito a Caetano, Gil, Gal e Bethnia, disse: No disco Alfagamabetizado, no me sentia culturalmente autorizado para cantar tamanha prola. Chamei quem? Os Doces Brbaros. Tal declarao demonstra no somente a humildade de um grande autor como o devido respeito ao direito moral paternidade da obra. 125 Manezinho do Samba Compositor mais aplaudido da regio a sntese da tradio da Quixabeira. Correio da Bahia, Caderno Correio Reprter. Edio de 17 de outubro de 2004, p. 6.

No disco intitulado Da Capelinha para o mundo, lanado em 2004, pelo grupo baiano Harmonia do Samba, a obra Quixabeira foi regravada, nas vozes de Xanddy e Caetano Veloso. O nome de Manoel de Izaas apareceu, pela primeira vez, como autor de Vinha de viagem, reparando-se involuntrio erro que durou cerca de uma dcada. Houve um acordo extrajudicial, que lhe proporcionou o recebimento de razovel importncia a ttulo de direitos patrimoniais pelo uso comercial de sua obra.

7.14. -A paternidade de obras psicografadas: o caso da viva de Humberto de Campos versus o mdium Chico Xavier
Diz-se que psicografar criar o que ditado por espritos. O mdium, intermedirio entre os vivos e os espritos dos mortos, est cada vez mais presente no mercado editorial esprita. Resta saber, pois, quem o titular dos direitos patrimoniais de obras psicografadas. o mdium ou so os herdeiros do autor psicografado? De quem a paternidade? Do mdium ou do esprito do autor falecido? Antes de responder a essa indagao, faz-se oportuno analisar um curioso pleito sobre o tema, que teve repercusso nacional. Em 1944, na cidade do Rio de Janeiro, a viva do falecido escritor Humberto de Campos (1886-1934), Catharina Vergolino de Campos, entrou com uma ao declaratria contra a Federao Esprita Brasileira e Francisco Cndido Xavier, o famoso Chico Xavier (1910-2002).126 O mdium havia publicado cinco livros ditados pelo esprito de Humberto de Campos, intitulados: Novas Mensagens, Boa Nova, Reportagens de Alm-Tmulo, Brasil, Corao do Mundo e Ptria do Evangelho e Crnicas de Alm-Tmulo. A viva desejava cessar a publicao ou participar dos direitos autorais pela vendagem desses livros. Pretendia que o Judicirio declarasse, por sentena, se tais obras literrias eram ou no ditadas pelo esprito de Humberto de Campos. Em outras palavras, pedia declarao da sobrevivncia ou no do esprito e a possibilidade da sua comunicao com os mortos. O pedido objetivava provar a autenticidade ou no da autoria do de cujus. Para tanto, seria necessrio o confronto estilstico minucioso entre as obras de Humberto-homem e de Humberto-esprito. O pleito era de natureza metafsica, portanto. O advogado Miguel Timponi defendeu, com xito, Chico Xavier e a Federao Esprita Brasileira. O litgio acabou no Supremo Tribunal Federal, que confirmou a impossibilidade jurdica do pedido.127 Para evitar novas pendengas judiciais, Chico Xavier passou a adotar o pseudnimo Irmo X para os futuros textos atribudos ao esprito de Humberto de Campos. Existe uma omisso intencional sobre psicografia na LDA-98, assim como existia na LDA73, visto que a hiptese no versa sobre matria de direito, mas de convico metafsica, religiosa, de crer ou no crer em psicografia. Nenhuma lei pode versar sobre esse tema, assim como sobre as aparies de Maria ou a ressurreio de Jesus Cristo. absurda a hiptese de legislar sobre o mstico. O Brasil j tentou essa proeza. Em vo. A inconstitucionalidade do projeto de lei era flagrante, tendo em vista que continha pressuposto religioso, que considerava verdadeiro o fenmeno da psicografia.128

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Chico Xavier faleceu em 30 de junho de 2002, na cidade de Uberaba (MG), aos 92 anos. Nesse mesmo dia, a Seleo Brasileira de Futebol conquistava o pentacampeonato. O mdium publicou mais de 400 livros psicografados, traduzidos para diversas lnguas, com vendagem superior a 25 milhes de exemplares. O maior difusor do Espiritismo no Brasil no se enriqueceu com a comercializao de suas obras, pois o lucro era destinado a entidades beneficentes. Sem dvida, o lder esprita Chico Xavier foi um exemplo de pessoa que viveu verdadeiramente a servio da caridade. 127 TIMPONI, Miguel. A psicografia ante os tribunais: o caso Humberto de Campos. 5. ed. Rio de Janeiro: Federao Esprita Brasileira, [s.d]. 128 CHAVES, Antnio. Criador da obra intelectual. So Paulo: LTr, 1995, p. 288.

Para o Direito, a personalidade jurdica do ser humano cessa com sua morte. Mors omnia solvit (A morte extingue tudo). Os mortos no so mais sujeitos de obrigaes e direitos. At mesmo os denominados imortais, membros da Academia Brasileira de Letras, s escrevem enquanto vivos. O ttulo acadmico no lhes confere imortalidade a servio da psicografia. A sobrevivncia ou no do esprito matria que no cabe ser discutida no mundo jurdico. No domnio do Direito, no h defuntos autores, mas autores defuntos, disse em brilhante sntese o desembargador Mrio Matos.129 A tese de sobrevivncia do esprito foge ao Direito. S mesmo num romance pode-se aceitar a existncia de um defunto autor, como na obra-prima de Machado de Assis, Memrias Pstumas de Brs Cubas: no sou propriamente um autor defunto, mas um defunto autor, para quem a campa foi outro bero. A hiptese de o Direito aceitar a possibilidade de uma obra psicografada to absurda quanto a de um juiz aceitar a veracidade de uma prova criminal psicografada. inimaginvel o depoimento de uma testemunha morta capaz de absolver ou condenar o ru. Um inslito (e bizarro) julgamento jurdico-espiritual teve grande repercusso no somente no Brasil como no exterior. Em 1979, no Estado de Gois, o Juiz de Direito Orimar de Bastos fundamentou a sentena de absolvio de Jos Divino Nunes, acusado de ter assassinado o amigo Maurcio Garcez Henriques, com cartas ditadas pelo esprito do morto ao mdium Chico Xavier, que j gozava de prestgio e fama. Tais provas, anexadas aos autos pela defesa, tiveram influncia no julgamento. A sentena afirmava textualmente: Temos de dar credibilidade mensagem [de Chico Xavier], apesar de a Justia ainda no ter merecido nada igual, em que a prpria vtima, aps sua morte, vem revelar e fornecer dados ao julgador para sentenciar. Ela isenta de culpa o acusado, fala da brincadeira com o revlver e o disparo da arma. Coaduna este relato com as declaraes prestadas pelo acusado.130 Pois bem. A paternidade de obras psicografadas do mdium. Conseqentemente, os direitos patrimoniais cabem exclusivamente a ele. A lei somente protege obras produzidas em vida pelo autor falecido. Contudo, necessrio que conste na capa de um livro psicografado o carter psicogrfico da obra e o nome do mdium que o psicografou, a fim de que o pblico fique de logo esclarecido e ciente de que no se trata de obra pstuma. Com isto, evita-se a usurpao de nome alheio e, conseqentemente, o ludibriamento da opinio pblica. Importante lembrar que a publicidade enganosa expressamente proibida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC, art. 37, 1o). Existindo a observao de que a produo medinica, conclui-se que ela no foi criada em vida pelo autor psicografado. A paternidade da obra, ainda que atribuda ao esprito do morto, pertence, na prtica, ao exteriorizador intelectual, ou seja, ao mdium. Portanto, os herdeiros do autor morto no tm direito de reivindicar qualquer direito moral ou patrimonial sobre quaisquer obras de alm-tmulo. Na verdade, as obras medinicas no so proibidas, desde que no impliquem em ofensa reputao do falecido. Como a dignidade tem projeo post-mortem, qualquer herdeiro poder, demonstrando essa ofensa, fazer cessar a publicao/comercializao da obra. Em tese, no se configura abuso nem desrespeito ao criador intelectual morto. Contudo, vale advertir que o art. 17 do Cdigo Civil de 2002 dispe que o nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria. O Cdigo Penal, por sua vez, incrimina a calnia contra os mortos (CP, art. 138, 2o).

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TIMPONI, Miguel. A psicografia ante os tribunais: o caso Humberto de Campos. 5. ed. Rio de Janeiro: Federao Esprita Brasileira, [s.d], p. 329. 130 SOUTO MAIOR, Marcel. As vidas de Chico Xavier. 2. ed. So Paulo: Planeta, 2003, p. 226.

Enfim, obras medinicas que agridam ou ofendam a reputao de falecidos podem, perfeitamente, dar ensejo a aes cveis e penais. A dignidade da pessoa humana tem projeo postmortem.

7.15. A paternidade de obras feitas por ghost-writer

Ghost-writer (escritor-fantasma) quem, sob encomenda, cria obra intelectual para outrem, atribuindo-lhe a autoria. Da a expresso fantasma, que significa viver escondido, definitiva sombra. Em espanhol, tem-se a seguinte denominao: el negro. O ghost-writer tem o seu nome para sempre escondido, em face de firmar com o contratante um pacto secreto de confidenciabilidade. Ou fingimento, a depender da tica em que se observa essa antiga prtica. Tanto quem assina como quem realmente produz a obra permanecem em tumular silncio sobre a verdadeira autoria.131 Chico Buarque, em seu excelente romance Budapeste, narra a histria de um ghost-writer profissional chamado Jos Costa. O personagem, um gnio escritor no-reconhecido, ao participar de um congresso internacional de autores annimos, comenta a tormentosa sensao de estar sombra do sucesso: Aquilo comeava a lembrar uma conveno de alcolatras annimos que padecessem no de alcoolismo, mas do anonimato.132 O personagem central de outro criativo romance sobre a temtica, intitulado A sombra do meio-dia, de Srgio Danese, faz uma inquietante metfora sobre essa atividade fantasmagrica feita para polticos e personalidades pblicas: O escritor-fantasma, assim, estaria para o estadista quase como a mquina de escrever est para o escritor. Em outras palavras, a obra no pertenceria a quem a escreve, mas a quem a assume.133 O ofcio do ghost-writer, apesar de bastante antigo, continua sendo tabu, profisso clandestina e inconfessvel, por comercializar de forma antitica o trabalho intelectual. O cinismo velado, inerente ao ofcio, chega a ser escandaloso quando o ghost-writer escreve obras de carter eminentemente pessoal, a exemplo de uma monografia/dissertao/tese ou de um romance literrio. Artigos, discursos oficiais e pronunciamentos polticos, que geralmente no contm forte carga de pessoalidade, podem at ser eticamente aceitveis, mas, ainda assim, no esto imunes a crticas. Por outro lado, perfeitamente possvel algum, acusado publicamente de ter encomendado criao e autoria de obra literria, sair-se vitorioso em uma ao judicial. Nesse caso, possvel ter havido violao ao direito honra. Imagine-se a hiptese de um jornalista, crtico de poltica ou literatura, afirmar publicamente que o discurso proferido, os artigos ou livros publicados de algum certamente foram feitos por um ghost-writer, chamando tcita ou expressamente o indivduo de incapaz intelectualmente para produzir referidas obras.
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Existe um curioso episdio, na histria da Msica Popular Brasileira, em que o pacto de confidenciabilidade foi quebrado. A obra O tempo vai apagar, gravada por Roberto Carlos, no lbum O inimitvel, de 1968, traz, oficialmente, como autores, Getlio Crtes e Paulo Cesar Barros. Este ltimo, na verdade, no co-autor da obra, mas, sim, seu irmo, Renato Barros. Na poca, Paulo Cesar Barros tinha dezes sete anos e estava preparando seu casamento. Como irmo mais velho, e sentindo-se ainda mais responsvel por ele depois da morte do pai, Renato Barros decidiu ajud-lo dando-lhe a autoria da cano. [...] O pior que depois os dois ficariam vinte anos sem se falar exatamente por causa da parceria de O tempo vai apagar. Em 1983, Renato e seus Blue Caps participaram de um programa de televiso em So Paulo, quando foi pedido a Renato Barros que lembrasse trechos de canes dele gravadas por Roberto Carlos. E ele citou Voc no serve pra mim, No h dinheiro que pague, Maior que meu amor e num lapso O tempo vai apagar. Paulo Cesar deu-lhe o maior esporro nos bastidores, considerando uma indignidade Renato ter-lhe oferecido a autoria da cano e depois reivindic-la publicamente. A partir daquele dia, e por longos vinte anos, os dois irmos no mais se falaram. Cabia a mim revelar, como estou fazendo agora, se aquela msica era do Renato ou no. Ele jamais deveria ter tomado aquela atitude`, afirma Paulo Cesar Barros. (ARAJO, Paulo Cesar. Roberto Carlos em detalhes. So Paulo: Editora Planeta do Brasil, 2006, p. 372). 132 BUARQUE, Chico. Budapeste. So Paulo: Companhia das Letras, 2003, p. 20. 133 DANESE, Srgio. A sombra do meio-dia. Rio de Janeiro: Topbooks, 2003, p. 36.

Ora, a liberdade de imprensa no absoluta. O direito de crtica no ilimitado. Uma declarao de uso do artifcio de ghost-writer, sendo imotivada, abusiva ou mesmo no comprovada, pode dar ensejo a uma reparao por danos morais e patrimoniais. O jornal Correio da Bahia, pertencente famlia de Antnio Carlos Magalhes, manifestando-se sobre artigo de seu desafeto poltico Geddel Vieira Lima, intitulado Acesso s contas da Cmara, publicado no jornal A TARDE, edio de 16 de julho de 2003, p. 2, questionou, em tom irnico, no s a autoria do texto como a dignidade do parlamentar: Causou furor, foi um sucesso imediato e retumbante, o assunto dos saraus, das rodas polticas e dos convivas nos restaurantes de Salvador, ontem, a estria do deputado Geddel Vieira Lima como articulista do jornal A TARDE para assuntos relacionados tica e moralidade. [...] Maldosos, alguns tentaram desmerecer os mritos do deputado, imaginando-o incapaz de produzir texto de tal qualidade e sobre um tema, por conta de seu histrico, espinhoso: tica, transparncia e moralidade pblica. H quem diga que o artigo foi da lavra de um dos ghost-writers da Cmara dos Deputados, que ganham a vida escrevendo artigos para serem lidos e assinados por parlamentares desqualificados, semi-alfabetizados.134 Outro exemplo merece ser citado. Com elegncia, Nelson Motta criticou um artigo assinado por Rosinha Garotinho, publicado no final de 2004. Ironicamente, ps em xeque no somente a competncia da governadora como a autoria do texto a ela atribudo: Rosinha Garotinho assinou um artigo de fim de ano relatando as grandes conquistas do seu governo. Comeou citando Fernando Pessoa e fechou com... Shakespeare! O ghost-writer pegou pesado.135 Um episdio ligado ao direito moral de paternidade e referente famlia Caymmi merece, tambm, ser narrado. Danilo Caymmi, filho de Dorival, conta que foi injustamente acusado de ter encomendado ao pai a criao de Andana, obra ltero-musical de grande sucesso na dcada de 60. Perguntado pela imprensa baiana como enfrentou a sndrome de ser filho de Dorival, Danilo respondeu: A nica vez que me irritou foi no incio de careira, quando um cara falou, na poca de 1968, de Andana. Estava aquele sucesso tremendo, que ningum esperava, e ele falou que papai tinha feito aquela msica para mim. Eu fiquei muito bravo.136 Ser casustica a apreciao de dano moral. Ou seja, somente analisando cada caso concreto ser possvel apreciar a existncia ou no de abuso liberdade de imprensa, que no absoluta, mas comporta limites. Se, por exemplo, um jornalista ou crtico de msica escreve que determinado cantor costuma comprar a autoria de canes, sem ter qualquer prova dessa alegao, poder perfeitamente ser condenado por danos morais.

7.15.1. -A proliferao da desonestidade intelectual na pesquisa acadmica

Existe uma clebre frase atribuda ao dramaturgo americano Wilson Mizner (1876-1933): Quando se rouba de um autor, chama-se plgio. Quando se rouba de muitos, chama-se pesquisa. bvio que no se pode concordar com a segunda frase de Mizner. Toda pesquisa sria contm citaes. E o ato de citar corretamente no se confunde com roubo.

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Correio da Bahia, edio de 17 de julho de 2003, p. 3, na editoria Poder. MOTTA, Nelson. Questo de Estilo. Folha de S. Paulo, So Paulo, 07 jan. 2005, p. A2. Soterpolis Jornal de Cultura da Bahia, Ano 5, edio 46, julho de 2002, p. 8.

O advento da Internet, sem dvida, potencializa a incidncia do plgio. Contudo, preciso advertir: a proliferao da desonestidade intelectual nas universidades brasileiras no culpa da Internet, poderosssima mquina facilitadora da cpia. Culp-la interpretar estreitamente o problema. O responsvel por essa grave crise tica , obviamente, o prprio ser humano. No pode a rede mundial de computadores ser tachada como vil, at porque ela configura importante instrumento de pesquisa acadmica e tende a ser valorizada, cada vez mais, na atual Sociedade da Informao. O comrcio de monografias de graduao, dissertaes de mestrado e teses de doutorado um problema, fundamentalmente, de ordem tica. No somente comprar, como tambm vender trabalhos acadmicos, configura conduta antitica.137 H professores universitrios que se transformaram em verdadeiros empresrios desse picaresco ofcio, como denuncia matria publicada na Folha de S. Paulo: Os empresrios das monografias, como so conhecidos, espalham seus anncios pela internet. Em apenas uma pesquisa em um site de busca da rede foram encontradas mais de 200 pginas fazendo ofertas para facilitar a vida do estudante que muito ocupado, que trabalha muito e que no quer se estressar com um trabalho acadmico, de acordo com os prprios anncios das pginas [...]. Nas mensagens enviadas pela reportagem foram pedidos oramentos para a elaborao de uma dissertao de mestrado, com 120 pginas, e para uma tese de doutorado, com 250 pginas. Para fazer o trabalho de um futuro mestre, o valor ficou entre R$ 600 e R$ 1.200. O trabalho de um doutorando varia de R$ 1.000 a R$ 4.000. Os empresrios, que se identificam como ex-professores universitrios, advogados experientes e at juzes aposentados, propem-se a elaborar todas as fases do trabalho. O aluno no precisa se preocupar nem com a escolha de uma bibliografia. Caso o tema no esteja bem definido, tambm no h problema os donos do negcio fazem isso.138 Inmeros sites oferecem esse abominvel servio. Esses balces virtuais de negcios, ligados a vendas de trabalhos acadmicos, merecem veemente repdio. No s da comunidade acadmica, como da sociedade em geral. Importante registrar um gravssimo plgio sofrido, em 2001, pelo jurista baiano Paulo de Souza Queiroz, procurador da Repblica e professor de Direito Penal. Tal episdio foi amplamente noticiado por jornais de grande circulao do pas. O livro Teoria Constitucional do Direito Penal, de um promotor de justia do Estado de So Paulo, continha pginas de um trabalho acadmico do autor baiano. O promotor acusado, ento coordenador editorial de uma das mais respeitadas editoras jurdicas do pas, recebeu, em 1998, originais de uma obra de Paulo de Souza Queiroz, a fim de apreci-los para uma eventual publicao. Esta no se efetivou, sob o argumento de que a obra era comercialmente invivel. A verdade que o estudo era perfeitamente vivel sob o ponto de vista comercial, e de qualidade acadmica. Tanto que foi publicado sob o ttulo Do Carter subsidirio do Direito Penal, por uma prestigiada editora mineira. O plgio do professor paulista fez com que os exemplares de sua obra fraudulenta fossem retirados de circulao. O autor baiano, ademais, foi indenizado em mbito extrajudicial. A m reputao desse promotor ainda comentada nos bastidores acadmicos. O professor Edivaldo M. Boaventura, por sua vez, relata j ter sido, tambm, vtima dessa fraude:

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MORAES, Rodrigo. Plgio na pesquisa acadmica: a proliferao da desonestidade intelectual. Revista do IAB Instituto dos Advogados da Bahia. Salvador, 2004, pp. 343-363. 138 MARQUES, Jairo. Internet expe e expande comrcio de teses. Folha de S. Paulo, So Paulo, 01 jun. 2002, p. C1.

Publicando Ordenamento de idias, na Bahia, encontrei a repetio exata de trechos e de exemplos em um livro de metodologia editado no Rio Grande do Sul. Talvez por ser Salvador distante, o autor pensou que no seria descoberta a cpia de um livro editado. No fez nenhuma referncia ao meu trabalho, contudo citou a um dos autores mencionados na bibliografia, Jean Guitton, e assim deu-me a pista do plgio. Na segunda edio, retirou a parte reproduzida ilegalmente. Por sua vez, com as sucessivas edies de Como ordenar as idias, pela tica, nacionalizou-se o meu ensaio, dificultando o plgio. A edio por editora conhecida penso que dificulta a reproduo ilegal. mais uma defesa da autoria.139 O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (TJ/RJ) j decidiu sobre plgio cometido por um mestrando da Sociedade Universitria Gama Filho. In verbis: OBRIGAO DE FAZER. CINCIAS JURDICAS. ESPECIALIZAO STRICTO SENSU: MESTRADO. DISSERTAO. PLGIO. Universidade Gama Filho. Departamento de Cincias Jurdicas, Curso de Mestrado. Mestrando que tem sua dissertao final rejeitada, assim inabilitada defesa oral, em deciso unnime da Comisso Examinadora, por plgio constatado de obra expoente na matria dissertanda, sem ressalvas quanto autoria. Pretenso, em obrigao de fazer, de obter da Universidade direito ao restante do prazo de artigo do Regulamento do Curso para refazer e apresentar o trabalho, acolhida em sede singular. Atipicidade aos dispositivos invocados, uma vez que na hiptese rejeio significa desclassificao, reprovao, assim sem possibilidade de aproveitamento, tanto que a supresso dos pargrafos plagiados, situao afirmada como salvadora da pea, descaracterizaria por completo a obra. Falta da autenticidade inerente e necessria a esse tipo de produo acadmica, situao que inabilita o trabalho como satisfatrio para a obteno do grau de Mestre (fundamento acadmico da deciso). Provimento do recurso da Universidade para julgamento de improcedncia do pedido, com inverso da sucumbncia. Unnime. (Apelao Cvel n. 2006.001.13230, Rel. Des. Murilo Andrade de Carvalho, j. 10/10/2006, Terceira Cmara Cvel). Vale registrar, ainda, deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul (TJ/RS) sobre plgio cometido por um dentista. In verbis: APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. DIREITO AUTORAL. PLGIO DE TRECHOS DE DISSERTAO DE MESTRADO. ART. 24, INCISO II, DA LEI N. 9.610/98. DEVER DE INDENIZAR CONFIGURADO. 1. PRELIMINAR DE CARNCIA DE AO DA AUTORA. O cientista que autoriza a reproduo e divulgao de suas idias em outros trabalhos pressupe que o consulente, ao valerse do seu entendimento para aprimorar o prprio estudo, cite a fonte da informao, e no apenas copie a pesquisa do terceiro e confira a si a autoria do mesmo, at porque tal conduta configura o plgio vedado expressamente pela Lei no 9610/98. 2. Mrito. Prescrio. O art. 24 da Lei n. 9.610/98 dispe que: So direitos morais do autor: I o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; (...). Desta redao, extraise ser o direto moral do autor imprescritvel.

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BOAVENTURA, Edivaldo M. Pirataria acadmica. A TARDE, Salvador, p. 10, 20 fev. 2003.

3. A autora pretende indenizao, nos termos da Lei no 9610/98, a ttulo de penalidade imposta pela indevida apropriao de trechos de sua dissertao de mestrado na USP. Diz que, ao adquirir os anais de Congresso Internacional de Odontologia, constatou em um dos artigos daquele livro, de autoria do requerido, trechos integrais de sua dissertao de mestrado sem que nenhum mrito lhe fosse destinado, alm de ter descoberto que o ru j se utilizara anteriormente de sua obra, ao aproveitar trechos da sua dissertao tambm na confeco do seu trabalho para obteno do ttulo de mestre, perante a ULBRA. 4. O demandado, ao utilizar trechos integrais da obra da demandante sem, no entanto, indicar a autoria das passagens utilizadas, violou direito assegurado pela lei dos direitos autorais. Ainda que as passagens reproduzidas no constituam parte expressiva do artigo publicado pelo ru, subsiste o direito da demandante de ter seu nome identificado como autora dos trechos reproduzidos. Certo que o direito moral do autor de ter o seu nome indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra, na esteira do art. 24, inciso II, da Lei 9610/98, restou violado. Reduo do quantum indenizatrio. 5. A publicao em revista de relevo no meio da odontologia suficiente e razovel para atender ao desiderato da divulgao, no meio profissional dos litigantes, de que as algumas passagens do artigo publicado em anais de congresso, pelo demandado, so de autoria da requerente. Teleologia da norma insculpida no art. 108, inciso II, da Lei 9810/98. 6. Embora a parte autora no tenha obtido o quantum indenizatrio pretendido como reparao por danos morais, pois o valor indicado na exordial meramente estimativo, seu decaimento foi mnimo, em virtude do reconhecimento do dano moral indenizvel (Smula 326 do STJ). REJEITARAM AS PRELIMINARES. PROVERAM PARCIALMENTE O RECURSO DE APELAO E DESPROVERAM O RECURSO ADESIVO. UNNIME. (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, processo n. 7001882223-9/2007, Apelao cvel, Rel. Des. Odone Sanguin, j. 23 de maio de 2007). Feita a anlise do direito moral paternidade, passa, a seguir, a ser examinada a prerrogativa do ineditismo.

Captulo 8 Direito ao Ineditismo da Obra

8.1. Consideraes iniciais

No interessa nem ao autor nem sociedade que obras intelectuais permaneam inditas. No raro, o criador, mesmo quando produz para deleite pessoal, deseja ver a sua obra divulgada. Sem o pblico, perde-se a finalidade maior do ato de criao. Os compositores mineiros Fernando Brant e Milton Nascimento resumem a necessidade que todo criador tem de revelar-se: Toda beleza um espinho se ela est sozinha sem ningum desfrutar. Toda beleza tristeza se no tem a certeza de algum contemplar [...].1 O poeta portugus Fernando Pessoa diz com enorme sensibilidade: Esse o destino dos versos. Escrevi-os e devo mostr-los a todos Porque no posso fazer o contrrio Como a flor no pode esconder a cor, Nem o rio esconder que corre, Nem a rvore esconder que d fruto.2 Uma obra indita, dormindo na gaveta, no cumpre o seu papel de arauto da beleza e do conhecimento. A criao intelectual nasce para ser revelada. Essa a sua vocao. Toda obra s cumpre, de fato, a sua misso quando entregue apreciao de outros olhos e ouvidos humanos. Os criadores, geralmente, preferem viver luz do pblico que sombra do ineditismo. Por outro lado, o autor, no momento de levar sua obra ao conhecimento geral, sabe que sua personalidade ser exposta. Com a publicao, o criador expe-se a inevitveis crticas, submetendo-se ao julgamento da opinio pblica. Portanto, deve estar devidamente preparado para assumir tal nus. Ao entregar a obra, o autor tambm se entrega. Ao faz-la aparecer, tambm aparece. Expor uma criao expor-se como criador. desnudar-se intelectualmente para apreciao do pblico. Nessa perspectiva, o poeta Thiago de Mello descreve a inquietao que todo autor costuma sentir momentos antes de ter a sua obra publicada: O meu poema ficou pronto? Ser que ele est perfeito, feito minha imperfeio? Ser que ele est dizendo tudo, mas tudo mesmo, que sofri para dizer, do jeito que eu quis dizer?3 Carlos Drummond de Andrade (1902-1987), em Procura da Poesia, tece sbia recomendao de burilamento a jovens escritores, que costumam cair no erro da ligeireza, da nsia de querer ver logo sua obra concluda e publicada:

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Trecho da obra ltero-musical Beleza e Cano, de Fernando Brant e Milton Nascimento. PESSOA, Fernando. Obra potica. 2. ed. Rio de Janeiro: Companhia Aguilar Editora, 1965, p. 227. MELLO, Thiago de. Campo de Milagres. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1998, p. 165.

Convive com teus poemas, antes de escrev-los. Tem pacincia, se obscuros. Calma, se te provocam. Espera que cada um se realize e consume com seu poder de palavra e seu poder de silncio. No forces o poema a desprender-se do limbo. O escritor alagoano Graciliano Ramos faz, tambm, belssimo alerta a escritores afoitos, sugerindo pacincia e desvelo antes de mostrarem-se ao pblico: Deve-se escrever da mesma maneira como as lavadeiras l de Alagoas fazem seu ofcio. Elas comeam com uma primeira lavada, molham a roupa suja na beira da lagoa ou do riacho, torcem o pano, molham-no novamente, voltam a torcer. Colocam o anil, ensaboam e torcem uma, duas vezes. Depois enxguam, do mais uma molhada, agora jogando a gua com a mo. Batem o pano na laje ou na pedra limpa, e do mais uma torcida e mais outra, torcem at no pingar do pano uma s gota. Somente depois de feito tudo isso que elas dependuram a roupa lavada na corda ou no varal, para secar. Pois quem se mete a escrever devia fazer a mesma coisa. A palavra no foi feita para enfeitar, brilhar como ouro falso; a palavra foi feita para dizer.4 Se lavadeiras penduram, com zelo, roupas no varal, autores expem-se ao pblico atravs de suas obras. Ser publicado, metaforicamente, ser dependurado no varal; ser exposto a olhos crticos de muitas pessoas. V-se, aqui, mais uma vez, a premissa assentada no incio deste estudo: uma criao intelectual consiste na projeo da personalidade do seu autor. Reflexo, prolongamento, irradiao, manifestao de seu esprito criativo. Somente o autor estando ele vivo e consciente capaz de decidir se, quando e como a sua obra pode ser comunicada ao pblico. Ningum pode substitu-lo nessa delicada deciso. Trata-se de poder discricionrio. S ele, autor, capaz de dizer, no tempo que lhe aprouver, se o seu processo de gestao intelectual terminou. Caso positivo, poder cortar o cordo umbilical do ineditismo que o liga sua obra, tornando-a acessvel ao pblico pela primeira vez. Caso contrrio, ainda no seu inteiro alvedrio, poder, durante toda a vida, conserv-la recndita. S o autor, portanto, poder dizer se a sua obra est ou no em estado prematuro e qual o momento propcio para a sua divulgao. Mesmo sendo a vocao de uma obra o conhecimento do pblico, o autor pode ter motivos para querer mant-la oculta, resguardando, assim, o seu carter ntimo. Seja qual for a razo, a ele dado o direito de manter o ineditismo, pois o rbitro da convenincia e oportunidade da publicao. Por exemplo, repulsa a publicidade no deixa de ser um motivo admissvel. Uma obra indita, de certo modo, est compreendida na esfera da intimidade do autor. Portanto, violao do ineditismo no deixa de ser, tambm, ofensa a esse direito da personalidade, previsto no art. 5o, X, da Constituio Federal.

8.2. Terminologia
A doutrina brasileira costuma utilizar a denominao direito ao indito, que d nfase

perspectiva negativa do direito, seguindo o disposto no art. 24, III, da LDA-98.

O aspecto negativo dessa prerrogativa consiste na absteno, no impedimento de publicar uma obra sem a prvia e expressa autorizao do seu criador. Existem outras nomenclaturas, nas diversas legislaes autorais do mundo, que do nfase perspectiva positiva: direito de publicao, direito de divulgao, direito de dar a conhecer a obra, direito de comunicar a obra ao pblico.
4

Entrevista concedida pelo escritor em 1948. Disponvel em: <http://www.graciliano. com.br/entrada.html>. Acesso em: 27 ago. 2006.

As duas perspectivas negativa e positiva consistem em dois lados de uma mesma prerrogativa extrapatrimonial. O direito de publicao, reflexamente, engloba o direito de deixar a obra indita. Delia Lipszyc, comentando essa confuso terminolgica, esclarece: El derecho de divulgacin se menciona tambin como derecho de dar a conocer la obra, derecho de comunicar la obra al pblico, derecho de publicacin o derecho de indito. Todas las legislaciones lo reconocen.5 Luiz Francisco Rebello critica a terminologia direito ao indito. Segundo ele, tal vocbulo reduz o campo de aplicao da prerrogativa moral, que, de fato, no se limita primeira publicao ou divulgao da obra, abrangendo outras posteriores.6 Nessa perspectiva no reducionista, pode-se dizer, por exemplo, que a paulistana Vivian Seixas, filha do roqueiro Raul Seixas, exerceu a prerrogativa em comento quando no autorizou os cantores Chitozinho e Xoror a gravarem msicas de seu falecido pai. Eis os argumentos por ela lanados: P, eles no tm nada a ver com meu pai. Ele ia sacudir na tumba. Se fosse pensar em grana, a gente topava, mas acabamos negando.7 Por exemplo, uma obra musical pode ter sido divulgada, pela primeira vez, na modalidade LP, e estar, ainda, indita nos formatos CD e DVD. Uma obra audiovisual pode ter sido divulgada, primeiramente, em VHS, e estar, ainda, indita no formato DVD. Essa a compreenso aqui defendida. No reducionista. Portanto, o direito ao ineditismo, na perspectiva deste estudo, no cessa, por completo, com a primeira publicao, mas abrange ulteriores utilizaes em outras modalidades, formatos ou sob outras interpretaes. Importante lembrar que, conforme disposio expressa do art. 31 da LDA-98, as diversas modalidades de utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas ou de fonogramas so independentes entre si, e a autorizao concedida pelo autor, ou pelo produtor, respectivamente, no se estende a quaisquer das demais. Os artigos 4o e 49, V e VI, trazem o princpio da interpretao restritiva dos negcios jurdicos sobre os direitos autorais, que complementam e corroboram o princpio da independncia das modalidades de utilizao. Da deduzir, por exemplo, que um jingle criado em campanha publicitria de uma empresa no a autoriza a reutiliz-lo em brindes de CDs para clientes, salvo estipulao expressa em contrato. O autor mantm intacto o seu direito ao ineditismo nessa outra forma de explorao econmica, no prevista contratualmente. Outra hiptese: uma obra fotogrfica produzida para ilustrar cardpio e folder de um restaurante no autoriza a sua utilizao em outdoor, salvo, tambm, prvia e expressa estipulao contratual. Em relao a obras derivadas, como adaptaes, tradues e resumos, o autor mantm intacto o direito ao ineditismo. Apesar da pertinente observao de ordem terminolgica, feita por Luiz Francisco Rebello, utilizar-se-o, neste captulo, as expresses direito ao ineditismo e direito ao indito, at porque tm sido amplamente utilizadas pela doutrina brasileira especializada. A primeira expresso ser a mais utilizada.

8.3. Direito ao ineditismo: direito fundamental (CF, art. 5o, XXVII)

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o, IX, assegura a livre expresso da atividade intelectual e artstica, independentemente de censura ou licena. livre, portanto, a criao intelectual. O direito ao ineditismo, em sua perspectiva positiva (direito divulgao), est intimamente ligado liberdade de expresso.

5 6 7

LIPSZYC, Delia. Derecho de autor y derechos conexos. Buenos Aires: Unesco, 2001, p. 160. REBELLO, Luiz Francisco. Introduo ao Direito de Autor. Lisboa: Dom Quixote, 1994, p. 159. 1 v. Revista TRIP, ano 18, agosto de 2005, n. 136, p. 118.

Alm do direito de criar, a Carta Magna garante o direito de o criador revelar-se como tal. Em seu art. 5o, XXVII, atribui ao autor a prerrogativa exclusiva de utilizar suas obras ou de conserv-las inditas: aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. O direito ao ineditismo, pois, tem raiz constitucional (CF, art. 5o, XXVII).

8.4. O direito ao indito antes da LDA-98

Essa prerrogativa do ineditismo no nasceu com a LDA-98 (art. 24, III). Nem com a LDA-73 (art. 25, III). Desde a Lei Medeiros e Albuquerque, Lei n. 496, de 1898, tal direito j era previsto, no caput do art. 1o: Os direitos de autor de qualquer obra literria, cientfica ou artstica consistem na faculdade, que s ele tem, de reproduzir ou autorizar a reproduo do seu trabalho pela publicao, traduo, representao, execuo ou de qualquer outro modo. O Cdigo Civil de 1916, em seu art. 649, caput, rezava o seguinte: Ao autor de obra literria, cientfica ou artstica, pertence o direito exclusivo de reproduzi-la. Desde a Constituio Federal de 1934, essa prerrogativa vem sendo expressamente prevista. Atualmente, o art. 5o, XXVII, dispe: aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. Segundo Jos de Oliveira Ascenso, a Constituio atribui ao autor o direito de publicao, o que reflexamente engloba o direito de deixar indito.8

8.5. O significado da autorizao prvia e expressa do autor

O art. 29 da LDA-98 dispe sobre o prvio e expresso consentimento do autor para utilizao da obra: Depende de autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por quaisquer modalidades [...]. Com a criao, surge o direito ao ineditismo, que a faculdade que o autor tem de decidir se a sua obra ser conhecida pelo pblico ou se permanecer reservada na esfera de sua intimidade. O criador intelectual pode guardar a sua obra em sigilo. Trata-se de uma aflorao do direito intimidade. Estando vivo, cabe ao autor, e somente a ele, decidir o momento oportuno e as condies para a divulgao de sua obra. A oportunidade e a convenincia configuram prerrogativas exclusivas do autor. Vrias circunstncias podem interferir nessa deciso: o amadurecimento da obra, a melhor poca para lanamento e outras. Para exerccio pleno do direito ao ineditismo, a lei autoral exige que a autorizao do autor seja prvia e expressa. No precisa, contudo, que seja por escrito, como reza o art. 50 para os casos de cesso dos seus direitos patrimoniais. Basta ser inequvoca a autorizao. Como o nus da prova de sua existncia cabe a quem utiliza a obra, faz-se importante, na prtica, manifestao escrita do autor, a fim de se evitar eventual litgio.

8.6. O que se entende por acesso da obra ao pblico

A noo de pblico supe o acesso obra por uma pluralidade de pessoas. O nmero deve ser significativo. Portanto, continua sendo considerada indita obra exposta pelo autor a um crculo reduzido de amigos ou crticos especializados. Ela continua na sua esfera privada. Por exemplo, o artista plstico francs Modigliani (1884-1920), ao mostrar esculturas prontas de sua autoria a alguns colegas, decepcionou-se com as severas crticas e as inmeras restries. Ento, irritado, colocou as peas num carrinho de mo e as jogou num rio. Modigliani exerceu, sem dvida alguma, o direito moral ao ineditismo.
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ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 133.

Se a obra divulgada ilicitamente, sem consentimento expresso do autor, persiste o ineditismo. Ao menos, para o mundo jurdico, j que, no mundo ftico, por via transversa, a obra torna-se acessvel ao pblico.

8.7. Prazo mximo de dois anos para edio de obra

O art. 62 da LDA-98, ao se referir sobre o aspecto positivo do direito ao indito, impe responsabilidade ao editor que descumpre o prazo avenado para edio de uma obra: Art. 62. A obra dever ser editada em dois anos da celebrao do contrato, salvo prazo diverso estipulado em conveno. Pargrafo nico. No havendo edio da obra no prazo legal ou contratual, poder ser rescindido o contrato, respondendo o editor por danos causados. O caso a seguir narrado, ocorrido no incio do sculo XX, na Frana, certamente colaborou para a positivao deste prazo bienal em benefcio do autor.

