Titulos de Credito - fgv.EXAME OAB

TTULOS DE CRDITO
PROFESSOR: CSSIO MACHADO CAVALLI
2 EDIO
ROTEIRO DE CURSO 2010.1
Sumrio
Ttulos de Crdito
1. INtroduo...............................................................................................................................................................................3 2. PLANo de AuLAs..........................................................................................................................................................................5
AULA 1. Caracterizao do mecanismo jurdico comum de nanciamento da empresa pela mobilizao de crditos.............................................................................................................. 6 BLOCO DE AULAS 2 Caracterizao do mecanismo jurdico cambirio de nanciamento da empresa pela mobilizao de crditos............................................................................17 AULA 2. Identicao de ttulos de crdito tpicos e atpicos........................................................ 18 AULA 3: A circulao dos ttulos de crdito como coisas mveis................................................... 20 AULA 4: Direitos cambirios emergentes do ttulo....................................................................... 27 AULA 5: A legitimao cambiria................................................................................................. 32 AULA 6: A solidariedade cambiria.............................................................................................. 60 AULA 7: Caractersticas do mecanismo jurdico cambirio de nanciamento da empresa pela mobilizao de crditos............................................................................................................ 62 AULA 8: Caracterizao do mecanismo jurdico cambirio de nanciamento da empresa pela mobilizao de crditos............................................................................................................ 64 AULA 9. Classicao das declaraes cartulares........................................................................... 68 AULA 10. Causalidade e abstrao das declaraes cambirias...................................................... 70 AULA 11. Securitizao de ativos. ................................................................................................. 82
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1. INTRODUO
1.1. VISO GERAL
O objeto da disciplina de ttulos de crdito consiste na investigao dos instrumentos jurdico-dogmticos utilizados para o atendimento da necessidade econmica de mobilizao dos crditos como mecanismo de nanciamento do exerccio da atividade empresria.
1.2. OBJETIvOS PEDAGGICOS DA DISCIPLINA a) Habilidades
Desenvolver habilidades analticas relacionadas compreenso crtica da teoria geral dos ttulos de crdito. Desenvolver habilidade relacionada compreenso e utilizao dos mecanismos jurdicos de mobilizao de crditos.
b) Competncias
Elaborao de anlises jurdicas, de pareceres e peas processuais que envolvam o tema de direito cambirio. Reflexo e anlise da dogmtica cambiria. Identificao de ttulos de crdito. Identificao dos obrigados pelo pagamento de um ttulo e os diversos regimes obrigacionais aplicveis.
c) Atitudes
Enfrentamento proativo dos desafios apresentados. Organizao de agenda para distribuio adequada do volume de leituras e tarefas.
1.3. METODOLOGIAS
De acordo com o objetivo pedaggico de cada aula e com as dinmicas preparadas para a aula, sero adotadas diferentes metodologias, como mtodo caso, aula socrtica, role playing, etc.
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1.4. MTODOS DE AvALIAO
A avaliao ser realizada de acordo com os seguintes critrios: Preparao e participao em aula 20% da primeira nota. Exerccios 30% da primeira nota. Elaborao de parecer 50% da primeira nota. O parecer comear a ser elaborado na aula 7, durante a dinmica de aula, e dever ser entregue no dia da aula 8.
EmENTA
Ttulos de crdito: cesso de crditos; circulao dos ttulos de crdito. Identicao dos ttulos de crdito: ttulos de crditos tpicos e atpicos. Fundamentos e caractersticas da circulao dos ttulos de crdito. A obrigao cambiria. Causalidade e abstrao nos ttulos de crdito. Garantias cambirias e cambiariformes. Securitizao de ativos. Negotiable instruments: transfer of credits; transfer of negotiable instruments. Identification of negotiable instruments: negotiable instruments typical; negotiable instruments atypical. Fundamentals and characteristics of the transfer of negotiable instruments. Obligations in negotiable instruments. Causality and abstraction in negotiable instruments. Guarantees of negotiable instruments. Securitization of assets.
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2. PLANO DE AULAS BLOCO DE AULAS 1. MECANISmOS JURDICOS DE FINANCIAmENTO DA EmpRESA pELA mObILIZAO DE CRDITOS
INTRODUO AO BLOCO DE AULAS 1
O bloco formado pela aula 1.
OBJETIVO DO BLOCO DE AULAS 1
Compreenso analtica e crtica das caractersticas da mobilizao dos crditos pela cesso civil de crditos.
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AULA 1. CARACTERIZAO DO mECANISmO JURDICO COmUm DE FINANCIAmENTO DA EmpRESA pELA mObILIZAO DE CRDITOS.
OBJETIVOS PEDAGGICOS DA AULA 1 a) Competncias
Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico do debate terico. Especficas Compreender como ocorre o nanciamento da empresa pela mobilizao dos crditos. Construir os contornos dogmticos da cesso civil de crditos. Construo crtica dos bices que a mobilizao dos crditos pela cesso civil pode acarretar ao nanciamento da empresa.
c) Contedos
1. Circulao comum dos crditos por cesso. 1.1. Regra da livre cessibilidade dos crditos (Cdigo Civil, art. 286). 1.2. Regra ordinria de teoria geral do direito privado acerca da transmisso das obrigaes: No se pode ceder mais crditos do que os de que se titular nemo plus iuris in alium transferre potest quam ipse habeat e a aquisio derivada dos crditos. A cesso negcio jurdico pelo qual o cedente atribui ao cessionrio os seus direitos, pretenses e aes. Os direitos, pretenses e aes cedidos ao cessionrio continuam limitados pelas mesmas excees que eram oponveis ao cedente (Cdigo Civil, art. 294) A cesso de crditos como uma caixa de surpresas. 1.3.Regra ordinria de teoria geral do direito privado acerca da legitimao (art. 6 do Cdigo de Processo Civil c/c art. 308 do Cdigo Civil). O princpio da relatividade dos contratos e o contrato de cesso de crditos. A cesso, para ser eficaz em relao ao devedor, deve ser a este notificada (Cdigo Civil, art. 290), sob pena de este exonerar-se pagando eficazmente ao cedente (Cdigo Civil, art. 292). Na cesso, a legitimao ordinria (Cdigo Civil, art. 308, c/c Cdigo de Processo Civil, art. 6). O cessionrio deve demonstrar a sua titularidade e a daqueles que lhe precederam para exercer o direito. O devedor pode opor ao cessionrio a falta de titularidade de quem lhe transmitiu o crdito (Cdigo Civil, art. 308). 1.4. Regra ordinria de teoria geral do direito privado acerca da ausncia de solidariedade (Cdigo Civil, art. 265). Aplicao desta regra cesso civil de crditos: o
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cedente no garante ao cessionrio a solvncia do devedor, mas apenas a existncia do crdito no momento da cesso (Cdigo Civil, arts. 295 e 296).
ATIVIDADES DE PREPARAO DO ALUNO (LEITURA OBRIGATRIA)
Leitura prvia de texto de apoio da Aula 1.
PERGUNTAS E PROPOSIES PREPARATRIAS
Quais os mecanismos jurdicos de que se pode dispor para financiar o exerccio da atividade empresria? Como a cesso civil dos crditos pode servir ao nanciamento da empresa? Quais as caractersticas dogmticas da cesso civil dos crditos? Quais as conseqncias que estas caractersticas dogmticas acarretam no custo do nanciamento da empresa pela mobilizao de crditos?
METODOLOGIA DA AULA 2
Aula socrtica.
DINMICA DA AULA (ATIVIDADE)
Debate com a classe.
ATIVIDADE COMPLEMENTAR (LEITURA)
GOMES, Orlando. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense. Captulo 22 Cesso de Crditos.
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TEXTO DE APOIO DA AuLA 1 Necessidade de financiamento da empresa
o instituto dos ttulos de crdito decorrente da necessidade econmica de realizar uma eficiente alocao de recursos produtivos, mediante a possibilidade de utilizao, no presente, de riquezas futuras. A empresa, situao jurdica complexa formada por um feixe de contratos pertinentes a um mesmo sujeito que lhes d destinao unitria1, pressupe, para que possa subsistir, uma determinada cadncia entre as relaes jurdicas que a conformam. Nisto consiste a tarefa de organizao do empresrio. Assim, ao vender mercadorias ou prestar servios a prazo, realiza o empresrio operaes de crdito, isto , realiza um esforo econmico atual mediante uma contraprestao futura. No entanto, enquanto no recebe o pagamento do que lhe devido, necessita ele cumprir no presente diversas prestaes decorrentes de outras relaes obrigacionais, como, por exemplo, pagar o salrio de funcionrios, os fornecedores e os tributos gerados em razo da atividade exercida. Se tivesse o empresrio que financiar sua atividade apenas com recursos prprios, certamente teria que reduzir a quantidade de bens adquiridos para ofert-los no mercado, com a conseqente diminuio do volume de sua atividade. Teria, por conseguinte, maior dificuldade em obter escala para diluir os custos da sua atividade, e suas mercadorias seriam ofertadas a um maior preo, com manifesto prejuzo aos clientes2 e, acima de tudo, ao desenvolvimento econmico. Tome-se o seguinte exemplo para ilustrar a necessidade de nanciamento da empresa. A sociedade empresria X Comrcio de Aparelhos Eletrnicos S.A. atua no mercado de venda a varejo de aparelhos eletrnicos. Possui em seu estoque quinhentos notebooks e oitocentos desktops, cujos valores somados perfazem a importncia de R$ 2.300.000,00. Para conseguir competir com outras empresas que atuam no mesmo ramo, por ocasio das festas natalinas, pretende a X Comrcio de Aparelhos Eletrnicos S.A. organizar uma grande promoo, pela qual as mercadorias compradas podero ser pagas em doze vezes mensais, sem entrada, sendo que a primeira prestao dever ser paga em trs meses da data da compra. Estima-se que a promoo ser um sucesso e que, em menos de um ms, tero sido vendidos todos os aparelhos que a empresa possui em estoque. Contudo, aps a promoo, a sociedade empresria X Comrcio de Aparelhos Eletrnicos S.A. necessitar adquirir mais mercadorias para revenda, mas, at que os seus clientes comecem a realizar os pagamentos, a sociedade no ter recursos prprios para investir. Desse modo, ante a projetada ausncia de mercadorias para revender e a impossibilidade de adquirir novas mercadorias com recursos prprios, uma alternativa que se apresenta fechar as portas por trs meses, at que se inicie o fluxo de pagamentos do valor das vendas realizadas. Essa alternativa, no entanto, no vivel, pois todos os meses deve a sociedade empresria fazer frente a custos fixos e variveis nos quais incorre mesmo se no exercer a atividade, como, por exemplo, os salrios dos funcionrios, os tributos relacionados sua atividade e as contas de gua e luz. Por outro lado, impe-se a necessidade de se realizar uma promoo muito
Sobre a construo de um conceito jurdico de empresa a partir de uma anlise econmica do direito, ver Cssio Cavalli, Reflexes sobre empresa e economia: o contedo jurdico da empresa sob uma anlise econmica do direito. Revista de Direito Mercantil Industrial, Econmico e Financeiro, v. 44, p. 250-256, 2006; e, tambm, Calixto Salomo Filho. O novo direito societrio. So Paulo: Malheiros, 1998, pp. 31 e ss.
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Tullio Ascarelli, Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 12.
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atraente para os clientes, sob pena de perder-se o mercado para outros concorrentes, que esto adotando estratgias de vendas muito agressivas. Apresenta-se, aqui, portanto, a necessidade de se obter recursos para financiar o exerccio da atividade empresria.