8.7.1. O clebre caso de Anatole France versus Editora Lemerre

O escritor francs Anatole France, por volta de 1910, recorreu Justia para impedir que a editora Lemerre publicasse Histria da Frana, de sua autoria. O motivo alegado foi o seguinte: o manuscrito do livro havia sido entregue editora desde 1882, cerca de trinta anos antes, quando o autor ainda no gozava de fama. O Tribunal de Sena, em deciso de 04 de dezembro de 1911, recusou a oferta da editora de incluso de nota explicativa, acolhendo, pois, o pedido de Anatole France. O prazo de trinta anos para publicar, obviamente, no foi considerado razovel. A obra j havia envelhecido, e a editora perdeu o direito de public-la.9

8.8. -Direito ao indito: ponto de partida para exerccio dos direitos patrimoniais
A perspectiva positiva do direito ao ineditismo direito de publicar consiste no sustentculo de toda a rbita econmica. A partir do momento em que o autor autoriza a publicao de sua obra, abrem-se as portas para o comrcio de seu produto intelectual. Os direitos patrimoniais decorrem da faculdade que tem o autor de optar pela divulgao e comercializao de sua obra. Configuram-se como conseqncia dessa opo. E mais: o autor pode autorizar a divulgao de forma gratuita, cedendo os direitos patrimoniais. O direito moral, por sua vez, inalienvel e irrenuncivel, pois representa a exteriorizao da personalidade de seu criador. Tal constatao refora o entendimento de que o direito moral possui preponderncia em relao ao direito patrimonial. Fortalece a proposta de repersonalizao lanada neste estudo. Sendo assim, as duas categorias (moral e patrimonial) no devem ser tratadas como valores equivalentes. Todavia, o capitalismo vem considerando o aspecto patrimonial como categoria superior, o que pode ser considerado aberrao tica.

8.9. O exerccio do direito ao indito aps a morte do autor

O 1o do art. 24 da LDA-98 dispe que, por morte do autor, o direito moral ao indito transmite-se a seus sucessores.

STRHMHOLM, Stig, op. cit., p. 292.

 bastante comum ver autores falecidos deixarem obras inditas, seja porque no houve tempo para public-las, seja porque optaram, tcita ou expressamente, por mant-las em segredo. Pergunta-se: uma vez morto o autor, seus sucessores podem, em qualquer circunstncia, autorizar ou vetar a divulgao de quaisquer obras inditas? No. O exerccio do direito encontra limites, no podendo ser arbitrrio. Uma deciso, por mero capricho, de simplesmente no divulgar obras do de cujus, desrespeitando, assim, a vontade que este manifestara em vida, consiste em abuso de direito, ato ilcito, conforme o art. 187 do Cdigo Civil. O autor, em vida, no precisa justificar as razes de sua opo pelo ineditismo. Seus sucessores, contudo, precisam declinar argumentos razoveis para a no divulgao de obras inditas do de cujus, sob pena da incidncia de abuso de direito.10 O abuso torna-se evidente quando existe contradio entre a vontade manifestada pelo autor em vida e a atuao post mortem dos seus sucessores. Por exemplo, caso estes probam a publicao de uma obra que o autor inequivocamente gostaria de ver publicada, tem-se que a conduta serve egoisticamente aos seus prprios interesses, revelando um comportamento antisocial, contrrio ao desejo do criador falecido e, inclusive, da sociedade em geral. Essa atuao abusiva dos sucessores consistir num entrave ao exerccio do direito de acesso cultura (CF, art. 215), o que torna plausvel a interveno do Poder Judicirio para a proteo do interesse geral da sociedade. Nesse sentido, o art. 20 da Lei francesa de 1957 [atual art. L 121-3] confere poderes ao Ministro da Cultura para provocar o Judicirio em casos de abuso notrio na divulgao ou nodivulgao por parte dos sucessores do autor falecido. Sobre abuso de direito, Antonio Castn Prez-Gomez, no artigo intitulado Divagaciones en torno al ejercicio del derecho moral post mortem auctoris, cita a sentena de 19 de dezembro de 1997, da Corte de Apelao de Paris, no processo entre os herdeiros do autor teatral Antonin Artaud e a Editora Gallimard: La sentencia recuerda a los herederos que deban conformarse con la voluntad del autor, el cual mediante un contrato de edicin haba aceptado que la Editorial Gallimard publicase sus obras completas. El Tribunal considera que la intervencin de los herederos al negarse a dicha divulgacin constitua un caso de abuso notorio en el uso o no uso del derecho de divulgacin.11 Portanto, sem qualquer causa legtima e razovel, os sucessores no podem criar obstculos e dificuldades para a divulgao de obras inditas, contrariando a vontade, tcita ou expressa, do autor falecido. O juiz poder, inclusive, em casos como esses, tomar medidas cautelares, objetivando resguardar a integridade dos originais. O problema se agrava quando o autor probe que a obra seja divulgada aps a sua morte. Pergunta-se: lcito ao sucessor tornar conhecidas obras que o autor, em vida, quis manter inditas? Em tese, no. Deve-se respeitar o direito do falecido. Nesse sentido, posiciona-se Luiz Francisco Rebello, ao comentar o art. 70o do Cdigo do Direito de Autor de Portugal:

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Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. 11 ROGEL VIDE, Carlos (Org.). En torno a los derechos morales de los creadores. Madri: Reus e AISGE, 2003, p. 91.

Assim como no ser lcito divulgar post mortem uma obra que o seu criador tenha expressamente repudiado, ou em relao qual haja exercido o direito de retirada previsto no artigo 62o, nem, tendo fixado uma data antes da qual no deve ser divulgada (como acontece com freqncia no caso de dirios e memrias), ser lcito antecipar a sua publicao, afigura-se-nos que, no havendo dvidas sobre qual a vontade do criador, os seus sucessores esto obrigados a respeit-la, no se aplicando nesse caso o disposto no n. 1 deste artigo [1 Cabe aos sucessores do autor decidir sobre a utilizao das obras deste ainda no divulgadas nem publicadas].12 O art. 24 da Lei Autoral italiana afirma que se o autor em vida houver proibido expressamente a publicao de determinadas obras, os sucessores devero respeitar essa vontade. Conseqentemente, no podero public-las. O legislador italiano, portanto, prev o respeito vontade do autor falecido. A Lei Autoral Espanhola, em seu art. 40, tutela o direito de acesso cultura.13 No leva em conta a questo de abuso de direito por parte dos sucessores, como na legislao francesa, mas, sim, o interesse geral de acesso s obras. Tal artigo bastante criticado pela doutrina espanhola, porque no faz qualquer referncia vontade manifestada pelo autor em vida. Na Espanha, portanto, a interveno do Poder Judicirio no levar em considerao o desejo do criador falecido, mas, unicamente, o interesse da sociedade de acesso cultura, o que no deixa de ser questionvel. Marisela Gonzalez Lopez, comentando o art. 40, diz: Es evidente, por tanto, que, aun cuando el autor hubiese declarado expresamente, mediante testamento, su voluntad prohibitiva de divulgar la obra, la autoridad judicial resulta facultada, a tenor del artculo 40 de la LPI, para ordenar se acte en contra de esta voluntad y disponer su divulgacin, pues si al Juez corresponde decidir entre divulgar o no una obra (que los derechohabientes en respecto a la voluntad del autor han dejado indita), es previsible que, en la mayora de los casos, decidira sobre la divulgacin, toda vez que como integrante de los poderes pblicos (Poder Judicial) estimar que sea sta la forma de cumplir el mandato constitucional del artculo 44, de promover y tutelar el acceso a la cultura.14 A referida autora informa que, na discusso parlamentar15 do artigo 40 da Lei espanhola, a emenda nmero 67 [que no foi aprovada], deixava a salvo a soberania do autor sobre sua obra, ao trazer a seguinte ressalva no final do dispositivo: salvo que el autor de forma expresa hubiese prohibido su publicacin, reproduccin o divulgacin. O senador Garca Ladrn de Guevara rechaou a citada emenda, citando, inclusive, o caso de Franz Kafka, que ser narrado no prximo tpico.

12

REBELLO, Luiz Francisco. Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos. 3. ed. Lisboa: ncora Editora, 2002, p. 118. 13 Art. 40. Si a la muerte o declaracin de fallecimiento del autor, sus derechohabientes ejerciesen su

derecho a la no divulgacin de la obra, en condiciones que vulneren lo dispuesto en el artculo 44 de la Constitucin, el Juez podr ordenar las medidas adecuadas a peticin del Estado, las Comunidades Autnomas, las Corporaciones locales, las instituciones pblicas de carcter cultural o de cualquier otra persona que tenga un inters legtimo.
14 15

Op. cit., pp. 149-150. Op. cit., p. 149.

A doutrina diverge. Segundo Maria del Pilar Cmara guila, para aplicao do referido art. 40, necessrio que o autor no tenha exercido o direito de divulgao na forma positiva ou negativa (direito ao indito). Caso o autor, portanto, tenha expressamente proibido a divulgao de determinada obra, os sucessores no podero desrespeitar essa vontade.16 Em face da divergncia doutrinria, Marisela Gonzalez Lopez assevera: Al parecer, la nica forma que tiene el autor de impedir con seguridad que una obra indita no se divulgue a su fallecimiento es destruyndola antes.17 Sem dvida, tal comportamento a nica garantia de que a obra no ser, de fato, divulgada postumamente. Chico Buarque repugna o comrcio de material indito. O ilustre compositor, preventivamente, costuma destruir rascunhos inacabados: CC: O senhor tem uma preocupao particular com a preservao da sua obra, no? CB: Eu trituro todos os rascunhos e jogo na fogueira. Hoje, menos, porque muitos rascunhos so apagados no computador. Algumas vezes eu imprimo e corrijo mo. Esse material impresso eu prefiro destruir. uma questo de pudor. No quero que ningum veja um rascunho inacabado. CC: Dessa forma, o senhor pretende evitar o comrcio de material indito? CB: Isso me incomoda bastante, mas comigo no vai acontecer. No deixei rastros. E no vou deixar.18 Em se tratando de divulgao post mortem de obras inacabadas, a deciso dos sucessores torna-se ainda mais palpitante. Isso porque a difuso de obra inconclusa oferece ao pblico uma viso distorcida da personalidade do autor. Tal atitude, alm de violao ao direito ao ineditismo, no deixa de ser tambm ofensa a uma outra prerrogativa moral: integridade da obra. O pargrafo nico do art. 55 da LDA-98 dispe o seguinte: vedada a publicao parcial, se o autor manifestou a vontade de s public-la por inteiro ou se assim o decidirem seus sucessores. O art. 101o-2 do Cdigo de Portugal segue a mesma orientao, afirmando: Se o autor tiver manifestado vontade de que a obra no seja publicada seno completa, o contrato ser resolvido e no poder a obra incompleta ser editada em caso algum, mas dever o editor ser reembolsado dos pagamentos que tiver eventualmente efectuado a ttulo de direito de autor. Enfim, a soluo para o embate entre os dois interesses (pblico e privado) ser casustica. O direito de acesso a bens culturais no ilimitado, assim como no pode ser abusivo o exerccio do direito pelos sucessores do autor falecido. So comuns lanamentos oportunistas de discos, que renem sobras de estdio deixadas por artistas falecidos. O lanamento pstumo de obras inditas suscita uma importante questo tica: o autor falecido gostaria de v-las comercializadas? A opo, em vida, pelo ineditismo, no visou exatamente vetar certas obras da posteridade? A cantora Cssia Eller, falecida, precocemente, em 29 de dezembro de 2001, deixou inmeras interpretaes inditas. certo que tal exemplo no se refere a direito de autor propriamente dito, mas a direito de intrprete (direito conexo). Contudo, as razes ticas seriam semelhantes se ela, Cssia Eller, fosse compositora e tivesse deixado obras de sua autoria. Portanto, o exemplo contm fundamentaes que servem para explicar o direito ao ineditismo de autores falecidos. Pois bem. O cantor e compositor Nando Reis, produtor do CD pstumo de inditas da referida artista, comentou sobre essa delicada questo de lanamentos pstumos:

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CMARA GUILA, Mara del Pilar. El derecho moral del autor. Con especial referencia a su configuracin y ejercicio tras la muerte del autor. Comares: Granada, 1998, pp. 374-375. LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 151 STYCER, Maurcio. Preconceito na mira. Carta Capital, n. 392, 10 maio 2006, p. 50.

Reuni os mesmos msicos e, a partir da voz e violo registrados por Cssia, fizemos os arranjos e perseguimos o mesmo tipo de interpretao dela. Foi emocionante e, ao mesmo tempo, delicado, porque a gente tinha que respeitar e imaginar se ela realmente gostaria do resultado. O lado tico nesse tipo de projeto pstumo fundamental, pois a pessoa no est ali para discordar de algo.19 Gilberto Gil, comentando a caixa de 28 CDs recuperando a sua discografia e ainda sobras de estdio dos anos 80 e 90, analisa: O fato de colocar sobras de discos uma bandeira incrvel, porque aquilo que rejeitei quando fiz, o que no estava no padro, em princpio. Acho bom. No me importa essa exposio de ir para dentro dos intestinos, ver a feira que h por trs. Sinceramente, no lembro quais eram os critrios de rejeio, mas quase certamente eram problemas de artefinal, de insatisfao com resultados. Nada mais que isso.20 Mrio de Andrade, em uma carta enviada a Manuel Bandeira, em 25 de janeiro de 1925, afirmou expressamente: As cartas que mando pra voc so suas. Se eu morrer amanh no quero que voc as publique. Nem depois da morte de ns dois quero um volume como o epistolrio Wagner-Liszt. Essas coisas podem ser importantes, no duvido, quando se trata dum Wagner ou dum Liszt que fizeram arte tambm para se eternizarem. Eu amo a morte que acaba tudo. O que no acaba a alma e essa que v viver contemplando Deus.21 O jornalista e crtico musical Hagamenon Brito, criticando o CD pstumo Renato Russo Presente (2003), afirmou: Depois de ouvir o disco, fica a certeza de que, caso o corpo de Renato no tivesse sido cremado, ele estaria se revirando no tmulo do Cemitrio So Joo Batista. Renato Russo Presente serve apenas aos interesses de quem explora sem critrios ticos o fato de o cantor e de sua banda, a Legio Urbana, continuarem sendo grandes vendedores de discos no pas da pirataria. Caro f, no caia nessa armadilha.22 Os herdeiros de um autor falecido podem proibir o lanamento de letras e msicas inditas, caso achem tais obras inconvenientes para publicao. Podem, portanto, impedir que uma obra indita seja publicada aps a morte do criador intelectual. Ou, ainda, aguardar o momento oportuno para public-la, o que geraria maiores dividendos econmicos, numa viso eminentemente comercial. Por exemplo: lanar um disco ou livro na data de dez anos de sua morte ou cem anos de seu nascimento. Fbio Ulhoa Coelho comenta sobre o exerccio do direito moral ao ineditismo aps a morte do autor:

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Correio da Bahia, 17 nov. 2002. Folha da Bahia, p. 1. SANCHES, Pedro Alexandre. Das tripas corao. Folha de S. Paulo, So Paulo, Folha Ilustrada, 15 nov. 2003, p. E1. 21 WEINTRAUB, Fabio. Sereias da vida alheia. Cult Revista Brasileira de Literatura, edio de abril de 2000, n. 33, p. 20. 22 BRITO, Hagamenon. Correio da Bahia, Folha da Bahia, 28 mar. 2003, p. 2.

Note-se que os sucessores, nesse caso, devem ter especial respeito ao exerccio do direito moral ao ineditismo que o autor falecido titulava. Devem procurar entender quais razes teriam levado o autor a no publicar a obra em vida. Se estavam em andamento negociaes com editor quando a morte surpreendeu o autor, fica claro que ele considerava pronta a obra; mas, se o trabalho adormecia num canto do atelier ou num arquivo do computador pessoal h tempos, sem que dele tivesse se ocupado o autor nos ltimos anos de sua vida, essa circunstncia no pode ser desprezada pelos sucessores, e deve ser considerada indicativo de que o autor desejava manter aquela obra indita. Muitas vezes, o respeito ao interesse moral do autor falecido pode ser incompatvel com o dos sucessores voltados explorao econmica da obra mantida indita. Cabe apenas aos sucessores a grandeza de privilegiar os interesses morais do falecido sobre os seus de ndole econmica. De qualquer forma, por serem os nicos intrpretes das presumveis intenes do autor morto, podem sempre optar pela publicao da obra pstuma, a menos que haja instruo diversa em ato de ltima vontade do autor (se ele, por exemplo, mandou em testamento manter o ineditismo, destruir o trabalho, deletar o arquivo eletrnico, rasgar os rascunhos etc.).23 A seguir, ver-se- um caso concreto em que o testamenteiro de Kafka descumpriu o pedido que lhe foi dirigido.

8.9.1. O testamento de Franz Kafka

Franz Kafka (1883-1924), autor da clebre obra literria O Processo, publicou pouqussimo em vida, somente adquirindo notoriedade post mortem. considerado, atualmente, um dos mais importantes escritores do sculo XX. Pouco antes de falecer, por motivo de tuberculose, deixou ao testamenteiro e amigo pessoal Max Brod um pedido expresso no sentido de que as suas obras fossem queimadas. A derradeira e agonizante exigncia de destruio dos manuscritos, porm, foi contrariada por Brod, escritor e grande admirador das obras kafkianas. As publicaes pstumas tiveram e continuam tendo grande repercusso no meio literrio. Seria exagero tachar Max Brod de violador do direito moral ao ineditismo? Sem a sua intermediao, Kafka j teria seu nome esquecido na Histria. As publicaes pstumas kafkianas, ainda que no autorizadas, no podem ser vistas, hoje, como ilcitas. Em se tratando do direito das sucesses, no podem testar os que, no ato de faz-lo, no tiverem pleno discernimento (CC-02, art. 1.860). Ser que o tuberculoso Kafka, s vsperas da morte, encontrava-se, ainda, dotado de pleno discernimento da gravidade do seu pedido autodestrutivo? Certamente, o escritor mal tinha conscincia da grandiosidade de suas obras e das irrecuperveis conseqncias do ato de queim-las. Pode-se dizer que Brod agiu como quem evita o suicdio de algum em circunstancial estado de desespero e desequilbrio.24 O poeta argentino Jorge Luis Borges (1899-1986), no texto intitulado Escrita atemporal, publicado em 1983, por ocasio do centenrio de nascimento de Franz Kafka, discorreu sobre o (pseudo?) desejo destrutivo de obras literrias:

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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil: volume 4. So Paulo, Saraiva, 2006, p. 341. Tecnicamente falando, no houve, por parte de Max Brod, violao ao direito de arrependimento de Kafka, prerrogativa analisada no captulo 11 deste livro. Isso porque, antes da publicao de obra indita, ou de sua autorizao a terceiros, o exerccio do arrependimento do autor , na verdade, exerccio do direito ao indito. A esfera da prerrogativa ao ineditismo ultrapassada somente aps a obra ter sido publicada ou autorizada a sua utilizao. Portanto, no caso de Kafka, a discusso gira em torno do direito ao ineditismo e no do direito ao arrependimento.

Como Virglio, que a ponto de morrer encarregou seus amigos de reduzir a cinzas o manuscrito inconcluso da Eneida, Franz Kafka encomendou a Max Brod a destruio dos romances e narrativas que asseguravam sua fama. A afinidade destes ilustres episdios , se no me engano, ilusria. O delicado Virglio no podia ignorar que contava com a piedosa desobedincia de seus amigos: o obsessivo Kafka, com a de Brod. No mais, o autor que realmente deseja a desapario de sua obra no encomenda essa tarefa a outro. Sem dvida, Virglio e Kafka no desejavam profundamente a destruio de seus escritos: s queriam desligar-se da responsabilidade que uma obra sempre nos impe. Kafka, como Chesterton, teria preferido a redao de pginas felizes, mas sua fidelidade no condescendeu em escrev-las.25 Essa tese de pseudodesejo destrutivo no deixa de ser mera especulao, mero ponto de vista. No se pode, a torto e a direito, desrespeitar disposies de ltima vontade. Se o desrespeito ao desejo de Kafka deu certo, culturalmente falando, ele no pode servir de parmetro, paradigma para todos os demais casos semelhantes possveis de ocorrer no futuro.

8.10. -A divergncia de co-autores no exerccio do direito ao ineditismo

Pergunta-se: se houver divergncia entre os co-autores de uma obra indivisvel? Por exemplo, trs compositores tm algumas parcerias inditas. Brigam. Um resolve no autorizar a gravao solicitada por determinado intrprete. A maioria decidir? Sim. E se houver apenas dois autores? A depender do caso, a soluo poder decorrer de autorizao judicial. Entretanto, ao co-autor dissidente dever ser assegurado o direito de proibir a inscrio do seu nome na obra. o que reza o art. 32 da LDA-98: Art. 32. Quando uma obra feita em regime de co-autoria no for divisvel, nenhum dos coautores, sob pena de responder por perdas e danos, poder, sem consentimento dos demais, public-la ou autorizar-lhe a publicao, salvo na coleo de suas obras completas. 1o Havendo divergncia, os co-autores decidiro por maioria. 2o Ao co-autor dissidente assegurado o direito de no contribuir para as despesas de publicao, renunciando a sua parte nos lucros, e o de vedar que se inscreva seu nome na obra. Por outro lado, importante ressaltar que, em caso de co-autoria, havendo utilizao indevida de obra intelectual, como, por exemplo, sem anuncia ou designao de autoria de um dos co-autores, no haver necessidade de formao de litisconsrcio ativo. Este, portanto, ser sempre facultativo, nunca necessrio. O exerccio do direito de ao, ou seja, do direito de ir a juzo em busca de prestao jurisdicional no pode estar atrelado vontade de outrem. possvel e no raro que um dos co-autores no queira ajuizar qualquer ao indenizatria, preferindo manter-se inerte, pelo simples motivo de o litgio no lhe ser oportuno pessoal ou profissionalmente. Em outras palavras, nenhum co-autor pode ser obrigado a litigar contra quem no queira. Trata-se de opo, de convenincia em cada caso concreto. Em sntese, um co-autor poder, sozinho, ajuizar a ao que considerar oportuna, ainda que seu parceiro no aceite ser parte autora do litgio.

8.11. Cartas missivas em processos judiciais

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Disponvel em: <http://paginas.terra.com.br/arte/ecandido/kafka3.htm>. Acesso em: 15 out. 2005.

O art. 34 da LDA-98 dispe: As cartas missivas, cuja publicao est condicionada permisso do autor, podero ser juntadas como documento de prova em processos administrativos e judiciais. O art. da LDA-73 dispunha no mesmo sentido: As cartas missivas no podem ser publicadas sem permisso do autor, mas podem ser juntadas como documentos, em autos oficiais. Assim como o pargrafo nico do art. 671 do CC-16: As cartas missivas no podem ser publicadas sem permisso dos seus autores ou de quem os represente, mas podem ser juntadas como documento em autos judiciais. Trata-se de uma limitao ao direito de indito. O interesse pblico, nessa hiptese, mitiga a prerrogativa ao ineditismo, flexibilizando o domnio absoluto do autor sobre a sua obra. Vale relembrar que a noo de pblico supe o acesso obra por uma pluralidade de pessoas. O nmero deve ser significativo. Nesse caso, as cartas missivas juntadas como documento de prova em processos administrativos e judiciais so vistas pelas prprias partes e por seus respectivos advogados e, portanto, no vm a pblico. Continuam, assim, na esfera privada do autor. Em outras palavras, persiste o ineditismo. Indaga-se, ainda: aplica-se tal regra em qualquer processo judicial ou somente naqueles que tramitam em segredo de justia? Em todo processo, porque a juntada de cartas missivas como documento de prova visa a atender essa nica finalidade, no havendo qualquer intuito de revel-las ao pblico em geral.

8.12. Jurisprudncia
8.12.1. -ltimo captulo da novela Ti ti ti publicado pela revista Amiga
O caso a seguir ilustra bem a violao ao direito de indito. A revista Amiga publicou, desautorizadamente, as principais cenas contidas no script original do ltimo captulo da novela da Globo Ti ti ti (1985-1986), de Cassiano Gabus Mendes, uma semana antes do seu desfecho, com intuito de despertar a curiosidade dos leitores, utilizando os seguintes dizeres: Exclusivo, saiba agora como ser, na ntegra, o final de Ti ti ti. O direito de informao da imprensa no se pode sobrepor ao direito moral do autor de permitir ou no a divulgao de uma obra indita. O ltimo captulo de uma novela constitui o ponto culminante, o clmax de toda a trama. O mestre Antnio Chaves, em parecer juntado aos autos da referida ao, comentou a ofensa ao ineditismo: Se a proteo de cada uma das partes de uma obra intelectual exige e recebe proteo, no h palavras que qualifiquem a importncia do amparo do ltimo captulo de uma novela. [...] Antecipar o desfecho de uma novela satisfazer maldosamente uma curiosidade irreprimvel que vai aumentando medida que se sucedem os captulos, fazer malograr uma participao trepidante do pblico, esterilizar o interesse no s de toda aquela aprecivel parcela de telespectadores a cujas mos cheguem os exemplares da publicao, mas o crculo muito mais amplo das relaes de cada um deles, principalmente feminino, que no resistir tentao de comunicar, at mesmo por telefone, a grande novidade, frustrando, assim, em grande parte o xito, a ponto de muitos deles nem sequer se interessarem em acompanhar o lance culminante. No exatamente o caso multiplicado centenas de milhares de vezes, tantas vezes retratado em passagens humorsticas, do indivduo que saindo de uma sala de cinema conta aos que esto na fila da compra de ingressos o remate do filme, fazendo com que, decepcionados, desistam de assisti-lo?26
26

LINS, Paulo Srgio da C. Direito Autoral. Srie Jurisprudncia. 2. ed. Rio de Janeiro: Esplanada: ADCOAS, 1997, pp. 191-192.

A r alegou exerccio do direito informao. Tal argumento foi, acertadamente, rejeitado pelo Poder Judicirio: Direitos Autorais. Novela. Desfecho antecipado por publicao em revista. Reproduo ipsis litteris de boa parte do script do ltimo captulo, indito. Ausncia de autorizao do autor. Conduta que no encontra abrigo ou respaldo nos direitos de citao ou informao. Enriquecimento sem causa. Configurao. Indenizao devida nos moldes do art. 122 da lei n. 5.988/73. Recurso provido. I A divulgao (publicao) em revista de cenas do ltimo captulo de novela, com transcrio integral e literal de significativa parte do respectivo script, realizada sem autorizao do autor e cerca de uma semana antes de referido captulo ser transmitido pela televiso, procedimento que encerra ofensa aos direitos autorais, tanto de ordem patrimonial como moral, no estando albergado ou amparado no direito de citao, tampouco pelo de informao. II Concluso que se impe no s em face dos ditames da Lei 5.988/73, mas tambm luz do princpio que repudia o enriquecimento sem causa. III A fixao do quantum indenizatrio h de fazer-se, em casos tais, segundo o disposto no art. 122 da Lei dos Direitos Autorais, que, alm de contemplar a reparao devida, contm ainda ingrediente de carter sancionatrio, inibidor da prtica de novos comportamentos transgressivos. (STJ, RESP 23.746-8/SP, Quarta Turma, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Data do julgamento: 28/03/1995, DJU 02/10/1995, Recorrente: Cassiano Moraes Mendes, Recorrido: Bloch Editores S/A).

8.12.2. Comercializao no autorizada de palestras

Um palestrante, obviamente, no autoriza a comercializao de sua palestra pelo simples fato de proferi-la, ainda que a ttulo oneroso. Ele conserva o direito ao ineditismo. Portanto, a publicao no autorizada do contedo de uma conferncia, em qualquer modalidade, consiste em ato ilcito passvel de dano moral. Nesse sentido, as decises a seguir transcritas: DIREITO AUTORAL. DANO MORAL. INEDITISMO. Honorrios. Nos termos do art. 25, III, da Lei n. 5988/73, o autor de obra intelectual tem o direito de conserv-la indita, e a ofensa a esse direito leva indenizao do dano moral sofrido. Recurso do autor conhecido e provido parcialmente, para deferir a indenizao pelo dano moral. Recurso do ru julgado prejudicado. (STJ, RESP 327000, DJ 04/08/2003, Quarta Turma, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar) GRAVAO DE PALESTRAS CIENTFICAS. Ato do conhecimento dos conferencistas. Explorao industrial e comercial das opinies manifestadas. Inadmissibilidade. Necessidade de autorizao especfica. Falta. Indenizao devida. Apurao por arbitramento em execuo. Embargos de declarao rejeitados. (RT 571/98).

8.12.3. Trs famosos julgados ocorridos na Frana

Tambm merecem ser citados trs famosos julgados ocorridos na Frana, no final do sculo XIX e incio do sculo XX, que contriburam, decisivamente, para a construo doutrinria do direito moral ao ineditismo.

8.12.3.1. Whistler versus Eden

O Acrdo Whistler foi proferido pela Corte de Cassao francesa, em 14 de maro de 1900. A deciso permitiu que o pintor Whistler no entregasse um quadro inacabado de sua autoria retrato de Lady Eden ao cliente que o havia encomendado, Sr. Eden, marido da retratada. A obra parecia estar praticamente concluda, mas, para o artista, no to pronta a ponto de ser exposta ao pblico. O pedido feito pelo cliente Eden imisso de posse foi denegado, tanto pela Corte de Cassao quanto pela Corte Suprema. Enfim, o Poder Judicirio francs decidiu que Whistler no podia ser compelido a entregar a tela que no satisfazia a sua conscincia artstica, ainda que tivesse aceitado a encomenda e o preo de 100 guins. O autor continuava, pois, rbitro da convenincia de modificar ou destruir a sua pintura inacabada. Pode-se dizer, portanto, que, mesmo tendo celebrado contrato para realizao de uma obra, um autor no pode, em tese, ser compelido ao cumprimento de obrigao de entreg-la, quando inconclusa. Mesmo em mora, o autor pode exercer o direito moral ao indito, sem prejuzo da indenizao porventura devida ao credor, em razo do inadimplemento contratual. Na coliso entre a prerrogativa moral (direito ao ineditismo) e o cumprimento do contrato de encomenda (pacta sunt servanda), a soluo jurdica acima traada parece ser a mais adequada, levando-se em conta o que j foi dito anteriormente: somente o autor capaz de decidir se, quando e como a sua obra pode ser comunicada ao pblico. Alis, essa afirmativa fortalece a proposta de repersonalizao do Direito Autoral lanada no presente estudo. Sobre o desdobramento jurdico do clebre caso, comenta Stockholm: A Corte de Cassao tentou encontrar uma frmula que permitisse salvaguardar ao mesmo tempo os interesses pessoais do artista e a fora dos contratos. sobre essa frmula que no cobre seno uma frao dos casos suscetveis de criar um conflito entre os direitos do cliente segundo o contrato e o interesse do criador intelectual em guardar liberdade de aprovar ou rejeitar sua obra at o momento da entrega voluntria que a doutrina e jurisprudncia francesa construiu suas definies de uma prerrogativa determinada, o direito de publicar.27 Outro clebre caso, agora envolvendo um compositor popular francs, ser, a seguir, noticiado.

8.12.3.2. Charles Lecocq versus Sra. Cinquin

Aes de divrcio costumam acirrar nimos e fomentar disputas materiais. Diz-se, popularmente, que, no incio do relacionamento, marido e mulher chamam-se: meu bem, meu bem. Ao trmino, quando j litigam, a expresso recproca outra: meus bens, meus bens. Ora, mas o que tem a ver Direito de Famlia com Direito Autoral? Um marcante ponto de contato na Histria: o litgio entre o famoso compositor de peras Charles Lecocq (1832-1918) e a sua esposa, Sra. Cinquin, na Frana, no final do sculo XIX. As repercusses de tal divrcio representam marco decisivo na consolidao jurisprudencial e doutrinria do direito moral de autor. A Sra. Cinquin quis dividir algo indivisvel. O Tribunal Civil de Sena acatou sua pretenso, considerando as partituras de Lecocq bens mveis e comunicveis. Em outras palavras, parte do ativo da comunho e, portanto, dos bens que seriam partilhados entre eles. Desconsiderou, pois, a prerrogativa extrapatrimonial do compositor.

27

STROMHOLM, Stig, op. cit., p. 2.

Indignado, Lecocq recorreu da deciso, com xito, pois, em 25 de junho de 1902, a Corte Suprema acolheu o seu pleito, declarando a emancipao da teoria do direito pessoal-patrimonial. Reconheceu, precisamente, uma faculdade inerente personalidade de Lecocq. Os julgadores no consideraram justo permitir que a Sra. Cinquin vencesse a demanda e, assim, pudesse ter a posse de um dos direitos sagrados e pessoais. Se obras musicais representam a projeo da personalidade do autor, no possvel, sob essa perspectiva, partilh-las. Declarou, acertadamente, a Corte: O compositor [Lecocq], cujos direitos morais sobre uma partitura, mesmo cedida, no so contestados, no poderia mais modificar sua criao, a embelezar de ganhos de um labor continuado ou de um talento amadurecido, destru-la se necessrio, se achasse inferior ao ideal para o qual ele se sente elevado.28 O terceiro e ltimo caso narrado refere-se ao campo das artes plsticas. 8.12.3.3. Camoin versus Carco Em 1914, o artista plstico francs Camoin, depois de ter pintado vrias telas, ficou descontente com o resultado de algumas e as rasgou. Em seguida, jogou-as no lixo. As obras renegadas foram recolhidas por um servente de limpeza e passaram por muitas mos. Finalmente, chegaram a Francis Carco, que, em 1925, colocou-as venda em leilo pblico. A exposio das telas, desautorizadamente restauradas e sob a autoria de Camoin, gerou enorme indignao. Ao tomar conhecimento do fato, alm de indenizao, o autor pediu em juzo que as suas pinturas fossem destrudas. O pleito foi atendido. O Tribunal Civil de Sena, em sentena datada de 1927, condenou Francis Carco por ter violado o direito moral de Camoin divulgar ou no as suas obras. Em 1931, a Corte de Paris manteve a condenao, asseverando expressamente que o direito ao ineditismo est ligado pessoa do autor ou do artista, permitindo-lhe, enquanto viver, no entregar ao pblico sua obra a no ser da maneira e nas condies que ele julgue convenientes.29 Repita-se: somente o autor capaz de decidir se, quando e como a sua obra pode ser comunicada ao pblico. A tese de defesa de Carco fundou-se no pretenso abandono dos quadros por parte de Camoin, mas no prosperou, isto porque o direito moral ao ineditismo no pode ser renunciado, abdicado. Em outras palavras, o abandono do corpus mechanicum (da tela) no implica renncia do elemento extrapatrimonial (direito ao ineditismo). A jurisprudncia francesa, acertadamente, percebeu essa dimenso existencial ligada ao Direito de Autor. Enfim, analisado o direito moral ao ineditismo, passa-se, no prximo captulo, prerrogativa extrapatrimonial de integridade da obra.

28 29

STROMHOLM, Stig, op. cit., p. 284. STROMHOLM, Stig, op. cit., p. 292.

Captulo 9 Direito Integridade da Obra

9.1. Consideraes iniciais

Nos ltimos versos do livro bblico do Apocalipse, atribudo ao evangelista Joo, v-se uma advertncia expressa ao desvirtuamento do texto: A quem est escutando as palavras da profecia deste livro, eu declaro: Se algum acrescentar qualquer coisa a este livro, Deus vai acrescentar a essa pessoa as pragas que aqui esto descritas. E se algum tirar alguma coisa das palavras do livro desta profecia, Deus vai retirar dessa pessoa a sua parte na rvore da Vida e na Cidade Santa, que esto descritas neste livro. (Apocalipse 22, 18-19). Durante a histria da humanidade, o Livro Sagrado sofreu erros de edio. A doutrina autoralista noticia o caso da Bblia Malvola, que foi publicada em 1691, trazendo, no Stimo Mandamento, a expresso Cometers adultrio, em vez de No cometers adultrio.1 Imagina-se a confuso gerada por esse grave erro tipogrfico. Pois bem. Uma obra protegida pelo Direito Autoral considerada projeo da personalidade de seu autor. Reflexo, manifestao, prolongamento do engenho criativo de determinada pessoa humana. Se o direito moral consiste no vnculo que liga o autor sua obra, uma afronta a ela dirigida consiste, em ltima anlise, em ofensa ao seu prprio criador. Analogicamente, uma agresso feita a uma criana no deixa de ser, tambm, violncia contra o seu prprio pai, que lhe concebeu a vida. O ordenamento jurdico no protege apenas a integridade fsica e moral da pessoa humana, mas tambm sua integridade ideal. No primeiro captulo deste estudo foi dito que, desde a Antigidade, j se tem conhecimento da existncia de sano moral aos plagiadores, pois sofriam repdio pblico e desqualificao nos meios intelectuais. Viu-se que a expresso plgio foi trazida para o campo literrio atravs de uma metfora criada pelo poeta Marcial, que, no sculo I, comparou o roubo de versos de suas poesias pelo rival Fidentino a uma criana que tivesse cado nas mos de um seqestrador. J bem antes do sculo I, a doutrina autoralista noticia uma preocupao em respeitar a integridade de determinadas obras teatrais. Delia Lipszyc, citando a obra Le droit moral de lauteur, de Michalids-Nouaros, de 1935, informa que o embrio do direito ao respeito da integridade da obra tambm j existia na Antigidade. Os copistas das obras dos grandes trgicos e dos atores que as representavam eram pouco diligentes na atividade de manuscrever textos. Para melhorar essa situao, no ano 330 a.C., uma lei de Atenas ordenou que cpias fiis de trs grandes clssicos fossem depositadas nos arquivos do Estado. Os atores deveriam respeitar esse texto oficial.2 Inexistia na Antigidade qualquer dispositivo especfico punindo a violao integridade da obra. Havia, to-somente, uma tmida semente, que atravessou sculos e sculos at brotar no ordenamento jurdico.

LYCURGO LEITE, Eduardo. A Histria do Direito de Autor no Ocidente e os Tipos Mveis de Gutenberg. Revista de Direito Autoral. Ano I, Nmero II, fevereiro de 2005. So Paulo: ABDA e Lumen Juris: 2005, p. 124. 2 LIPZYC, Delia, op. cit., p. 28.

Observar-se-, a seguir, o itinerrio do direito moral integridade na evoluo legal brasileira.