Mecanismos jurdicos de financiamento da empresa
Desponta, assim, o tema do financiamento da empresa: como pode o empresrio que no dispe de recursos presentes fazer frente s obrigaes que contraiu ou que necessita contrair para exercer a empresa? Para cumprir pontualmente suas obrigaes ou reunir grande volume de recursos, pode o empresrio recorrer a expedientes de diversa natureza, consistentes em negcios jurdicos de financiamento pelos quais toma recursos alheios necessrios satisfao de suas necessidades. Desse modo, pode o empresrio adquirir de seu fornecedor mercadorias a prazo, obter emprstimo bancrio ou perante investidores privados. Na primeira hiptese, em que o empresrio adquire mercadorias a prazo, apenas se transfere a necessidade de financiar a atividade ao fornecedor do empresrio, que dever, por sua vez, enquanto no recebe o pagamento do preo correspondente venda, obter meios para financiar suas despesas. Se no dispuser de recursos prprios e no tiver quem lhe fornea insumos a crdito, ter as mesmas dificuldades descritas acima para manter ou aumentar sua escala de produo. Na segunda hiptese, do financiamento da empresa por intermediao bancria, freqentemente os custos de captao e intermediao de recursos pelo banco tornam o valor das taxas de juros cobradas pouco atraentes para os empresrios. Na hiptese em que se viabiliza o financiamento da empresa por emprstimos diretos de investidores privados, quanto maior for o perodo de durao do emprstimo, menor ser o nmero de pessoas dispostas a investir. evidente que todas estas modalidades de financiamento da empresa so relevantes e constituem importantes instrumentos jurdicos disposio dos empresrios. S que, aqui, interessa-nos identificar superficialmente suas desvantagens, para que se possa destacar a importncia da mobilizao de crditos, notadamente pelos ttulos de crdito, para o financiamento da empresa.
Crdito
Em todos os mecanismos jurdicos de financiamento da empresa acima indicados, encontra-se presente o fenmeno creditcio. Uma relao de crdito pressupe necessariamente o elemento confiana, evidenciado na prpria raiz etimolgica da palavra3. Ademais, quem concede crdito realiza um esforo econmico presente mediante a possibilidade de obter uma contraprestao futura. Com efeito, h operao econmica de crdito sempre que algum, por confiar noutro sujeito, entrega-lhe, no presente, um determinado bem econmico mediante a confiana de que receber uma contraprestao futura. Da falar-se que crdito, em economia, consiste em uma dilao ou alargamento da troca.
A palavra crdito encontra sua origem etimolgica no vocbulo latino creditum, credere, e assume o significado de confiana. Nesse sentido, confere crdito aquele que cr na palavra alheia.
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Contudo, aquele que concede crdito no realiza a operao apenas por confiar que o devedor realizar a prestao em um momento futuro. Concede crdito pois sabe que sua pretenso tutelada juridicamente por um plio de institutos jurdicos4 que asseguram quele que o concede a possibilidade de realizao futura do crdito conferido. O significado jurdico do crdito consiste, pois, na vinculao do ativo patrimonial do devedor satisfao do interesse do credor (Cdigo Civil, art. 391, e Cdigo de Processo Civil, art. 591), que titular da faculdade de agir (facultas agendi) sobre o patrimnio do devedor, por meio do exerccio da ao. O direito traa, assim, os contornos das relaes decorrentes de negcios jurdicos ou de outros atos jurdicos lato sensu, utilizados para a realizao de operaes de crdito. Para reforar-se a tutela jurdica do crdito, si tambm vincular-se um determinado bem do ativo patrimonial do devedor satisfao do crdito, por meio de garantias reais, ou vincular-se o ativo patrimonial de um terceiro, que no o devedor original, satisfao da obrigao, por meio de garantias fidejussrias. Da mesma maneira, muitas vezes utiliza-se um ttulo de crdito com a funo de garantia do crdito5 para outorgar ao credor determinadas aes sobre o patrimnio do devedor de que no disporia caso no fosse a obrigao representada em um ttulo de crdito. Nesta perspectiva, destaca-se como uma das funes econmicas dos ttulos de crdito assegurar-se ao credor exercer aes mais enrgicas sobre o patrimnio do devedor; funo esta que, no entanto, no exclusiva aos ttulos de crdito, mas prpria a diversos institutos jurdicos que cuidam da tutela jurdica do crdito. A realizao do crdito, porm, pressupe o elemento temporal6. Assim, por mais enrgicas que sejam as aes conferidas ao credor para realizar sua pretenso, dever ele aguardar um momento futuro em que poder exercer a ao. Esse lapso temporal que deve aguardar o credor desestimula a realizao de operaes de crdito, em razo dos riscos que podem se concretizar antes da data do adimplemento. Com efeito, aquele que concede crdito ficar tanto mais vontade quanto mais facilmente puder, de futuro, encontrar quem eventualmente tome seu lugar7, de modo que despontam para a satisfao da exigncia econmica do financiamento da empresa aqueles institutos jurdicos que cuidam da possibilidade de mobilizao do crdito.
Mobilizao do crdito
Quanto tutela jurdica do crdito, ver Fernando Noronha, Direito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 133 e ss.; e Juan Carlos Palmeiro, Tutela jurdica del crdito. Buenos Aires: Astrea, 1975.
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Acerca da criao de cambial com funo de garantia, ver Antonio Pavone La Rosa, La letra de cambio. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1988, pp. 301 e ss.
5 6 Sobre o lapso temporal de durao do crdito disse Comparato: A importncia considervel que assumiu o crdito na economia contempornea medida no somente em valor, mas tambm em durao pelos prazos cada vez mais longos que vo sendo praticado em volume pelo nmero crescente de operaes a crdito concludas e em extenso pela sua aplicao a todos os setores da vida econmica, da produo ao consumo. Fbio Konder Comparato, O seguro de crdito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1968, p. 9.
Para financiar o exerccio da empresa, ao invs de adquirir mercadorias a prazo, tomar emprstimo bancrio ou perante investidores privados, pode o empresrio transferir a terceiros o crdito que possui contra seus clientes. Desse modo, por exemplo, se pretende adquirir mercadorias perante seu fornecedor, poder em contraprestao oferecer-lhe o crdito que possui contra cliente seu. Com isto, ter obtido as mercadorias de que necessita, ao passo que seu fornecedor ter recebido um bem consistente no crdito que se lhe transferiu , em contraprestao. Quando do vencimento da obrigao, o novo credor cuidar de exigir do devedor o valor correspondente. Mas, se tiver a necessidade de obter recursos imediatamente, o
Tullio Ascarelli, Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 12. No mesmo sentido, mas sob a tica do financiamento das sociedades annimas pela negociabilidade de aes, afirmou Clark que a chief function of the free transferability of corporate shares is to promote investor liquidity, and thus, indirectly to facilitate the capital formation process. Robert Charles Clark, Corporate law. Boston: Little, Brown & Company, 1986, p. 14.
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novo credor poder igualmente transferir o crdito a terceiro, e assim sucessivamente. Por este expediente, os agentes econmicos podem financiar o exerccio de suas atividades a custos freqentemente inferiores aos incorridos nas outras modalidades de nanciamento da empresa. , pois, da perspectiva da mobilizao do crdito i. , da circulao dos direitos que se h de investigar a teoria geral dos ttulos, tendo em vista que a primordial funo econmica dos ttulos de crdito consiste em facilitar a obteno do crdito, pela possibilidade de sua rpida e segura mobilizao8. Servem, pois, os ttulos de crdito economia para possibilitar a rpida circulao, com certeza e segurana, dos crditos certeza quanto sua existncia e segurana quanto sua realizao9. que direito incerto, disse Tullio Ascarelli, direito ineficaz, elemento perturbador das relaes jurdicas, e so portanto benficos os esforos tendentes a torn-lo certo e ecaz.10
Lei de circulao de bens
De regra, todos os bens (sejam materiais, como os bens mveis ou imveis, sejam os imateriais, como os direitos creditcios) so transmissveis. Ou seja, so suscetveis de circulao de um patrimnio para outro. As regras que disciplinam a transmisso de um bem do ativo patrimonial de um sujeito para o ativo patrimonial de outro sujeito formam aquilo que se denomina lei de circulao. Por lei de circulao entenda-se, portanto, aquele conjunto de institutos jurdicos que disciplinam a transmisso de um bem da esfera de titularidade patrimonial de um sujeito para a esfera de titularidade patrimonial de outro sujeito. A lei comum de circulao dos bens mveis consiste na tradio (i. , na entrega) feita pelo proprietrio, conforme a regra geral nemo dat quod non habet, isto , ningum transfere aquilo que no possui (Cdigo Civil, arts. 1.267 e 1.268). A lei de circulao dos bens imveis consiste no registro do ttulo aquisitivo no Registro de Imveis, consoante dispe o art. 1.245 do Cdigo Civil. Os direitos creditcios constituem igualmente bens; portanto, so igualmente transmissveis. Cumpre, deste modo, identificar qual a lei de circulao que disciplina a transmisso dos crditos.
A mobilizao de crditos pela cesso civil
Atento s necessidades econmicas de nanciamento da empresa pela mobilizao de crditos, contempla nosso ordenamento as duas principais formas jurdicas de circulao de crditos: a cesso comum de crditos e a circulao cambiria dos crditos. A compreenso do instituto da cesso de crditos fundamental para que se possa entender o direito dos ttulos de crdito, pois, nascida no direito comum, a cesso de crditos engastou as balizas a partir das quais, por contraposio, desenvolveu-se o direito cambirio11. Muito antes que o gnio dos comerciantes medievais desenvolvesse gradativamente o instituto dos ttulos de crdito, nasceu no direito romano o mecanismo
Tullio Ascarelli, Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 16, nota 1.
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jurdico da cesso civil de crditos para atender necessidade econmica de financiar a atividade econmica pela mobilizao de crditos. Por largo perodo, no entanto, no conheceu o direito romano o instituto da cesso de crditos, em razo do carter eminentemente subjetivo que era atribudo ao crdito, de modo a vincular-se quase que indissociavelmente a pessoa do credor do devedor12. Mesmo em Roma, no entanto, a exigncia econmica de financiamento da atividade econmica pela mobilizao de crditos estimulou o desenvolvimento de negcios indiretos13 como a procuratio in rem propriam ou o contrato em favor de terceiro. Contribuiu para o desenvolvimento do instituto da cesso de crditos a objetivao da noo de crdito14, com o que se afirmou gradativamente a regra da livre cessibilidade dos crditos, que estabelece a possibilidade de o credor originrio transferir livremente o crdito a um terceiro, salvo se a isto se opuserem a lei, a natureza da obrigao ou a conveno com o devedor, regra atualmente encontrada no art. 286 do Cdigo Civil. Consiste a cesso de crditos em negcio jurdico bilateral, pelo qual o credor originrio chamado cedente contrata com um terceiro cessionrio a transferncia a este do crdito de que era titular contra o devedor. So, fundamentalmente, trs os rasgos caractersticos da cesso: a aquisio derivada de crditos, a legitimao ordinria e a ausncia de solidariedade do cedente.
Aquisio derivada de crdito
Tullio Ascarelli, Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 9 e ss.