9.2. Direito moral integridade: breve histrico legal e conceito

Como visto anteriormente, a primeira lei brasileira sobre Direito Autoral, denominada Medeiros e Albuquerque, Lei n. 496/1898, apesar de ter sido publicada numa poca em que os direitos morais ainda no estavam bem delineados em mbito mundial, sobremodo no Brasil, j continha dispositivo que, implicitamente, visava a proteger a integridade das obras. O art. 5o do referido diploma rezava: A cesso ou herana, quer dos direitos de autor, quer do objeto que materializa a obra de arte, literatura ou cincia, no d o direito de a modificar, seja para vendla, seja para explor-la por qualquer forma. O Cdigo Civil de 1916 tambm disciplinava implicitamente o direito moral integridade da obra. Em seu art. 659, afirmava: A cesso ou a herana, quer dos direitos de autor, quer da obra de arte, literatura ou cincia, no transmite o direito de modific-la. Mas este poder ser exercido pelo autor, em cada edio sucessiva, respeitados os do editor. O art. 1.357 desse mesmo diploma dispunha: O editor no pode fazer abreviaes, adies ou modificaes na obra, sem permisso de autor. A lei autoral de 1973 iniciou a referncia terminologia direito moral. O art. 25, IV, da revogada LDA-73, rezava como direito moral do autor: o de assegurar-lhe a integridade, opondo-se a quaisquer modificaes, ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la, ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra. O art. 67 da LDA-73, que foi suprimido na LDA-98, previa o seguinte: o editor no pode fazer abreviaes, adies ou modificaes na obra, sem permisso do autor.3 Finalmente, o art. 24, IV, da LDA-98 fez pequenssima alterao no texto correlato da LDA73, dispondo como direito moral do autor o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possa prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra. Pode-se conceituar esse direito moral como a prerrogativa de o autor assegurar a integridade da obra, opondo-se modificao, deformao ou mutilao desautorizadas, que possam atingi-lo, como autor, em sua dignidade. o direito que visa a proteger tanto o criador quanto a criao, tendo em vista que esta constitui um reflexo da personalidade daquele, e, conseqentemente, uma emanao de sua prpria dignidade como pessoa humana. Na LDA-98 existem previses esparsas do direito moral integridade da obra. O presente captulo faz uma sistematizao acerca do tema, comentando no somente a regra geral disposta no art. 24, IV, como tambm as mltiplas manifestaes contidas nos artigos 24, 2o, 70, 72, 73 e 79, 2o. Pode-se dizer que o princpio norteador da prerrogativa extrapatrimonial encontra-se no art. 24, IV. As previses dispersas consistem em manifestaes de um princpio geral. Conforme se ver a seguir, a redao do referido artigo 24, IV, da LDA-98 bem parecida com a do art. 6 bis, 1, da Conveno de Berna.

9.3. O direito integridade na Conveno de Berna

O Superior Tribunal de Justia (STJ) j aplicou o art. 25, IV, da LDA-73, que previa o direito moral integridade da obra. In verbis: DIREITO DO AUTOR. Texto literrio. Reproduo. Modificao. H ofensa ao direito do autor na reproduo no autorizada, ainda que em obra didtica, com indicao da origem e do nome do autor, quando feita com cortes, nova disposio e montagem do original, prejudicando a criao literria. Arts. 49, I, a e 25, IV da Lei 5.988/73. (STJ, RESp 103297, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 04 de feve reiro de 1997).

Como visto na primeira parte deste estudo, o art. 6 bis, 1, da Conveno de Berna, foi criado com a Reviso de Roma, em 1928. Posteriormente, com a Reviso de Bruxelas, em 1948, foi introduzida a expresso ou a qualquer dano mesma. Atualmente, o referido texto da Conveno de Berna, da qual o Brasil signatrio, tem a seguinte redao: 1) Independentemente dos direitos patrimoniais do autor, e mesmo depois da cesso dos citados direitos, o autor conserva o direito de reivindicar a paternidade da obra e de se opor a toda deformao, mutilao ou outra modificao dessa obra, ou a qualquer dano mesma obra, prejudiciais sua honra ou sua reputao.

9.4. -Prejuzo obra ou agresso honra ou reputao do autor

A modificao, deformao ou mutilao desautorizada de uma obra suficiente para configurar violao ao direito moral integridade. Sendo a obra modificada sem autorizao do criador intelectual, em regra, ter sido violado o direito integridade. Imagine-se que um autor escreve um romance e entrega-o a uma editora, que decide public-lo com outro ttulo. Segundo ela, mais comercial, mais interessante para atrair o pblico leitor. Conforme dispe o caput do art. 10 da LDA-98, a proteo obra intelectual abrange o seu ttulo. Se o autor havia escolhido o ttulo primitivo, a editora no poderia substitu-lo unilateralmente, sem a devida anuncia prvia e expressa. Nessa hiptese, pode-se afirmar que houve violao do direito integridade. Honra, no art. 24, IV, da LDA-98, a honra subjetiva, o juzo de valor que o indivduo faz de si prprio. Reputao, por sua vez, a honra objetiva, o juzo de valor que a sociedade faz do autor. Pode-se dizer que existe certa subjetividade no julgamento da violao ao direito integridade. O magistrado deve verificar, no caso concreto, se e em que medida o sentido da obra foi desvirtuado com a modificao, deformao ou mutilao desautorizada. Um professor de Lngua Portuguesa, por exemplo, que lana livro de gramtica, mas com diversos erros ortogrficos provocados pela Editora, inelutavelmente, tem a sua reputao atingida. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul j decidiu nesse sentido: INDENIZAO. DIREITOS AUTORAIS. EDIO DE ANIVERSRIO DE OBRA DE LNGUA PORTUGUESA. PUBLICAO CONTENDO INMEROS ERROS ORTOGRFICOS. DANO MORAL. RAZES DE APELO. CPIA DA CONTESTAO. SENTENA MANTIDA PELOS PRPRIOS FUNDAMENTOS, QUANTO AO MRITO. CRITRIOS DE FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. MINORAO. DANOS MATERIAIS NO-COMPROVADOS. 1. Ao de reparao por danos morais. Editora detentora de direitos autorais da parte autora que reedita livro com srios erros de portugus. Autor professor de portugus, e scio de empresa que ministra cursos na rea da Lngua Portuguesa. Danos morais reconhecidos. 2. Razes de apelo que, no mrito, constituem mera cpia da contestao, no se contrapondo aos argumentos da sentena. Sentena mantida pelos prprios e jurdicos fundamentos, adotados como razes de decidir. Entendimento do STJ. 3. Danos morais reconhecidos. Critrios de quantificao conforme subjetivismo do juiz. Quantum arbitrado segundo o critrio de razoabilidade e atendida a dupla finalidade da reparao: compensatria e inibitria. Minorao operada. 4. Danos materiais. Ausncia de dados suficientes aplicao de correta lei, tampouco dados referentes aos preos de venda dos livros. Prova que deveria ter sido produzida pelo autor, que efetuou o pedido. Afastamento da condenao lanada na sentena. Apelo parcialmente provido.

(Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Dcima Cmara Cvel Rel. Des. Paulo Antnio Kretzamm, processo n. 70018223735/2006, j. 29 de maro de 2007; apelante Editora Sagra Luzzatto S/A; apelado Edison Alves de Oliveira).4

9.5. Terminologia
O presente estudo optou pela expresso direito integridade da obra. a terminologia mais utilizada no pas e no exterior. A doutrina estrangeira, por outro lado, costuma tambm denominar esta prerrogativa de direito ao respeito. Na Frana, por exemplo, utiliza-se a nomenclatura droit au respect. Na Espanha, derecho al respeto. Trazidos os vocbulos mais utilizados pela doutrina autoralista, bom que se diga que a infrao ao direito integridade pode ocorrer de muitas maneiras, nos diversos tipos de obras protegidas pela legislao autoral. Essa gama de possibilidade de ofensas, assim como alguns artigos da LDA-98, que consistem em afloraes do direito moral integridade, sero analisados nos prximos itens.

9.6. Integridade de obras teatrais e musicais

O autor de uma obra teatral ou musical tem o direito de opor-se representao ou execuo que no seja suficientemente ensaiada, bem como fiscaliz-la, tendo, para isso, livre acesso durante as apresentaes ou execues, no local onde se realizam (LDA-98, art. 70). A LDA-98 protege tambm o direito integridade sob o ponto de vista subjetivo (do sujeito), ao afirmar que o empresrio, sem licena do autor, no pode entregar a obra a pessoa estranha representao ou execuo (art. 72). Isso porque a entrega de uma obra teatral ou musical a pessoa desqualificada pode comprometer a qualidade do espetculo. Sob esse enfoque, a lei autoral dispe, ainda, que os principais intrpretes e os diretores de orquestras ou coro, escolhidos de comum acordo pelo autor e pelo produtor, no podem ser substitudos por ordem deste, sem que aquele consinta (art. 73). Por outro lado, o art. 129 da LDA-73 foi suprimido na LDA-98. A liberdade de expresso direito fundamental, previsto no art. 5o, IX, da Constituio Federal de 1988: livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena. O art. 129 da revogada LDA-73 censurava expressamente o direito de interpretar livremente. Ei-lo:

Na sentena de primeiro grau, l-se o seguinte: (...) Compulsando-se a edio de novembro de 2004, Comemorativa 30 anos, constata-se que assiste razo ao autor ao apontar os inmeros graves erros de gramtica, pontuao e ortografia, os quais sem dvidas comprometem sua imagem, reputao e credibilidade como professor renomado de portugus que . [...]. Compreensvel, portanto, que os erros introduzidos pela editora r na obra em questo, somados ao fato de no ter sido autorizada nenhuma alterao pelo autor, causaram a este elevado constrangimento e inegveis prejuzos de ordem moral perante seus pares e pblico leitor em geral. Relevante mencionar que ao contestar a ao a editora suplicada no negou os seus erros de gramtica, pontuao e grafia elencados pelo autor, referindo-se, simplesmente, a alguns erros materiais de impresso e a erros grficos, mas sem reconhecer qualquer gravidade nos mesmos. A teor do art. 24, inciso IV, da Lei n. 9.610, de 19/2/98, so direitos morais do autor: o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la, ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra.. [...] Mencione-se que no prospera a pretenso da r no sentido de corrigir os erros inserindo errata nos exemplares ainda no-comercializados. Notadamente considerando-se a grande quantidade de erros a corrigir, o uso dessa soluo paliativa traria dificuldades para os leitores. Alm disso, no logrou a errata no caso dos autores.

Art. 129. Os artistas no podero alterar, suprimir, ou acrescentar, nas representaes ou execues, palavras, frases ou cenas sem autorizao, por escrito, do autor, sob pena de serem multados, em um salrio mnimo da regio, se a infrao se repetir depois que o autor notificar, por escrito, o artista e o empresrio de sua proibio ao acrscimo, supresso ou alterao verificados. A LDA-98, acertadamente, suprimiu esse preceito. A norma era de dificlima aplicao prtica. Inexeqvel. Ora, at que ponto o ator deve permanecer fiel ao texto? Sero regras artsticas, e no jurdicas, que iro estabelecer o limite em cada caso concreto. O artigo foi suprimido pela atual legislao, porque no era coerente. A tutela era, de certo modo, policialesca, pois dava ensejo censura indiscriminada e arbitrria de qualquer espcie de improvisao artstica, que carrega, em si mesma, um substrato criador. A funo do diretor artstico estava sendo negada pelo revogado artigo 129. A atriz Fernanda Montenegro criticou a revogada lei autoral, na Revista Viso, edio de 12 de junho de 1978, pgina 81: Com todo esse respeito ao texto, a figura do diretor praticamente desaparece. Criao coletiva, ento, nem se fala. Sem tocarmos no desaparecimento da improvisao do ator e na automtica proibio do teatro experimental. Isso est escrito. Trata-se de um pargrafo policial em que a prpria alma do artista est encarcerada.5 Sem dvida, essa liberdade criadora muitas vezes se desenvolve no decorrer das apresentaes de uma temporada. Progressivamente, o espetculo pode obter pequenas alteraes, em decorrncia do amadurecimento da concepo do diretor artstico, atento sua sensibilidade e resposta do pblico de diversos locais.

9.7. Integridade de obras fotogrficas

O art. 7o, VII, da LDA-98 afirma que as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia so obras intelectuais protegidas, independentemente de sua qualidade esttica. Em relao integridade, vedada a reproduo de obra fotogrfica que no esteja em absoluta consonncia com o original, salvo prvia autorizao do autor (art. 79, 2o). E o que consiste em reproduo de obra fotogrfica dissonante da original? Ela pode ocorrer de diversas maneiras. Imagine-se, por exemplo, que, sem consentimento do autor, uma fotografia artstica foi reproduzida, numa revista ou num livro, parcialmente, com cortes prejudiciais imagem fotografada. A concepo original do fotgrafo, sem dvida, ficou deformada. O direito integridade, pois, foi violado. Enfim, enquadramento e cores devem ser respeitados. A composio do fotgrafo no pode ser alterada sem a sua prvia anuncia.

9.8. Integridade de obras audiovisuais

Obras audiovisuais tambm podem ser ofendidas em sua integridade.

CHAVES, Antnio. Direitos Conexos. So Paulo: LTr, 1999, p. 265.

As inmeras interrupes para anncios publicitrios na teledifuso afetam o ritmo narrativo da obra cinematogrfica? Tal questo j foi discutida judicialmente em pases europeus como a Frana e a Itlia. Os anncios em demasia, de fato, impedem o telespectador de apreciar ininterruptamente a obra, tal como ela foi originalmente gerada, no gozando esteticamente dela em sua dimenso integral. No incio da dcada de oitenta, na Itlia, cineastas como Fellini e Bertolucci iniciaram uma campanha a favor da supresso dos anncios publicitrios na teledifuso de pelculas. A Corte de Roma, em deciso de 30 de dezembro de 1982, entendeu que, com base no art. 20 da Lei Autoral Italiana, de 22 de abril de 1941, as inseres publicitrias (os popularmente conhecidos comerciais) durante a transmisso de um filme devem ser consideradas atos que violam o direito integridade. Todavia, o Tribunal de Milo, em deciso de 13 de dezembro de 1984, numa ao proposta por Zeffirelli contra uma cadeia privada de televiso, entendeu que interromper a teledifuso de uma obra cinematogrfica com cortes publicitrios no , em si mesmo, ato que prejudique o direito moral do autor. O prejuzo deve ser analisado caso a caso, de acordo com a natureza do filme e a colocao, freqncia e durao dos anncios. A doutrina autoralista europia criticou bastante esse entendimento jurisprudencial. Em posicionamento contrrio, o Tribunal de Apelao de Roma, em 1989, condenou uma emissora de televiso italiana por ter exibido o filme Serafino, de Pietro Germi, intercalando numerosos anncios publicitrios. A deciso considerou que as interrupes foram incompatveis com a exigncia de respeito integridade da obra. Esse movimento gerou a Diretiva 89/552/CEE, de 03 de outubro de 1989. O art. 11 de tal Diretiva da Comunidade Econmica Europia impe restries insero de publicidade nas exibies televisivas. Segundo Marisela Gonzalez Lopez, as interrupes consistem em ofensa ao direito integridade. Eis as suas precisas palavras: Para nosotros, no cabe duda que tales interrupciones vulneran el derecho moral del autor al respeto de la integridad de su obra, a la vez que impiden al espectador apreciar el valor real de sta, tal y como la concibi el autor. Lo primero, porque la interrupcin de la difusin de la pelcula conlleva a la fragmentacin de la obra, comprometiendo su unidad y el efecto que se ha buscado al organizar las imgenes y sonidos de una forma ininterrumpida. De otra parte, el espectador se ve impedido de participar intensamente en las situaciones representadas.6 Ao que parece, na Frana, por fora da Lei de 30 de setembro de 1986, os cortes esto totalmente proibidos para os filmes difundidos em cadeias pblicas de televiso. Para as cadeias privadas, permitida apenas uma interrupo por filme, salvo autorizao em contrrio dos autores. As cadeias de televiso aberta, obviamente, rechaam tais argumentos sobre violao ao direito integridade. Os anncios publicitrios consistem em lucrativa fonte de receita. Muitos cineastas acabam abrindo mo do exerccio do direito moral, a fim de no serem, inclusive, boicotados. No Brasil, essa questo dos anncios publicitrios durante a exibio de filmes ainda no ganhou a devida ateno, tanto da doutrina autoralista quanto dos cineastas e empresrios de emissoras de televiso. Sem dvida, o patrimonialismo sem limites vigora nas emissoras de TV. Nelas predomina a idia de que o dinheiro vem em primeiro lugar. Qualquer tentativa de se proibir cortes publicitrios em filmes, sem dvida, ser refutada energicamente pelos empresrios do setor.

LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 195.

Alm dos anncios publicitrios, existe outra matria que j mereceu discusso da doutrina autoralista. Trata-se da colorao de filmes originalmente feitos em preto e branco. Existem decises afirmando que tal ato, sem autorizao do autor, consiste em violao prerrogativa de integridade da obra audiovisual. O caso mais clebre, ocorrido na Frana, est vinculado ao cineasta John Huston. O filme Asphalt Jungle, em preto e branco, em 1950, sofreu processo de colorao, no final da dcada de oitenta. Em 28 de maio de 1991, o Tribunal de Cassao da Frana proibiu a exibio da verso colorida do filme, com base no direito moral integridade. Sobre esse caso, noticia Mara del Pilar Cmara guila que o diretor John Huston, ao realizar o filme, em 1950, optou esteticamente pelo preto e branco: Concurra, adems, una circunstancia especial, que el Tribunal ha utilizado en su argumentacin: en vida, J. Huston haba indicado de forma clara su voluntad de crear en blanco y negro, descartando el film en color. Al haber demostrado los herederos cul era la voluntad de J. Huston, el Tribunal ha considerado fundada la accin que aqullos han ejercido.7

9.9. Integridade da edio grfica de obras musicais

Tom Jobim, em entrevista concedida ao msico e editor Almir Chediak, idealizador da famosa srie Songbook, criticou com veemncia o abominvel desleixo de editoras na publicao grfica de suas obras: O trabalho dos editores sempre foi muito descuidado. Lembro-me daquelas edies que saam com o nome de Venicius de Morais Vinicius com Ve e Moraes com i. Se a capa era assim, imaginem l dentro. As edies esto todas erradas na melodia, nos acordes, no ritmo e na letra. Para falar a verdade, considero o trabalho de Almir Chediak uma coisa patritica, pois tem a ver com a memria do Brasil.8 Prosseguiu Jobim na crtica veraz aos maus editores e no elogio sincero ao cuidadoso trabalho editorial desempenhado por Chediak: A minha irritao com os editores de msica no nem pelo fato de terem ficado com o meu dinheiro.9 [...] O que eu acho lamentvel eles terem editado as minhas msicas todas erradas. Isso que me chateia. E vai para o mundo inteiro! Isso que um grande desastre. A importncia dos seus Songbooks essa: voc est fazendo as coisas direito.10 O repertrio jobiniano, composto de canes harmonicamente complexas, algumas com mais de oitenta acordes, finalmente, ganhou merecido zelo editorial.

9.10. Integridade de obras de artes plsticas

Na seara de artes plsticas, o direito integridade de enorme interesse prtico. Aqui, a proposta de repersonalizao do Direito Autoral ganha enorme relevncia.

CMARA GUILA, Mara del Pilar. El derecho moral del autor. Con especial referencia a su configuracin y ejercicio tras la muerte del autor. Comares: Granada, 1998, p. 310. 8 CHEDIAK, Almir. Songbook Tom Jobim. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumiar Editora, 1994, p. 2. 2 v.
9 10

Idem, p. 13. Idem, p. 14.

As telas, esculturas e murais, em regra, tm existncia nica. Portanto, a unicidade gera o seguinte conflito: direito do autor integridade da obra versus direito de propriedade do possuidor do suporte material. Portanto, o carter nico do exemplar da obra de artes plsticas faz com que se agrave a coliso entre esses dois direitos. Pergunta-se: pode o proprietrio de um quadro destru-lo sob qualquer justificativa? Carlos A. Villalba e Delia Lipszyc lecionam: el propietario del soporte material de una obra artstica original (pintura, dibujo, escultura, etc.) o de un manuscrito debe respetar el derecho de integridad y, por consiguiente, no tiene la facultad de destruirlos.11 Greco, citado por Adriano de Cupis, afirma: [...] Dada a indissociabilidade, em uma obra de arte figurativa, do corpus mysticum e do corpus mechanicum [...], a destruio deste ltimo importa irremediavelmente a destruio daquele (pois que, se apesar de tudo o autor quisesse e pudesse produzir outro original igual, tratar-se-ia sempre de uma obra diferente, criada em diferente e vinculado estado de esprito e de concepo, e talvez de nvel inferior, como so habitualmente as imitaes, e mais ainda as auto-imitaes). Ora, o interesse moral mximo do autor que a sua obra sobreviva, e no se transforme em simples recordao; por isso, no se pode dizer que a destruio da obra no ofenda gravemente tal interesse, e no se produza suma ofensa personalidade do autor.12 Bruno Jorge Hammes narra o seguinte episdio julgado pela Corte Suprema alem: Na Alemanha, ficou afamada uma deciso da corte suprema, ainda dos tempos do Terceiro Reich. O proprietrio de uma casa encarregou um pintor de fazer uma pintura numa das paredes internas. Era uma paisagem em que aparecia uma ninfa nua. Mais tarde, o proprietrio vendeu a casa, e o novo proprietrio achava aquela pintura inconveniente para o seu lar e chamou outro pintor para colocar vestes na ninfa. O autor original viu nisso uma mutilao de sua obra e teve o seu direito reconhecido pela corte suprema no sentido de a obra ser restaurada na sua forma original.13 Philadelpho Azevedo, em 1930, noticiou um litgio ocorrido na Itlia, no incio do sculo XX: O tribunal de Florena ordenou a indenizao dos danos morais sofridos por um pintor, que viu sua obra, feita na parede de um palcio, modificada pelo dono, sendo que a alegao de se tratar de casa particular e, portanto, de exposio restrita, importava em mera atenuante para o clculo daqueles a imodificabilidade constitua uma obligatio propter rem (Riv. Cit., 1910 parte II, pg. 1079).14 Outras decises judiciais versando sobre direito integridade, ocorridas na Europa, so noticiadas pela doutrina autoralista.15 No Brasil, o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro julgou improcedente a ao indenizatria movida pelo artista plstico Incio Rodrigues contra a TV Globo Ltda.16

11

LIPSZYC, Delia; VILLALBA, Carlos A. El derecho de autor en Argentina. Buenos Aires: La Ley, 2001, p.

90.
12

CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade. Traduo de Afonso Celso Furtado Rezende. Campinas: Romana Jurdica, 2004, p. 354. 13 HAMMES, Bruno Jorge. O direito de propriedade intelectual. 3. ed. So Leopoldo RS: Unisinos, 2002, p. 75. 14 AZEVEDO, Philadelpho, op. cit., p. 98. 15 Por exemplo, na Espanha, o Tribunal Supremo, em deciso de 03 de junho de 1991, julgou procedente o pedido de dano moral formulado por um artista plstico que, aps ter emprestado gra-tuitamente 47 quadros

A seguir, so narradas quatro importantes aes judiciais versando sobre o direito integridade de obras de artes plsticas. A primeira, de Yara Tupinamb, ocorreu em Belo Horizonte, Minas Gerais. A segunda, de Juarez Paraso, ocorreu na Cidade do Salvador, Bahia. A terceira, de Carlos Bastos, foi tambm proposta na capital baiana. A quarta, de Maria Waveluk, ocorreu em Buenos Aires, capital da Argentina.

9.10.1. -O processo de Yara Tupinamb contra o Municpio de Belo Horizonte

Tal caso, ocorrido em Belo Horizonte, no ano de 1988, gerou paradigmtica jurisprudncia sobre o direito moral integridade de obra de artes plsticas. Faz-se necessrio, portanto, trazlo a lume. A renomada artista plstica mineira Yara Tupinamb recebeu do ento Presidente da Cmara Municipal de Belo Horizonte, por ocasio das comemoraes do 76o aniversrio da capital, a encomenda da idealizao e execuo de um mural para figurar no Plenrio da nova sede do Legislativo. A obra, perfazendo o tamanho de 32 m, foi concluda aps cerca de cinco meses de trabalho, recebendo o ttulo de Guerra e Paz. A artista no trabalhou com afresco diretamente na parede. Preferiu utilizar dez placas de ocaplan (fibras prensadas de madeira), fixadas por parafusos. Portanto, tais placas seriam facilmente removveis, na hiptese de uma futura transferncia da obra. A autora, em maro de 1988, atravs de veculos de comunicao, tomou conhecimento de que a Cmara Municipal mudaria, novamente, para outra sede. Preocupada com a destinao de sua obra Guerra e Paz, procurou o ento Presidente da Cmara, Paulo Portugal, para tratar do assunto. Acontece que, ocorrida a transferncia da Casa Legislativa, a obra permaneceu no prdio antigo. Yara Tupinamb, ento, a fim de prevenir responsabilidades e ressalvar direitos, notificou o referido Presidente. Este lhe assegurou que o mural fora retirado do prdio antigo e devidamente encaixotado por pessoas altamente competentes. A autora, todavia, no teve oportunidade de saber quais foram as pessoas responsveis pelo encaixotamento de sua criao intelectual. No Plenrio da nova sede da Cmara, no havia espao para a fixao da obra. O impasse foi resolvido da seguinte forma: a Secretaria de Cultura, procurada pela autora, buscou um local adequado para a colocao do mural. A Assemblia Legislativa foi escolhida para abrig-lo. Somente na gesto do Prefeito Pimenta da Veiga foi franqueado autora o acesso sua obra. Ao abrir o caixote onde se encontrava o mural, Yara Tupinamb verificou a sua total destruio. Havia placas faltando pedaos e inmeras rachaduras. As placas foram arrancadas, com violncia, por pessoas sem qualquer conhecimento tcnico no assunto. Guerra e Paz ficou de tal forma enxovalhada que no poderia mais ser restaurada. A obra, mutilada, tornou-se irrecupervel. A autora, representada pelo experiente autoralista mineiro Hildebrando Pontes, ingressou, em fevereiro de 1989, com uma ao indenizatria. O juiz de primeiro grau, Valdez Leite Machado, em 26 de agosto de 1991, julgou procedente a ao, afirmando que uma obra de arte criada visando eternidade, sendo a suprema recompensa do artista o aplauso sincero e a possibilidade de despertar emoes em quantos a observem. Afirmou, ainda: o simples fato da remoo descuidada da obra, ocasionando a sua destruio, aliada sua guarda em local inadequado, ofendeu o direito da Autora. O Legislativo local foi excludo da lide. Apenas o Municpio foi condenado.

de sua autoria, em perfeito estado de conservao, a um centro cultural, para que fossem expostos ao pblico, recebeu-os com inmeros danos, por causa do transporte realizado inadequadamente. 16 Em 1994, o artista plstico cearense Incio Rodrigues ingressou com uma ao indenizatria contra a TV Globo Ltda. Uma obra de arte de sua autoria, intitulada Ribamar, foi destruda na telenovela global Louco Amor. O personagem Alfredo, interpretado pelo ator Fernando Torres, ao destruir o Quadro, disse: Isso uma porcaria que no vale nada. Essa cena exibida nos captulos 138 e 161.

No julgamento da Apelao, a 1a Cmara Cvel do Tribunal mineiro, unanimidade, reformou a sentena, entendendo no ter havido qualquer dano moral autora. Eis um trecho da equivocada deciso: Na verdade, a apelada em nada teve abalado seu nome artstico, pela infeliz remoo do mural de sua autoria, que, muito ao contrrio, motivou manifestaes de solidariedade, como as juntadas aos autos. Diversamente do pretendido pela apelada, pois no se aplica espcie a norma do art. 5o, X, da CF que, ao assegurar o direito indenizao por dano moral, pressupe a existncia de violao honra ou imagem da pessoa, hiptese no ocorrente in casu, como exposto. Pertencendo a obra de arte ao patrimnio pblico municipal, sobre esse repercute negativamente sua danificao, empobrecendo-o culturalmente inclusive, a denunciar o descaso e a pouca civilidade de Administradores anteriores. Interposto recurso especial, o Superior Tribunal de Justia, por maioria,17 reformou o acrdo do Tribunal de Minas, restabelecendo a sentena de primeiro grau. Eis a ementa do STJ: Indenizao. Danos morais. Destruio de obra de arte pertencente ao patrimnio pblico. Ato ilcito. Direito do autor. Indenizao devida. Voto vencido. So inviolveis a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral conseqente sua violao. No se paga a dor, tendo a prestao pecuniria funo meramente satisfatria. Assim como o detrimento de bens materiais ocasiona prejuzo patrimonial, a agresso aos bens imateriais configura prejuzo moral. Uma vez incontroversa a existncia do dano e admitida a sua responsabilidade, decorre da ser o mesmo indenizvel, no pelo simples decurso do tempo ou pelo desgaste natural, mas justamente pela comprovada destruio da obra de arte, que a projeo da personalidade do autor. (STJ, Recurso Especial n. 37.374-3-MG; Relator: Ministro Hlio Mosimann; Recorrente: Yara Tupinamb; Recorrido: Municpio de Belo Horizonte; Data do julgamento: 28 de setembro de 1994). No voto do Ministro Hlio Mosimann, l-se o seguinte: Feriu [o Municpio de Belo Horizonte], com seu ato irresponsvel, o direito integridade da criao intelectual, um dos elementos do direito moral do autor. de frisar, to-somente para esclarecer, que a alienao do corpus mechanicum transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la18 ou de exp-la ao pblico, jamais o de atingi-la em sua integridade.
17

O Ministro Jos de Jesus Filho entendeu que no houve dano moral, citando bizarra passagem do acrdo do Tribunal mineiro, que nega a teoria aqui defendida sobre o direito moral: a de que uma obra de arte consiste em projeo da personalidade do seu autor; exteriorizao, prolongamento, irradiao de seu esprito criativo. In verbis: O admirvel Painel continua a engrandecer sua Criadora. O patrimnio ideal, a personalidade psquica, a honra e a boa fama no foram lesados, mas, to-s, a exteriorizao material, conseqente necessria remoo. Se reparao h, seria ao Quadro, no sua Criadora. Por fim, afirmou, equivocadamente, o referido Ministro: A questo no de dano moral e sim material, mas este no foi postulado. Pelo exposto, no conheo do recurso. o meu voto. 18 Vale ressaltar que o art. 77 da LDA-98 alterou o equivocado art. 80 da LDA-73. Em se tratando de alienao de obra de arte plstica, com a nova lei autoral, salvo conveno em contrrio, o direito de reproduo no mais se transmite ao adquirente, mas, apenas, o direito de exposio. Eis o texto do vigente art. 77: Salvo conveno em contrrio, o autor de obra de arte plstica, ao alienar o objeto em que ela se materializa, transmite o direito de exp-la, mas no transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la. A redao do art. 80 da revogada LDA-73 era a seguinte: Salvo conveno em contrrio, o autor de obra de arte plstica, ao alienar o objeto em que ela se materializa, transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la, ou de exp-la ao pblico. Portanto,

Comprovada a violao a um direito moral da autora, cabvel a indenizao por dano moral. O referido Ministro, acertadamente, percebeu que o ato de vilipendiar uma obra de arte consiste, ao mesmo tempo, numa agresso contra a pessoa que a fez. A criao artstica consiste num prolongamento da personalidade do autor. Mutilando a obra, mutila-se, tambm, o esprito de quem a concebeu. Como no se pode quebrar o indissolvel elo entre criador e criao, no se poderia negar, no citado caso mineiro, uma violao ao direito extrapatrimonial da artista plstica Yara Tupinamb. Em outras palavras, refutando-se o dano moral, estar-se-ia rechaando a premissa de toda a construo doutrinria do direito moral: a de que a obra consiste numa projeo do esprito criativo do autor. Por outro lado, vale registrar que Fbio Ulhoa Coelho critica a referida deciso do Superior Tribunal de Justia. Data maxima venia, o ilustre autor paulista defende tese patrimonialista, que vai de encontro proposta de repersonalizao deste estudo. Eis os seus comentrios: Para certa doutrina, a deciso foi acertada (Pellegrini, 1998: 16/17), mas eu no penso assim. A integridade assegurada pela norma protetiva do direito moral diz respeito obra. A criao intelectual no pode ser minimamente alterada sem a anuncia do autor. J o suporte fsico em que ela se assenta bem (tangvel ou intangvel) sobre o qual recai o direito de propriedade de quem o adquiriu. O autor no tem nenhum direito sobre esse suporte enquanto no houver alterao na expressividade da obra. Assim, se a Cmara de Vereadores belo-horizontina tivesse eventualmente encomendado a outro artista plstico mudanas no mural, Yara Tupinamb teria inegavelmente direito no s indenizao moral como tambm ao desfazimento da alterao. Mas, ao remover e destruir o mural, a Municipalidade apenas exerceu seu direito de propriedade sobre o edifcio, em nada afrontando o direito autoral da prestigiada muralista mineira. Note-se que, se atos de comprometimento da integridade do suporte da obra configurassem desrespeito aos direitos morais do autor, ento, a rigor, tambm o configuraria qualquer desdia em sua conservao. Noutros termos, o dono de um quadro no s estaria impedido de o jogar fora sem autorizao do pintor como deveria custear-lhe a limpeza e restaurao peridicas. A prevalecer esse entendimento, um escultor poderia ir a juzo para obrigar o dono da escultura desgastada pelo tempo a providenciar e pagar o restauro. Se a integridade da obra assegurada como direito moral abrangesse tambm a do suporte, no haveria por que o tutelar unicamente no caso de destruio ou demolio. Quer dizer, quem adquirisse qualquer obra intelectual passaria a ter a obrigao de arcar com os custos de manuteno da integridade do suporte, ainda que no tivesse mais nenhum interesse nela. Note-se que tal interpretao larga do direito moral integridade da obra conduziria ao despropsito de o proprietrio do suporte fsico ter de o manter mesmo quando ela fosse desprovida de valor cultural. O direito autoral no leva em conta o mrito da contribuio intelectual para a cultura como condio para proteger a obra e os interesses do autor. Pelo contrrio, qualquer obra tutelada por esse mesmo ramo jurdico, mesmo no tendo relevncia cultural, mesmo sendo uma porcaria.

a referida deciso do STJ, nesse detalhe, ainda est baseada na antiga LDA-73. De qualquer sorte, a fundamentao, com base no direito moral integridade, permanece perfeitamente atual. o que interessa para o objeto deste estudo.

Importa considerar, no exame dessa questo, que os direitos morais do autor no tm fundamento constitucional, enquanto o de propriedade tem. A Constituio protege apenas os direitos patrimoniais (CF, art. 5o, XXVII e XXVIII). Os direitos morais do autor encontram guarida apenas na lei ordinria. Desse modo, no conflito entre, de um lado, o interesse do proprietrio em no gastar com a conservao do suporte fsico da obra que lhe pertence (ou mesmo o de a destruir) e, de outro, o do autor em v-lo restaurado (ou preservado), prevalece o primeiro em razo da supremacia das normas constitucionais. O autor da obra no pode compelir o proprietrio do suporte fsico a gastar com a manuteno e o restauro deste, nem tem direito indenizao moral no caso de destruio. Seu direito se exaure na integridade da criao intelectual. A obra no pode ser difundida, publicada, exposta ou apresentada a no ser de acordo com essa criao. Nisso se esgota o direito moral integridade da obra. Contra a destruio do suporte fsico em que ela se encontra ainda que nico nada pode fazer o autor. Para encerrar, destaco que o direito de propriedade sobre suportes fsicos de obras intelectuais deve, como qualquer outro dessa espcie, cumprir sua funo social. A Constituio assegura o direito de propriedade nos limites ditados pelo cumprimento dessa funo. Pois bem, quando a obra intelectual tem valor cultural, o proprietrio do suporte fsico no pode descuidar de sua conservao. Se um banco possui em sua sede, por exemplo, pintura de Cndido Portinari, ele tem a obrigao de manter o suporte ntegro, gastando com a restaurao a cargo dos profissionais mais habilidosos do mercado se a preservao da pea vier a exigir tais cuidados. Essa obrigao, contudo, no a contraparte de nenhum direito moral de autor, mas sim decorrncia do mandamento constitucional que sujeita o exerccio do direito de propriedade ao cumprimento da funo social. Note-se que, no cumprindo o banco a sua obrigao, ter desrespeitado direito difuso da coletividade, e no o do artista ou seus sucessores. Ressalto que o dono de suporte fsico em que se assenta obra intelectual desprovida de valor cultural no tem a mesma obrigao, porque a falta de manuteno ou a destruio do bem de sua propriedade no caracteriza, nesse caso, descumprimento de nenhuma funo social a ela associada.19

9.10.2. -O processo de Juarez Paraiso contra a Igreja Evanglica Renascer em Cristo

Nos primeiros dias do ms de maio de 2000, na Cidade do Salvador, dois murais de autoria do consagrado artista plstico baiano Juarez Paraiso, Professor da Escola de Belas Artes da UFBA, que se situavam nos Cines Art 1 e 2, Politeama, representando Oxumar e Iemanj, entidades do culto afro-brasileiro, foram destrudos a marretadas por membros da Igreja Evanglica Renascer em Cristo, que instalou no local mais um de seus inmeros templos.20 Juarez Paraiso, antes da destruio, tentou entrar em contato com representantes da Igreja, na v tentativa de persuadi-los da possibilidade da remoo e posterior aproveitamento das obras intactas. As obras poderiam perfeitamente ser transportadas e remontadas em outro lugar, conforme concluso da prova pericial. Em um dos murais, antes de ferozmente destrudo, a golpes de marreta, foi pichado: Deus fiel!, revelando, data venia, absurda intolerncia religiosa.21

19 20

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil: volume 4. So Paulo, Saraiva, 2006, pp. 342-344. MORAES, Rodrigo. In A obra de Juarez Paraiso. Coordenao de Washington Falco. Salvador: Juarez Paraiso, 2006, pp. 107-108. 21 Inmeras matrias jornalsticas denunciaram a destruio, a exemplo de A TARDE, edies de 06 e 28 de maio de 2000, Correio da Bahia, edies de 09 de maio de 2000 e 02 de novembro de 2003, Tribuna da Bahia, edio de 06/07 de maio de 2000.

Sem outra alternativa, foi ajuizada uma ao de reparao por danos morais e patrimoniais.22 A Igreja r contestou afirmando que os Cines Art 1 e 2 no so o Vaticano nem Juarez Paraiso Leonardo Da Vinci (sic). Ora, a arte de Leonardo Da Vinci no mais digna que a do mestre Juarez Paraiso. Cada artista expressa a sua verdade, a sua beleza, originalidade e misso dentro de um determinado contexto histrico. Arte arte. Afirmar que Leonardo Da Vinci mais digno que Juarez Paraiso to absurdo quanto afirmar que os alemes so mais dignos que os judeus, ou que estes so mais dignos que os palestinos. A Igreja r, nos autos do processo, formulou a seguinte pergunta: O Ilustre Artista Plstico acredita que suas obras sero para a posteridade? Sem nunca serem demolidas? Obviamente. Todo verdadeiro artista acredita que suas obras serviro para novas geraes, tendo, assim, um compromisso tico com a posteridade. O maestro Tom Jobim dizia: Longa a arte, to breve a vida [...]. O dio e o desrespeito a valores estticos revelam que o extremismo religioso muitas vezes mistura smbolos e realidade, arte e idolatria, beleza e pecado, patrimnio local e universal. Toda destruio de uma obra de arte no s da obra produzida, mas tambm da prpria essncia do ser humano. A destruio do patrimnio cultural de um povo configura a destruio do prprio esprito da nao. A dignidade do criador reside na integridade de sua obra. Sua personalidade tanto poder ser engrandecida como diminuda. S mesmo Juarez Paraiso sabe o quanto sofreu por causa do surto iconoclasta da referida Igreja. O julgador da ao, Joo Augusto A. de Oliveira Pinto, juiz titular da 8 Vara Cvel do Salvador, com acerto, julgou procedente o pedido de Juarez Paraiso, condenando a Igreja r a indeniz-lo em 170 (cento e setenta) salrios mnimos, a ttulo de danos morais e patrimoniais. Apesar de o valor da condenao ter sido ainda tmido, tendo em vista a gravidade da ofensa e a potencialidade econmica da ofensora, segunda maior Igreja neopentecostal do pas, a deciso j configura um real alerta aos iconoclastas. Afirmou o magistrado baiano na fundamentao da sentena: O ponto nodal da vexata quaestio reside na indagao se pode ou no o novo locatrio, usurio ou proprietrio de imvel, destruir obra de arte achadia em seu interior, sem que isto importe em leso aos direitos do artista criador da obra [...] luz da norma protetora dos direitos autorais, respondendo indagao acima, no pode o locatrio ou novo proprietrio do imvel onde consta obra de arte (no caso, mural), simplesmente destru-la... No mximo, a Igreja acionada deveria contactar o Autor para que fosse por ele autorizado a transferir o mural para outro local, ou ento, se no lhe atribua a importncia artstica devida, devolv-lo ao seu criador. L-se em trechos dos autos certa mitigao da importncia do mural como pea de arte pelos integrantes da Igreja Acionada. Mero ato de intolerncia religiosa, no h dvida. Ningum desconhece o Autor como conceituado artista, inclusive, Lente que foi da Escola de Belas Artes da Universidade Federal da Bahia, expresso maior da cultura artstica baiana. O mural [era] composto de belssimas gravuras representando entidades sagradas da religio afro-brasileira. No preciso crer nessas divindades, elementar, para apreciar e reconhecer a plasticidade de invulgar brilho do trao do Mestre Juarez. O mais preconceito inadmissvel no limiar do sculo XXI, graas ao bom Deus, laico por excelncia. [...]

22

Tive a honra de ser o advogado de Juarez Paraiso, juntamente com o estimado professor Jos Borba Pedreira Lapa. Sem dvida alguma, o processo, sob n. 140.00.791.889-3, transformou-se em importante precedente jurisprudencial.

O Juiz no pode chegar a outra concluso: faltou bom senso aos membros da irmandade Acionada. Mais que isso, o desconhecimento total e absoluto da lei [...]; a intolerncia religiosa, o desconhecimento total e absoluto dos mais comezinhos princpios da arte, a insensibilidade imensa, a incapacidade de reconhecer o belo... Por tudo isso, firmo convencimento da pertinncia do pleito autoral. Juarez afirmou com sabedoria: Esta ao desafia os conceitos anacrnicos de propriedade da sociedade capitalista. O que o Taleban fez no Afeganisto aconteceu aqui na Bahia. No vejo diferena.23 Vale lembrar que o grupo fundamentalista Taleban, que controlou mais de 90% do Afeganisto, num surto iconoclasta, ocorrido em maro de 2001, destruiu duas esttuas gigantescas e milenares de Buda, provocando indignao de diversos lderes das mais variadas religies de todo o mundo. O pretexto utilizado para a inqua destruio foi declarado por Mohamad Omar, ento lder supremo do Taleban: Apenas Allah deve ser venerado, e as esttuas devem ser destrudas para que no sejam adoradas nem agora nem no futuro.24 Importante ressaltar alguns trechos do depoimento do saudoso escritor baiano Jorge Amado sobre Juarez Paraiso, realizado em 1976: Quem anda pelas ruas da cidade da Bahia, entra nos cinemas, olha fachadas de prdios, pode logo dar-se conta da importncia da obra de Juarez Paraiso. No panorama da arte baiana contempornea, a obra de Juarez Paraiso cresce a cada dia em importncia e significao. Solidrio com a vida, com a luta do homem, com o tempo e o cho presentes, com as vocaes violentadas, com os jovens, armado em guerra contra a injustia, a misria, as limitaes, contra tudo quanto lhe parece feio e mau. Armadura de Quixote, mas de um Quixote da era atmica. Pode enganar-se e por vezes certamente se engana, rompe lana sem sentido. Mas quase sempre abre caminhos, o primeiro a traar a rota para muitos. Um homem solidrio, um artista solitrio? No, pois o homem e o artista so um s, um decorre do outro e o completa. Da a obra solitria de Juarez Paraiso ser a obra mais solidria com a vida e com o ser humano.25 O Mestre Juarez teve outros importantes murais de sua autoria, que se encontravam no Cine Tupy e no Cine Bahia, destrudos pela Igreja Universal do Reino de Deus. Em 1977, o filsofo Romlio Aquino protestou com profundidade sobre a brbara destruio ocorrida no Cine Tupy: Aparentemente, a propriedade privada do objeto de quem o comprou, pagou seu preo contratado [...]. Todos [ns] sabemos, porm, que esse exerccio selvagem da propriedade privada negado pelo prprio direito que a institui e que lhe sobrepe os limites do interesse social de sua funo. Isto j bastaria para qualificar o carter criminoso do ato em questo. [...] Numa palavra: o consumo do objeto artstico/cultural um consumo singular: tende conservao, no destruio. Por isso que ela sedimenta a memria dos grupos sociais e os elementos especficos das nacionalidades. Por isso tambm que toda destruio da cultura sempre a destruio do esprito de um povo.26

9.10.3. O processo de Carlos Bastos contra Lojas Insinuante Ltda.

23

FERREIRA, Carla. Igreja condenada por destruir obras de arte. A TARDE, Salvador, 17 maio 2002, p. ONU confirma destruio de Budas gigantes. Folha de S. Paulo, So Paulo, 13 mar. 2001, p. A10. PARAISO, Juarez. Desenhos e Gravuras. Salvador: Casa de Palavras, 2001, pp. 7-8. Idem, pp. 90-91.

4.

24 25 26

Em 2002, o renomado artista Carlos Bastos (1925-2004) foi vtima de grave desrespeito ao direito moral integridade. Foi destrudo o mural de sua autoria intitulado Comrcio no Porto de Salvador no princpio do sculo XIX, criado em 1961, em leo sobre parede, com 21m de comprimento por 4,1m de altura, que estava afixado no andar trreo do Edifcio Argentina, na Rua Miguel Calmon, Comrcio, Cidade do Salvador. A loja de eletrodomsticos Insinuante passou a ocupar o imvel e, sem qualquer comunicado prvio, transformou o consagrado mural numa simples parede amarela. O jornal Tribuna da Bahia, em manchete datada de 20 de fevereiro de 2003, noticiou: Apagaram Carlos Bastos. No havia ttulo mais pertinente. Todos os jornais do Estado da Bahia noticiaram o grave ilcito.27 O artista, em 2003, moveu uma ao contra as Lojas Insinuante Ltda. e o Banco Econmico S/A em liquidao extrajudicial.28 Em sua pea contestatria, a Insinuante alegou o seguinte: tudo quanto diga respeito ao homem tem os tpicos estigmas das efemrides e as inapagveis cicatrizes da transitoriedade, posto que o tempo tudo leva, tudo desgasta e tudo desfaz. Com a devida vnia, tal raciocnio equivocado no campo das obras de artes plsticas. Os eletrodomsticos vendidos pela Insinuante, sem dvida alguma, so bens fungveis, ou seja, de natureza substituvel. Podem, perfeitamente, ser substitudos por outros da mesma espcie e qualidade. J as obras de artes plsticas so bens infungveis, insubstituveis. Eletrodomsticos, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, so considerados bens durveis. Todavia, essa durabilidade d-se pelo seu tempo de consumo, que diferente, por exemplo, dos produtos alimentares. Ainda que durveis, os eletrodomsticos so fabricados para o uso temporrio, compatvel com a sua natureza e seu destino. Tm, portanto, inelutavelmente, tempo limitado. A filsofa alem Hannah Arendt (1906-1975), em sua clssica obra A condio humana, explica a caracterstica da perenidade das obras de artes plsticas: O devido relacionamento do homem com uma obra de arte no us-la; pelo contrrio, ela deve ser cuidadosamente isolada de todo o contexto dos objetos de uso comuns para que possa galgar o seu lugar devido no mundo. [...] Assim, a durabilidade das obras de arte superior quela de que todas as coisas precisam para existir; e, atravs do tempo, pode atingir a permanncia. Nesta permanncia, a estabilidade do artifcio humano, que jamais pode ser absoluta por ser o mundo habitado e usado por mortais, adquire representao prpria. Nada como a obra de arte demonstra com tamanha clareza e pureza a simples durabilidade deste mundo de coisas; nada revela de forma to espetacular que este mundo feito de coisas o lar no-mortal de seres mortais. como se a estabilidade humana transparecesse na permanncia da arte, de sorte que certo pressentimento de imortalidade no a imortalidade da alma ou da vida, mas algo imortal feito por mos mortais adquire presena tangvel para fulgurar e ser visto, soar e ser escutado, escrever e ser lido.29 A aquisio de uma obra de arte gera um direito de propriedade limitado. Isso porque quem compra um objeto artstico deve, tambm, conserv-lo e no, egoisticamente, destru-lo. Essa a lgica da funo social da propriedade na seara do Direito de Autor.

27

Conferir A TARDE, 21 fev. 2003, p. 2; 22 fev. 2003, p. 3; CORREIO DA BAHIA, 20 fev. 2003, caderno Aqui Salvador, p. 3. 28 Processo tombado sob o n. 140.03.993.289-6, que correu na 1a Vara Cvel da Capital. 29 ARENDT, Hannah. A condio humana. Traduo de Roberto Raposo. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria , 2003, pp. 180-181.

O ato de ignorncia das Lojas Insinuante merece repdio pblico dos autoralistas brasileiros. O tacanho esprito consumerista, data venia, demonstrado na agresso obra de arte sem qualquer pr-aviso para uma possvel transposio e confirmado na pea contestatria com a infundada tese de que o tempo tudo leva, tudo desgasta e tudo desfaz, vai de encontro no somente ao direito moral integridade, mas, sobretudo, ao princpio da funcionalizao da propriedade privada. Sim, no exerccio do direito de propriedade, deve ser preservado o patrimnio histrico e artstico, com base no 1o do art. 1.228 do Cdigo Civil. bom que se diga que este estudo no pretende ir ao exagero de considerar ilcita toda e qualquer destruio de obra de arte afixada na parede de um edifcio. Haver casos em que a destruio poder ser inevitvel. Circunstncias extremas podem impor a mitigao do direito moral integridade da obra, que no poder ser considerado absoluto. Nesse sentido, Marisela Gonzalez Lopez afirma que, em regra, o autor pode opor-se tentativa de destruio de sua obra afixada em um prdio. Todavia, segundo ela, deve ser buscado, na anlise de cada caso concreto, o ponto de equilbrio entre os direitos em coliso. Eis as suas prprias palavras: Creemos no debe absolutizarse la solucin expuesta, pues los tribunales habrn de juzgar atendiendo a las particularidades del caso concreto y buscando siempre que sea posible un punto de equilibrio entre el derecho del autor y el del propietario.30 Aprofundando a perspectiva da coliso entre direito moral do autor e o direito do proprietrio, indaga Mara del Pilar Cmara guila: Est obligado el propietario a soportar unos costes muy elevados para evitar la destruccin de la obra, y respetar con ello el derecho moral del autor? La importancia de los gastos puede frenar el proyecto de transformacin del edificio.31 Os gastos com a tecnologia de transposio de um mural, caso esta seja necessria, devem ser arcados pelo proprietrio ou pelo autor? E se forem muito elevados? A lei nada diz a respeito. De qualquer sorte, o mnimo que se exige do proprietrio do prdio contendo um mural que ele pr-avise o autor sobre a inteno de destruir a obra. Ora, uma destruio unilateral, sem qualquer prvia comunicao, consiste, no mnimo, em abuso de direito (Cdigo Civil, art. 187). O Poder Pblico poder, inclusive, colaborar, em determinadas situaes, nos gastos com a transposio do mural.

9.10.4. -O processo de Mara Waveluk contra a Igreja Ortodoxa Russa do Patriarcado de Moscou
O processo a seguir narrado tramitou em Buenos Aires. A artista plstica Mara Waveluk, em 1984, sob encomenda de representantes da Igreja Ortodoxa Russa do Patriarcado de Moscou, iniciou a pintura de um mural num templo situado na capital da Argentina. O esboo da obra que ficaria na parte superior do altar maior, representando A ltima Ceia foi devidamente aprovado pelo arcebispo. O processo de composio durou aproximadamente um ano. Em julho de 1985, o mural foi inaugurado. A autora recebeu como contraprestao uma viagem Rssia. Todavia, cerca de cinco anos depois, sem qualquer autorizao da autora, e por iniciativa da Igreja, o mural foi inutilizado, em face da superposio de uma outra pintura, representando a Virgem Maria com o menino Jesus, de autoria de Carlos Gonzlez Galeano. Ou seja, a primeira obra foi literalmente coberta pela segunda, de tal modo que ficou totalmente destruda. Tornouse irrecupervel.

30 31

LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 203. CMARA GUILA, Ma del Pilar. El derecho moral del autor. Con especial referencia a su configuracin y ejercicio tras la muerte del autor. Comares: Granada, 1998, p 302.

Indignada, em 1990, Mara Waveluk ingressou com uma ao por danos morais.32 Em primeiro grau, a demanda foi julgada improcedente, com o equivocado entendimento de que, ao alienar a obra, a autora no formulou limitaes ao poder de disposio da Igreja r. Em outras palavras, a sentena asseverou que Waveluk no requereu formulao expressa para manter consigo o direito moral integridade. Em 14 de outubro de 1993, contudo, a sentena foi reformada. O relator do recurso, Roberto E. Greco, fundamentou sua deciso33 com o direito moral integridade. Afirmou que a autora tinha a prerrogativa de se opor torpe mutilao de sua obra, mesmo depois da alienao, conforme dispe o art. 6 bis, 1, da Conveno de Berna, da qual a Argentina signatria. Eis a redao do referido artigo: 1) Independentemente dos direitos patrimoniais do autor, e mesmo depois da cesso dos citados direitos, o autor conserva o direito de reivindicar a paternidade da obra e de se opor a toda deformao, mutilao ou outra modificao dessa obra, ou a qualquer dano mesma obra, prejudiciais sua honra ou sua reputao.

9.10.5. A revolta de Diego Rivera contra Nelson Rockfeller

Nova Iorque, 1933. Nelson Rockefeller contratou o consagrado artista plstico mexicano Diego Rivera (1886-1957) para criar o mural de entrada da Radio Corporation of America (RCA). A obra, bastante elogiada por crticos de arte da poca, foi intitulada El hombre en una encrucijada (Man at the Crossroads). Gerou fortes e imediatos protestos da imprensa norteamericana, por conter a imagem de Lnin, chefe do Partido Comunista da Unio Sovitica e, naquela poca, inimigo nmero um do capitalismo. Tal imagem no existia no desenho preliminar aprovado pela comisso. Diego Rivera, apesar da forte presso sofrida, recusou a retirar a imagem de Lnin. Ento, em fevereiro de 1934, o ainda inconcluso mural foi destrudo. Naquele mesmo ano, decepcionado com a intolerncia norte-americana, Rivera retornou ao Mxico com sua esposa Frida Kahlo (1907-1958) e pintou uma nova verso de El hombre em una encrucijada, no Palcio de Belas Artes do Mxico, no qual se encontra at hoje. O novo mural, bem semelhante ao que havia pintado em Nova Iorque, passou a conter um detalhe curioso: a imagem de Rockefeller ao lado das enfermidades sexuais. O episdio Rivera versus Rockfeller contado no filme Frida (2003), de Julie Taymor. Eis o trecho da pelcula referente calorosa discusso entre o filho de Rockfeller e o artista Diego Rivera: Sr. Rivera, devo insistir que reconsidere sua posio. No vou comprometer minha viso. Neste caso, eis sua comisso, paga integralmente. Mas est demitido. minha pintura! Na minha parede. do povo, seu cretino! Esse episdio ainda mais complexo que os narrados anteriormente. Houve, sem dvida, inadimplemento contratual. Ou seja, Diego Rivera colocou, na obra, a imagem de Lnin, que no constava no projeto original, aprovado por Rockfeller. Assim, tinha conscincia de que aquela imagem provocaria, no mnimo, polmica.

32

LIPSZYC, Delia; VILLALBA, Carlos A. El derecho de autor en Argentina. Buenos Aires: La Ley, 2001, p. Disponvel em: <http://www.dpi.bioetica.org/waveluk.htm>. Acesso em: 12 set. 2005.

90.
33

Ora, estampar a imagem de Lnin, na dcada de 30, no centro do capitalismo mundial, seria como, nos dias de hoje, estampar a imagem de Exu (orix) em templos da Igreja Universal do Reino de Deus situados na Cidade do Salvador. A confuso seria inevitvel. Todavia, ainda que seja bastante discutvel a existncia ou no de violao ao direito moral integridade, o referido filme Frida serve, ao menos, para ilustrar o sentimento de impotncia, revolta e tristeza vivido por Diego Rivera. A destruio prematura de sua obra El hombre en una encrucijada representou a mutilao de sua prpria personalidade. Ao reconstruir o mural na Cidade do Mxico, visou recompor seu esprito criativo estraalhado pelo imperialismo norte-americano.

9.10.6. Carta de Frida Kahlo ao Presidente do Mxico

A genial artista plstica mexicana Frida Kahlo (1907-1958), em 20 de outubro de 1948, enviou uma carta ao ento presidente do seu pas, Miguel Alemn, protestando contra a prtica de atos que estavam atingindo a reputao de seu esposo Diego Rivera. Trata-se, sem dvida, de um repdio pblico contra a violao ao direito moral integridade: Esta carta um protesto de justificada indignao que quero transmitir-lhe, contra um crime covarde e humilhante que vem sendo perpetrado neste pas. Refiro-me ao ato intolervel e sem precedentes que os donos do Hotel del Prado esto cometendo, ao cobrirem de tbuas de madeira a pintura mural de Diego Rivera no Salo de Jantar daquele hotel. [...] Esse tipo de crime contra a cultura de um pas, contra o direito que tem todo homem de expressar suas idias, esses ataques criminosos contra a liberdade, s foram cometidos em regimes como o de Hitler, e continuam a ser cometidos no de Francisco Franco, como o foram, no passado, durante a tenebrosa e negativa poca da Santa Inquisio. [...] uma vergonha a simples idia dessa violao. H uma coisa que no est escrita em nenhum cdigo: a conscincia cultural de um povo, que no permite que a Capela Sistina de Michelangelo seja transformada num prdio de apartamentos. [...] Uma palavra sua queles donos de hotel ser um vigoroso exemplo na histria da liberdade, conquistado em benefcio do Mxico. [...] Se o senhor no agir como um autntico mexicano neste momento crtico, defendendo seus decretos e direitos, ento, que comece a queima dos livros de cincia e de histria; que as obras de arte sejam destrudas a pedradas ou em incndios; que os homens livres sejam expulsos do pas; que venha a tortura, bem como as prises e os campos de concentrao. [...] Agora, escrevo-lhe para cumpriment-lo e para lhe recordar que, acima de tudo, somos mexicanos, e no permitiremos que ningum, especialmente os donos de hotel de estilo ianque, monte no cangote da Cultura do Mxico, raiz essencial da vida de nosso pas, assim denegrindo e subestimando nossos valores nacionais de significao mundial, transformando uma pintura mural de transcendncia universal numa pulga enfatiotada.34

9.11. -O dever do Estado de proteo ao patrimnio histrico, cultural e artstico

necessrio tecer alguns comentrios sobre o dever do Estado de proteger as obras de arte em logradouros pblicos.
34

KAHLO, Frida. Cartas apaixonadas de Frida Kahlo. Compilao de Martha Zamora; Traduo de Vera Ribeiro. 3. ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 2002, pp. 137-141.

A Constituio Federal de 1988 prev: Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios: III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; IV impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural. Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: VII proteo ao patrimnio histrico cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. O art. 216, 4o, da Constituio Federal ainda prev expressamente: os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na forma da lei. Portanto, a Administrao Pblica tem o dever de zelar pelas obras de artes plsticas, que representam, em ltima anlise, a memria do povo, o presente e o passado de uma nao. Para exemplificar esse dever do Estado de proteger as obras de arte em logradouros pblicos, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, mediante representao formulada por Sandra Brecheret Pellegrini, moveu, em 1996, Ao Civil Pblica contra a Prefeitura do Municpio de So Paulo. A ao teve por objeto compelir a Prefeitura em proteger o Monumento s Bandeiras, verdadeiro carto postal da cidade, situado no Parque do Ibirapuera, de autoria do artista plstico Victor Brecheret. Esse famoso monumento paulista estava sofrendo constantes atos de vandalismo. O dever de respeito e cuidado que a Administrao deve ter por uma obra de arte pertencente ao bem pblico estava sendo desrespeitado. O juiz Jos Roberto Furquim Cabella, da 2a Vara da Fazenda Pblica daquela capital, condenou a Prefeitura a proteger eficazmente o Monumento, no prazo de 180 dias a contar do trnsito em julgado da sentena, sob pena de uma multa diria de R$ 10.000,00 (dez mil reais) pelo descumprimento da obrigao.35

9.12. Integridade de obras cadas em domnio pblico

Compete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pblico (LDA-98, art. 24, 2o). O Ministrio Pblico, ou outro rgo que venha a ser nomeado ou criado pelo Estado para desempenhar essa tarefa,36 ter a legitimidade para ingressar com uma ao contra quem destrua ou pretenda destruir a integridade de uma obra artstica cada em domnio pblico.

9.13. -Pardia: liberdade de expresso versus direito moral integridade da obra

35

PELLEGRINI, Luiz Fernando Gama. Direito Autoral do Artista Plstico. So Paulo: Oliveira Mendes, pp.

27-28.
36

O art. 57o, 2, da lei autoral portuguesa dispe: a defesa da genuidade e integridade das obras cadas em domnio pblico compete ao Estado e exercida atravs do Ministrio da Cultura.

Segundo o dicionrio Aurlio, pardia consiste na imitao cmica de uma composio literria; imitao burlesca; comdia satrica ou farsa em que se ridiculariza uma obra trgica ou dramtica.37 O lxico Caldas Aulete, por sua vez, traz a seguinte definio: imitao humorstica de uma obra sria; imitao, reproduo burlesca de qualquer coisa.38 Para o Direito Autoral, da mesma forma, pardia traduz a idia de humor, stira. permitida, conforme dispe o art. 47 da LDA-98. Ela deforma para satirizar pessoas ou fatos. O programa humorstico Casseta & Planeta, por exemplo, utiliza bastante esse recurso da imitao burlesca. de sua essncia o fim satrico ou jocoso, que provoca o riso. A deformao existente na pardia, em regra, no consiste em violao ao direito moral integridade. Em outras palavras, a pardia consiste num limite ao exerccio da prerrogativa extrapatrimonial de respeito obra. O parodista no precisa, pois, pedir prvia e expressa autorizao do autor da obra parodiada. A liberdade do parodista, contudo, no absoluta. Assim como no o a do caricaturista em relao ao direito imagem. Em primeiro lugar, a pardia no pode ser uma verdadeira reproduo da obra anterior. Nela tem de existir certo grau de criatividade, sob pena de ser considerada plgio. Em segundo lugar, ela no pode ridicularizar, maliciosamente, o autor da obra originria, depreciando a sua honra. Nem pode atingir direitos da personalidade de terceiros. A liberdade de expresso encontra limite na dignidade da pessoa humana, que no pode ser vilipendiada. Enfim, tanto o parodista quanto o caricaturista podem sofrer uma ao de indenizao por danos morais, caso ultrapassem o limite da razoabilidade. A apreciao da ofensa, portanto, ser casustica. Depende de cada caso concreto a aferio da existncia de dano moral.

9.14. Direito integridade dos intrpretes

O artista intrprete faz jus ao direito moral integridade. Isso porque, quando interpreta, sua personalidade tambm aflora, merecendo, assim, o devido respeito. Desfigurando-se sua interpretao, estar-se- agredindo sua prpria personalidade. O art. 92 da LDA-98 dispe: Art. 92. Aos intrpretes cabem os direitos morais de integridade e paternidade de suas interpretaes, inclusive depois da cesso dos direitos patrimoniais, sem prejuzo de reduo, compactao, edio ou dublagem da obra de que tenham participado, sob a responsabilidade do produtor, que no poder desfigurar a interpretao do artista. O art. 113 da Lei autoral Espanhola reza o seguinte: El artista intrprete o ejecutante goza del derecho al reconocimiento de su nombre sobre sus interpretaciones o ejecuciones y a oponerse, durante su vida, a toda deformacin, mutilacin o cualquier otro atentado sobre su actuacin que lesione su prestigio o reputacin. [] O art. 182o do Cdigo de Portugal dispe: So ilcitas as utilizaes que desfigurem uma prestao, que as desvirtuem nos seus propsitos ou que atinjam o artista na sua honra ou na sua reputao.

37 38

P. 1272. Caldas Aulete. Dicionrio Contemporneo da Lngua Portuguesa, Rio de Janeiro: Delta, 1968, 5. ed., p. 2985, 4 v.

Pois bem. O clebre cantor Joo Gilberto ajuizou uma ao indenizatria, alegando que o direito moral integridade de suas interpretaes foi violado, aps a remasterizao feita por uma determinada gravadora. O Superior Tribunal de Justia (STJ), no Recurso Especial sob no 879680, decidiu, por unanimidade, em 06 de maro de 2007. Eis a notcia publicada pelo prprio STJ, em 09 de maro de 2007: TRIBUNAL DO RIO DE JANEIRO TER QUE ANALISAR PEDIDO DE DANOS MORAIS DE JOO GILBERTO O cantor e compositor Joo Gilberto, considerado o criador da Bossa Nova, conseguiu ver reconhecido no Superior Tribunal de Justia (STJ) o seu direito de ter apreciado pela Justia fluminense o pedido de indenizao por danos morais contra as gravadoras EMI Music e Gramophone, por utilizao e comercializao indevida de sua obra. O cantor buscou a Justia para obter indenizao por danos morais, proibio definitiva de produo e comercializao por parte da EMI de CDs com gravaes de suas obras e, ainda, a retirada de todos os exemplares j produzidos pela gravadora. A ao inicial foi julgada na 28a Vara Cvel do Rio de Janeiro, que no acolheu o pedido relativo aos danos morais sob o entendimento de que s devem ser considerados como dano moral a dor, o vexame, o sofrimento ou a humilhao que interfiram intensamente no comportamento psicolgico de uma pessoa. Tambm foram julgados improcedentes os pedidos relativos proibio de produo e comercializao e retirada das obras do mercado. Ao analisar a questo, a juza condenou a EMI ao pagamento de royalties no percentual de 18% sobre as vendas de CDs e outras obras do autor, alm dos valores devidos pela utilizao da msica Coisa mais Linda em propaganda da rede O Boticrio. Diante da manuteno dessa deciso pelo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, o compositor recorreu ao STJ. A questo chegou ao STJ por deciso do ministro Castro Filho. Agora, ao apreciar o recurso, os ministros da Terceira Turma entenderam que as instncias ordinrias fizeram uma confuso entre o dano moral relativo honra do compositor e o que diz respeito integridade de sua obra. A prpria sentena reconhece explica a Turma que o processo de remasterizao alterou a qualidade da obra, mas deferiu o ressarcimento material em relao circulao, concluindo que no seriam devidos os danos morais. Para os ministros, o msico contestou na apelao apontando que teria sido violado especificamente o artigo 24, inciso IV, da Lei n. 9.610, de 1998, que diz, expressamente, ser o autor titular do direito moral. E isso permite que ele proba, independentemente de qualquer contrato, a circulao da obra se houver prejuzo da sua qualidade, se assim ele entender que ocorra. No entanto o tribunal fluminense no apreciou esse ponto especificamente, o que impede que ele seja apreciado pelo STJ. Assim, os ministros entenderam que o tribunal estadual deve enfrentar precisamente esse aspecto da violao do direito moral do autor, no pelo que dispe a Constituio Federal, o que comumente apreciado pelo tribunal, mas quanto ao que determina a Lei n. 9.610/98, a qual reconhece exatamente o direito integridade da obra. Com a deciso, o caso retorna segunda instncia do Judicirio fluminense para que seja sanada a questo.39

39

Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp. texto=83754>. Acesso em: 01 abr. 2007.

Captulo 10 Direito Modificao da Obra

10.1. Consideraes iniciais

D. Hlder Cmara afirmava com sabedoria: Feliz de quem entende que preciso mudar muito para ser sempre o mesmo. Raul Seixas, por sua vez, cantava: Eu prefiro ser essa metamorfose ambulante do que ter aquela velha opinio formada sobre tudo [...] Guimares Rosa, no clssico Grande Serto: Veredas, traz essa memorvel passagem: Mire, veja: o mais importante e bonito, do mundo, isto: que as pessoas no esto sempre iguais, ainda no foram terminadas mas que elas vo sempre mudando. Carlos Drummond de Andrade escreveu com inigualvel beleza: O problema no inventar. ser inventado hora aps hora e nunca ficar pronta nossa edio convincente. Sem dvida, o ser humano inconcluso, inacabado, constri-se cotidianamente. A sua condio de incompletude. A obra intelectual, como insistentemente frisado, consiste numa irradiao da personalidade do autor no momento da criao. Se a sua personalidade muda, a obra pode, ulteriormente, no mais ser considerada expresso de seu esprito criativo. O tempo costuma apontar imperfeies, falhas, equvocos. Se o direito moral visa a resguardar a personalidade do autor, deve, tambm, defender a sua evoluo, o seu amadurecimento. De fato, s se protege integralmente a personalidade da pessoa humana quando se aceita a sua condio mutante. Jorge Luis Borges, num prlogo a uma traduo para o espanhol de Paul Valry, afirma que o conceito de texto definitivo no corresponde seno religio e ao cansao.1 normal, durante o processo de criao, que o autor modifique inmeras vezes a sua obra. Esta, em regra, no nasce to-somente de um surto de inspirao, de um arroubo criativo. Apenas o seu esboo costuma nascer com ligeireza. O autor precisa se debruar sobre o rascunho de sua criao. Depois, reescrev-lo, lapid-lo, aperfeio-lo. Se a sbita inspirao, em si mesma, possui algo de mstico, o trabalho intelectual que lhe segue, pelo contrrio, requer tempo, retoques, revises. Chico Buarque, comentando esse cotidiano labor intelectual pela busca da melhor opo esttica, diz: Meu trabalho dirio, cotidiano mesmo, dia e noite. Chega um momento que tenho vontade de botar um ponto final. Sei que se no puser vou ficar mexendo indefinidamente. Com msica tambm assim. Depois que est pronto, quase sempre me arrependo. E penso: Se tivesse tido um pouquinho mais de tempo teria melhorado aqui, teria refeito ali. Ento, na verdade me desligo. Comea a dar um desgosto, uma espcie de remorso. Quando entrego, acho que est bom. Mas depois, trs, quatro meses depois, no quero mais ver. Tem a fase de reviso, onde vou mexendo. Isso com livro e msica. Com msica, muitas vezes, no dia da gravao eu mudo uma coisinha, troco uma palavra, e poderia continuar mexendo eternamente. H pouco tempo, fui reler Benjamim por causa da traduo italiana. Algumas coisas gostava, outras, achava que podia ser melhor. Tem gente que mexe a cada reviso, muda tudo. Eu prefiro escrever uma coisa nova.2 [...]

1 2

WILLERT, Philippe. Bastidores da criao literria. So Paulo: Iluminuras, 1999. ZAPPA, Regina. Chico Buarque. 4. ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 1999, p. 190.

Tem uma hora em que voc diz, isso aqui no est bom. A chato, voc gastou um tempo com aquilo, um captulo inteiro, voc quer se enganar. T legal, mas na verdade voc est varrendo aquilo para debaixo do tapete. Acha que ningum vai reparar. A tem uma hora que diz: Vamos ser honestos? Vamos. Vamos voltar atrs e refazer o trabalho de um ms. Isso doloroso. Voc construiu uma coisa, mas tem um furo ali no meio, voc disfarou, mas aquilo ficou feito uma pedrinha no sapato. A, tem que voltar atrs.3 Mrcio Borges, compositor, escritor e poeta mineiro, descreve o desejo de constante modificao sentido pelo parceiro Milton Nascimento, conhecido, entre os amigos, pelo carinhoso apelido Bituca: Bituca pouco ligava para a lgica. Importava-se com interpretao e composio. Era nisso que ficava cada vez melhor. Os desenhos do violo, o dedilhado diferente, puxando as cordas, faziam parte integrante da estrutura de cada composio; temas, fragmentos, sutes que ele remontava sem cessar, num processo de criao intenso e elaborado. No tinha nenhuma pressa em dar qualquer msica como pronta. - Pronta, nem depois de gravada dizia. - Obra aberta, work-in-progress diria Srvulo Siqueira.4

10.2. Direito moral de modificao: conceito e fundamentos

O direito moral de modificao corresponde prerrogativa exclusiva que o criador tem de alterar o contedo de sua obra, antes ou depois de utilizada, seja por mudana de concepo esttica, seja por quaisquer outros motivos, de ordem tanto econmica, quanto religiosa ou moral, ressalvadas algumas hipteses de direito adquirido por terceiro. O direito moral modificao complementa o direito moral integridade. As duas prerrogativas interligam-se. A primeira tem uma feio positiva (fazer: modificar a obra). A segunda, uma feio negativa (no fazer: no modificar a obra, que consiste no direito integridade). O art. 24,V, da LDA-98 garante expressamente o direito de modificar a obra, antes ou depois de utilizada. A modificao de uma obra pode ser motivada por questes de ordem econmica. Por exemplo, Slvio de Abreu, autor de inmeras novelas da Rede Globo, interrogado se a audincia (leia-se: dinheiro) interfere no processo criativo, afirmou positivamente. Segundo ele, se no tem sexo, ningum assiste. Eis os comentrios do conceituado novelista brasileiro sobre a presso do fator audincia no processo criativo: Interfere, porque a gente tem que atingir aquele patamar. Sei que minha obrigao. Mas, s vezes, a novela no d grande audincia na estria como Torre de Babel, que assustou o pblico no comeo. A, eu deixei de lado a anlise psicolgica, tra minha idia original, contei a histria em tom folhetinesco, e o povo embarcou na emoo. Mas aquilo me desagradou. [...]

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Ibidem, pp. 149-150. BORGES, Mrcio. Os sonhos no envelhecem: Histrias do Clube da Esquina. 2. ed. So Paulo: Gerao Editorial, 1996, p. 111.

O que me assustou no foi o fato de que o povo no estava gostando da novela, mas sim de que ele no estava entendendo. O que para as classes A e B estimulante e positivo, para a D incompreensvel: todo o feedback que eu tinha de conhecidos era de que a novela era uma maravilha. Quando vi as pesquisas, ca do cavalo. O problema da TV que quem manda na audincia uma maioria que s busca entretenimento. Por outro lado, ningum discute se o programa ruim. O que interessa o sucesso, que justifica qualquer coisa. Diante disso, fica difcil falar de qualidade, j que no isso que as pessoas procuram na TV.5 Alm do fator econmico, a alterao de uma obra pode ser influenciada por questes de ordem religiosa. Roberto Carlos, por exemplo, mudou um verso de sua cano preciso saber viver, de 1974, na gravao do Acstico MTV, de 2001. O verso se o bem e o mal existem, voc pode escolher passou a ser se o bem e o bem existem, voc pode escolher. A palavra mal foi retirada e substituda por bem. Tentando explicar imprensa o porqu de tal modificao, o autor disse: Quando fiz essa msica eu tinha outra viso. Se fizesse ela hoje, teria escrito assim, afirmando que temos que pensar no bem. um bis de afirmativa. Gostaria de ter pensado assim quando fiz.6 A proteo assegurada pela lei autoral estende-se para as hipteses em que a obra j foi utilizada. Mesmo ela deixando de ser indita, cabe ao autor o direito de modific-la, ressalvadas, como se ver adiante, algumas hipteses de direito adquirido por terceiro. Na rea jurdica, por exemplo, muitos autores tm a necessidade, quase constante, de atualizar suas obras. Ampli-las, revis-las. O art. 66 da LDA-98 ratifica essa prerrogativa, ao prever que o autor tem o direito de fazer, nas edies sucessivas de suas obras, as emendas e alteraes que bem lhe aprouverem. Se o autor entregar os originais em desacordo com o ajustado, e o editor no os recusar nos trinta dias seguintes ao do recebimento, as alteraes introduzidas pelo primeiro sero tidas como aceitas (LDA-98, art. 58). Portanto, ocorre uma presuno de que as modificaes produzidas foram devidamente acatadas. O art. 93o do Cdigo do Direito de Autor portugus, em dispositivo sem correspondente na legislao brasileira, esclarece que a atualizao ortogrfica no viola o direito moral de modificao, salvo se o autor se opuser por opo esttica: Salvo por opo ortogrfica de carcter esttico do autor, no se considera modificao a actualizao ortogrfica do texto em harmonia com as regras oficiais vigentes.

10.3. Modificao: alterao do contedo

O criador intelectual tem o direito de alterar o objeto de sua criao. Importante alertar que a modificao se refere, basicamente, ao contedo da obra, e no ao seu formato. Portanto, uma obra literria no se modifica, necessariamente, quando traduzida para uma outra lngua ou adaptada para o cinema ou teatro. Uma coisa modificao, que altera o contedo da obra, o seu sentido, a sua substncia. Outra, transformao, que afeta, to-somente, o formato. Em outras palavras, obra modificada no se confunde com obra derivada (LDA-98, art. 7o, XI).

DANNEMANN, Fernanda. Se no tem sexo, ningum assiste. Folha de S. Paulo, So Paulo, 20 jan. 2002, Caderno TVFolha, p. 8. 6 SANCHES, Pedro Alexandre. Roberto Carlos pe panos quentes em especial da MTV. Folha de S. Paulo, So Paulo, 14 dez. 2001, p. E10.

Uma obra literria pode ser traduzida para outro idioma, adaptada para cinema, teatro ou televiso. Pode ser transformada, portanto, sem ser modificada. Em uma obra derivada, por exemplo, que constitui criao intelectual nova e resulta da transformao de obra originria, comum a ocorrncia de pequenas modificaes. Por exemplo, os livros Dona Flor e seus dois maridos e Tieta do Agreste, do escritor baiano Jorge Amado, tiveram adaptaes para o cinema e para a TV (Rede Globo). Ocorreram pequenas modificaes. Autorizadas e consentidas pelo autor. O art. 169o, 4, do Cdigo do Direito de Autor portugus, afirma que, em caso de traduo ou adaptao autorizadas pelo autor, na medida exigida pelo fim a que o uso da obra se destina, lcito proceder a pequenas modificaes que no a desvirtuem. Ou seja, havendo adaptao de um gnero a outro (da literatura para cinema, teatro ou televiso), tolervel a existncia de pequenas modificaes. A fidelidade total praticamente impossvel. A dramaturgia inspirada na literatura, no raro, traz pequenas modificaes, mas que conservam substancialmente o sentido da obra, no atingindo, assim, a personalidade do criador intelectual. O direito de modificar a obra, portanto, exclusivo do autor. Acarreta ilcito civil qualquer alterao desautorizada e capaz de desvirtuar a obra. Consiste em ofensa ao direito moral de integridade, analisado no captulo 9 deste estudo. Sobre a exclusividade do autor para o exerccio dessa prerrogativa extrapatrimonial, h uma interessante deciso do Tribunal de Justia do Estado de Sergipe,7 datada de 18 de abril de 1964. Refere-se a um mandado de segurana, impetrado pelo professor Jos Antnio Nunes Mendona, por causa de duas portarias8 baixadas pelo ento Secretrio de Educao, Cultura e Sade, Dr. Lus Rabelo Leite, determinando, num prazo de 180 dias, a atualizao do livro intitulado Pelo Desenvolvimento de Sergipe, de autoria do aludido professor. Tal obra no estava editada. Os direitos patrimoniais no foram cedidos ao Estado de Sergipe. Eis, a seguir, a referida ementa do Tribunal sergipano: DIREITO DE AUTOR. MANDADO DE SEGURANA. ABUSO DE PODER. Sendo prerrogativa do autor alterar ou modificar sua obra, bem como impedir que outrem a altere, constitui abuso de poder o ato da autoridade que impe ao funcionrio pblico a obrigao de proceder atualizao de livro de sua autoria. (TJSE, Rel. Des. Xavier de Assis Jnior, Mandado de Segurana n. 23-63, data de julgamento: 18 de maro de 1964).