12 13 Sobre o significado de negcio indireto, ver Tullio Ascarelli, O Negcio Indireto, In: Problemas das Sociedades Annimas e Direito Comparado. So Paulo: Saraiva, 1945. p. 99-175
A aquisio do crdito por cesso d-se de forma derivada. Isto signica dizer que, sendo formada a relao jurdica obrigacional por direitos, pretenses e aes, de titularidade do credor primitivo, e por deveres obrigaes e excees, de titularidade do devedor, o titular do crdito cedente transfere ou atribui ao novo credor cessionrio os mesmos direitos, pretenses e aes de que era titular, aos quais continuam a corresponder os mesmos deveres, obrigaes e excees de titularidade do devedor. O crdito do cessionrio derivado do crdito do cedente consoante a regra nemo plus iuris in alium transferre potest quam ipse habeat. Em outras palavras, no se pode ceder mais crditos do que os de que se titular. Na circulao por cesso, registrou Werter Faria, transfere-se o crdito tal como existia no cedente15. Assim, se os direitos, pretenses e aes do credor originrio forem passveis de sofrer excees por parte do devedor, o cessionrio, novo titular do crdito, por adquirir derivadamente estes direitos, pretenses e aes que antes eram de titularidade do credor originrio, sujeitando-se s mesmas excees previamente oponveis ao cedente. Com efeito, o devedor pode opor ao cessionrio as mesmas defesas que eram oponveis ao cedente ao tempo em que se deu cincia ao devedor da cesso realizada, de acordo com o disposto no art. 294 do Cdigo Civil. Aquisio de crditos por cesso equivale, pois, na feliz figura de linguagem utilizada por Tullio Ascarelli, a uma caixa de surpresas16, pois o direito do cessionrio ficar subordinado existncia do direito do cedente e passvel de excees oponveis a este, excees cujo alcance e, algumas vezes, cuja prpria existncia o cessionrio dificilmente poder avaliar17. Com efeito, pode o devedor opor ao cessionrio excees de pagamento,
Tullio Ascarelli, Panorama do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1947, p. 96 e ss. Para Rubens Requio, o crdito chegou a ser na economia moderna um objeto de comrcio, um valor patrimonial suscetvel de troca, e que se retrocederia no processo histrico, que produziu esse resultado, se se devolvesse aos contratantes a faculdade de vincular o crdito pessoa do credor (Curso de direito comercial. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, v. 2. p. 290).
14 15 Werter Faria, Aes cambirias. Porto Alegre: SAFe, 1987, p. 37.
Tullio Ascarelli, Panorama do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1947, p. 97. Tullio Ascarelli, Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 8.
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compensao, de inadimplemento, adimplemento ruim, etc., que antes da cesso eram oponveis ao cedente. Essa caracterstica da cesso de crditos acaba por fazer com que as excees oponveis ao cessionrio se multipliquem a cada nova cesso realizada, do que decorre uma grave dificultao da possibilidade de circulao desses crditos, pois, quanto mais for um crdito transferido, em maior nmero sero as possveis excees e, no sendo dado a cada cessionrio conhecer todas as excees eventualmente j existentes, teria o direito circulado, afinal, quase como uma caixa de surpresas, de contedo desconhecido.18 Imagine-se o exemplo seguinte. A vende para B um aparelho de televiso a crdito pelo valor x. Em razo do contrato de compra e venda, A se torna credor do pagamento do preo. No entanto, o aparelho de televiso entregue possui defeito de fabricao, que faz com que aparea no canto direito da tela uma faixa escura. Este defeito no retira por completo a utilidade do bem, mas a diminui sensivelmente. Deste modo, B poder opor ao direito de A uma exceo de adimplemento ruim, consistente no defeito de fabricao do bem, de modo a pagar x y; onde y o valor correspondente exceo. Suponha-se que A, antes de ter conhecimento da exceo de adimplemento ruim, ceda para C o crdito que possui contra B. O cessionrio, que adquiriu derivadamente o crdito do cedente, espera no vencimento receber x. No entanto, quando exerce a ao contra B, este lhe ope a exceo de adimplemento ruim que possui contra A, de modo a pagar a C o valor x y. Agora, suponha-se que C, ao invs de cobrar o valor de B, ceda o crdito para D. Suponha-se igualmente que B era credor de C pelo valor z, em razo de um contrato de mtuo. O novo credor, D, quando exercer a ao contra o devedor, B, para obter o pagamento do valor x, correspondente ao crdito que adquiriu por cesso, se sujeitar s excees que B possua contra A e C. Noutras palavras, B poder opor ao credor D as excees de adimplemento ruim (no valor de y) e de compensao (no valor de z). Como resultado, D conseguir cobrar apenas x y z. Ou seja, quanto maior for um crdito cedido, maiores so as possibilidades de se acumularem excees que o limitam.
Legitimao ordinria e titularidade
Uma dos problemas de maior relevncia no direito privado consiste no da titularidade e da legitimao. A titularidade diz respeito a uma relao de idoneidade entre um sujeito e determinado objeto jurdico, enquanto a legitimao diz respeito a considerar quem, e frente a quem, pode corretamente concluir o negcio para que esse possa irradiar os efeitos jurdicos conformes sua funo e congruentes com a inteno prtica normal das partes.19 Deste modo, diz-se que o credor o titular do direito de crdito, que o proprietrio titular do direito de propriedade e que o empresrio titular do estabelecimento empresarial. J a legitimao cuida de identificar quem pode exercer determinado direito. Normalmente, quem pretende exercer um direito deve comear por provar que tal direito lhe corresponde.20 Ou seja, somente se legitima a exercer um direito quem demonstrar ser seu titular. Neste caso, em que titularidade e legitimao coincidem em um mesmo sujeito, diz-se que h legitimao ordinria. Pelo binmio formado
Tullio Ascarelli, Panorama do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1947, p. 97.

18 19 Emilio Betti, Teora general del negocio jurdico. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1959. p. 177 20 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958. p. 17.