10.4. -Intransmissibilidade mortis causa do direito de modificao

Deciso apontada pela professora Maria das Graas Ribeiro de Souza, na dissertao Direito Moral do Autor Literrio, defendida, em 1988, na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG), sob a orientao do jurista Milton Fernandes. 8 Eis, na ntegra, o contedo da primeira portaria (n. 14): O secretrio de Educao, Cultura e Sade do Estado de Sergipe, no uso de suas atribuies legais, resolve determinar ao assistente tcnico pedaggico nvel 35, do Instituto de Educao Rui Barbosa, Jos Antnio Nunes Mendona, para, junto ao seu Gabinete e sem prejuzo dos seus vencimentos e vantagens, realizar os trabalhos necessrios atualizao de seu livro Pelo Desenvolvimento de Sergipe, dando-lhe o prazo de 180 dias para concluso dos mesmos. Cumpra-se e publique-se. Secretaria de Educao, Cultura e Sade. Aracaj, 27 de maro de 1963. Lus Rabelo Leite, secretrio de Educao, Cultura e Sade. A segunda portaria (n. 29) confirmou a primeira. Eis o seu teor: O secretrio de Educao, Cultura e Sade do Estado de Sergipe, no uso de suas atribuies legais, resolve prorrogar, por mais 180 dias, o prazo de validade da portaria n. 14, de 27 de maro de 1963, determinando o horrio das 14 s 17 horas, para a execuo dos trabalhos ali mencionados, no Gabinete do secretrio. Cumpra-se e publique-se. Secretaria de Educao, Cultura e Sade. Aracaj, 27 de setembro de 1963. Lus Rabelo Leite, secretrio de Educao, Cultura e Sade.

Em face do 1o do art. 24 da LDA-98, por morte do autor, no se transmite a seus sucessores o direito moral de modificao. Sendo assim, os sucessores no podem desvirtuar o sentido original da obra deixada pelo falecido pai ou pela falecida me. O exerccio de tal prerrogativa extrapatrimonial exclusiva do autor. Intransmissvel. Por outro lado, comum, por exemplo, que sucessores de um grande jurista, aps a sua morte, permitam que suas obras sejam atualizadas. Nessa hiptese, o atualizador deve buscar, ao mximo, preservar o pensamento do falecido autor. Essa fidelidade desejo de respeitar o texto original consiste em objetivo inerente a qualquer atualizao honesta. Para tanto, as alteraes devem estar inseridas de modo que no se confundam com o texto original. O pblico leitor deve perceber com clareza que as adies e notas foram feitas pelo atualizador. Post mortem auctoris. A terceira edio da obra Trait thorique et practique de la proprit littraire et artistique, de Eugne Pouillet, contm nota dos atualizadores Georges Maillard e Charles Claro, que ajuda na reflexo do direito moral em comento. Eis a traduo dessa nota feita por Lair Alves: Discutia-se um dia, num Congresso da Associao Literria e Artstica Internacional, acerca do direito moral do autor e das modificaes a que os herdeiros submetem as obras. Como um dos congressistas sustentava que, aps a morte do autor, a obra deveria permanecer intocvel e que era preciso proibir legalmente todas e quaisquer modificaes, o Sr. Pouillet, que presidia a sesso, lanou-se ao debate com veemncia: Mas mesmo preciso que as obras de ensino, de cincia, de Direito sejam mantidas em dia com idias, descobertas novas, com a doutrina e a jurisprudncia. Eu ficaria compungido, se soubesse que minhas obras devem morrer comigo. Elas s podero permanecer vivas se as alimentamos com a atualidade, se as rejuvenescemos ao ritmo das mudanas da legislao, bem como medida que se desenvolve a doutrina e a jurisprudncia, em perptua transformao. conformando-nos ao desejo do autor e ao seu pensamento que elaboramos a reedio do presente livro. claro que deixamos a obra intacta tanto quanto possvel. Limitamo-nos a alguns retoques de jurisprudncia e supresso de antigas controvrsias que se tornaram sem objeto, a fim de dar espao s decises recentes e s questes levantadas desde o lanamento da primeira edio. Estas espcies de retoques se incorporaram ao texto original, assim como os acrscimos, que se adaptavam a teorias j desenvolvidas pelo autor e que vinham reforar idias que lhe eram caras. Decises interessantes ou novas questes precisaram de novas rubricas ou, s vezes, foi necessrio deduzir as conseqncias, seja de uma nova jurisprudncia formada desde 1893, seja de uma legislao recente. Ento, apenas marcamos esta rubrica ou o trecho acrescentado com um asterisco, para bem isolar a obra original, conservando-lhe toda a personalidade. Tudo isto era, para ns, um piedoso dever; ns o cumprimos no sem emoo.9

10.5. -Limites ao exerccio do direito de modificar: direito adquirido e coautoria

O direito moral de modificar a obra comporta limites. O seu exerccio no pode se dar de modo abusivo. Durante o processo de criao, irrestrito o exerccio de modificao da obra. Nessa fase, quando a obra ainda no saiu da esfera de intimidade do autor, no h limites para modificaes, simplesmente porque ainda no h direito adquirido por terceiro.
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POUILLET, Eugne. Trait thorique et practique de la proprit littraire et artistique. Atualizadores: Georges Maillard e Charles Claro. Traduo de Lair Alves. 3. ed. Paris: Marchall et Billard, 1908, pp. VII e VIII.

Alguns artigos da LDA-98 trazem expressamente essa limitao ao exerccio de modificar. Conforme dispe o art. 71, o autor de uma obra no pode alterar sua substncia, sem acordo com o empresrio que promove a sua representao (encenao). Este possui direito adquirido. Por sua vez, o editor pode opor-se s alteraes que prejudiquem os seus interesses, ofendam a sua reputao ou aumentem a sua responsabilidade (art 66, pargrafo nico). O art. 105o, 2, da lei autoral portuguesa, dispe: Antes de empreender nova edio, o editor deve facultar ao autor a possibilidade de intervir no texto, para pequenas correces ou apuramentos que no impliquem modificao substancial da obra. Em se tratando de artes plsticas, imagine-se a seguinte hiptese: o proprietrio de uma tela, anos depois de compr-la, recebe visita do autor, dizendo que pretende modificar a obra vendida. O proprietrio deve sujeitar-se s modificaes pretendidas sobre o quadro ou pode impedi-las? Tem-se, aqui, mais um exemplo de conflito entre direito de propriedade e direito moral de autor. Neste caso, contudo, o direito de propriedade deve se sobrepor ao direito moral. Pode ser que as modificaes pretendidas pelo autor no correspondam aos gostos estticos que, inicialmente, motivaram a aquisio da obra. No justo que o proprietrio do suporte corra esse risco. Assim como o proprietrio do quadro no pode fazer modificaes na obra, pois o autor tem o direito moral de integridade, o autor tambm no pode alter-la, aps a venda, sem o consentimento do proprietrio, tendo em vista o direito de propriedade. Marisela Gonzalez Lopez pontifica nesse sentido: Parece justo en este supuesto que el derecho moral del autor a modificar su obra ceda ante el derecho del propietario del soporte, entre otras razones, porque este ltimo no tiene por qu correr el riesgo de que la modificacin que realice el autor en la obra no se corresponda con los gustos artsticos que motivaron inicialmente su adquisicin y porque adems, y an ms importante, el derecho moral del autor no pude, en ningn caso, ser perturbador de otros intereses igualmente respetables, como son los del propietario.10 Nessa mesma perspectiva de direito adquirido, o autor literrio que modifica a sua obra em edies posteriores no pode impedir que as anteriores sejam citadas. Por exemplo, na publicao de um livro, pode-se mencionar a opinio de determinado autor, constante na primeira edio de sua obra. Todavia, por uma questo de ordem tica, quem cita deve, tambm, informar aos leitores que a opinio do autor referido j no mais a mesma. Portanto, deve ser apontado o seu novo entendimento, assim como deve ser feita uma referncia atualizada (ttulo da obra, edio, ano de publicao). Isso porque a ex-opinio do autor citado no reflete mais a sua atual personalidade. Esta, modificada, h de ser assim refletida para o pblico leitor. Por outro lado, a lei tambm protege os editores, oferecendo-lhes a seguinte prerrogativa: caso seja imprescindvel a atualizao da obra em novas edies, e o autor se negar a faz-la, o editor poder encarregar outrem, mencionando o fato na edio (LDA-98, art. 67). De qualquer sorte, preciso afirmar que a expresso imprescindvel no deixa de conter certa dose de subjetividade. Atualizao no se confunde com modificao da obra. Sem dvida, quem atualiza no pode desvirtuar o sentido original da obra. O referido artigo condena, indiretamente, o exclusivo arbtrio do autor, que pode, inclusive, atuar maliciosamente, praticando abuso de direito, vedado pelo Cdigo Civil brasileiro (art. 187).

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Op. cit., p. 210.

O art. 24, 3o, da LDA-98 dispe que, em caso de exerccio do direito moral modificao da obra, ressalvam-se as prvias indenizaes a terceiros, quando cabveis. Por exemplo, imagine-se que algum escreveu um romance e, aps autorizar determinada editora a public-lo, arrepende-se do final da obra, modificando o seu desfecho. Dirige-se, ento, editora com os originais modificados, alegando que eles contm um fim bem mais envolvente para o pblico leitor. Ora, se a editora j tiver imprimido exemplares com a verso anterior, obviamente, far jus aos prejuzos sofridos com tal impresso. Se j tiver produzido material publicitrio com a data de lanamento do livro, os respectivos gastos devero ser includos na apurao das perdas e danos. Ora, se ao autor foi assegurando o direito de modificar a obra, no perodo de correo de provas, mas no o exerceu, no justo que a editora arque com os prejuzos decorrentes da modificao fora do prazo. J foi dito, tambm, que o direito moral de modificar a obra no absoluto, pois comporta limites. Ora, possuindo a obra mais de um autor, no seria justo que apenas um deles pudesse modific-la sem consentimento dos demais. O exerccio da prerrogativa extrapatrimonial, portanto, depende da anuncia dos co-autores.

10.6. Verso definitiva de uma obra

O art. 35 da LDA-98 prev: quando o autor, em virtude de reviso, tiver dado obra verso definitiva, no podero seus sucessores reproduzir verses anteriores. Isso porque, voltando a obra a ser reproduzida como era antes da reviso feita pelo autor em vida, de certo modo a sua personalidade estaria regressando ao passado. A obra estaria expressando algo que o autor j havia superado atravs de revises. Por exemplo, imagine-se que, numa reedio de suas obras completas, o autor tenha feito algumas alteraes no contedo de uma delas. Aps a sua morte, edies anteriores de tal obra revista no mais podero ser relanadas. Esse artigo no se aplica, obviamente, s decises judiciais (jurisprudncia), tendo em vista que elas so pblicas. O art. 8o, IV, da LDA-98, dispe que as decises judiciais no so objeto de proteo. Numa nova edio de seu livro, revista e ampliada, o magistrado-autor pode, por exemplo, modificar o contedo da obra. Contudo, imodificvel a sentena judicial, de dez anos atrs, sobre o mesmo tema, podendo qualquer interessado utiliz-la, a despeito de o juiz j ter alterado o seu convencimento sobre a matria julgada.

Captulo 11 Direito ao Arrependimento da Obra

11.1. Consideraes iniciais

No captulo anterior, foi analisado o direito modificao, que consiste na prerrogativa que o autor tem de alterar a sua obra, antes ou depois de utilizada, seja por mudana de concepo esttica, seja por mudanas de ordem poltica, econmica, religiosa ou moral. O ato de modificar, de certo modo, conseqncia de um arrependimento parcial do autor, que pode, tambm, manifestar um arrependimento total, antes ou depois de utilizada a sua obra. Portanto, quando a intensidade da mudana de opinio do autor for significativa, ao ponto de considerar impossveis quaisquer retoques de uma obra, no restar outra alternativa seno a de retir-la do comrcio, impedindo, assim, a sua livre difuso. Se arrependimento matasse..., diz o ditado popular. impossvel refazer algo que j se consumou definitivamente. H situaes que so irreversveis. Irremediveis. Diz-se, ento: fato consumado. Sem possibilidade de voltar atrs. Na cano Apesar de voc, de 1970, Chico Buarque diz: voc que inventou a tristeza, ora, tenha a fineza de desinventar [...]. Este ltimo verbo, desinventar, no consta nos dicionrios de lngua portuguesa. Consiste em neologismo. Somente no sonho de um poeta possvel desinventar algo. Em regra, o que se inventou est inventado. O que se criou est criado. No possvel desinventar ou descriar alguma coisa j concebida. Em tese, desfazer-se de obra j divulgada e em circulao tarefa irrealizvel. De qualquer sorte, o direito moral ao arrependimento flexibiliza situaes aparentemente perptuas e definitivas. Mitiga a inexorabilidade, abrandando situaes consideradas fatalisticamente como imutveis. Todo ser humano tem direito a arrepender-se do passado, de voltar atrs, de rever velhas situaes. Todo autor tem direito a arrepender-se de algo que j criou. O homem um ser eternamente em processo. Inacabado. Em constante amadurecimento. Nunca pronto. Opinies e valores esto sujeitos a mudanas. O escritor uruguaio Eduardo Galeano descreve, com profundidade, essa inelutvel caracterstica humana: Somos o que fazemos, mas somos, principalmente, o que fazemos para mudar o que somos. Existe arrependimento que, se no mata fisicamente, capaz de corroer a alma, desfalecer o esprito, entristecer para sempre a vida. Trata-se de dor lancinante, de efeitos permanentes. De fato, idias lanadas ao papel podem ter durao efmera na concepo ntima do autor. Entretanto, o suporte que as contm o livro atemporal. No se desvanece no curso da Histria, mas representa registro perptuo, com efeitos que se renovam a cada nova leitura. A partir do momento em que o criador intelectual rejeita tais idias, porque deixam de ser a irradiao de sua personalidade, a continuidade da circulao comercial de exemplares da obra que as consigna representa a perpetuao do que repudia e descarta, eternizao do que era e no quer ser mais. Pois bem. O direito moral que ora se analisa corresponde prerrogativa que o autor tem de arrepender-se de sua obra, antes ou depois de utilizada, retirando-a de circulao. Duas situaes podem ser imaginadas. Um jurista, na flor da juventude, defende estudo a favor da pena de morte. Anos depois, refletindo melhor, abraa ideais pacifistas, passando a repudiar o que escreveu sobre a matria. Uma mdica, tambm em incio de carreira, escreve livro defendendo a pesquisa com clulas-tronco. Posteriormente, muda de opinio. Os dois trabalhos literrios refletem as personalidades dos jovens autores. Como os seus valores mudaram, as obras no mais correspondem s suas atuais convices.

O livro do Gnesis, metaforicamente, narra que Deus, no sexto dia da criao, fez o homem Sua imagem e semelhana. Tempos depois, vendo a humanidade desfigurada, arrependeu-se de t-la criado (Gn 6, 5-7). E, tocado de ntima dor de corao, disse: Exterminarei da face da terra o homem que criei, desde o homem at aos animais, desde os rpteis at s aves do cu; porque me pesa de os ter feito`. Essa passagem bblica ilustra o sentimento do direito moral ao arrependimento. A Bblia, metaforicamente, diz que o Deus-criador arrependeu-se de sua mais importante criao: o ser humano. Da mesma forma, o homem-criador pode arrepender-se de obras criadas. O autor possui responsabilidade tica com a posteridade. Ele no deve criar algo para piorar o mundo, incentivando a violncia, a pornografia, a discrdia, a vingana. O maestro Tom Jobim (1927-1994), em sua cano Querida, escreveu: Longa a arte, to breve a vida [...]. Ciente da inelutvel finitude humana, Jobim tinha plena conscincia da responsabilidade universal do artista-criador. Eis as suas palavras sobre essa dimenso tica: A criao resolve em parte a angstia. Eu acho que quando voc faz uma msica voc dissolve uma depresso. O piano funcionava como espelho na correo de meus defeitos. Procurava uma harmonia, uma coisa boa. Eu no ia fazer uma msica para incentivar o suicdio, para arregimentar o dio, nem para conduzir droga. Ns temos uma responsabilidade. No posso fazer uma msica que leve algum desgraa. A msica tem que levar ao reflorestamento, ao amor aos bichos e famlia.1 Em 1982, no seu depoimento s Faculdades Integradas Estcio de S, disse o saudoso Maestro: A criao um ato de amor, alguma coisa que se comunica a toda a humanidade. Um artista no pode fazer nada que contribua para piorar o mundo. Acho que tenho deveres para com as pessoas com quem convivo.2 Essa perspectiva consiste num dos alicerces axiolgicos do direito ao arrependimento. Por outro lado, houve casos, na Histria, em que a pessoa, ainda que no arrependida interiormente, foi obrigada a retirar o que disse, para no correr risco de vida. O fsico, matemtico e astrnomo italiano Galileu Galilei (1564-1642), que teve, em 1633, priso domiciliar decretada pela intolerante Inquisio, abjurou tese que j havia divulgado: a defesa do sistema copernicano. Tinha certeza de que era a Terra que girava em torno do Sol, e no o contrrio. Mesmo assim, repudiou publicamente o que j havia escrito. Uma coisa a verdade; outra, o poder dominante. Este, por vezes, sufoca a evoluo da cincia. Imagine-se que o livro publicado por Galileu, naquela poca, sobre a sua revolucionria tese, obtivesse estrondoso sucesso comercial. Sem dvida, correria srio risco de vida. Seria justo, portanto, que pudesse retirar de circulao todos os exemplares.3

CALLADO, Tessy; CEZIMBRA, Mrcia; SOUZA, Trik de. Tons sobre Tom. Rio de Janeiro: Revan, 1995, p.

35.
2

JOBIM, Helena. Antnio Carlos Jobim: um homem iluminado. Rio de Janeiro: Editora Nova Fronteira, 1996, p. 5. 3 A ttulo de informao, vale registrar que o Papa Joo Paulo II (Karol Wojtyla), em 31 de outubro de 1992, reconheceu publicamente o erro da Igreja Catlica no caso envolvendo a priso domiciliar de Galileu. A reparao demorou 359 anos. Ainda que tardia, simbolizou abertura ao dilogo entre a cincia e a f. Na encclica Fides et ratio, de 1998, Joo Paulo II afirmou que a f e a razo constituem como que as duas asas pelas quais o esprito humano se eleva para a contemplao da verdade.

O monge alemo Martinho Lutero (1483-1546), reagindo venda de indulgncias (pagamento para se obter o perdo dos pecados), incentivada pelo Papa Leo X para o soerguimento financeiro da Igreja Catlica e a concluso da Baslica de So Pedro, em Roma, em 1517, escreveu as suas 95 teses, condenando a vergonhosa prtica mercantilista. Lutero, mesmo tendo sido excomungado, declarado herege e duramente pressionado para renegar seus escritos, recusou-se a atender a esse foroso pedido. No se arrependeu, mesmo tendo corrido srio risco de vida. O filme Luther, de 2004, dirigido por Eric Till, ilustra bem a coragem de Lutero, que, apesar da forte presso sofrida, no renegou suas teses. As doutrinas luteranas deram incio chamada Reforma Protestante, que gerou a ciso da cristandade. Salman Rushdie, escritor britnico de origem indiana, em 1988, publicou o polmico romance Os Versos Satnicos, recriando passagens da histria do profeta Maom e questionando a validade do sagrado. Muulmanos de todo o mundo reagiram violentamente publicao da obra, aclamada pela crtica inglesa. Em 1989, o ento Aiatol Khomeini, lder religioso do Ir, decretou o fatwa (sentena de morte do islamismo) contra o referido escritor anglo-indiano. Fiis da religio muulmana foram conclamados a mat-lo, sob a justificativa de ter ocorrido abominvel insulto contra o Isl. Apesar de toda a presso sofrida, que fez de Os Versos Satnicos um best-seller, Rushdie no pleiteou a retirada da obra de circulao. Enfrentou, sim, a fria dos fundamentalistas. O livro, considerado imperdovel blasfmia, foi vetado na ndia, no Paquisto, no Egito e na frica do Sul. Duas livrarias que o vendiam foram bombardeadas em Berkeley, na Califrnia. O tradutor japons, Hitoshi Igarashi, foi assassinado. O tradutor italiano, Ettore Capriolo, foi esfaqueado. O editor noruegus, William Nigaard, quase morreu num violento atentado. Salman Rushdie, depois do fatwa, passou a viver na clandestinidade. A atitude do clebre autor no deixa de ser emblemtica na luta pela liberdade de expresso. Em entrevista concedida, em 1999, Revista poca, o escritor termina confessando que, no ntimo, por conta das conseqncias trgicas, se arrependeu de ter escrito o polmico romance: poca: O senhor se arrepende de ter escrito Os Versos Satnicos? Rushdie: Claro. O livro atrapalhou minha vida e causou dificuldades para outras pessoas. Muito do que aconteceu foi terrvel. poca: Houve atentados a tradutores e editores. O tradutor japons foi assassinado. O senhor sente culpa? Rushdie: Culpado, no, mas isso me incomoda. Ainda assim, acho que so os assassinos que devem se arrepender. No posso imaginar minha obra sem Os Versos Satnicos. um de meus melhores livros, e h muitos leitores que pensam assim. Durante anos, levantaram a voz, sobretudo aqueles que no gostavam de minha literatura. Agora, aqueles que gostam de meus livros podem diz-lo em voz alta. Eles no saem em marcha, no jogam bombas, no ameaam vidas. Mas sua opinio tem a mesma importncia.4 Enfim, apesar de interiormente arrependido, Rushdie, ao que parece, em momento algum, judicial ou extrajudicialmente, tentou retirar Os versos Satnicos de circulao. Mas, suponhase que ele no estivesse disposto a enfrentar a rdua luta a favor da liberdade de expresso. Mesmo se j tivesse assinado contrato de cesso/edio, faria jus ao exerccio do direito moral ao arrependimento? Poder-se-ia supor que a Editora relutaria em retirar a obra de circulao, pois, com toda a polmica, o romance se havia tornado best-seller, produto altamente rentvel. Em outras palavras, caso houvesse litgio, qual bem jurdico deveria prevalecer? A vida do autor ou os interesses patrimoniais da Editora? Sem dvida, a vida humana. Sempre haver autores (e intrpretes) que se arrependem de trabalhos criados (e interpretados). Antes de citar alguns exemplos, cabe tecer algumas consideraes doutrinrias acerca do direito moral ao arrependimento.

Disponvel em: < http://epoca.globo.com/edic/19990517/cult1b.htm>. Acesso em: 23 out. 2005.

11.2. Terminologia
O direito ao arrependimento tambm denominado direito de retirada. Pode-se dizer que o arrependimento a fase interna. A retirada, a externa. Primeiro, o autor se arrepende da obra; depois, manifesta a sua vontade de retir-la de circulao, exteriorizando o seu repdio. Podese dizer que a retirada o arrependimento exercido com respaldo na lei autoral. So etapas sucessivas. Contudo, no raro, o arrependimento interno no chega a alcanar a fase externa. Nessa hiptese, existe apenas insatisfao, geralmente de ordem esttica, que no se consubstancia em exerccio de qualquer direito moral. Neste estudo, sero utilizadas, indiferentemente, ambas as expresses: direito ao arrependimento e direito de retirada. As duas nomenclaturas carregam, aqui, o mesmo significado. O uso da dplice terminologia consiste em opo didtica. Alm dessas duas expresses, h, ainda, uma terceira: direito de retrato, tambm utilizada pela doutrina autoralista brasileira,5 que se baseia em retratao: retirar o que disse. A doutrina autoralista estrangeira tambm utiliza essa terceira nomenclatura (derecho de retracto).6 A legislao francesa utiliza as expresses droit de repentir ou de retrait.

11.3. -A ligao do direito ao ineditismo com o direito ao arrependimento

Tecnicamente, direito ao ineditismo no se confunde com direito ao arrependimento. Somente depois de cessado o primeiro, surge o segundo. Em outras palavras, um nasce com a morte do outro. Existe entre eles uma ligao, que, todavia, no os torna iguais. Antes da publicao da obra indita ou de sua autorizao a terceiros, o exerccio do arrependimento do autor , na verdade, exerccio do direito ao indito. A esfera da prerrogativa ao ineditismo ultrapassada somente aps a obra ter sido publicada ou autorizada a sua utilizao. Jos de Oliveira Ascenso diz com propriedade que o direito de retirada como que a outra face do direito ao indito.7 O exemplo, a seguir, clareia a diferenciao entre os dois direitos morais. Tom Jobim e Vincius de Moraes, logo aps se conhecerem, no final da dcada de 50, ainda sem a intimidade que exige toda grande parceria, compuseram alguns sambas que, logo em seguida, foram por eles descartados, sem nunca terem sido objeto de divulgao. Jobim, no lendrio show realizado no Grande Teatro do Palcio das Artes, em Belo Horizonte, em 15 de maro de 1981, disse que os primeiros sambas produzidos com Vincius eram meio sem graa, meio bobos, e que, por isso, foram jogados na lata do lixo, felizmente.8 Tal ato consistiu no exerccio do direito ao ineditismo, e no do direito ao arrependimento. Todavia, caso a genial dupla tivesse perdido o primeiro direito, atravs de contrato celebrado com gravadora ou editora, por exemplo, restaria, ainda, o exerccio do direito de retirada. Portanto, s retirvel obra j divulgada ou, caso indita, j negociada a sua utilizao. Essa diferena deve ser estabelecida, porque o exerccio do direito ao arrependimento pode gerar o dever de indenizar terceiros (LDA-98, art. 24, 3o), o que no ocorre no exerccio do direito ao ineditismo.

11.4. -A mudana ocorrida na LDA-98: restrio ao exerccio do direito ao arrependimento

5 6

MANSO, Eduardo Vieira, op. cit., p. 54. LIPSZYC, Delia, op. cit., p. 172. 7 JOBIM, Antnio Carlos. Antnio Carlos Jobim em Minas ao vivo piano e voz. Jobim Biscoito Fino. 2004. 1 CD. Faixa 4. 8 ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 137.

O direito ao arrependimento foi previsto em nosso ordenamento jurdico com a LDA-73. O Cdigo Civil de 1916 no fazia qualquer referncia a essa prerrogativa. Entretanto, a doutrina autoralista brasileira, a exemplo de Philadelpho Azevedo, em sua clssica dissertao Direito moral do escriptor, de 1930, j comentava, ainda que ligeiramente, a possibilidade de o autor retirar uma obra de circulao: O arrependimento, manifestado na retirada da obra do comrcio, mesmo tendo havido alienao, ressarcido, neste caso, o prejuzo, ainda apangio do autor; Pataille cita o caso do indivduo que escreve contra a religio e depois a ela se converte, no podendo mais tolerar a propagao das idias que renegou.9 Eduardo Espnola, em 1956, teceu breves comentrios a essa prerrogativa, citando a jurisprudncia francesa: Questo de grande relevncia a concernente ao direito de se arrepender e de retirar de circulao a obra que publicou ou exps. [...] Em sua dissertao sobre a noo jurdica do direito moral do autor, Eduardo Silz refere-se um acrdo da Corte de Paris (1918), autorizando um pintor a promover em juzo a destruio de um quadro anteriormente vendido, mas atualmente prejudicial aos seus interesses morais; assim tambm a deciso do Tribunal do Sena (1927), em condies semelhantes.10 O direito ao arrependimento est previsto no art. 24, VI, da LDA-98. Ei-lo: Art. 24. So direitos morais do autor: ........................................................................................................................... VI- o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem. A LDA-98 modificou o critrio liberal da antiga LDA-73, restringindo o exerccio do direito ao arrependimento. Tal prerrogativa s poder ser exercida na hiptese de a circulao ou utilizao da obra implicar afronta reputao e imagem do autor. O direito moral, que existia per se, de forma pura e simples, sem entrave, sem a necessidade de o autor declinar os motivos que o levaram a arrepender-se, ficou mais difcil de ser exercido. Antes, bastava a denncia vazia ou imotivada do contrato celebrado, alm da indenizao (que no tinha de ser prvia), quando cabvel. Com a LDA-73, o autor poderia, ao bel-prazer, exigir a retirada. A legislao regulava de forma no restritiva, sem impor quaisquer condies: Art. 25. So direitos morais do autor: VI o de retir-la de circulao, ou de lhe suspender qualquer forma de utilizao j autorizada. O Projeto de Lei n. 249, de 1989, de autoria do ento senador baiano Luiz Viana Filho, ao chegar Cmara dos Deputados, transformou-se no PL n. 5.430/90, dando origem LDA-98. Em se tratando do direito moral ao arrependimento, mantinha a mesma redao da LDA-73. No trazia, pois, qualquer entrave ao exerccio de tal prerrogativa, exigindo to-somente indenizao a terceiros, quando cabvel. No Substituto da Comisso Especial, documento assinado pelos deputados Roberto Brant e Aloysio Nunes Ferreira, em 06 de novembro de 1997, no havia tambm a restrio de afronta reputao e imagem do autor.

AZEVEDO, Philadelpho, op. cit., p. 69. ESPNOLA, Eduardo. Posse, Propriedade, Compropriedade ou Condomnio, Direitos Autorais. Atualizado por Ricardo Rodrigues Gama. Campinas: Bookseller, 2002, pp. 547-548.
10

Conclui-se, portanto, que somente na vspera da promulgao da LDA-98, o texto legal foi objeto de emenda. Aps minuciosa pesquisa do processo legislativo, pode-se afirmar que a alterao do art. 24, VI, do Projeto, foi resultado da Emenda de Plenrio n. 67, proposta pelo deputado federal pernambucano Inocncio Oliveira, no dia 04 de dezembro de 1997. Na justificativa da referida Emenda, consta apenas o seguinte: A proteo do direito moral do Autor deve ser preservada sem, porm, implicar num ato de arbtrio que venha afetar interesses de terceiros que devem ser preservados. No dia 10 de dezembro de 1997, a Emenda foi aprovada, com o seguinte parecer do deputado Aloysio Nunes Ferreira: Acolhida por sua Justificativa. Em 19 de fevereiro de 1998, o projeto foi sancionado pelo ento presidente Fernando Henrique Cardoso, transformando-se na Lei 9.610/98. A alterao proposta por Inocncio de Oliveira no foi apreciada pelos autoralistas do pas. No houve qualquer debate a esse respeito. Nem no Congresso, nem nas faculdades de Direito, nem na imprensa. No exagero afirmar, portanto, que a Emenda n. 67 foi votada com prejudicial velocidade. Como diz a linguagem popular: a faco. No razovel que o projeto de lei do senador Luiz Viana Filho (PL n. 249, de 1989) tenha ficado quase uma dcada disposio para debates pela sociedade civil, enquanto a Emenda n. 67 tenha conseguido aprovao em menos de uma semana, sem a publicidade imprescindvel ao processo legislativo de um Estado Democrtico de Direito. Carlos Fernando Mathias de Souza critica a inovao legal, que, indubitavelmente, tratou a prerrogativa em comento com excesso de cautela: Parece induvidoso que a disciplina do direito moral em destaque estava melhor regulada no regime da Lei n. 5.988/73, eis que nessa sistemtica, o autor podia retirar de circulao a obra ou suspender a utilizao autorizada sem quaisquer limites, ficando, evidentemente, responsvel pelas indenizaes a terceiros, quando cabveis.11 O professor Bruno Jorge Hammes tambm discorda da nova disciplina legal, trazendo o convincente argumento de experincias histricas: A Lei n. 5.988/73, art. 25, VI, exprimia-se mais amplamente, e creio que mais de acordo com a doutrina internacional. A razo do arrependimento parece irrelevante. No h necessidade de uma afronta. Os motivos podem ser os mais diversos. Talvez a obra no corresponda mais ao modo de pensar do autor em virtude de formao ulterior. No preciso que o autor indique as razes de seu arrependimento. Isso se justifica pela experincia histrica. comum, nos regimes ditatoriais, a perseguio dos escritores que no sintonizam com a cartilha do regime. So muitos os autores que manifestam opinies que, aps um golpe, so tidas como contrrias ao regime. No Brasil, houve muitos estudantes ou polticos que, algum dia, participaram de manifestaes pblicas e que, depois de um golpe, foram acusados e perseguidos por subverso, quinta-coluna e outras. Imagine-se que algum desses publicou um livro ou realizou um filme e comea a ser perseguido pelo novo regime. O editor do livro ou o proprietrio do filme tem estoque a ser distribudo e pensa ter direito a isso em virtude de contrato. O regime probe a divulgao, mas o editor sabe que a obra proibida se vende at melhor. Dever o autor continuar a ser perseguido e suportar a ulterior divulgao s pelo fato de haver um contrato que favorea o editor? Muito antes de Hitler matar os judeus, mandou queimar seus livros. Por essa razo, o direito de arrependimento pode ser exercido sem indicao dos motivos.12

11

SOUZA, Carlos Fernando Mathias de. Direito Autoral: legislao bsica. 2. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2003, p. 37. 12 HAMMES, Bruno Jorge, op. cit., p. 77.

As expresses reputao e imagem, previstas no art. 24, VI, da LDA-98, so clusulas gerais. Reputao significa a honra objetiva do indivduo, o juzo de valor que a sociedade faz de sua pessoa. Imagem, por sua vez, abarca tanto o aspecto visual de algum (imagem-retrato) como o conjunto das caractersticas pelas quais o indivduo reconhecido (imagem-atributo). Todavia, vale dizer, h divergncia doutrinria nessa referida classificao. Alguns autores sustentam que a imagem-atributo corresponde reputao, boa fama, ou seja, honra objetiva. De qualquer sorte, feita essa ponderao, importante notar que o texto da LDA-98 traz, ainda, a conjuno aditiva e. Interpretando literalmente o dispositivo, a afronta precisa ser tanto da reputao quanto da imagem, o que no deixa de ser uma cumulao absurda. Apesar da existncia da conjuno aditiva e, no dispositivo legal, no certo vincular o direito moral ao arrependimento a outros dois direitos da personalidade autnomos: honra e imagem. Ele deve possuir autonomia. Nilza Reis, juza federal e professora de Direito Civil da Universidade Federal da Bahia (UFBA), na excelente palestra que proferiu sobre Direito Imagem, no I Seminrio de Direito Autoral e de Direito Imagem da Bahia, em 17 de novembro de 2003, no Auditrio Raul Chaves, da Faculdade de Direito da UFBA, criticou com veemncia o art. 20 do Cdigo Civil de 2002. Segundo ela, esse artigo absolutamente retrgrado, pois condiciona o exerccio do direito imagem a uma ofensa ao direito honra ou a uma utilizao com finalidade lucrativa. Explicou a referida jurista que a Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o, X, prev a imagem como bem jurdico autnomo. Antes de sua promulgao, a jurisprudncia j considerava a autonomia do direito imagem, que no pode estar conectado ao direito honra ou a uma utilizao com fins comerciais. Ora, quando h leso imagem com intuito lucrativo, existe, tambm, enriquecimento sem causa. Em outras palavras: nesta hiptese, cumulam-se dano moral e patrimonial. A conexo feita pelo legislador civil, sem sombra de dvida, configura lamentvel retrocesso. Mutatis mutandis, a mesma crtica ao art. 20 do CC-02 pode ser feita ao art. 24, VI, da LDA98, que vinculou o exerccio do direito ao arrependimento a uma ofensa ao direito honra e imagem. Por serem clusulas gerais, as expresses reputao e imagem no prescrevem certa e especfica conduta. Apenas definem parmetros hermenuticos, exigindo do magistrado um cuidado especial. Somente analisando cada caso concreto possvel encontrar a eqidade. A soluo casustica. No existe, portanto, prvia receita de bolo para resolver as inmeras situaes possveis de ocorrer. Afronta no deixa de ser uma questo subjetiva, de foro ntimo do autor. Afronta reputao e imagem pode ser entendida como desprezo, ofensa, humilhao, vexame. Sem dvida, tais sentimentos contm grande dose de subjetivismo. As motivaes do arrependimento podem ser as mais diversas. O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, valor fundamental da Repblica, deve estar conectado com a tomada de posio do juiz. O direito ao arrependimento, segundo a nova disposio da LDA-98, precisa ser justificado e provado? necessrio dar-se fundamento eticamente razovel? Caso afirmativo, em que consistiria? Os exemplos abaixo ajudaro a desenvolver essa questo.

No incio de maio de 2005, a Secretaria Especial dos Direitos Humanos (SEDH), ligada ao governo federal, lanou a cartilha intitulada Politicamente Correto & Direitos Humanos, com 96 palavras e expresses consideradas pejorativas e discriminatrias, tais como ano, barbeiro, burro, peo, branquelo, palhao, baianada, aidtico e sapato. Aps receber fortes crticas da mdia, sobretudo do escritor baiano Joo Ubaldo Ribeiro, o governo decidiu retirar o documento de circulao. A distribuio dos cinco mil exemplares, que custaram trinta mil reais aos cofres pblicos, foi imediatamente interrompida por ordem do ento ministro Nilmrio Miranda. O autor do livro, o jornalista e professor universitrio Antnio Carlos Queiroz, apesar da enorme polmica gerada, que irritou, inclusive, o presidente Luiz Incio Lula da Silva acostumado a utilizar o termo peo , no se arrependeu de sua obra. Pelo contrrio. Defendeu-a publicamente. Suponha-se, no entanto, a hiptese do arrependimento do autor e da existncia de contrato de edio do livro com uma tiragem de cem mil exemplares. Poderia o autor exigir a retirada de circulao da obra? Ora, no seriam sua reputao e sua imagem que estariam sendo ofendidas, mas as da Secretaria Especial dos Direitos Humanos e, conseqentemente, as do governo federal. Haveria, ento, com base na LDA-98, fundamento eticamente razovel para exerccio do direito de retirada? Volta-se pergunta inicialmente formulada: necessrio dar-se fundamento eticamente razovel para o exerccio dessa prerrogativa extrapatrimonial? Como o referido autor provaria em juzo afronta sua reputao e sua imagem se j havia, anteriormente, confessado que no se tinha arrependido da obra? V-se, portanto, a dificuldade que poderia existir para o exerccio desse direito moral, o que demonstra o retrocesso trazido pela redao da LDA-98. Mutatis mutandis, assim como a cartilha Politicamente Correto trazia restries liberdade de expresso engessando o prprio idioma, a lngua portuguesa , o art. 24, VI, restringiu o exerccio do direito de arrependimento, conectando tal prerrogativa existncia de afronta honra e imagem. Outro exemplo, este ocorrido na seara audiovisual, serve para a anlise da dificuldade criada pela LDA-98 ao exerccio do direito de retirada: existncia de afronta reputao e imagem do autor [diretor]. Ora, na ocasio abaixo narrada, tais ofensas podem ser consideradas de difcil constatao. O prefeito do Rio de Janeiro, Cesar Maia, em 17 de novembro de 2005, no artigo intitulado Entreatos, criticou o cineasta Joo Moreira Salles, diretor da obra audiovisual homnima, documentrio que mostra os bastidores da campanha eleitoral de Lula, em 2002. O renomado diretor, em face da grave crise poltica gerada por denncias de caixa 2, na referida campanha presidencial, resolveu suspender (temporariamente) a circulao do filme. Ferrenho opositor do governo, Cesar Maia, em inelutvel equvoco, considerou o exerccio do direito de retirada um ato de censura. Eis a sua crtica: O filme Entreatos, do documentarista Joo Moreira Salles, deveria estar sendo distribudo normalmente e conforme programado. A suspenso de sua circulao, por deciso de seu diretor, um ato de censura, mesmo que de autocensura. A alegao de que os escndalos que vieram depois de maio produziriam uma nova leitura do documentrio inadmissvel. Se a equipe de Lula, que o ajudou a chegar ao poder, a mesma com que governou e governa, o excelente documentrio nos mostra sua verdadeira natureza. O autor no dono da opinio das pessoas e das interpretaes que seu trabalho possa produzir. Se ele impede sua exibio nos cinemas, temendo as vaias e os risos, e diz que sua circulao em DVD s vir quando o tempo fizer os fatos atuais serem esquecidos, atua como qualquer censor. O direito de ver o que foi feito e j exibido de todas as pessoas. De outra forma, estaramos em uma situao de censura poltica exatamente igual a tantas outras que aqui e alhures ocorreram. Seria at o caso de exigir da Justia a suspenso da censura, independentemente da vontade poltica do cineasta.