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pelos arts. 6 do Cdigo de Processo Civil e 308 do Cdigo Civil sintetiza-se, em nosso direito positivo, a regra da legitimao ordinria, pela qual se estabelece quem pode cobrar e a quem se deve pagar. L-se, no art. 6 do Cdigo de Processo Civil, a regra geral de que ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Logo, somente se pode exercer em nome prprio direito prprio. De regra, pois, quem pretende exercer um direito deve comear por provar que tal direito lhe corresponde.21 Por outro lado, para liberar-se da obrigao, o devedor deve pagar apenas ao titular ou a quem de direito o represente, consoante a regra atualmente encontrada no art. 308 do Cdigo Civil. Noutras palavras, pagamento feito a quem no titular no irradia eficcia liberatria ao devedor. Imagine-se o seguinte exemplo: A empresta o valor x para B. Por esta razo, B torna-se devedor de A, que titular do direito de crdito. Desse modo, uma vez exigvel o crdito, apenas A se legitima a exercer a ao contra B; e B deve pagar apenas para A. Se pagar para C, o pagamento no ter eficcia liberatria, e B continuar obrigado a pagar. Da, inclusive, o brocardo: quem paga mal paga duas vezes. A regra da legitimao ordinria, no entanto, acarreta alguns embaraos quando se est a tratar da transmisso de direitos mediante a cesso de crditos. Em primeiro lugar, legitima-se a exercer a ao to-somente aquele que provar que o credor (i. , provar ser o titular do direito), e, como nemo plus iuris in alium transferre potest quam ipse habeat, se o cedente no era titular do direito (isto , no tinha o direito), o cessionrio igualmente no o ser, de modo que pode o devedor, inclusive, opor ao cessionrio exceo fundada na falta de titularidade de quem lhe transmitiu o crdito. Em segundo lugar, por ser negcio celebrado entre cedente e cessionrio, sem a participao do devedor, a cesso, em relao a este, res inter alios acta. Manifestase, aqui, o princpio geral da relatividade dos contratos, pelo qual o contrato vincula apenas aqueles que o celebraram, no aproveitando nem prejudicando terceiros. Da decorre a regra encontrada no art. 290 do Cdigo Civil, segundo a qual a cesso ineficaz em relao ao devedor enquanto no for a ele notificada. Desse modo, como do negcio de cesso de crditos participam apenas cedente e cessionrio, o devedor no afetado de imediato pela cesso; mas no pode o devedor opor-se cesso, j que livre a cessibilidade dos crditos (Cdigo Civil, art. 286). Ou seja, a cesso apenas ineficaz em relao ao devedor, at que ele tenha cincia de sua ocorrncia, pela notificao (Cdigo Civil, art. 290). Uma vez notificado o devedor, saber ele que no deve mais pagar ao credor primitivo j que h um novo credor a quem deve realizar o pagamento. Enquanto no for notificado o devedor, ser a cesso ineficaz em relao a ele, de modo que, se pagar ao credor originrio que no mais credor porque transferiu o crdito ao cessionrio , pagar com eficcia liberatria. Aqui se excetua a regra da legitimao ordinria para tutelar-se a boa-f que o devedor, que desconhece a cesso, deposita na aparncia de titularidade que apresenta o cedente. Por isto, neste caso, a legitimao extraordinria. O cedente, justamente por ter cedido o crdito, no mais credor, mas, aos olhos do devedor ignaro da cesso, permanece aparentemente como credor. E se, de boa-f, o devedor ignaro da cesso paga ao cedente (i. , paga a quem no mais credor), paga bem,
21 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958, p. 17.
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com eficcia liberatria. E este pagamento com eficcia liberatria consiste em exceo oponvel ao cessionrio, consoante a regra do art. 292 do Cdigo Civil. Disto decorre um duplo risco ao cessionrio. Por um lado, fica sua legitimao a depender da notificao do devedor. Por outro, enquanto no notificado o devedor, podero nascer novas excees em relao ao cedente, que sero oponveis ao cessionrio (Cdigo Civil, art. 294), inclusive a exceo de pagamento feito ao cedente (Cdigo Civil, art. 292). A notificao do devedor, dispe o art. 290 do Cdigo Civil, deve ser realizada por qualquer meio pelo qual se prove inequvoca dao de cincia ao devedor da ocorrncia da cesso de crditos. Noutras palavras, exige-se que se prove ter sido inequivocamente informado o devedor de que, em razo da cesso realizada, h um novo credor. Como visto acima, de interesse do cessionrio notificar imediatamente o devedor para evitar o surgimento de novas excees e para tambm legitimar-se a cobr-lo. Deste modo, a notificao, ao tornar eficaz a cesso em relao ao devedor, cumpre uma dupla funo. A primeira consiste em delimitar as excees que o devedor pode opor ao cessionrio, medida que a este somente podem ser opostas aquelas excees que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha o devedor contra o cedente. A segunda funo consiste em dar cincia ao devedor de que h um novo titular do crdito, que deste modo se legitimar ao exerccio deste crdito pela facilitao da prova de sua titularidade.
Ausncia de solidariedade
No direito brasileiro, h regra a dispor acerca da ausncia de solidariedade nas obrigaes, encontrada no art. 265 do Cdigo Civil, onde se l: A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. Esta regra, transposta ao mbito da cesso de crditos, resulta no fato de que, salvo estipulao em contrrio, o cedente no garante ao cessionrio a solvncia do devedor, mas apenas a existncia do crdito no momento da cesso (Cdigo Civil, arts. 295 e 296). Isto porque, como na cesso de crditos ocorre uma atribuio ao cessionrio do crdito originalmente do cedente, aquele passa a ocupar a posio creditcia antes ocupada por este, de modo que ocorre to-somente como que uma substituio no plo ativo da relao jurdica obrigacional, que permanece inalterada. Noutras palavras, retira-se o cedente e ingressa o cessionrio na relao obrigacional. Desse modo, o cessionrio, por ser o novo credor, encontra apenas no ativo patrimonial do devedor a garantia de satisfao de seu crdito. Se o patrimnio do devedor for insolvvel, o cessionrio ser titular de um crdito que no corresponde a bens suficientes do devedor. E, como o cedente no devedor, nem garantidor da satisfao do crdito, no h, de regra, como cobr-lo pela dvida. Para que o cedente garanta a solvabilidade do devedor ao cessionrio, assegurando-lhe direito de regresso, h a necessidade de realizao de um pacto acessrio cesso de crditos, consistente em clusula de promessa de ato-fato i. , o pagamento do devedor, terceiro em relao cesso, pela qual se estabelea uma obrigao de garantia.
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Formao da taxa de juros cobrada na aquisio de crditos por cesso civil
As trs caractersticas acima descritas do contrato de cesso de crditos (aquisio derivada de crditos, legitimao ordinria e ausncia de solidariedade do cedente) refletem diretamente na taxa de juros cobrada pelos agentes econmicos que adquirem crditos por cesso. Os juros, aqui, so cobrados por dentro, no sentido de que, se o cessionrio adquire crdito de valor x, paga ao cedente pelo crdito adquirido x-y, sendo y a taxa de juros correspondente ao perodo faltante para o vencimento. No vencimento, cobrar o cessionrio do devedor x, com o que embolsar valor superior ao que desembolsou para adquirir o crdito. Nisto consiste o mecanismo de remunerao pela aquisio de crditos. Quanto maiores os riscos sofridos pelo cessionrio de ter o seu direito limitado ou extinto por defesas que desconhece, por serem fundadas nas relaes do devedor com o credor originrio, maiores sero as taxas de juros cobradas na aquisio de crditos por cesso, de modo a diluir, na pluralidade de crditos adquiridos por cesso, os riscos correspondentes. Os agentes econmicos que habitualmente exercem atividade de fomento empresarial pela aquisio de crditos dispem de mecanismos estatsticos para determinar o percentual de devedores que, em mdia, no satisfaro a obrigao. Esta taxa de risco acaba por compor a taxa de juros cobrada, com o conseqente aumento do custo para o financiamento da empresa pela mobilizao de crditos. Ademais, se um empresrio pretende financiar o exerccio de sua atividade pela mobilizao de crditos mediante cesso dos crditos que possui, o cessionrio cuidar de notificar os devedores. No entanto, quanto maior for o nmero de crditos cedidos e adquiridos por cesso de crditos, maior ser o nmero de notificaes que dever realizar o cessionrio. E notificar pressupe organizar informaes acerca do endereo do devedor, confeccionar o instrumento de notificao e controlar se ela foi concretizada. Esta organizao acarreta um custo ao cessionrio que necessariamente ser repassado ao cedente por meio de sua incorporao na taxa de juros cobrada pela cesso. Por fim, ante o fato de que, via de regra, o cedente no garante ao cessionrio a solvabilidade do devedor, h maior risco ao cessionrio de no obter a satisfao de seu crdito, e este maior risco, quantificado economicamente, ser incorporado taxa de juros cobrada pela aquisio de crditos por cesso civil. Quanto maior for a taxa de juros cobrada pelo cessionrio para adquirir crditos por cesso, maior ser a dificuldade de os empresrios recorrerem ao financiamento da empresa por mobilizao de crditos. E, se no houver disponibilidade de outros mecanismos acessveis de financiamento da empresa, necessariamente ter o empresrio que exercer sua atividade com capital prprio, com conseqente diminuio do ritmo da atividade, aumento dos valores cobrados aos consumidores e desestmulo ao desenvolvimento econmico.
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BLOCO DE AULAS 2 CARACTERIZAO DO mECANISmO JURDICO CAmbIRIO DE FINANCIAmENTO DA EmpRESA pELA mObILIZAO DE CRDITOS
INTRODUO AO BLOCO DE AULAS 2
O bloco formado pelas aulas 2 a 8.
OBJETIVO DO BLOCO DE AULAS 2
Compreenso analtica e crtica d as caractersticas da mobilizao de crditos pelos ttulos de crdito.
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AULA 2. IDENTIFICAO DE TTULOS DE CRDITO TpICOS E ATpICOS

Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Identicar documentos cambirios
c) Contedos
1. Identicao do ttulo de crdito. Ttulos tpicos e atpicos. 1.1. Listagem dos ttulos de crdito previstos no ordenamento brasileiro. Ttulos obrigacionais, reais e societrios ou de participao. Duplicata Lei n 5.474/68 Duplicata Rural Decreto-lei n 167/67 Cheque Lei n 7.357/85 Nota Promissria Decreto n 57.663/66 Nota Promissria Rural Decreto-lei n 167/67 Letra de Cmbio Decreto n 57.663/66 Cdula Rural Pignoratcia Decreto-lei n 167/67 Cdula Rural Hipotecria Decreto-lei n 167/67 Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria Decreto-lei n 167/67 Nota de Crdito Rural - Decreto-lei n 167/67 Conhecimento de depsito Decreto n 1.102/1903 Warrant Decreto n 1.102/1903 Cdula de Crdito Industrial Decreto-lei n 413/69 Letra de Crdito Imobilirio Lei n 10.931/04 Cdula de Crdito Imobilirio Lei n 10.931/04 Cdula de Crdito Bancrio Lei n 10.931/04
1.2. Identificao do ttulo de crdito tpico. Rigor formal. Modelagem legal do ttulo. Requisitos extrnsecos, ou formais, ou essenciais. Duplicata, Lei n 5.474/68, art. 2, 1 (cf. Resoluo n 102, de 07.11.1968, do Banco Central do Brasil). Duplicata Rural, Decreto-lei n 167/67, art. 48. Cheque, Lei n 7.357/85, art. 1 (cf. normas do Banco
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Central do Brasil compiladas no Manual de Normas e Instrues MNI). Nota Promissria, Decreto n 57.663/66, art. 75. Nota Promissria Rural, Decreto-lei n 167/67, art. 43. Letra de Cmbio, Decreto n 57.663/66, art. 1. Cdula Rural Pignoratcia, Decretolei n 167/67, art. 14. Cdula Rural Hipotecria, Decreto-lei n 167/67, art. 20. Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria, Decreto-lei n 167/67, art. 25. Nota de Crdito Rural, Decreto-lei n 167/67, art. 27. Cdula de Crdito Industrial, Decreto-lei n 413/69, art. 14. Conhecimento de depsito, Decreto n 1.102/1903, art. 15, 1. Letra de Crdito Imobilirio, Lei n 10.931/04, art. 12, 1. Cdula de Crdito Imobilirio, Lei n 10.931/04, art. 19. Cdula de Crdito Bancrio, Lei n 10.931/04, art. 29. 1.3. A crtula como declarao assinada. Sano legal em caso de infrao. Requisitos insuprveis e suprveis. Conceitos. 1.3.1. Cambial incompleta ou em branco: Lei Cambiria, art. 3 (reserva do art. 3 do A-II ao art. 10 do Decreto n 57.663/66). Smula n 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto. 1.3.2. Pacto de preenchimento Lei do Cheque, art. 16. 1.4. Ttulos cambirios e ttulos cambiariformes.