No quero avanar at o ponto de ter acesso a todo o material produzido, o que certamente seria um prato cheio para os que analisam e investigam os fatos mensalnicos. Mas, a, sim, um direito do autor, pois sua obra o produto da edio que fez. No entanto, uma vez tornada pblica, a obra de todos, que devem ter a liberdade de a ela assistir e de sobre ela opinar. [...].13 Joo Moreira Salles, em artigo publicado em 22 de novembro de 2005, intitulado Cesar Maia (no) vai ao cinema, rechaou a crtica lanada pelo prefeito carioca, alegando que, com a retirada (temporria) de circulao, buscou, sim, evitar oportunismo: bom o artigo do prefeito Cesar Maia publicado nesta Folha no dia 17/11. Como diretor de Entreatos, fico lisonjeado com os elogios que ele faz ao filme. Pena que no tenha externado seu entusiasmo na poca em que o filme entrou em cartaz [2004]. Por que no? No consigo creditar esse sbito e irrefrevel desejo de rever Entreatos cinefilia do nosso prefeito. Pergunto, um tanto retoricamente: caso o governo Lula estivesse cruzando cus de brigadeiro, ser que ele teria tanto afinco em defender os direitos do espectador? Talvez por isso tenha se mantido calado na poca em que o filme circulava no pas. O contexto poltico relativamente sereno tornava o filme pouco apetitoso. At pouco tempo, Entreatos no servia aos propsitos eleitoreiros de Cesar Maia. Donde o silncio. E agora, o barulho. [...]. A reestria de Entreatos no acrescentaria muito ao pblico do filme. Por outro lado, produziria um insignificante sucesso de ocasio que a mim no interessa, mas interessa ao PFL do prefeito. Entre o PFL e minhas convices, fico com as minhas convices. [...]. Ocorre que o prefeito no um nefito; ele conhece documentrios, j que foi produtor de um. O excelente nibus 174 no teria sido realizado sem o firme apoio da Riofilme, uma empresa 100% subordinada Prefeitura do Rio. Infelizmente, nibus 174 teve um pblico bem menor do que merecia. No foi outra a razo: Cesar Maia exigiu que fosse lanado em outubro de 2002, durante o segundo turno das eleies. O propsito era ferir a candidatura da mulher de Garotinho ao governo do Estado. Longe de mim achar que o objetivo no era louvvel. Mas os mtodos, prefeito, definitivamente, no eram bons. Primeiro, por ineficientes. Depois, porque obrigar um filme a estrear, no por razes de mercado, mas por razes de poltica, dar o primeiro passo rumo instrumentalizao da arte. Os polticos com tendncias autoritrias deveriam ser mais prudentes. Quando filme e ao judicial aparecem no mesmo pargrafo, comeo a ficar ansioso.14 certo que o direito de retirada no pode ser exercido com finalidade puramente egostica, de proteo a esprito meramente vingativo ou arbitrrio, sob pena de configurar-se abuso de direito, proibido no ordenamento jurdico (CC-02, art. 187). Alis, como alerta Alberto de S e Mello, essa prerrogativa extrapatrimonial consiste num campo privilegiado para a verificao do abuso de direito.15

13 14

MAIA, Cesar. Entreatos. Folha de S. Paulo, So Paulo, 17 nov. 2005, p. A3. SALLES, Joo Moreira. Cesar Maia (no) vai ao cinema. Folha de S. Paulo, So Paulo, 22 nov. 2005, p.

A3.
15

S E MELLO, Alberto de. O direito pessoal de autor no ordenamento jurdico portugus. Lisboa: Sociedade Portuguesa de Autores, 1989, p. 103.

O autor no pode valer-se de meros caprichos para retirar de circulao obras de sua autoria. Arrependimentos podem ser, inclusive, patolgicos. O criador intelectual no pode, por exemplo, utilizar esse direito para barganhar aumento na remunerao contratada. A boa-f condio indispensvel. O direito ao arrependimento, quando totalmente desmotivado, pode representar srio risco para a estabilidade das relaes jurdicas. Ele foi previsto para proteger a personalidade do autor e no para acobertar comportamentos simulados e egostas, que se opem ao bom senso. Existe discricionariedade no direito ao arrependimento. O autor, para exerc-lo, no est obrigado a provar mudana de convico ideolgica, poltica ou religiosa. Alterao de concepo tica, ou apenas esttica, autoriza o seu exerccio. Assim como a mudana de convices ideolgicas, polticas e religiosas. possvel, ainda, imaginar as seguintes hipteses: primeira: um cientista escreveu uma tese e, tempos depois, a cincia evoluiu e comprovou o equvoco de suas investigaes; segunda: um historiador publicou um livro e, posteriormente, descobriu novos documentos que contradizem a essncia de sua pesquisa.16 Plnio Cabral tece elegante comentrio sobre o tema, afirmando que questes ideolgicas, religiosas ou polticas levam muitos autores a repudiar sua prpria obra, especialmente quando mudam de posio ou galgam o poder, necessitando rever posies para servir a novos senhores.17 Alis, na hiptese de o autor, depois de exercer o direito ao arrependimento, mudar outra vez de opinio, voltando a comercializar sua obra, justo que o anterior contratante goze de prioridade, a fim de que essa faculdade excepcional no seja desvirtuada com o vil intuito de melhorar condies econmicas anteriormente pactuadas. O editor cessionrio ter preferncia, portanto, caso o autor decida explorar novamente a obra retirada do comrcio. Portanto, poder ficar evidenciado o abuso de direito na hiptese de o autor, sem notificar previamente o ex-cessionrio, autorizar terceiro a utilizao da obra renegada. A Conveno de Berna silencia sobre o direito ao arrependimento. Muitas leis autorais estrangeiras tambm so omissas em relao a esse aspecto, embora alguns pases o reconheam, a exemplo de Portugal, Espanha, Itlia, Frana, Alemanha, Uruguai e Paraguai.

11.4.1. Direito ao arrependimento em outros pases

Em Portugal, o art. 62 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos denomina o direito moral de arrependimento como direito de retirada. Tal dispositivo prev que o exerccio dessa prerrogativa est condicionado existncia de razes morais atendveis: Art. 62. O autor de obra divulgada ou publicada poder retir-la a todo o tempo de circulao e fazer cessar a respectiva utilizao, sejam quais forem as modalidades desta, contanto que tenha razes morais atendveis, mas dever indemnizar os interessados pelos prejuzos que a retirada lhes causar. Na Espanha, o 14.6 da Ley de Propiedad Intelectual afirma que o derecho de arrepentimiento o retirada s ser exigvel havendo mudana de convices intelectuais ou morais do autor: Articulo 14 Contenido y caractersticas del derecho moral.- Corresponden al autor los siguientes derechos irrenunciables e inalienables: ........................................................................................................................... 6o Retirar la obra del comercio, por cambio de sus convicciones intelectuales o morales, previa indemnizacin de daos y perjuicios a los titulares de derechos de exploracin.
16 17

LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 218. CABRAL, Plnio. A Nova Lei de Direitos Autorais Comentrios. 4. ed. So Paulo: Harbra, 2003, p. 45.

A antiga lei autoral italiana, n. 1950, de 07 de novembro de 1925, em seu art. 15, condicionava o exerccio do direito de retirada existncia de gravi ragioni morali (graves razes morais). O atual Cdigo de Direito de Autor italiano, Lei n. 633, de 22 de abril de 1941, em seu art. 142, que trata de Retiro dellopera dal commercio, seguindo a mesma orientao da legislao anterior, dispe: Art. 142. L`autore, qualora concorrano gravi ragione morali, ha diritto di ritirare l`opera dal commercio, salvo l`obbligo di indennnizare coloro che hanno acquistati i diritti di riprodurre, diffondere, eseguire, rappresentare o spacciare l`opera medesima. Eduardo Piola Caselli, comentando o art. 142, afirma: Bisogna che concorrano gravi ragioni morali. Quindi ragioni economiche non bastano. Cos, per es., l`autore no potrebbe pretendere di valersi di questo diritto per rimpiazzare una edizione di difficile smercio con unaltra pi popolare e, pertanto, di smercio pi lucroso. Le parole ragione morali non vanno naturalmente riferite a quel significato comune che questa frase ha in rapporto ai buoni costumi; ma nel suo pi ampio significato filosofico, ossia di ragioni che si riferiscono alle leggi della condotta umana in generale (ragioni etiche). in questo senso che, come vedemmo, si venuto svolgendo nella dottrina e nelle leggi questo diritto, di cui la legge italiana ha dato la pi moderna e larga applicazione.18 Eis a traduo dos comentrios do autoralista italiano Piola Caselli, que salienta a questo da eticidade inerente ao direito de retirada: preciso que concorram graves razes morais. Portanto, razes econmicas no bastam. Assim, por exemplo, o autor no poder pretender valer-se deste direito para substituir uma edio de difcil venda com uma outra mais popular e, portanto, de venda mais lucrativa. As palavras razes morais no vo naturalmente referir-se quele significado comum que esta expresso tem em relao aos bons costumes; mas ao seu mais amplo significado filosfico, ou seja, de razes que se referem s leis da conduta humana em geral (razes ticas). neste sentido que, como vimos, vem se desenvolvendo na doutrina e na legislao este direito, cuja lei italiana tem dado a mais moderna e larga aplicao. O art. 121-4 da lei francesa dispe: Article L121-4. Nonobstant la cession de son droit dexploitation, lauteur, mme postrieurement la publication de son oeuvre, jouit dun droit de repentir ou de retrait vis-vis du cessionnaire. Il ne peut toutefois exercer ce droit qu charge dindemniser pralablement le cessionnaire du prjudice que ce repentir ou ce retrait peut lui causer. Lorsque, postrieurement lexercice de son droit de repentir ou de retrait, lauteur dcide de faire publier son oeuvre, il est tenu doffrir par priorit ses droits dexploitation au cessionnaire quil avait originairement choisi et aux conditions originairement dtermines. O art. 42 da lei autoral alem de 1965 dispe: UrhG 42 Rckrufsrecht wegen gewandelter berzeugung

18

PIOLA CASELLI, Eduardo. Codice del Diritto di Autore: Commentario della nuova legge 22 aprile 1941XIX, n. 633. Torino: Editrice Torinese, 1943, p. 603.

(1) Der Urheber kann ein Nutzungsrecht gegenber dem Inhaber zurckrufen, wenn das Werk seiner berzeugung nicht mehr entspricht und ihm deshalb die Verwertung des Werkes nicht mehr zugemutet werden kann. Der Rechtsnachfolger des Urhebers ( 30) kann den Rckruf nur erklren, wenn er nachweist, da der Urheber vor seinem Tode zum Rckruf berechtigt gewesen wre und an der Erklrung des Rckrufs gehindert war oder diese letztwillig verfgt hat. (2) Auf das Rckrufsrecht kann im voraus nicht verzichtet werden. Seine Ausbung kann nicht ausgeschlossen werden. (3) Der Urheber hat den Inhaber des Nutzungsrechts angemessen zu entschdigen. Die Entschdigung mu mindestens die Aufwendungen decken, die der Inhaber des Nutzungsrechts bis zur Erklrung des Rckrufs gemacht hat; jedoch bleiben hierbei Aufwendungen, die auf bereits gezogene Nutzungen entfallen, auer Betracht. Der Rckruf wird erst wirksam, wenn der Urheber die Aufwendungen ersetzt oder Sicherheit dafr geleistet hat. Der Inhaber des Nutzungsrechts hat dem Urheber binnen einer Frist von drei Monaten nach Erklrung des Rckrufs die Aufwendungen mitzuteilen; kommt er dieser Pflicht nicht nach, so wird der Rckruf bereits mit Ablauf dieser Frist wirksam. (4) Will der Urheber nach Rckruf das Werk wieder verwerten, so ist er verpflichtet, dem frheren Inhaber des Nutzungsrechts ein entsprechendes Nutzungsrecht zu angemessenen Bedingungen anzubieten. (5) Die Bestimmungen in 41 Abs. 5 und 7 sind entsprechend anzuwenden. O art. 13 da Lei Autoral Uruguaia prev a seguinte redao: Artculo 13. Cuando concurran graves razones morales, el autor tendr la facultad de retirar su obra, debiendo resarcir el dao que injustamente causare a los cesionarios, editores o impresos interesados. En garanta de tal resarcimiento, puede ser constreido por el Juez a prestar previamente fianza. La facultad que consagra este artculo es personal e intransferible. O art. 22 da legislao autoral paraguaia, Lei n. 1328, de 1998, dispe: Artculo 22. Por el derecho de retiro de la obra del comercio, el autor tiene el derecho de suspender cualquier forma de utilizacin de la obra, siempre que existan graves razones morales apreciadas por el juez, indemnizando previamente a terceros los daos y perjuicios que pudiere ocasionar. Si el autor decide reemprender la explotacin de la obra, deber ofrecer preferentemente los correspondientes derechos al anterior titular, en condiciones razonablemente similares a las originales. El derecho establecido en el presente artculo se extingue a la muerte del autor y no ser aplicable a las obras colectivas, a las creadas en el cumplimiento de una relacin de trabajo o en ejecucin de un contrato de obra por encargo.

11.5. Significado da expresso retirar de circulao a obra

O direito de retirar uma obra de circulao no ilimitado. Como toda prerrogativa, comporta restries. Essa afirmao parece bvia, mas, ainda assim, pertinente tecer alguns comentrios sobre a sua exata dimenso conceitual.

O autor somente poder exercer o direito moral de retirada de exemplares que ainda se encontrem no comrcio, ou seja, que no foram adquiridos por terceiros. Seria absurdo se a legislao autoral permitisse que o autor retirasse exemplar que j configurasse propriedade de terceiro adquirente. Seria hiptese de desapropriao por interesse privado. O proprietrio do corpus mechanicum de um livro ou disco, cujo autor se arrependeu e conseguiu, judicialmente, a retirada de todos os exemplares do comrcio no pode ser despojado desse exemplar adquirido de forma legtima. inverossmil imaginar um autor invadindo domiclios e furtando exemplares, na insana tentativa de no deixar nenhum rastro da obra renegada. Nesse sentido, leciona a autoralista Marisela Gonzalez Lopez: El ejercicio del derecho de retirada frente al propietario-cesionario del derecho de explotacin slo afectara al derecho de explotacin cedido y no el derecho de propiedad, pues la finalidad de la facultad de arrepentimiento es impedir que mediante la explotacin de la obra el pblico conozca o siga conociendo de ella, para lo que no es necesario, y menos an admisible, despojar al propietario de su ejemplar.19 Diego Espn Cnovas pontifica nesse mesmo sentido: La retirada de la obra se circunscribe, por tanto, a los ejemplares existentes en el comercio no adquiridos por terceros y a aquellos que, en virtud del contrato de explotacin, pueda poner en circulacin el titular de ese derecho, como seran los ejemplares de nuevas reproducciones comprendidas en el contrato (varias ediciones de un libro, varias reimpresiones de un dibujo, etc.).20 Segundo Adriano de Cupis, no podem ser desapossados os proprietrios ou detentores de exemplares da obra, nem pode impedir-se a sua leitura ou exame em bibliotecas pblicas; mas poder impedir-se a sua ulterior reproduo, difuso, execuo ou venda.21 Seguindo esse raciocnio, o autor no poder retirar uma obra de artes plsticas nica, de sua autoria, que se encontre legitimamente em poder de outrem. Encontrando-se um quadro, por exemplo, sob a posse legtima de algum, no poder o autor exigir a retirada com base no direito moral ao arrependimento. Nessa hiptese, a obra no se encontra em circulao, ou seja, no se encontra no comrcio, mas em ambiente privado. Poder, sim, exigir que o quadro no seja colocado em exposio pblica. Da mesma forma, poder evitar que o proprietrio, caso seja tambm cessionrio, continue explorando comercialmente a referida tela. Alberto de S e Mello corrobora o referido exemplo: Se um pintor, insatisfeito com a sua obra, cujo original vendera a um particular a quem transmitira tambm o direito de utilizao econmica da mesma, pretender exercer o direito de retirada, poder, ainda que mediante o pagamento de uma indemnizao, exigir a restituio do original da obra de sua autoria? Parece claro que no. [...] O prprio art. 62o [da lei autoral portuguesa], ao facultar ao autor o direito de retirar a obra de circulao e de fazer cessar a respectiva utilizao, em nenhum caso deixa supr que lhe conceda tambm o direito de expropriar o corpus mechanicum da sua criao intelectual.
19 20

LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 217. ESPN CNOVAS, Diego. Las facultades del derecho moral de los autores y artistas. Madri: Civitas, 1991, p. 110. 21 CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade. Traduo de Afonso Celso Furtado Rezende. Campinas: Romana Jurdica, 2004, p. 350.

Ao exercer o direito de retirada, pode o autor exigir do proprietrio (da tela pintada, neste caso) que no faculte o acesso pblico mesma e, consequentemente, que cesse a sua explorao econmica (autorizando a sua reproduo, exibindo-a ao pblico, transmitindo os seus direitos patrimoniais relativos obra, etc.). No se pode, seguramente, reclamar a restituio do seu suporte material.22 Silvio Rodrigues, tecendo comentrios sobre o direito ao arrependimento, afirma que seu exerccio torna-se, no raro, delicado, em face do dispositivo constitucional que assegura o direito de propriedade. O referido civilista, ao formular hiptese de pintor arrependido de uma obra, que tenta forar terceiro adquirente a revend-la, adverte: Se a lei autorizasse uma tal reaquisio, ainda que por preo superior ao valor da coisa, estaria consignando uma desapropriao, no interesse particular, absolutamente injurdica.23

11.6. As prvias indenizaes a terceiros

A LDA-98, no art. 24, 3o, mudando o posicionamento do art. 25, 3o da LDA-73, prev que as indenizaes a terceiros, quando devidas, devem ser previamente pagas pelo autor, a fim de que ele possa exercer o direito de retirada. Assim reza o referido dispositivo: Nos casos dos incisos V e VI, ressalvam-se as prvias indenizaes a terceiros, quando couberem. Como se observa, a LDA-98 diz que as indenizaes devem ser prvias, ou seja, antecipadas, anteriores ao exerccio da prerrogativa extrapatrimonial. Trata-se de mais uma restrio imposta ao exerccio do direito moral ao arrependimento, que tinha um carter mais liberal na LDA-73. O legislador, com a expresso prvias, imps novo entrave, que torna a prerrogativa extrapatrimonial mais difcil de ser exercida. Ser mesmo necessrio ter dinheiro para o exerccio do direito ao arrependimento? A prvia indenizao dos prejuzos causados a terceiros configura requisito inquestionvel para o exerccio do direito de retirada? E na hiptese de o autor no dispor de recursos? O tema polmico. No por ser pobre que o autor deve continuar sujeito a sofrimentos e perseguies,24 defende Bruno Jorge Hammes. Em certos casos, o juiz poder liminarmente determinar a retirada de uma obra de circulao, mesmo na hiptese de o autor no possuir condies de arcar com as prvias indenizaes a terceiros. O magistrado, mediante ponderao de interesses, dever analisar cada caso concreto que lhe apresentado. No se pode interpretar a prvia indenizao como condio sine qua non para o exerccio do direito de retirada, sob pena de sobreposio do ter ao ser, do dinheiro dignidade da pessoa humana. O juiz dever, sim, interpretar casuisticamente, analisando as peculiaridades do caso concreto, equilibrando os interesses em conflito. Por outro lado, Jos de Oliveira Ascenso pondera com discernimento: De fato, o terceiro nenhuma culpa tem na mudana de orientaes do autor. S a este imputvel se primeiro pensava de uma maneira e passou a pensar de outra. Bem est que seja onerado com a indenizao de danos causados em contrapartida do exerccio do direito de retirada. Isso servir pelo menos para evitar excessiva ligeireza na mudana de concepes.25

22

S E MELLO, Alberto de. O direito pessoal de autor no ordenamento jurdico portugus. Lisboa: Sociedade Portuguesa de Autores, 1989, pp. 107-108. 23 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil.23 ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 240. 5 v. 24 HAMMES, Bruno Jorge, op. cit., p. 78. 25 ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 136.

O certo que, em nome da defesa do lucro, no se pode violar a dignidade da pessoa humana. Sopesando os valores jurdicos em coliso pacta sunt servanda (princpio da fora obrigatria do contrato) e direito moral ao arrependimento (que se liga ao macroprincpio da dignidade da pessoa humana) , deve-se priorizar este ltimo. As perdas e danos podem envolver dano emergente e lucro cessante, ou, em outras palavras, o que efetivamente se perdeu e o que, razoavelmente, se deixou de ganhar. A LDA-98 nada diz sobre valores de indenizao. Aplicam-se, nesse caso, as regras gerais previstas nos artigos 402 e seguintes do Cdigo Civil. Em relao aos lucros cessantes, estes devem ser analisados com razoabilidade. No se pode, imotivadamente, a torto e a direito, alegar que a obra retirada de circulao certamente faria muito sucesso num futuro prximo. Inexiste qualquer respaldo jurdico nesse exerccio de futurologia. O valor econmico potencial da obra retirada de circulao deve ser verificado com discernimento, sem alegaes infundadas. E na hiptese de haver clusula penal compensatria para a hiptese de arrependimento? Deve ser previamente cumprida? Sabe-se que a clusula penal compensatria tem a funo de pr-fixao de danos. O credor no precisa provar o prejuzo, j que este ser presumido, conforme dispe o art. 416 do Cdigo Civil. Acontece que um dos requisitos para a incidncia da clusula penal o inadimplemento culposo. Ou seja, necessria a existncia de culpa. Ora, o exerccio do direito moral ao arrependimento, em tese, no pode ser considerado comportamento culposo. Nesse sentido, possvel dizer que no cabe o pagamento da multa contratual, mas to-somente das perdas e danos, que precisam ser devidamente provadas em juzo.

11.7. -A reabilitao do preso e a proibio de anotao do motivo da despedida na Carteira de Trabalho do empregado
O estudo do Direito , cada dia mais, interdisciplinar. No existem reas estanques, isoladas. O Direito Autoral, por exemplo, conecta-se com o Direito Civil, o Direito Penal e o Direito do Trabalho. Nessa perspectiva, o instituto penal da reabilitao e a proibio de anotao do motivo da despedida de um empregado na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) contribuem para melhor compreender a importncia do direito moral ao arrependimento. Prope-se, aqui, uma analogia do Direito Autoral com o Direito Penal e o Direito do Trabalho. Antes disso, importante frisar que Nilza Reis, professora de Direito Civil da Universidade Federal da Bahia, em sua dissertao de mestrado, intitulada Direito prpria imagem, defendida em 05 de setembro de 1996, fez pioneira e inspiradora analogia entre o direito imagem e o instituto da reabilitao. A reabilitao visa a estimular o condenado a regenerar-se plenamente. O seu passado no poder persegui-lo por toda a vida. A sentena condenatria no poder ser um estigma a apart-lo eternamente do convvio dos homens. No poder castig-lo para sempre com folha corrida suja.26 Depois do cumprimento da pena, deve-se ter o sigilo da condenao. O art. 21, 2o, da Lei de Imprensa de 1967 (Lei n. 5.250/67) veda, salvo interesse pblico, a divulgao ou transmisso de crime cujo autor j tenha sido condenado e cumprido a respectiva pena.

26

O art. 202 da Lei de Execuo Penal dispe: Cumprida ou extinta a pena, no constaro da folha corrida, atestados ou certides fornecidas por autoridade policial ou por auxiliares da Justia, qualquer notcia ou referncia condenao, salvo para instruir processo pela prtica de nova infrao penal ou outros casos expressos em lei.

O Direito Penal moderno garante o denominado direito ao esquecimento. A reforma do Cdigo Penal brasileiro, ocorrida em 1984, deu ao instituto da reabilitao a finalidade de assegurar ao condenado o sigilo dos registros sobre seu processo de condenao. O egresso tem direito ao esquecimento do erro cometido. A sua reintegrao deve ser incentivada. A falta de sigilo da condenao, sem dvida, obstaria o acesso do ex-condenado ao mercado de trabalho. Todo ser humano tem o direito de recomear, de tentar outra vez, de ter uma nova chance. O instituto da reabilitao contribui para o recomeo do ex-condenado, para a reconstruo de uma nova etapa de vida. Segundo a j citada civilista baiana Nilza Reis, a Constituio Federal, em seu art. 5o, XLVII, prev que no haver penas de carter perptuo. Seria, inclusive, inconstitucional, por ser hiptese de pena perptua, projeto de lei que visasse a extinguir o sigilo da condenao j cumprida. Em se tratando de Direito do Trabalho, a proibio de anotao do motivo da despedida de um empregado na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) tambm ajuda na reflexo do direito moral ao arrependimento. No so admitidas anotaes desabonadoras ou desairosas na CTPS. Os 4o e 5o do art. 29 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) vedam ao empregador efetuar anotaes desabonadoras conduta do empregado. A previso legal probe o empregador anotar, na CTPS do empregado, que este foi despedido por justa causa. A razo simples: tais anotaes ferem a liberdade de trabalho do empregado, que, para obter novo emprego, ter bastante dificuldade, por conta de seu passado desabonador. A expresso sujar a carteira, portanto, proibida pela legislao trabalhista. Eis os comentrios do estimado professor e juiz do trabalho Rodolfo Pamplona Filho: mera figura retrica a expresso sujar a carteira`, utilizada diuturnamente (s vezes, at em mesa de audincia nas tratativas para a composio de um conflito), quando h a referncia prtica de uma falta grave pelo empregado.27 Mutatis mutandis, uma obra repudiada por um autor, mas ainda em circulao comercial, pode servir de empecilho e entrave sua carreira.

11.8. -Ausncia de prazo de reflexo para exerccio do direito ao arrependimento

O art. 49 do Cdigo de Defesa do Consumidor consagra outro tipo de direito ao arrependimento. O consumidor, sem discernimento suficiente, pode arrepender-se da compra fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone, no prazo de reflexo de 07 (sete) dias, contados a partir da efetiva entrega do produto, sem qualquer nus. Para o exerccio do direito moral do autor ao arrependimento, a LDA-98 no prev prazo de reflexo para desistncia do contrato. Esse direito vitalcio. O autor tem toda a vida para arrepender-se. Vale relembrar que esse direito no se transmite aos sucessores (LDA-98, art. 24, 1o).

11.9. Exemplos de arrependimento de autores

H arrependimentos que se exaurem na fase interna. Um dos motivos mais freqentes a pressa inimiga da perfeio do jovem autor, nos primeiros anos de sua carreira profissional. Chico Buarque considera a precipitao irrefletida uma das principais causas de posterior arrependimento:

27

PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O dano moral na relao de emprego. 3. ed. So Paulo: LTr, 2002, p. 109.

Descobri que a impacincia a maior inimiga do artista. Tem que ter muita pacincia. Mas voc aprende isso tambm. Agora mesmo, revendo meu trabalho, vejo muitas impacincias ao longo do tempo. Ou pressa. Esta pode ser resultado da impacincia pessoal de artista ou em funo do que antes acontecia muito, que era o acmulo de trabalho, a presso de gravadora.28 O clebre compositor arrepende-se das impacincias ao longo do tempo. Tal arrependimento, contudo, no chega ao extremo de ele querer a retirada de circulao das obras feitas com ligeireza. Certamente, a sua insatisfao envolve apenas aspectos pontuais, no possuindo intensidade suficiente para autorizar a retirada de circulao, at porque o repertrio chicobuarquiano j no pode ser separado da histria da criativa Msica Popular Brasileira. O escritor argentino Jorge Luis Borges (1899-1986), em Um ensaio autobiogrfico, confessa que se negou a reeditar trs livros de sua autoria: Inquisiciones (1925), El Tamanho de mi Esperanza (1926) e El Idioma de los Argentinos (1928). O ilustre poeta manifestou enorme desgosto em relao a essas primeiras obras: At alguns atrs, se o preo no fosse muito alto, comprava exemplares e os queimava.29 Tachou tais livros de absurdos, fracassos, nomencionveis. Por sua vez, atribui-se ao ex-presidente Fernando Henrique Cardoso, em 1993, a famosa frase: Esqueam o que escrevi. A oposio da poca acusou o poltico de ter trado o seu passado de socilogo esquerdista. A verdade que no existe prova documental dessa suposta declarao. FHC sempre a negou, conforme se observa em entrevista realizada em 2003, sob o ttulo No esqueam o que eu escrevi, logo aps o trmino de seu segundo mandato presidencial: Folha O sr. nega ter dito o esqueam o que escrevi. Mas o sr. mesmo cita como uma verdade poltica o velho bordo o que importa no o fato, a verso... Cardoso Nunca ningum afirmou que tenha ouvido o esqueam o que escrevi. maldade pura. No fico incomodado. No adianta ser contra essas coisas. Elas existem. Mas foi uma frase num certo contexto poltico. O que queriam dizer que eu tinha mudado de posio. Em geral so pessoas que nunca me leram. Se tivessem, veriam que h 30 ou 40 anos tenho mudado de posio. Em certas situaes voc tem de mudar. Se a situao mudou ou voc aprendeu mais por que no? Mas simplesmente no disse essa frase. Uma coisa mudar, outra pedir que esqueam. A parece que voc est, como se diz em linguagem religiosa, abjurando.30 Contrariando a suposta frase, o intelectual relanou, em 2003, entre outras obras, Capitalismo e Escravido no Brasil Meridional, seu primeiro livro de prestgio, datado de 1962, quando ainda no havia completado trinta anos. Portanto, o exemplo envolvendo FHC bem mais poltico que autoral. Ou seja, no houve exerccio do direito moral ao arrependimento, tendo em vista a expressa autorizao para a reedio de suas obras. Se o exemplo de FHC no serve para explicar o direito de retirada, os casos adiante narrados contm arrependimentos de autores. Repdios exteriorizados, sim, mas sem aes judiciais pleiteando a retirada de obras do comrcio. V-se, pois, que ainda no h, no pas, um repertrio jurisprudencial especfico sobre o tema. De qualquer sorte, os episdios abaixo citados ajudam na compreenso dos contornos dessa prerrogativa extrapatrimonial.

11.9.1. -Rosa Mystica, de Afrnio Peixoto: Incorrigvel. S o fogo

28 29

ZAPPA, Regina. Chico Buarque. 4. ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 1999, p. 150. BORGES, Jorge Luis. Um ensaio autobiogrfico. Traduo de Maria Carolina de Arajo e Jorge Schwartz. So Paulo: Globo, 2000, pp. 83-84. 30 ELEK MACHADO, Cassiano. No esqueam o que eu escrevi. Folha de So Paulo, So Paulo, 10 maio 2003, Ilustrada, p. E1.

O escritor baiano Afrnio Peixoto (1876-1947), nascido na cidade de Lenis, Chapada Diamantina, estreou na literatura, aos 24 anos, com a publicao, em 1900, do seu primeiro romance: Rosa Mystica. A obra, impressa em Leipzig, na Alemanha, apresentava curiosa extravagncia tipogrfica: cada um dos cinco captulos era impresso em uma cor diferente. O livro, em pleno Brasil patriarcal, contestava a represso sofrida pela mulher, narrando a trgica e constrangedora histria de um pai (Egregor), que, enlouquecido de cime, mata a prpria filha (Atma), no dia do aniversrio dela, para no v-la corrompida ao relacionar-se com outros homens. O livro escandalizou a sociedade machista da poca, por tratar de um tema delicado e, ainda hoje, melindroso: incesto. Dez anos aps a publicao, exatamente em 7 de maio de 1910, o autor foi eleito para a Academia Brasileira de Letras (ABL), assumindo, em 14 de agosto de 1911, a Cadeira n. 07, deixada por Euclides da Cunha. Renegou Rosa Mystica, por no consider-la uma obra digna de apresentao para a ABL. Escreveu, ento, o seu segundo livro, Esfinge, que se tornou imediatamente sucesso literrio da poca. Em 1914, exatamente quatorze anos aps a publicao de Rosa Mystica, Afrnio Peixoto tentou corrigi-la para uma segunda edio, mas a considerou incorrigvel. Escreveu mo, num exemplar que se encontra at hoje na ABL, no Rio de Janeiro: Incorrigvel. S o fogo. Repudiou-a diversas outras vezes. Em 1943, por exemplo, expurgou-a convictamente da edio que ele mesmo organizou de sua obra completa. Em 2000, Rosa Mystica foi reeditada em texto fac-similado, recebendo apoio do Governo do Estado da Bahia. Aps 100 anos de sua publicao, a pesquisadora Dalila Machado, responsvel pela reedio, escreveu um breve estudo sobre a obra, que se inicia com a seguinte citao: Alguns livros so injustamente esquecidos, nenhum injustamente relembrado, atribuda a W. H Auden (1907-1974), poeta ingls. Alberto Venancio Filho, advogado e membro da Academia Brasileira de Letras, ao comentar o episdio de arrependimento de Afrnio Peixoto, trouxe questionamentos sobre a legalidade da reedio feita em 2000, que, vale dizer, no foi comercializada: Afrnio Peixoto jamais pensou na reedio de Rosa Mstica, e h uma declarao de prprio punho, de carter irretorquvel, em exemplar existente na Academia Brasileira de Letras [RJ]. Ao tentar fazer correes no volume, escreveu na pgina 11: Incorrigvel. S o fogo. A.P. 1914 [...]. de se estranhar a iniciativa de editar obra vrias vezes repudiada. Algumas indagaes devem ser feitas: Qual o motivo dessa inusitada escolha entre dezenas de outras obras? cabvel a reedio de um livro que foi repudiado pelo autor h 73 anos, e que, vivendo por mais de 40 anos, jamais promoveu a reedio? O direito moral do autor deve ser reconhecido tambm postumamente?31 O direito ao arrependimento exclusivo do autor. Portanto, no se transmite aos seus herdeiros. Por fora do 1o do art. 24 da LDA-98, por morte do criador, o direito moral ao arrependimento no transmitido. No episdio de Rosa Mystica, Afrnio Peixoto arrependeu-se. Pergunta-se: a reedio foi ilcita? O interesse pblico ultrapassou o desejo pessoal do autor? Ou o seu direito moral deve ser reconhecido postumamente?

31

VENANCIO FILHO, Alberto. Homenagem ou afronta. A TARDE, Salvador, 28 abr. 2001, Caderno 5 Cultural, p. 2.

Poder-se-ia argumentar que a reedio de Rosa Mystica, elaborada por Dalila Machado, consistiria em estudo histrico e sociolgico, merecedor de elogios, e no de repdio. Poder-seia afirmar que o seu labor historiogrfico, sem qualquer finalidade lucrativa, no constitui ofensa memria de Afrnio Peixoto; que as suas intenes foram as melhores possveis. E, tambm, que a expresso escrita, em 1914, pelo imortal escritor (Incorrigvel. S o fogo.) carrega em si uma historicidade que no se confunde com devassa ou insulto sua memria. Em suma, poderse-ia alegar que a retirada do vu de arrependimento que cobria Rosa Mystica no mereceria rechao social. Nesse vis, utilizar-se-ia lio de Fbio Konder Comparato, advertindo sobre a dificuldade de perceber a importncia de determinados fatos histricos: essa a regra geral em matria de observao histrica. Somos todos, de certa forma, acometidos de hipermetropia: quanto mais prximos nos encontramos dos fatos histricos, menos conseguimos enxerglos com nitidez.32 Concluir-se-ia o raciocnio afirmando que a reedio de Rosa Mystica, um sculo depois de sua publicao, no mais sofreria de hipermetropia, mas, ao revs, reconheceria, com o devido distanciamento histrico, a importncia e o impacto da referida obra literria no contexto cultural e sociolgico do Brasil agrrio, patriarcal e machista do final do sculo XIX e incio do sculo XX. Tais argumentos, ainda que primeira vista possam fascinar, devem ser cuidadosamente rechaados. Ora, de onde surgiu o interesse pblico? Em que consiste direito histria? Uma coisa interesse pblico; outra, interesse do pblico, curiosidade alheia. No caso em comento, ser, de fato, que o direito histria autorizaria a publicao do romance em sua ntegra? Ora, histrico muito mais o fato de o autor ter renegado a obra. Aceitar a tese de direito histria no deixa de ser uma tentao despistadora, posto que aniquila o exerccio do direito moral ao arrependimento. Em nome da histria, no se pode fazer tudo. Fica aqui o alerta para novas reflexes.

11.9.2. O Manual Prtico do Vampirismo, de Paulo Coelho

O escritor Paulo Coelho, eleito imortal da Academia Brasileira de Letras, assumiu, em 28 de outubro de 2002, a Cadeira n. 21, deixada por Roberto Campos. Segundo consta no seu site oficial (www.paulocoelho.com.br), o autor tem seu trabalho traduzido em 62 idiomas, alm de ser editado em mais de 150 pases, com mais de 85 milhes de exemplares vendidos. O Alquimista, a obra mais famosa de sua autoria, o livro brasileiro mais vendido da histria editorial brasileira. O autor o escritor nacional mais lido do mundo. Apesar de uma carreira de gigantesco sucesso, escreveu, na dcada de oitenta, o livro O Manual Prtico do Vampirismo. Arrependeuse logo em seguida, quando o retirou de circulao, por consider-lo de m qualidade. Na seo perguntas freqentes de seu site oficial, Paulo Coelho categrico ao responder sobre como encontrar O Manual Prtico do Vampirismo: Este livro est com sua ree dio proibida, no consegui explicar bem o mito do vampiro. Foi publicado em 1986, recolhido em 1987, e jamais ser republicado.

11.9.3. O Mundo da Paz, de Jorge Amado

32

COMPARATO, Fbio Konder, op. cit., p. 142.

Jorge Amado (1912-2001), eleito, em 1961, para a Cadeira n. 23, da Academia Brasileira de Letras, escreveu, entre dezembro de 1949 e fevereiro de 1950, na Tchecoslovquia, o livro O Mundo da Paz, que contm um relato de suas viagens pelos pases socialistas. O lder Stlin festivamente exaltado. Sim, o referido ditador sovitico homenageado como sbio dirigente dos povos do mundo na luta pela felicidade do homem sobre a Terra. A obra teve, no Brasil, em 1951, sua 1a edio pela Editorial Vitria, gerando polmica e crticas de intelectuais. Por causa da publicao, o escritor baiano foi processado. No houve, contudo, condenao. O juiz considerou o livro sectrio, mas no subversivo. Segundo consta no seu site oficial (www.jorgeamado.org.br), o autor renegou a obra O Mundo da Paz, quando esta chegou 5a edio. Desde ento, nunca mais foi comercializada. Sem dvida, o ideal de Jorge Amado, na dcada de 50, excessivamente stalinista, haveria de mudar bastante. Anos depois, o escritor disse que, no perodo em que escreveu o livro, desconhecia as torturas feitas pelo regime comunista. Portanto, o que antes era motivo de orgulho, posteriormente, passou a ser de arrependimento. O que antes era motivo de f, passou a ser de incredulidade. O Mundo da Paz, portanto, j no refletia a personalidade jorgeamadiana. A obra j no era uma irradiao de seu pensamento, um reflexo de sua ideologia. De fato, em se tratando de opes polticas, o autor mudou. Prova disso a forte ligao que manteve com o poltico Antnio Carlos Magalhes, considerado, por muitos, conservador e totalmente avesso a ideais comunistas.

11.9.4. -O sarav do Samba da Beno, de Baden Powell e Vincius de Moraes

O genial violonista e compositor carioca Baden Powell (1937-2000), antes de falecer, tornou-se evanglico. A partir de ento, no mais entoava Canto de Iemanj. Sequer pronunciava a expresso sarav, presente inmeras vezes na obra Samba da Bno, feita em parceria com Vinicius de Moraes. Aps a mudana de posicionamento religioso, passou a considerar sarav uma espcie de louvor a Satans. Em entrevista ao jornal Folha de S. Paulo, renegou o seu passado sob a influncia do candombl: Folha Por que voc virou evanglico? Baden Por qu? Sabe por que eu fiquei evanglico? Porque quis saber demais. Assim como fui procura dos afros, continuei querendo a sabedoria. Quando cheguei l num ponto da sabedoria, vi que esse negcio de candombl uma grande mentira. A parei. Folha Voc gravaria os afro-sambas hoje em dia? Baden Gravo. S alguns no posso gravar, n? O Samba da Bno, por exemplo. No digo mais sarav. Posso tocar o Samba da Bno, mas no falo sarav, porque um louvor a satans.33 Apesar do repdio aos afro-sambas, Baden no chegou a exercer o direito de retirada. Tais obras no foram, portanto, impedidas de circular.

11.9.5. -Tim Maia e o relanamento post mortem de seu renegado disco Racional

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SANCHES, Pedro Alexandre. Evanglico, msico no diz mais sarav. Folha de S. Paulo. So Paulo, Caderno Ilustrada, 13 jul. 1999, p. 4.

O cantor e compositor Tim Maia (1942-1998), sob forte influncia do livro Universo em Desencanto, que trazia os fundamentos da seita Cultura Racional, lanou, em 1975 e 1976, os volumes 1 e 2 do disco intitulado Racional. Nesse perodo, largou as drogas, passou a s se vestir de branco e a pregar os ideais do mstico portugus Manoel Jacinto Coelho (1903-1991), o guru da referida seita. No volume 1, h uma cano intitulada Leia o Livro Universo em Desencanto, que faz explcita apologia a essa doutrina. Outra, intitulada O Gro Mestre Varonil, ovaciona o lder Manoel Jacinto Coelho: Manoel, o maior homem do mundo, homem sbio e profundo, semeou o conhecimento. Missionrio da pureza, fez brilhar, que beleza, essa nova gerao. No volume 2, a cano Quer Queira Quer No Queira traz louvor cultura racional: No estria, no doutrina, no cincia, seita ou religio. coisa limpa, coisa pura para o caminho da eterna salvao. Em O Dever de Fazer Propaganda Desse Conhecimento, h o firme propsito de difundir essa ideologia: Vou me firmar com os ps no cho. Vou ajudar a divulgar a verdade.... Acontece que, anos mais tarde, Tim Maia decepcionou-se profundamente com o lder Manoel Jacinto Coelho e mandou retirar de circulao todas as cpias do LP Racional (volumes 1 e 2). O que antes era propagado como O Caminho do Bem, passou a ser, posteriormente, trilha sonora da decepo, lembrana musical do desengano. Os discos no foram relanados enquanto esteve vivo. Ficaram dcadas fora de catlogo. Sua ojeriza aos renegados preceitos racionais foi publicada numa clebre entrevista que concedeu em julho de 1991: Ento fui para essa seita, que prometia me preparar para entrar em contato com seres extraterrenos. Quando cheguei l, vi que o negcio era umbanda, candombl, baixo espiritismo. O chefe era o Manoel Jacinto Coelho, que acabou de morrer. Ele passou 15 anos com o seu Sete da Lira e tinha uma propriedade enorme em Nova Iguau, que inclua at um motel para extraterrenos. O homem morreu, mas a famlia continua administrando essa farsa, vendendo milhares de livros. [...] Ele comia todo mundo l, principalmente a Rubenilda, mulher do Joo Feijo, que trabalhava com ele, e a mulher do Francisco, que trabalhava comigo. E mais, a irm da mulher do Francisco. Era um tarado sexual e aquilo era uma sacanagem total.34 O disco Racional passou a ser um dos mais cultuados e pirateados da histria da Msica Popular Brasileira, tornando-se verdadeiro objeto cult. Sua raridade contribuiu para que alcanasse altos preos em sebos do pas. Enfim, em 2006, o volume 1 de Racional foi relanado pela gravadora Trama. Pergunta-se novamente: o relanamento foi ilcito? O interesse pblico ultrapassou o desejo pessoal do falecido autor? Ou o seu direito moral deveria ser reconhecido postumamente? Poder-se-ia, outra vez, argumentar que tal relanamento seria merecedor de encmios, e no de repdio; que o disco exuberante, repleto de soul e funk da melhor qualidade, etc. Todavia, tais argumentos no convencem. Sem dvida, h uma questo tica por trs disso tudo. O relanamento de Racional, induvidosamente, teve finalidade lucrativa, o que, vale lembrar, diferencia esse episdio daquela reedio do livro Rosa Mystica, de Afrnio Peixoto, feita por Dalila Machado. Alm dessa questo da existncia de intuito comercial, aceitar a tese de direito histria ou direito cultura no deixa de ser tentao que fulmina o exerccio do direito moral ao arrependimento. Em nome da histria e da cultura, no se pode fazer tudo. Uma coisa interesse pblico. Outra, interesse do pblico (leia-se curiosidade). A bisbilhotice humana no pode ser, nesse caso, transformada em meio de obteno de lucro. Perscrutar e publicar obras renegadas, com intuito mercantil, consiste em conduta, no mnimo, censurvel do ponto de vista tico.

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As 30 melhores entrevistas de Playboy: [agosto 1975 agosto 2005/ organizao e edio Luiz Rivoiro; projeto grfico e edio de arte Carolina Godefroid]. So Paulo: Editora Abril, 2005, pp. 47-48.

No se pode permitir a reedio post mortem auctoris de obras contendo crenas h tempos renunciadas. Se a musicalidade do disco Racional vigorosa, suas letras, execradas em vida por Tim Maia, podem contribuir para que novos jovens tenham novas desiluses espirituais. Ratifica-se, portanto, o alerta feito alhures, que merecer novas reflexes da doutrina autoralista.

11.10. Arrependimento de intrpretes

O art. 92 da LDA-98 afirma que aos intrpretes cabem os direitos morais de integridade e paternidade de suas interpretaes. Da leitura desse dispositivo depreende-se que o direito ao arrependimento no foi includo. Tal limitao, contudo, no deixa de ser passvel de questionamentos. Vale dizer que a maioria das legislaes de Direito Autoral do mundo contm limitao aos direitos morais dos intrpretes. Todavia, h excees. As leis da Colmbia (art. 171) e da Repblica Dominicana (art. 131), por exemplo, reconhecem aos artistas e intrpretes os mesmos direitos morais que possuem os autores, incluindo o direito de arrependimento.35 Jos de Oliveira Ascenso, comentando a LDA-98, afirma que o direito de retirada s pode caber ao criador intelectual, porque se funda em razes ticas que s pela criao se podem justificar.36 O posicionamento do mestre portugus no est imune a ponderaes. Plnio Cabral, por exemplo, critica veementemente o art. 92, considerando haver uma reduo discriminatria. Eis as suas palavras: Um artista intrprete pode e, com dobradas razes, arrepender-se de sua atuao, em face de alguma nova realidade que, eventualmente, prejudique seus interesses e sua prpria honra. No so poucos os artistas que, em incio de carreira, s vezes interpretam pequenos papis, inclusive de moralidade duvidosa segundo determinados princpios. Passado algum tempo, sob novo prisma, isso pode prejudicar sua atividade e tolher seu desenvolvimento profissional ou at sua vida particular. comum o arrependimento de jovens que, seminuas e at nuas , aparecem em determinadas cenas de filmes. Posteriormente, bafejadas pelo sucesso ou mesmo constituindo famlia, no queiram mais ver seus corpos expostos nas telas. Apesar de tudo isso, a lei, nesse particular, restringe injusta e contraditoriamente os direitos morais de artistas intrpretes, negando-lhes a faculdade de arrependimento. O artigo 92 apenas ressalva a paternidade e integridade da obra [...]. Trata-se de uma reduo discriminatria no elenco dos direitos morais de autor. O direito de arrependimento tem uma razo tica da maior importncia. O autor, o artista intrprete ou executante, mantm com o pblico uma relao pessoal extremamente particularizada. Ele no um produto comum, que possa ser substitudo, trocado ou descartado. uma alma que transmite emoes. Os direitos morais esto, por isso mesmo, vinculados personalidade do artista criador, ou intrprete, da obra de arte e engenho. No podem ser mutilados ou minimizados. No caso, a lei ignorou o princpio elementar da igualdade, da isonomia, negando a uns exatamente aquilo que concedeu a outros. No se ignora o que significa retirar uma obra do mercado, mormente quando ela representa investimentos grandes, como o caso do setor audiovisual. Mas isso no razo para que direitos sejam negados. Os direitos do cidado no tm preo. O artista, intrprete e executante deve ter tambm o direito de arrependimento e no s o diretor da obra audiovisual.
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LIPSZYC, Delia., op. cit., p. 379. ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 70.

As mesmas razes polticas, sociais ou ticas que levam o autor a arrepender-se da obra podem afetar os artistas intrpretes ou executantes. algo que, se a legislao no corrigir no devido tempo, a vida o far atravs da interpretao realista dos julgadores.37 Em 2004, aos 50 anos, Rita Cadillac, ex-chacrete (danarina de Chacrinha, falecido apresentador de TV), foi protagonista, pela primeira vez, de um filme de sexo explcito, intitulado Seduo. Sabe-se que Cadillac recebeu vultoso cach para atuar na obra pornogrfica. Em entrevista concedida, a atriz desabafou o sofrimento e o porqu de ter aceitado o convite: F O filme te fez mal? RC Foi terrvel. Aceitei pelo money, mas morri de medo. De manh cedo, saa de casa com minhas cachorrinhas e imaginava as janelas se fechando, as pessoas me condenando, me espremendo, me massacrando... Foi muito agressivo o que eu fiz comigo. Aceitei, mas fantasiei, romantizei, talvez para bloquear o que iria acontecer na real. F E quando a real aconteceu, como voc ficou? RC Quando acabou eu fiquei mal, chorei, mas a me lembrei da minha conta bancria, do meu gerente (risos). Depois que o cheque foi descontado, achei brbaro e no me arrependo. As pessoas esto me respeitando. Muitas discordam do que fiz, mas respeitam.38 A referida atriz no se arrependeu da pelcula Seduo (2004). Tanto que, em 2006, atuou em seu segundo filme porn, intitulado A Primeira Vez de Rita Cadillac. Pois bem. Uma atriz de porn dever suportar esse estigma por toda a vida? Sim, defende a indstria milionria de filmes porns, que no quer saber de arrependimentos de atores e atrizes. Isso geraria insegurana nas transaes comerciais. E o capitalismo tem ojeriza a tudo que ameace investimentos. Sem dvida, filmes porns representam a vulgarizao do sexo, a coisificao e o aviltamento da pessoa humana. Mas ser que tais motivos so suficientes para justificar uma forosa retirada de circulao? O direito ao arrependimento de atores e atrizes de filmes porns encontra dois entraves legais. O primeiro consiste no disposto no art. 92 da LDA-98, que limita os direitos morais dos intrpretes a somente dois: paternidade e integridade. Ou seja, no h previso legal do direito moral de arrependimento para os intrpretes. O segundo entrave encontra-se no art. 25 da LDA-98, que dispe: Cabe exclusivamente ao diretor o exerccio dos direitos morais sobre a obra audiovisual. A jurisprudncia, em algumas situaes, poder questionar esse reducionismo discriminatrio. s uma questo de tempo. Os exemplos narrados a seguir trazem a lume essa discusso do direito moral de arrependimento de intrpretes.

11.10.1. Xuxa e o filme Amor, estranho amor

O filme Amor, Estranho Amor, de 1982, dirigido pelo cineasta Walter Hugo Khouri e estrelado por Tarcsio Meira, Vera Fisher e Maria da Graa Meneghel, a Xuxa, ento em incio de carreira, foi, em 1987, motivo de ao judicial. No filme, Xuxa Tmara, mulher que seduz o menor Hugo (Marcelo Ribeiro), de apenas doze anos. Em uma cena, ela aparece nua, na cama, com o garoto.

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CABRAL, Plnio. Direito Autoral: dvidas e controversas. So Paulo: Harbra, 2000, pp. 134-136. UZEL, Marcos. Cansei de ser uma bunda andante. Correio da Bahia, caderno Folha da Bahia, Salvador, 22 jul. 2004, p. 1.

Maria da Graa Meneghel (pessoa fsica) e Xuxa Promoes e Produes Artsticas Ltda. (pessoa jurdica) entraram com uma cautelar de busca e apreenso de fitas de videocassete desse filme. A liminar foi deferida. O processo, sob n. 8.036/87, teve curso na 9 Vara Cvel da comarca do Rio de Janeiro. Foi sustentado o direito ao arrependimento quanto fase erotizante de sua carreira, no mais condizente com o perfil artstico que ora se iniciava, de Rainha dos Baixinhos. O sucesso que tornou Xuxa uma das maiores atraes televisivas chocava com a temtica de pedofilia da pelcula. Sua personagem era uma prostituta sedutora de um adolescente. No mais lhe interessava a explorao daquela imagem. A atriz saiu vitoriosa na ao. O Tribunal de Justia carioca afirmou o seguinte: Bem assinalou a sentena, a esse respeito, que, de lege ferenda [da lei a ser criada], deveria ser possvel, mesmo a um artista intrprete, apagar uma imagem pretrita incompatvel com uma imagem atual, como hoje permitido aos autores de obras literrias que pretendam renegar trabalhos que consideram imperfeitos ou menos dignos e retir-las da circulao mediante a paga de indenizao.39 Apesar de Xuxa ter declarado expressamente, nos autos, que hoje no faria o filme Amor, Estranho Amor, o seu principal argumento, contudo, no foi o direito moral ao arrependimento, mas, sim, o fato de que, no contrato celebrado, em 1982, no foi prevista a modalidade de reproduo de filmes em fitas de videocassete. Em outras palavras, a idia-mestra utilizada no litgio foi o uso desautorizado de interpretao em formato de fitas VHS, o que teria ofendido o princpio da interpretao restritiva de negcios jurdicos ligados a direitos autorais (LDA-73, arts. 3o e 35; LDA-98, arts. 4o e 31). A ementa do acrdo sublinha esse vis: Obra cinematogrfica. Direito Autoral e Direito de Imagem. Acerto da sentena que entendeu como no autorizada a explorao, em videocassetes, de pelcula cinematogrfica, quando, poca do contrato com a artista, era incomum a reproduo atravs de tal instrumento e o pacto s previa seu uso em cinema, admitindo reprodues fotogrficas ou cinematogrficas em televises, jornais, revistas ou semelhantes com a finalidade exclusiva de angariar publicidade para o filme. As diversas formas de utilizao da obra intelectual so independentes entre si, e os negcios referentes a elas devem ser interpretados restritivamente. (TJ-RJ; Apelao Cvel n. 3.819/91; Relator: Desembargador Thiago Ribas Filho). O caso de Xuxa em Amor, estranho amor voltou a ser lembrado pela mdia, em 2005, quando algumas atrizes de Xica da Silva novela de grande sucesso produzida em 1996/1997 pela Manchete disseram publicamente que se sentiam traumatizadas e constrangidas com a reprise no SBT. Na reportagem, intitulada Eu sei o que vocs fizeram, Adriane Galisteu declinou os motivos de seu arrependimento pela participao, como atriz, na referida novela. Eis um trecho da reportagem, que remonta ao episdio de Xuxa: Num dia, topa fazer fotos erticas por cachs nem to atraentes; no outro, torna-se estrela do pblico infantil. Em comeo de carreira, fica pelada em novela apelativa; depois, famosa, avalia o roteiro antes de aceitar um papel. O mundo artstico d muitas voltas, e haja jogo de cintura das celebridades para manter algumas pginas do currculo no ba. [...] Para Adriane Galisteu, Xica um trauma. Ela era novata na TV e ganhou um papel de coadjuvante que vivia tomando banho nua no riacho. No gosto nem do meu papel nem das coisas que tive que fazer. Revendo hoje, acho que minha participao foi lamentvel.
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Autos do processo sob n. 8.036/87, p. 49.

Galisteu conta que fora convidada pelo diretor Walter Avancini (1935-2001) para apenas quatro captulos, mas teve a participao ampliada. A pior coisa que fiz na vida foi ter aceitado ficar mais. Pedia toda hora para sair. Afinal, que negcio esse de ficar tirando a roupa toda hora? Ficava agoniada. Fiquei to traumatizada que nunca mais quis fazer novelas. Ela afirma que seu espao na trama chegou a ser condicionado disposio em aparecer nua. Eu pedia mais texto, e diziam: Tire a roupa, que voc ganha`. No tinham noo de que fazia tanto mal para mim. Todas [as que ficavam nuas] sofreram.40 Por outro lado, a atriz principal da novela, Tas Arajo, que fez a personagem-ttulo (Xica da Silva), na referida reportagem, afirmou no se sentir constrangida com a reprise da obra audiovisual contendo cenas de sua nudez: S fiz coisas que queria. Nunca me sujeitei a nada que no quisesse. No vejo problemas nas minhas cenas de nudez, nenhuma delas gratuita. A personagem pedia isso, e eu faria tudo de novo. [...] Foi a novela que me lanou.41 A atriz Darlene Glria, que se tornou bastante famosa com a personagem-prostituta Geni, de Toda Nudez Ser Castigada (1972) adaptao cinematogrfica de Arnaldo Jabor da obra teatral homnima de Nelson Rodrigues , converteu-se evanglica no incio dos anos 80. Por essa mudana, ingressou com uma ao, no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, alegando verdadeiro arrependimento quanto fase erotizante de sua carreira. Seu pedido foi refutado pelo judicirio carioca. Pode-se argumentar da seguinte maneira: por que Darlene Glria no agiu como Fernanda Montenegro? Esta, em meados da dcada de sessenta, j famosa, recusou fazer a personagemprostituta Geni no teatro, rechaando os argumentos do prprio autor Nelson Rodrigues, que afirmava ser a obra uma simples comdia. Observa-se, pois, que a questo bastante polmica. De fato, em tese, no justo que o arrependimento de uma s atriz prejudique o restante do elenco participante da obra audiovisual. H, inclusive, na Frana, precedente jurisprudencial proibindo o exerccio do direito de arrependimento por um artista intrprete, em obra audiovisual. Antnio Chaves trouxe a lume notcia de deciso nesse sentido: Assim, um artista no pode interditar a difuso de uma obra audiovisual da qual ele licitamente participou, sob pretexto de que esta obra no corresponderia mais sua personalidade (1a Cmara da Corte de Apelao de Paris, ac. de 06.11.1984). Xuxa Meneghel conseguiu retirar de circulao o filme Amor, estranho amor e continua rechaando aquela sua fase erotizante. Em entrevista concedida jornalista Marlia Gabriela, exps as suas razes: Na poca em que fizemos o filme no existia vdeo. Usaram meu nome e minha imagem sem obter autorizao. Produziram faixas de propaganda que diziam: Venha ver o que Xuxa faz com seus baixinhos. Ou seja, usaram meu nome mal.42 Em 2006, o juiz Antnio Aurlio Abi Rama Duarte, da 7a Vara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, deferiu pedido liminar feito contra o site Mercado Livre (www.mercadolivre.com.br), para que este deixasse de anunciar, veicular, ofertar, reproduzir, permitir ou intermediar qualquer compra e venda do contedo do referido filme (mesmo com outro ttulo), sob pena de pagamento de multa diria de vinte mil reais.43

11.10.2. Durval Lelys e a cano Osama, Osama Bin Laden

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MATTOS, Laura; SOUTO, Bruno Yutaka. Eu sei o que vocs fizeram. Folha de S. Paulo. So Paulo, 19 jun. 2005. Ilustrada, p. E1. 41 Idem, p. E1. 42 GABRIELA, Marlia. Marlia Gabriela: entrevista: 10 anos. So Paulo: Globo, 2006, p. 32. 43 Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/cultura/mat/2006/11/27/286799836.asp>. Acesso em 23 dez. 2006.

Onze de setembro de 2001. Sem dvida, trata-se de uma data marcante na histria contempornea. Nesse dia, as torres gmeas do World Trade Center, em Nova York, foram destrudas por avies pilotados por seqestradores terroristas. Milhares de norte-americanos morreram. O prejuzo econmico, tambm, foi gigantesco. O msico, compositor e cantor baiano Durval Lelys, lder da banda Asa de guia, poucos meses aps o fatdico evento, quis incluir em seu lbum Reino da Folia, lanado em 2002, a obra intitulada Jogue esse avio em mim, que continha os seguintes versos: Osama, Osama, Osama Bin Laden, jogue esse avio em mim. Essa loira arrasa quarteiro e explode meu corao [...]. Antes de gravar a jocosa cano, que no de sua autoria, e sim de Ricardo Luedy e Raimundo Luiz, submeteu-a ao pblico do Recifolia, carnaval fora de poca da capital de Pernambuco. Muitos reagiram negativamente, considerando-a apologia ao terrorismo. No era. Talvez, no mximo, fosse brincadeira de mau gosto. Durval Lelys, de qualquer sorte, resolveu no incluir a polmica obra no disco, trazendo as seguintes razes: Quis test-la em cima do trio eltrico, como fazem 90% dos artistas de ax. Mas a letra gerou polmica e algumas pessoas reagiram de forma negativa. Depois de refletir melhor, decidi no grav-la. No houve maldade da nossa parte, mas estvamos falando de um terrorista que matou muitas pessoas e acho que o Asa no precisa desse tipo de apelo.44 Mas, se antes do arrependimento, a cano j tivesse sido gravada e lanada em CD? Poderia Durval Lelys ter retirado de circulao todas as cpias do disco, ficando ressalvada a indenizao cabvel gravadora? No h dvida de que a tese verossmil. Existe, sim, no referido exemplo, razoabilidade para o exerccio do direito de retirada, apesar de a LDA-98 no estender tal prerrogativa aos intrpretes.

11.10.3. Madonna e o videoclipe American Life

A cantora pop norte-americana Madonna autocensurou o videoclipe da msica American Life, gravado em fevereiro de 2003, data anterior ao incio do absurdo ataque norte-americano ao Iraque. O clipe trazia um ssia do presidente norte-americano George W. Bush acendendo um charuto com uma granada atirada por ela, vestida de uniforme militar. Lanado durante o incio da guerra contra o Iraque, as imagens geraram forte polmica nos Estados Unidos, soando como crtica irnica ao sentimento patritico das Foras Armadas estadunidenses. A cantora fez a seguinte declarao sobre a retirada do clipe: Eu fiz esse trabalho antes de a guerra comear e no tive a inteno de ofender ningum. Toro pelo sucesso do Exrcito dos Estados Unidos.45 O direito de retirada exercido por Madonna visou, na verdade, proteo dos investimentos da indstria fonogrfica. Data venia, as razes parecem no ter sido de ordem tica, mas de receio de perda de lucros com a rejeio do pblico consumidor norte-americano. O produtor do disco American Life, Mirwais, trouxe o mesmo no convincente argumento da cantora: Folha Mas tentar ser ousada como no clipe de American Life e depois proibi-lo no apenas mais um golpe de marketing? Mirwais Do ponto de vista americano, eu entendo a deciso. [...] Vejo como um respeito ao sentimento patritico, de no ferir ainda mais aqueles que perderam familiares na guerra.46
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UZEL, Marcos. De olho nos turistas da alta estao. Correio da Bahia, caderno Folha da Bahia, 21 jan. 2002, p. 2. 45 MARTINS, Srgio. Uma fera chamada Madonna. Revista Veja, 23 abr. 2003, p. 105.

11.10.4. O primeiro disco de Roberto Carlos: Louco por voc

O primeiro LP oficial do cantor Roberto Carlos, intitulado Louco por voc, lanado em 1961, vendeu, na poca, apenas 512 cpias. O disco, que no contm nenhuma msica de autoria de Roberto, nunca mais voltou s lojas. Continua indito em formato digital. Persiste renegado pelo cantor em todas as reedies de sua discografia. Na matria jornalstica intitulada Todos menos este, Paulo Cavalcanti comenta as possveis razes da no reedio desse fonograma: o disco mais cobiado do mercado brasileiro, nunca sendo negociado por menos de R$ 1.000. Produzido por Carlos Imperial, o disco traz um Roberto inseguro e sem estilo prprio, oscilando entre sua devoo a Joo Gilberto e a imitao de dolos teen americanos da poca, como Frankie Avalon. Foi uma imposio da CBS, que buscava um substituto para o dolo Srgio Murilo, na poca deixando a gravadora. [...] Depois do lanamento de Louco por voc, Roberto e Imperial brigaram feio, e as diferenas nunca foram acertadas. Com certeza esse foi o principal fator que motivou Roberto a barrar uma nova edio. Quando Imperial morreu, em 92, muitos acharam que Roberto finalmente iria liberar a reedio de Louco por voc. Mas o Rei vem mantendo uma postura firme, e o disco continua fora das prateleiras. Outros especulam que Roberto implica com esse disco por causa da msica No por mim. A letra fala: E se provar que eu fiz voc ficar to triste/ eu saberei que existe um cu, que Deus existe. Isso vai totalmente contra os preceitos religiosos que Roberto adotou nos ltimos tempos. Alm disso, a contracapa do disco afirma que Roberto nasceu no Rio de Janeiro, e no no Esprito Santo.47 Segundo o historiador Paulo Cesar de Arajo, autor da polmica biografia Roberto Carlos em detalhes, uma desafinao do Rei, na primeira faixa do LP, o principal motivo do seu norelanamento: Entretanto, quando o disco saiu e Roberto Carlos foi ouvi-lo, no teve mais nenhuma dvida: ele desafinava feio naquele trecho da melodia do bolero. O cantor ouviu a gravao com outras pessoas e agora todos pareciam concordar: ele desafinava mesmo. Tito Madi errou. Carlos Imperial errou. Todos erraram. Roberto Carlos chorou. Caramba, logo na primeira faixa, no seu primeiro lbum, uma desafinao e no teve eco que desse jeito. Era uma triste ironia. O cantor que surgiu com a promessa de ser um novo astro da bossa nova, quem sabe um novo Joo Gilberto, literalmente desafinava e cantando um bolero tpico do repertrio de Ansio Silva. principalmente por causa disso que esse primeiro e histrico LP de Roberto Carlos permanece at hoje excludo dos relanamentos de sua discografia. Outra coisa que Roberto Carlos no gostou daquele disco foi a capa porque esta saiu sem a sua imagem.48

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STARLING CARLOS, Cssio. Clipe polmico de Madonna reeditado. Folha de S. Paulo, So Paulo, 18 abr. 2003, Ilustrada, p. E1. 47 CAVALCANTI, Paulo. Todos menos este. Folha de S. Paulo, So Paulo, 15 dez. 2000, Ilustrada, p. E4. 48 ARAJO, Paulo Cesar. Roberto Carlos em detalhes. So Paulo: Editora Planeta do Brasil, 2006, pp. 8687.

Portanto, os tribunais ptrios devero enfrentar questionamentos contrrios atual previso legal, que, sem dvida, reducionista. No h argumentos convincentes, em certos casos, para a no-proteo do intrprete em matria de direito de arrependimento. A jurisprudncia vindoura enfrentar esse desafio. Passa-se, no prximo e ltimo captulo, prerrogativa de acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro.

Captulo 12 Direito ao Acesso a Exemplar nico e Raro de Obra em Poder de Terceiro

12.1. Consideraes iniciais

O direito ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro tem aplicao, principalmente, no campo das artes plsticas. Nada impede, contudo, que outros tipos de obras, como manuscritos e partituras musicais, sejam, tambm, objeto de proteo.1 O direito ao acesso (droit daccs) configura novidade trazida pela LDA-98. Tal prerrogativa no disciplinada na LDA-73 nem no Projeto de Lei n. 249/89, que deu origem vigente lei autoral visa a proteger, sobretudo, os artistas plsticos. Est prevista em pouqussimas leis autorais estrangeiras, no recebendo, inclusive, qualquer referncia na Conveno de Berna. O art. 24, VII, da LDA-98 prev como direito moral do autor: VII o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado.

12.2. Natureza jurdica: direito moral ou patrimonial?

O direito ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro configura, de fato, prerrogativa extrapatrimonial do autor? Marisela Gonzalez Lopez, citando Delgado Porras, afirma que a incluso dessa faculdade de carter instrumental no rol dos direitos morais consiste em erro tcnico.2 Vale relembrar que a referida autora, ao conceituar direito moral, deixa de fora a prerrogativa de acesso. Por outro lado, pode-se compreender essa prerrogativa luz de outro olhar: uma obra de arte plstica, quando nica e irrepetvel, , para o autor, como um filho desgarrado. O vnculo entre eles no se rompe com a simples celebrao do contrato de compra e venda do suporte fsico a tela, a escultura. Nessa perspectiva repersonalizante, ter o autor acesso obra, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou audiovisual, preservar sua memria, no deixa de ser uma prerrogativa extrapatrimonial, que visa proteo de sua personalidade. Esse vis no-patrimonial inexiste, por exemplo, quando o locador vistoria seu imvel em posse do locatrio. Tal propriedade imobiliria no representa uma irradiao da personalidade do locador, mas, apenas, um patrimnio economicamente estimvel, que merece ser fiscalizado e protegido. Feito esse confronto ideolgico, acredita-se que o alargamento realizado pelo legislador brasileiro, de certo modo, banaliza o contedo do direito moral, que assentado, fundamentalmente, na eticidade, ou seja, em motivaes ticas, que servem ao propsito de proteger a dignidade do autor. Alerta-se, pois, sobre o risco de promiscuidade do significado de direito moral.

TAPIA, J. Miguel Rodrguez; ROMN, Fernando Bonda. Comentarios a la ley de propiedad intelectual. Madrid: Editorial Civitas, S.A., 1997, p. 14. 2 LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 222.

Topologicamente, a prerrogativa de acesso deveria estar disposta no captulo III, referente aos direitos patrimoniais, ao lado do direito de seqncia (LDA-98, art. 38). Este, mesmo agasalhando as caractersticas da irrenunciabilidade e inalienabilidade, tpicas dos direitos morais, tem o intuito de defender o autor na explorao econmica de suas obras. Representa direito de ndole patrimonial, ainda que irrenuncivel e inalienvel. Portanto, a previso do direito ao acesso no captulo II, referente aos direitos morais, no deixa de ser artificial. Tanto na lei autoral francesa (atual art. L111-3; antigo art. 29 da Lei de 1957) quanto na alem (art. 25 da Lei de 1965), esse direito no est disposto no rol das prerrogativas morais do autor. Na lei alem, vale dizer, est previsto numa terceira subdiviso: outros direitos de autor, ao lado do direito de seqncia. O legislador ptrio seguiu o mesmo equvoco da lei autoral espanhola. De qualquer sorte, ainda que se entenda ser tal direito de natureza extrapatrimonial, levando-se em considerao o fato de que, atravs dele, o autor consegue exercer a faculdade de divulgao faceta positiva do direito moral ao ineditismo , preciso reconhecer nele, no mnimo, certo hibridismo. Ao exercitar o direito ao acesso, o autor pode estar visando a, exclusivamente, finalidade lucrativa, de explorao econmica da obra, atravs de sua reproduo em diversos exemplares. Assim como pode estar pretendendo, to-somente, preservar sua memria, sem qualquer intuito especulativo. Ou, at mesmo, registrar o estado de conservao da obra, levando-se em conta que, atravs de tal constatao, ele poder reivindicar outra prerrogativa: a de integridade da criao, disposta no art. 24, IV, da LDA-98. Feitas essas ponderaes preliminares, o presente captulo passa a discorrer, minuciosamente, sobre esse direito.

12.3. Limitao ao direito de propriedade

Inicialmente, preciso dizer que uma obra de arte plstica divide-se em duas partes: a) material (corpus mechanicum), que o corpo fsico, o suporte, a tela, o mural, a escultura; b) imaterial (corpus mysticum), que o corpo mstico, a criao em si. A aquisio do corpus mechanicum no autoriza a explorao econmica da obra mediante reproduo. O art. 77 da LDA-98 impe uma limitao ao direito de propriedade: Art. 77. Salvo conveno em contrrio, o autor de obra de arte plstica, ao alienar o objeto em que ela se materializa, transmite o direito de exp-la, mas no transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la. A autorizao para a reproduo de obra de arte plstica, por qualquer processo, deve ser feita por escrito e se presume onerosa (LDA-98, art. 78). O art. 77 compatibiliza-se com o art. 37, segundo o qual a aquisio do original de uma obra, salvo conveno em contrrio, no confere ao adquirente qualquer dos direitos patrimoniais de autor. Importante registrar a aberrao que existia no art. 80 da LDA-73: Salvo conveno em contrrio, o autor de obra de arte plstica, ao alienar o objeto em que ela se materializa, transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la, ou de exp-la ao pblico. Autoralistas como Antnio Chaves, Carlos Alberto Bittar e Jos de Oliveira Ascenso condenavam a falha inadmissvel desse artigo (direito de reproduo do adquirente), que contradizia o disposto no art. 38 do mesmo revogado diploma legal. A LDA-98 deixou de ser contraditria nesse sentido. Portanto, o adquirente de obra de arte no tem o direito de reproduzi-la, salvo autorizao expressa do autor.

Importante dizer, ainda, que at mesmo as obras situadas permanentemente em logradouros pblicos no podem ser reproduzidas para fins comerciais (LDA, art. 48). Eis a redao da Lei Autoral: Art. 48. As obras situadas permanentemente em logradouros pblicos podem ser representadas livremente, por meio de pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais.3 Logradouros pblicos so lugares pblicos, locais acessveis ao pblico em geral. Por exemplo: ruas, praas, avenidas e jardins, pertencentes a pessoa jurdica de direito pblico interno. No se pode confundir este conceito com o de domnio pblico. V-se que o dispositivo no afirma que as obras podem ser reproduzidas. Diz, apenas, que podem ser representadas. Uma coisa representao. Outra, bem diferente, reproduo. Sendo assim, faz-se importante ressaltar que lcito algum fotografar obras de arte situadas em logradouros pblicos. Todavia, em carter pessoal, para uso particular, ou seja, sem intuito de comercializao. Aplica-se, aqui, o princpio da interpretao restritiva em benefcio do autor (LDA-98, arts. 4o e 31). Cartes-postais, por exemplo, com finalidade lucrativa, que reproduzem obras de arte situadas em logradouros pblicos, ainda no cadas em domnio pblico, sem prvia e expressa autorizao do autor ou de seus herdeiros, consiste em ilcito civil. Para se evitar o ilcito, preciso que a obra fotografada (esttua, painel ou monumento) figure apenas como parte integrante do logradouro pblico (rua ou praa). Em outras palavras, deve ser mero acessrio, no podendo estar isolada, em indiscutvel destaque ou realce. Luiz Fernando Gama Pellegrini, comentando o art. 48 da LDA-98, afirma com preciso: A reproduo-representao permitida, no caso especfico das obras em logradouros pblicos, a meramente ilustrativa, feita para o deleite do prprio executante, no se podendo jamais cogitar a sua comercializao, sem expresso consentimento do titular do direito, salvo se j pertencer ao domnio pblico.4

12.4. Requisitos
So dois os requisitos do direito ao acesso: 1o) o exemplar da obra deve ser nico e raro; 2o) o exemplar deve estar legitimamente em poder de outrem. O exemplar da obra deve ser nico e raro. Havendo mais de um exemplar da mesma obra, em tese, o autor no poderia exercer esse direito. Seria preciso, portanto, a existncia nica da obra, a sua unicidade. Quanto raridade, esta consiste em questo subjetiva. Alguns comentrios merecem ser feitos. A lei brasileira diz que o exemplar da obra deve ser nico e raro. Ou seja, utiliza conjuno aditiva. A lei autoral espanhola, contudo, de maneira mais tcnica e benfica ao autor, utiliza a conjuno alternativa ou. O exemplar da obra, na Espanha, pode ser nico ou raro. Tanto faz a unicidade quanto a raridade. Aqui, todavia, numa interpretao literal, o exemplar deve ser nico e raro. Luiz Fernando Gama Pellegrini critica, com acerto, a redao da lei brasileira. In verbis:

A redao do art. 49, I, e, da antiga LDA-73 (Lei n. 5.988/73) previa o seguinte: No constitui ofensa aos direitos autorais a reproduo de obras de arte existentes em logradouros pblicos. Observa-se, portanto, que a nova Lei Autoral (Lei n. 9.610/98) alterou a terminologia reproduo por representao. Essa mudana, induvidosamente, visou a beneficiar os artistas plsticos. 4 PELLEGRINI, Luiz Fernando Gama. Direito Autoral do Artista Plstico. So Paulo: Oliveira Mendes, 1998, p. 98.

Cabe ainda uma observao, no sentido de que a lei fala em exemplar nico e raro, o que efetivamente extremamente subjetivo, primeiramente por saber o que vem a ser raro. Por outro lado, exemplar nico restritivo ao alcance da norma, mormente do escultor, do gravurista e das demais manifestaes artsticas multiplicveis, uma vez que essas modalidades artsticas caracterizam-se pela existncia de outros exemplares, que nem por isso podem ser excludos do que se entende por obra rara, haja vista e.g., uma escultura em bronze que se encontre em um museu e um outro exemplar de propriedade de um particular. Tal circunstncia a nosso ver no pode deixar de estar abrangida pelo dispositivo em questo [art. 24, VII], bastando lembrar e.g., as esculturas de Rodin que rodam o mundo e que desses exemplares raros muitos particulares so possuidores.5 mais comum, na prtica, a hiptese de exemplar nico. Todavia, possvel a existncia de exemplar raro, mas no nico. Por exemplo: o exemplar de um livro que tenha sua edio esgotada; o exemplar de uma litografia que teve poucas cpias. O autor pode querer ter acesso a esses exemplares raros. Portanto, defende-se, aqui, a possibilidade de acesso a exemplar apenas raro, no necessariamente nico. Tal interpretao vai ao encontro, inclusive, da proposta de repersonalizao do Direito Autoral. De lege ferenda, a redao do dispositivo legal deve ser alterada, a fim de se evitar prejuzo aos autores. O exemplar da obra deve estar legitimamente em poder de outrem. Caso no haja essa legitimidade, muito maior razo ter o autor em reivindicar obra de sua autoria sob posse alheia injusta ou de m-f. A doutrina civilista afirma que posse injusta a que contm algum dos seguintes vcios: violncia, clandestinidade ou precariedade (CC-02, art. 1.200). A posse ser violenta quando for estabelecida atravs da fora fsica ou coao moral. Clandestina quando originada ocultamente, s escondidas. E precria quando nascer do abuso de confiana de quem recebe a coisa, a ttulo provisrio, mas a retm indevidamente. Por fim, a posse ser de m-f quando o possuidor estiver ciente de que ela violenta, clandestina, precria ou, simplesmente, quando souber da ilegitimidade do seu direito.

12.5. Finalidades
12.5.1. Possibilidade de o autor divulgar e comercializar a sua obra
O direito ao acesso tem a precpua finalidade de permitir que o criador intelectual divulgue a sua obra, com intuito lucrativo ou no. A divulgao poder ser feita por processo fotogrfico, audiovisual ou semelhante. Imagine-se a seguinte hiptese: um artista plstico quer fazer livro ou filme com imagens de criaes de sua autoria que se encontram em ambientes privados, mas os respectivos possuidores no concordam que o autor realize, gratuitamente, as fotografias ou filmagens necessrias. A cobrana de um valor para a permisso de tais procedimentos configura exigncia ilegal. H substrato econmico no exerccio desse direito. O artista pode explorar comercialmente as fotografias tiradas de seus quadros e esculturas, na reproduo de camisa, capa de disco, livro, carto e souvenir. Privar o autor dessa possibilidade acarreta, sem dvida, prejuzo de ordem econmica. Com efeito, merece enrgico rechao o seguinte posicionamento de Fbio Ulhoa Coelho sobre a prerrogativa em comento:

PELLEGRINI, Luiz Fernando Gama. Direito Autoral do Artista Plstico. So Paulo: Oliveira Mendes, 1998, p. 9.

O objetivo do registro limitado memria do trabalho e no autoriza ao autor qualquer nova explorao comercial da obra. Quer dizer, a lei reconhece esse direito moral com o intuito de municiar o autor de informaes teis ao prosseguimento de seu trabalho de criao. A partir do registro da obra suportada em exemplar nico ou raro, o autor pode fazer estudos destinados a auxili-lo em novas empreitadas criativas. Nada mais. Tanto o registro no pode ter outra serventia alm de auxiliar a memria do prprio autor que o direito de o obter no se transmite aos sucessores.6 Essa interpretao feita pelo ilustre professor paulista, data maxima venia, reducionista e equivocada. O art. 77 da LDA-98 impe uma limitao ao direito de propriedade, ao estabelecer que, salvo conveno em contrrio, o autor de obra de arte plstica, ao alienar o objeto em que ela se materializa, transmite o direito de exp-la, mas no transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la. A autorizao para a reproduo de obra de arte plstica, por qualquer processo, deve ser feita por escrito e se presume onerosa (LDA-98, art. 78). O art. 77 compatibiliza-se com o art. 37, segundo o qual a aquisio do original de uma obra, salvo conveno em contrrio, no confere ao adquirente qualquer dos direitos patrimoniais de autor. Portanto, ao alienar o objeto em que a obra de arte plstica se materializa, o autor mantm consigo os direitos patrimoniais, salvo conveno em contrrio por escrito. Induvidosamente, no h qualquer bice legal para o exerccio do direito ao acesso com fins lucrativos. Alegar que essa prerrogativa limitada memria do trabalho artstico negar a existncia de todo e qualquer substrato econmico. O fato de essa prerrogativa ser intransmissvel aos sucessores do autor no quer dizer, por si s, que inexista, sempre, a faceta comercial. Em suma, seria, no mnimo, injusta a limitao do registro para fins to-somente de memria. O artista plstico precisa, tambm, de dinheiro para sobreviver. Por que, ento, priv-lo do direito de lucrar com suas prprias criaes? Luiz Fernando Gama Pellegrini, comentando o referido art. 24, VII, com acerto, concorda expressamente com a possibilidade de explorao comercial da obra: Este inciso realmente de grande valia, pois muitas vezes determinada obra de grande relevncia na produo artstica do autor encontra-se em mos de terceiros, que tanto pode ser particulares como o poder pblico e esses terceiros recusam-se a que a obra seja ao menos fotografada ou filmada, fato esse constituiria verdadeira restrio ao direito de reproduo de que goza o autor, o que no crvel, inclusive porque o direito de reproduo constitui direito e garantia individual do autor, nos termos do art. 5o, inciso XXVII, da CF/88.7

12.5.2. -Preservao da memria do autor: o exemplo de Candido Portinari

A razo desse dispositivo legal, que impe uma limitao ao direito de propriedade, tambm de preservar a memria do autor. Um artista plstico, a fim de publicar um catlogo do conjunto do acervo espalhado em diversas residncias e estabelecimentos comerciais, ou um site contendo as imagens das diversas obras, poder exercer esse direito, que prevalece sobre a vontade do adquirente do suporte material. Na prtica, infelizmente, muitos artistas plsticos brasileiros desconhecem o paradeiro de muitas de suas obras. Isso dificulta e at mesmo inviabiliza o exerccio desse direito.

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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil: volume 4. So Paulo, Saraiva, 2006, p. 334. PELLEGRINI, Luiz Fernando Gama. Direito Autoral do Artista Plstico. So Paulo: Oliveira Mendes, 1998, p. 9.

Eis um esclarecedor exemplo. Mais de 95% das obras do genial artista plstico brasileiro Candido Portinari (1903-1962) encontram-se em acervos privados. So cerca de 05 (cinco) mil obras espalhadas e segregadas em imveis particulares. Somente 5% (cinco por cento) so acessveis ao grande pblico. O filho nico de Portinari, Joo Candido Portinari, em 2003, data em que se comemorou o centenrio de nascimento do artista, utilizou essa bela metfora: A obra de Portinari como uma grande carta que o pintor escreve ao povo brasileiro. Uma carta que ainda no foi entregue. O centenrio de Portinari o momento de entregar esta carta ao seu destinatrio.8 No existe nao sem memria. E no existe memria sem conhecimento do acervo cultural e artstico. Como pode o povo brasileiro conhecer Candido Portinari se 95% de suas obras se encontram em colees particulares? As instituies pblicas, que no tm dinheiro para remediar essa situao, no podem adquirir obras que se encontram em acervos privados. O zeloso e empreendedor Joo Candido Portinari, em dcadas de trabalho de levantamento, catalogao e pesquisa, foi em busca do paradeiro desconhecido de milhares de obras do pai, espalhadas em diversos estados do Brasil e pases do mundo, resgatando a memria do pintor contemporneo brasileiro mais famoso no exterior. Conseguiu a digitalizao de todo o acervo e a publicao de um catlogo raisonn, que consiste na mais definitiva e completa fonte de referncia sobre a obra de um artista plstico.

12.5.3. Ajuda na fiscalizao das revendas

Comprar obras de arte sinnimo de investimento a mdio e longo prazo. Um quadro de um artista em incio de carreira, ainda desconhecido, pode adquirir valorizao gigantesca, se, anos depois, ele se tornar consagrado pelo pblico e pela crtica. A atual Constituio Federal Brasileira, de 1988, em seu art. 5o, XXVIII, b, assegura aos autores o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem. O artista plstico tem, portanto, direito de participar da explorao econmica de suas obras. Seguindo esse raciocnio, no justo que, no mercado das artes plsticas, o chamado marchand profissional que faz a ligao entre a obra e o mercado consumidor seja o nico beneficiado na revenda de obras. No correto, pois, que o autor, juntamente com sua famlia, deixe de participar dessa valorizao econmica. Nessa perspectiva, o art. 38 da LDA-98 dispe: O autor tem o direito, irrenuncivel e inalienvel, de perceber, no mnimo, cinco por cento sobre o aumento do preo eventualmente verificvel em cada revenda de obra de arte ou manuscrito, sendo originais, que houver alienado. Trata-se do chamado direito de seqncia (ou seqela). Um dos fundamentos de tal prerrogativa a participao na mais-valia. Segundo Carlos Alberto Bittar, a identificao desse direito deveu-se constatao das enormes diferenas de preos em vendas no mercado, que traziam lucros fabulosos aos proprietrios da tela e mesmo a especuladores sem qualquer contraprestao ao artista, de incio, na legislao francesa, donde se estendeu para outros pases.9 Nas transaes entre particulares, o controle das revendas difcil. O direito de acesso a exemplar nico e raro ajuda essa fiscalizao. Contribui, portanto, para o exerccio do direito de seqncia. O autor, exercitando o seu direito de acesso a exemplar nico e raro, poder descobrir, por exemplo, se o possuidor j revendeu a obra, fiscalizando, assim, o itinerrio de sua criao.

12.5.4. Preveno contra futuras falsificaes

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Ver o site do artista: www.portinari.org.br. BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1997, p. 53.

Alm da possibilidade de o autor divulgar as suas obras, da preservao da memria artstica e da ajuda na fiscalizao das revendas, a catalogao do acervo serve, tambm, como medida preventiva contra futuras falsificaes. Toda obra possui uma trajetria, uma cadeia sucessria. Aps a morte de um artista plstico famoso, no raro o surgimento de obras falsificadas. Obras de artistas baianos como Caryb e Floriano Teixeira vm sendo alvos de falsificaes, como denunciou a matria jornalstica Arte baiana falsificada: A filha de Caryb, Solange Bernab, acredita que a catalogao de todas as obras do artista pode barrar as falsificaes. A inteno da famlia fazer um projeto nos moldes do que foi elaborado para resguardar a obra de Candido Portinari. Vamos informar, assim que possvel, o incio do processo de catalogao. Muitas obras, as principais, tm destino conhecido por ns. O paradeiro das demais ser informado por seus donos, que vo querer ter a pea autenticada, anunciou Solange.10 Na referida reportagem, o perito Joo Carlos Lopes dos Santos afirmou: Enquanto no tivermos catlogos raisonns (livros que catalogam toda a obra do artista, com textos crticos) sobre a obra dos principais artistas, assim como um maior nmero de profissionais especializados em, de preferncia, apenas um artista, o problema da dvida sobre a autenticidade de um quadro continuar sem soluo.

12.6. -Significado da expresso maneira menos inconveniente possvel

importante advertir que o autor, no exerccio da prerrogativa em comento, deve comportar-se da maneira menos inconveniente possvel em relao ao detentor da obra, sob pena de arcar com perdas e danos. O possuidor legtimo de um quadro no poder ter, arbitrariamente, invadido seu domiclio pelo autor da obra, sob pena de se configurar o crime do art. 150 do Cdigo Penal, que tipifica a violao de domiclio. A Constituio Federal em seu art. 5o, XI, dispe que a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Portanto, o autor, ao exercer o direito ao acesso, no pode ferir esse preceito constitucional. Muito menos poder furtar ou roubar a obra nica e rara em poder legtimo de terceiro. O Direito abomina o exerccio arbitrrio das prprias razes. A inteligncia da expresso maneira menos inconveniente possvel pode ser, analogicamente, encontrada no art. 23, IX, da Lei de Locaes, Lei n. 8.245/91, que dispe estar o locatrio obrigado a permitir a vistoria do imvel pelo locador ou por seu mandatrio, mediante combinao prvia de dia e hora bem como admitir que seja o mesmo visitado e examinado por terceiros [...]. Portanto, combinao prvia de dia e hora configura exerccio do direito da maneira menos inconveniente possvel.

12.7. Ter acesso: possibilidade de deslocamento da obra?

Outra importante questo merece ser enfrentada. Qual o significado da expresso ter acesso?

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VERNICA, Sylvia. Arte baiana falsificada. A TARDE, Salvador, 04 abr. 2004, p. 3.

A melhor interpretao desse artigo a de permitir o deslocamento da obra do imvel onde ela se encontre? A lei autoral brasileira omite-se a esse respeito, diferentemente da lei espanhola, que o probe: Art. 14. Corresponden al autor los siguientes derechos irrenunciables e inalienables: ...................................................................................................................... 7o Acceder al ejemplar nico o raro de la obra, cuando se halle en poder de otro, a fin de ejercitar el derecho de divulgacin o cualquier otro que le corresponda. Este derecho no permitir exigir el desplazamiento de la obra y el acceso a la misma se llevar a efecto en el lugar y forma que ocasionen menos incomodidades al poseedor, al que se indemnizar, en su caso, por los daos y perjuicios que se le irroguen. Mesmo a lei autoral espanhola no autorizando o deslocamento (desplazamiento) da obra do imvel onde ela se encontre, em muitas ocasies tal procedimento pode ser o menos incmodo para o possuidor. Em todo caso, o autor quem deve arcar com os gastos do deslocamento, caso este seja permitido pelo possuidor. Razovel, tambm, que o proprietrio do corpus mechanicum, a fim de se prevenir de eventuais sinistros, exija do autor um contrato de seguro contra incndio, transporte, roubo ou quaisquer outros riscos de destruio ou deteriorao da obra.

12.8. -Intransmissibilidade: prejudicial aos interesses dos sucessores e da coletividade de acesso a bens culturais
Segundo previso do 2o do art. 24 da LDA-98, o direito ao acesso no transmitido aos seus sucessores. Trata-se de um equvoco do legislador ptrio. Tal dispositivo, sem dvida, desprotege interesses dos herdeiros do autor falecido. Lembre-se do citado exemplo do filho de Candido Portinari. Foi ele quem reuniu e catalogou o acervo do pai, aps a sua morte. No raro, filhos de grandes artistas plsticos tentam desempenhar esse cuidadoso papel de catalogao post mortem, ainda que a lei autoral no contenha dispositivo nesse sentido. Marisela Gonzalez Lopez critica a lei espanhola, que tambm peca ao no admitir o exerccio desse direito pelos sucessores do autor. Segundo ela, isso representa um paradoxo.11 Se o propsito desse direito , limitando o direito de propriedade de terceiros, propiciar o acesso a bens culturais, a intransmissibilidade aos sucessores se configura indesejada. A coletividade poder ficar privada do acesso a obras de arte, caso o autor tenha falecido sem ter feito a devida catalogao de suas obras. Prope-se, de lege ferenda [da lei a ser criada], a incluso do inciso VII do art. 24 da LDA98 no 1o do mesmo artigo 24, como mais uma hiptese de direito transmissvel post mortem auctoris. A seguir, encerrando o presente estudo, encontram-se as principais concluses.

Concluses

O presente estudo preocupou-se muito mais com a dimenso do ser que com a do ter, entrando, por isso, em rota de coliso com a atual tendncia patrimonialista do Direito Autoral. O objetivo precpuo foi analisar as razes da existncia da pessoa humana enquanto criadora intelectual.

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LOPEZ, Marisela Gonzalez, op. cit., p. 223.

A repersonalizao consistiu na motivao desta pesquisa, na bssola, no sustentculo para o desenvolvimento do tema. J possvel, portanto, responder pergunta inicialmente lanada: os direitos morais de autor esto sendo prestigiados pela atual sociedade capitalista? Sem sombra de dvida, no. Na seara autoral, a preocupao gira muito mais ao redor da proteo de investimentos de grupos econmicos que da dignidade do autor. A tendncia, portanto, patrimonialista. O direito moral foi conceituado como a pluralidade de prerrogativas extrapatrimoniais que visam a salvaguardar tanto a personalidade do autor quanto a obra intelectual em si mesma, por ser esta uma projeo do esprito de quem a criou. Em outras palavras, definiu-se como uma srie de direitos de ordem no-patrimonial que visam a proteger criador e criao. Esta constitui um reflexo da personalidade daquele, e, conseqentemente, uma emanao de sua prpria dignidade como pessoa humana. A terminologia direitos morais, apesar de consagrada, nacional e internacionalmente, no est imune a crticas. A principal objeo da doutrina a seguinte: para os desavisados, direitos morais podem ser confundidos com normas morais. Na verdade, neles no existe espontaneidade para o cumprimento. Pelo contrrio, h coercibilidade. Direitos morais so, portanto, normas jurdicas: impositivas e com sano institucionalizada. Pode-se dizer, tambm, que os direitos morais so considerados direitos da personalidade, embora no inatos, pois nascem com a criao intelectual e no com o nascimento do indivduo. So inalienveis e irrenunciveis. Constatou-se que, desde a Antigidade, j se tem conhecimento de sano moral aos plagiadores, que sofriam repdio pblico, desonra e desqualificao nos meios intelectuais. Demonstrou-se que a legitimidade dos direitos morais do autor, portanto, chegou antes do reconhecimento normativo dos direitos patrimoniais, que ocorreu somente no sculo XVIII. Enquanto na conscincia de seus titulares os direitos morais antecedem aos patrimoniais, estes precedem queles no que se refere disciplina legal. Os direitos morais atravessaram todo o perodo da Idade Mdia sem serem reconhecidos pelo direito positivo. A juridicizao de tais prerrogativas foi delineada pela jurisprudncia francesa, a partir do sculo XIX. Na Frana, fez-se germinar o que adormecia em estado prematuro. Aps diversas decises dos tribunais franceses, a teoria do direito moral foi, aos poucos, ganhando base legal. O rascunho costumeiro foi sendo transformado em lei. A positivao foi, paulatinamente, sendo implantada em diversos pases do mundo. Sendo assim, verificou-se o seguinte: afirmar que a histria do Direito Autoral inicia-se somente com Gutenberg consiste num reducionismo que merece ser afastado. O surgimento da imprensa de tipos mveis, sem dvida, um grande marco, que precipitou a regulamentao do Direito Autoral. Todavia, no representa o incio do seu longo percurso histrico. Trata-se de uma indiscutvel linha divisria, mas no o comeo de tudo. Em relao ao histrico brasileiro, foi dito que o Direito Autoral, atrado para a rbita do ambicioso Cdigo Civil de 1916, recebeu desconfortvel abrigo. Socado no campo do Direito das Coisas, teve a sua prpria natureza desfigurada. Ficou reduzido, indistintamente, condio de direito real, sem a devida observncia de suas peculiaridades. A disciplina frrea imposta pela codificao civil sufocou esse direito com princpios peculiares, que teve de se submeter, por quase seis dcadas, ao insuportvel aprisionamento. Em se tratando da natureza jurdica do Direito Autoral, a teoria defendida no presente estudo foi a do direito pessoal-patrimonial (corrente dualista). Esse direito, portanto, dplice, bifronte, formado por dois elementos de natureza diversa: o moral e o patrimonial. O primeiro representa um prolongamento da personalidade do homem-criador. O segundo, o direito que ele tem de participar dos lucros obtidos pela explorao econmica da obra. Esses elementos esto intimamente ligados. Integram-se e completam-se. Os direitos morais, juntamente com os patrimoniais, formam o carter hbrido do Direito Autoral, considerado um direito de natureza mista, de face dupla.

Os direitos patrimoniais esto ligados a questes pecunirias. Os morais, a questes de ordem extrapatrimonial. Estes tm luz prpria. Nascem com a criao da obra, enquanto os patrimoniais surgem a partir da comercializao posterior, que pode no ocorrer, caso o autor opte pelo ineditismo. Os direitos patrimoniais so como direitos-satlites, que giram em volta do direito moral ao ineditismo. Este, sim, deve ser considerado direito-astro principal. Portanto, s permitida a explorao econmica de obras quando o autor permite que elas sejam divulgadas. Em seguida, foram destrinchados cada um dos direitos morais previstos na lei autoral brasileira: direito paternidade, ao ineditismo, integridade, modificao, ao arrependimento, alm do direito ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro. Com relao ao direito moral paternidade, constatou-se que ele abrange dois aspectos, duas facetas. Uma de natureza negativa (obrigao de no fazer) no atribuir para si obra alheia e outra de natureza positiva (obrigao de fazer) mencionar o nome do autor na utilizao de sua obra. O criador intelectual pode tanto reivindicar a autoria falsamente atribuda a outra pessoa quanto pleitear a meno de sua paternidade na utilizao omissa. O abominvel art. 667 do Cdigo Civil de 1916 permitia a cesso do direito moral paternidade. O projeto original de Clvis Bevilqua, com acerto, previa exatamente o reverso, proibindo a cesso desse elemento extrapatrimonial. A permanncia do art. 667, no estatuto civil, por quase seis dcadas, deixou um rano no campo da criao intelectual. Sem dvida, trouxe inmeras conseqncias malficas. No pequena a extenso dos efeitos negativos. A proliferao, no Brasil, da prtica de comprositores amparou-se na inaceitvel cesso do direito moral disposta no aludido artigo. Ainda discorrendo sobre direito paternidade, foi visto que uma das violaes mais freqentes dignidade do autor o plgio. Este foi conceituado como a imitao ilcita de uma obra protegida pela lei autoral, que atenta contra o direito moral do autor paternidade, e, quase sempre, contra a integridade de sua criao. No h critrios objetivos para caracterizar esse ilcito. Diante de todo o conjunto probatrio que lhe apresentado nos autos do processo, o julgador apreciar, caso a caso, a existncia ou no de plgio. Compete-lhe, portanto, discernir e apreciar, em cada caso concreto, a incidncia ou no dessa fraude, levando em considerao todos os meios de prova admitidos em direito. A prova pericial, no raro, importante no convencimento do magistrado sobre a existncia ou no desse ilcito. Alertou-se que o plgio no pode ser tratado com parcimnia nem com exagero. Isso porque o Direito Autoral nasceu para estimular a criao, e no para engess-la. Obras semelhantes podem perfeitamente coexistir de forma harmnica, sem a incidncia de plgio. preciso estar atento queles que em tudo e em todos vem a caracterizao dessa grave infrao. O exagero existente na plagiofobia merece rechao. Ir alm do verdadeiro alcance da proteo autoral fere, inclusive, o direito de livre expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, protegido pela Carta Magna. Sobre a faceta positiva do direito paternidade (designao), foi denunciado o fato de as emissoras de rdio brasileiras, com pouqussimas excees, no anunciarem os nomes dos compositores. Trata-se, sem dvida, de uso nocivo da propriedade intelectual. A verdade que os proprietrios das emissoras de rdio so polticos e empresrios, que, salvo excees, pensam principalmente na obteno de lucros. Anunciar os nomes dos compositores implica perda de espao publicitrio. Com a criao da obra, surge o direito ao ineditismo, que a faculdade que o autor tem de decidir se sua obra ser conhecida pelo pblico ou se permanecer reservada na esfera de sua intimidade. Trata-se de uma aflorao do direito intimidade. Estando vivo, cabe ao autor, e somente a ele, decidir o momento oportuno e as condies para a divulgao de sua obra. A oportunidade e a convenincia configuram prerrogativas exclusivas do autor. Vrias circunstncias podem interferir nessa deciso, como o amadurecimento da obra e a melhor poca para lanamento.

Ainda em relao ao ineditismo, salientou-se que, uma vez morto o autor, seus sucessores no podem, imotivadamente, vetar a divulgao de quaisquer obras inditas. O exerccio do direito encontra limites, no podendo ser arbitrrio. Uma deciso por mero capricho, de simplesmente no divulgar obras do de cujus, desrespeitando, assim, a sua vontade manifestada em vida, consiste em abuso de direito, que consiste em ato ilcito. O autor, em vida, no precisa justificar as razes de sua opo pelo ineditismo. Seus sucessores, contudo, precisam declinar argumentos razoveis para a no divulgao de obras inditas de autoria do falecido, sob pena da incidncia de abuso de direito. O abuso torna-se manifesto quando existe contradio entre a vontade do autor manifestada em vida e a atuao dos sucessores post mortem. Enfim, os sucessores no podem, sem qualquer razoabilidade, criar obstculos e dificuldades para a divulgao de obras inditas, se era essa a vontade (tcita ou expressa) do autor. Em se tratando do direito moral integridade, foi ele conceituado como a prerrogativa de o autor assegurar a integridade da obra, opondo-se modificao, deformao ou mutilao desautorizadas, que possam atingi-lo, como ser humano, em sua dignidade. o direito que visa a proteger tanto o criador quanto a criao, tendo em vista que esta constitui um reflexo de sua personalidade, e, conseqentemente, a emanao de sua prpria dignidade como pessoa humana. Na seara das artes plsticas, o direito integridade possui enorme interesse prtico. As telas, esculturas, murais e painis, em regra, possuem existncia nica. A unicidade gera o seguinte conflito: direito do autor integridade da obra versus direito de propriedade do possuidor do suporte material. Portanto, o carter nico do exemplar da obra de artes plsticas faz com que se agrave a coliso entre esses dois direitos. O presente estudo no pretendeu ir ao exagero de considerar ilcita toda e qualquer destruio de obra de arte afixada na parede de um edifcio. Haver casos em que a destruio poder ser inevitvel. Circunstncias extremas podem impor a mitigao do direito moral integridade da obra, que no poder ser considerado absoluto. De qualquer sorte, o mnimo que se exige do proprietrio do prdio contendo um mural que ele pr-avise o autor sobre a inteno de destruir a obra. Ora, uma destruio unilateral, sem qualquer prvia comunicao, consiste, no mnimo, em abuso de direito. O Poder Pblico poder, inclusive, colaborar, em determinadas situaes, nos gastos com a transposio do mural. Sem dvida, a aquisio de uma obra de arte gera um direito de propriedade limitado. Quem compra um objeto artstico deve, tambm, conserv-lo e no, egoisticamente, destru-lo. Toda destruio de uma obra de arte no s da obra produzida, mas tambm da prpria essncia do ser humano. A destruio do patrimnio cultural de um povo configura a destruio do prprio esprito da nao. A dignidade do criador reside na integridade de sua obra. Sua personalidade tanto poder ser engrandecida como diminuda. O direito moral de modificao, por sua vez, corresponde prerrogativa exclusiva que o criador tem de alterar o contedo de sua obra, antes ou depois de utilizada, seja por mudana de concepo esttica, seja por quaisquer outros motivos, de ordem tanto econmica, quanto religiosa ou moral, ressalvadas algumas hipteses de direito adquirido por terceiro. Tal direito complementa o da integridade. As duas prerrogativas interligam-se. A primeira tem uma feio positiva (fazer: modificar a obra). A segunda, uma feio negativa (no fazer: no modificar a obra). Em se tratando de artes plsticas, quem adquire uma tela no deve, aps a aquisio, sujeitar-se s modificaes pretendidas sobre o quadro. Tem-se, aqui, mais um exemplo de conflito entre direito de propriedade e direito moral de autor. Neste caso, o direito de propriedade deve se sobrepor ao direito moral. Pode ser que as modificaes pretendidas pelo autor no correspondam aos gostos estticos que, inicialmente, motivaram a aquisio da obra. No justo que o possuidor do suporte corra esse risco. Assim como o dono do quadro no pode fazer modificaes na obra, pois o autor tem o direito moral de integridade, o autor tambm no pode fazer, aps a venda, e sem o consentimento do proprietrio, modificaes na tela, tendo em vista o direito de propriedade.

Em relao ao direito moral ao arrependimento, tambm denominado direito de retirada, afirmou-se que a LDA-98 modificou o critrio liberal da antiga LDA-73, restringindo o exerccio dessa prerrogativa, que s poder ser exercida na hiptese de a circulao ou utilizao da obra implicar afronta reputao e imagem do autor. O direito moral, que existia per se, de forma pura e simples, sem entrave, sem a necessidade de o autor declinar os motivos que o levaram a arrepender-se, ficou mais difcil de ser exercido. Antes, bastava a denncia vazia ou imotivada do contrato celebrado, alm da indenizao (que no tinha de ser prvia), quando cabvel. Tal modificao trazida pela vigente lei foi devidamente criticada. certo que o direito de retirada no pode ser exercido com finalidade puramente egostica, de proteo a esprito meramente vingativo ou arbitrrio, sob pena de configurar-se abuso de direito, proibido em nosso ordenamento jurdico. O autor no pode se valer de meros caprichos para retirar de circulao obras de sua autoria. Arrependimentos podem ser, inclusive, patolgicos. O criador intelectual no pode, por exemplo, utilizar esse direito para barganhar aumento na remunerao contratada. A boa-f condio indispensvel. O direito ao arrependimento, quando totalmente desmotivado, pode representar srio risco para a estabilidade das relaes jurdicas. Ele foi previsto para proteger a personalidade do autor e no para acobertar comportamentos simulados e egostas, que se opem ao bom senso. Ademais, sendo coerente com a idia-mestra do presente estudo, de valorizao da dignidade da pessoa humana, defendeu-se que no se pode interpretar a prvia indenizao como condio sine qua non para o exerccio do direito de retirada, sob pena de sobreposio do ter ao ser. O juiz dever, sim, interpretar casuisticamente, analisando as peculiaridades do caso concreto, equilibrando os interesses em conflito. A maioria das legislaes de Direito Autoral do mundo contm limitao aos direitos morais dos intrpretes, aos quais no estende o direito ao arrependimento. Essa questo, induvidosamente, precisa ser refletida pela doutrina ptria. Recomenda-se, portanto, um estudo especfico sobre os direitos morais do artista intrprete. Fez-se, aqui, apenas um breve rascunho sobre possveis hipteses que, certamente, convocaro doutrina, jurisprudncia e legislador a uma tomada de posio. Sobre a ltima das prerrogativas extrapatrimoniais, direito ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro, foi dito que tem aplicao, principalmente, no campo das artes plsticas. Nada impede, contudo, que outros tipos de obras, como manuscritos e partituras musicais, sejam, tambm, objeto de proteo. O direito ao acesso configura novidade trazida pela LDA-98. So dois os requisitos do direito ao acesso: o exemplar da obra deve ser nico e raro; e deve estar legitimamente em poder de outrem. Tal prerrogativa tem a precpua finalidade de permitir que o criador intelectual divulgue a sua obra, seja com intuito lucrativo ou no. A razo desse dispositivo legal, que impe uma limitao ao direito de propriedade, tambm de preservar a memria do autor. Ademais, o direito de acesso a exemplar nico e raro ajuda na fiscalizao de revendas, contribuindo, assim, para o exerccio de outra prerrogativa: o direito de seqncia. O autor, exercitando o direito de acesso a exemplar nico e raro, poder descobrir, por exemplo, se o possuidor j revendeu a obra, fiscalizando, assim, o itinerrio de sua criao. Tal fiscalizao servir, tambm, como meio preventivo contra futuras falsificaes. Uma importante crtica foi feita atual legislao. Segundo previso do 2o do art. 24 da LDA-98, o direito ao acesso no transmitido aos seus sucessores. Tal dispositivo, sem dvida, desprotege interesses dos herdeiros do autor falecido. Foi proposta a seguinte mudana na LDA-98: incluso do inciso VII do art. 24 no 1o do mesmo artigo, como mais uma hiptese de direito transmissvel post mortem auctoris.

O presente estudo celebrou o autor todo, numa dimenso integral. Esteve a servio dessa figura, por vezes, injustamente recndita, mas, sem dvida, imprescindvel para a indstria cultural. Ele, pessoa fsica, de carne e osso, representou, aqui, o centro das atenes, a motivao principal de cada palavra traada. O centrar-se sobre ele significa o desejo de uma tutela em plenitude. Essa integralidade, obviamente, no exclui a viso econmica, mas, sem dvida, vai alm dela. O olhar de boa parte da doutrina autoralista, apegado precipuamente a aspectos patrimoniais, no deixa de ser caolho. O caminhar, apenas em busca de proteo a investimentos, no deixa de ser capenga. A ateno ao autor, neste estudo, pretendeu conferir essa larga dimenso. Espera-se, sinceramente, que o presente estudo contribua para a construo doutrinria dos direitos morais de autor, que animam a promoo do desenvolvimento da dignidade da pessoa humana enquanto criadora de obras intelectuais. Para terminar, faz-se importante dizer que a tecnologia muda os meios. A sociedade muda as leis. Mas a essncia imutvel ser sempre essa: sem autor, no haveria arte. E, sem arte, o mundo certamente j haveria cado em desespero, pois faltaria entusiasmo a todos os povos e a todas as naes. Resumindo tudo: proteja-se o autor, protejam-se as criaes, proteja-se a pessoa humana!

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APNDICE
Quadro Comparativo
Dos direitos morais do autor

Caput
Direito paternidade da obra (autoria) Direito paternidade da obra (designao de autoria)

Direito ao ineditismo da obra Direito integridade da obra

Direito modificao da obra Direito ao arrependimento da obra

Lei 5.988/1973 (LDA-73) Art. 25. So direitos morais do autor: I o de reivindicar, a qualquer tempo, a paternidade da obra; II o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra; III o de conserv-la indita; IV o de assegurar-lhe a integridade, opondo-se a quaisquer modificaes, ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la, ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra; V o de modific-la, antes ou depois de utilizada; VI o de retir-la de circulao, ou de lhe suspender qualquer forma de utilizao j autorizada.

Direito ao acesso a exemplar nico e raro de obra em poder de terceiro

Lei 9.610/1998 (LDA-98) Art. 24. So direitos morais do autor: I o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; II o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra; III o de conservar a obra indita; IV o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra; V o de modificar a obra antes ou depois de utilizada; VI o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem; VII o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem para o fim de, por meio de processo foto grfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser indeniza do de qualquer dano ou pre-

juzo que lhe seja causado. 1o Por morte do autor, 1o Por morte do autor, transmitem-se a seus transmitem-se a seus sucesherdeiros os direitos a que sores os direitos a que se se referem os incisos I a referem os incisos I a IV. IV deste artigo. Competncia do Estado para a 2o Compete ao Estado, 2o Compete ao Estado a proteo de obras cadas em que a exercer atravs do defesa da integridade e domnio pblico Conselho Nacional de autoria da obra cada em Direito Autoral, a defesa da domnio pblico. integridade e genuinidade da obra cada em domnio pblico. Prvias indenizaes a 3o Nos casos dos incisos 3o Nos casos dos incisos V terceiros no exerccio dos V e VI deste artigo, e VI, ressalvam-se as prdireitos morais modificao ressalvam-se as indenizavias indenizaes a terceie ao arrependimento es a terceiros, quando ros, quando couberem. couberem. Titularidade do diretor de Art. 26. Cabe exclusivamenArt. 25. Cabe exclusivamenobra audiovisual no exerccio te ao diretor o exerccio dos te ao diretor o exerccio dos direitos morais direitos morais sobre a obra dos direitos morais sobre a cinematogrfica; mas ele s obra audiovisual. poder impedir a utilizao da pelcula aps sentena judicial passada em julgado. Direito moral do arquiteto Art. 27. Se o dono da consArt. 26. O autor poder repu truo, executada segundo diar a autoria de projeto projeto arquitetnico por arquitetnico alterado sem ele aprovado, nela introduo seu consentimento duranzir alteraes, durante sua te a execuo ou aps a conexecuo ou aps a conclucluso da construo. so, sem o consentimento Pargrafo nico. O proprie do autor do projeto, poder trio da construo responeste repudiar a paternidade de pelos danos que causar da concepo da obra moao autor sempre que, aps di-ficada, no sendo lcito o repdio, der como sendo ao proprietrio, a partir de daquele a autoria do projeto ento e em proveito prprio, repudiado. d-la como concebida pelo autor do projeto inicial. Inalienabilidade e Art. 28. Os direitos morais Art. 27. Os direitos morais irrenunciabilidade do autor so inalienveis e do autor so inalienveis e irrenunciveis. irrenunciveis. Transmisso mortis causa de direitos morais modificao e ao arrependimento

Posfcio
A Valorizao do Criador Atravs de uma Excelente Criao
De pensamento em chamas Inspirao Arte de criar o saber Arte, descoberta, inveno Teoria em grego quer dizer O ser em contemplao
(GILBERTO GIL, Quanta)

Em meio aos desafios e novidades de uma sociedade plural, aberta, multifacetada e globalizada, as relaes jurdicas de direito privado tomam uma grande proporo e descortinam impressionantes situaes jurdicas que colocam prova a inteligncia do jurista contemporneo. E o direito autoral constitui, sem dvida, um dos mais iluminados palcos para assistir a estes novos conflitos de interesses. O campo literrio, musical, tecnolgico, biotico, industrial.., todos trazem consigo complexas situaes geradoras de tenses, conflitos, cada vez mais atuais e constantes. A doutrina brasileira, palmilhando o caminho percorrido pelos aliengenas, sempre se ocupou, fundamentalmente, com a proteo dos reflexos patrimoniais do direito autoral, procurando resguardar as conseqncias econmicas que dele podem advir. Todavia, o autor, considerado como pessoa humana era preterido a um segundo plano da proteo jurdica. Enfim, os efeitos morais (personalssimos) decorrentes do direito autoral ficavam relegados, nos estudos e pesquisas doutrinrias, a uma dimenso inferior, como se a tutela patrimonial sobrepujasse em importncia apesar da expressa preocupao garantistahumanitria emanada do Texto Constitucional, que elegeu a dignidade da pessoa humana como pedra do toque das relaes jurdicas, assegurando, com isso, uma tutela existencial do homem. Com uma preciosa idia, RODRIGO MORAES consegue escrever uma pgina (que j nasce clssica) na literatura do Direito Autoral digna dos mais criativos autores. Comprometido com a tutela constitucional avanada da pessoa humana (fenmeno decorrente da chamada constitucionalizao do Direito Civil), RODRIGO desbrava, com leveza e profundidade, os direitos morais do autor, tendo o cuidado de apresentar aplicaes concretas, pinadas de diversos casos concretos, envolvendo conhecidos autores. Alis, aqui tem domiclio uma das grandes virtudes da obra: manter estreita simbiose com a realidade fenomenolgica da vida, apresentando a concreta aplicao prtica dos argumentos tericos que so formulados. Outrossim, o livro esgota a anlise dos aspectos morais (personalssimos) do direito de autor. O direito paternidade, ao ineditismo, integridade, modificao e ao arrependimento da obra, alm da peculiar situao do direito de acesso do autor ao exemplar nico e raro, so exauridos com a sensvel pena do mestre, sempre na tutela avanada e privilegiada da personalidade jurdica do autor o conhecido fenmeno de repersonalizao do Direito Privado. De fato, a criao, o invento, somente tem justificada a sua proteo jurdica se vocacionado proteo dos valores do homem. A arte de criar, de inventar, de descobrir, tem de servir dignidade da pessoa humana (ao ser em contemplao, na propcia passagem musical de GIL). Exatamente por isso, merece louvor a presente obra, por colaborar para uma nova percepo do Direito Autoral, submetido ao garantismo constitucional. Ouso mesmo a vaticinar: trata-se de obra que inaugura um novo mecanismo interpretativo do Direito Autoral, conectando-o, assim como j ocorreu no Direito Civil como um todo, na normatividade constitucional, fazendo com que esteja a servio dos direitos e garantias fundamentais, colaborando para a construo de uma sociedade mais justa e solidria. RODRIGO MORAES j se posiciona, assim, dentre as mais vigorosas vozes do coro de novos e eficientes juristas que fazem de sua cincia uma arte disposio de valores humanitrios. Juristas preocupados em construir uma ordem jurdica mais rente sociedade e proteo das pessoas, consideradas em sua essncia, em seu aspecto existencial. E, como toda cincia, o Direito de Autor tambm dever estar antenado nos valores mais atuais da sociedade, respeitando a variabilidade dos costumes, atualizando os seus conceitos e fazendo com que o criador merea, sempre, uma proteo jurdica (e geral) mais robusta do que a criatura. Enfim, como j se disse, sei que a arte irm da cincia, ambas filhas de um Deus fugaz, que faz num momento e no mesmo momento desfaz, esse vago Deus por trs do mundo, por detrs do detrs... Cidade do Salvador (BA), Terra de fecundas idias (inclusive as deste livro), em chuvoso outono de 2007.

Cristiano Chaves de Farias

Promotor de Justia do Ministrio Pblico do Estado da Bahia Mestre em Cincias da Famlia na Sociedade Contempornea pela Universidade Catlica do Salvador UCSal. Professor de Direito Civil da Faculdade Baiana de Direito Professor de Direito Civil do Curso JusPODIVM Centro Preparatrio para a carreira jurdica