Leitura prvia: no h.
Como identicar se um documento um ttulo de crdito?
METODOLOGIA DA AULA
Socrtica.
Debate com a turma.
CHATEAUBRIAND FILHO, Hindemburgo. Liberdade de criao de ttulos de crdito atpicos e fattispecie cartular. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 723, p. 99-106, jan. 1996.
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AULA 3: A CIRCULAO DOS TTULOS DE CRDITO COmO COISAS mVEIS

Reflexo e anlise dogmtica.

b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Aplicar conceitos dogmticos. Especficas Avaliar o impacto prtico da circulao cambiria de crditos sobre os mecanismos econmicos de nanciamento da empresa.
c) Contedo
1. Circulao cambiria dos crditos. 1.1.Direitos reais sobre ttulos de crdito. 1.1.1. Coisificao e mobilizao do crdito (entenda-se deveres, obrigaes e excees). Precedncia dos direitos reais obrigacionais na circulao cambiria. Direito ao ttulo (Recht am papier). Ttulo de crdito como documento. 1.1.2. Circulao da propriedade cambiria. Aplicao, ao Direito Cambirio, da regra medieval En fait des meubles, possession de bonne foi vaut titr. A regra posse + boa-f + lei de circulao = melhor ttulo de propriedade art. 16, 2 alnea, do Anexo I do Decreto n 57.663/66; art. 24 da Lei n 7.357/85. Leis de circulao dos ttulos de crdito ao portador, ordem e nominativos. Incorporao desta regra pelo art. 1.268 do Cdigo Civil, aplicvel s coisas mveis em geral. Intransmissibilidade dos vcios na aquisio da crtula, a proteo da aquisio a non domino, a irreivindicabilidade da crtula faceta da autonomia autonomia do titular do direito cartular (Anexo I do Decreto n 57.663/66, art. 16, 2 alnea; CC, art. 896; CC italiano, art. 1.994; art. 24 da Lei n 7.357/85). 1.1.2.1. A tradio e a aquisio da propriedade cartular. Anlise crtica. 1.1.2.2. O endosso e a aquisio da propriedade cartular art. 8. do Decreto n 2.044/08, art. 17 da Lei n 7.357/85, art. 11 do Anexo I do Decreto n 57.663/66. Anlise crtica.
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Leitura prvia do texto de apoio da Aula 3.
Pela mobilizao cambiria dos crditos, o que se transfere?
METODOLOGIA DA AULA
Aula expositiva e socrtica
No h.
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TEXTO DE APOIO DA AuLA 3 A mobilizao cambiria dos crditos
Nasceu o direito dos ttulos de crdito dentro do direito comercial. Historicamente, o direito comercial cumpriu a funo de adaptar institutos de direito civil conforme as necessidades econmicas dos comerciantes; funo, esta, descrita por Tullio Ascarelli como sendo quase que de bandeirante22 dentro do direito privado. Por esta razo, para atender necessidade de financiamento da atividade econmica pela mobilizao de crditos, o direito cambirio absorveu institutos do direito civil e os transfigurou profundamente. Para afastar as dificuldades de circulao de direitos inerentes cesso civil e dotar o direito transferido de suficiente certeza, quanto sua existncia, e segurana, quanto sua realizao23, foi-se construindo gradativamente o direito cambirio como um meio de nanciar a atividade econmica pela mobilizao de crditos. Embora o instituto dos ttulos de crdito compartilhe com a cesso civil a mesma finalidade econmica, suas caractersticas dogmticas so delineadas notadamente por um contraste em relao s regras que caracterizam a cesso de crditos24. Com efeito, teve o direito cambirio que superar os embaraos econmicos decorrentes de cada uma das caractersticas da cesso civil de crdito, quais sejam a aquisio derivada de crditos, a legitimao ordinria e a ausncia de solidariedade de quem transmite o crdito. A importncia para a economia do desenvolvimento do direito cambirio foi de tal modo relevante que levou Pontes de Miranda a afirmar que o trfico cambirio como o sangue para o organismo animal, e a evoluo das formas econmicas obriga ao fluxo rpido do crdito, das remessas de numerrios sob a concepo cambiria.25 O instituto da cesso civil de crditos cuida da disciplina da circulao dos direitos creditcios. Sua primeira caracterstica consiste em que, por um lado, em razo da regra nemo plus, o cedente transfere ao cessionrio exatamente o direito que possua contra o devedor (direito este, portanto, que continua limitado pelas mesmas excees existentes antes que o devedor tenha conhecimento da cesso), e, por outro lado, que o cessionrio adquire derivadamente o direito que antes era do cedente (o que faz com que o cessionrio fique sujeito s excees que o devedor possua contra o cedente). Estas caractersticas, sintetizadas no binmio nemo plus aquisio derivada de crditos, no so aplicveis mobilizao cambiria de cr ditos. Cumpre, portanto, identificar-se os expedientes dogmticos que marcam a disciplina cambiria de mobilizao dos crditos.
Direitos reais cambirios
Tullio Ascarelli, Panorama do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1947, pp. 43-44.
22 23 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958, pp. 11 e 12. 24 Ascarelli afirma que o problema dos ttulos de crdito , mais que qualquer outro, um problema de tcnica jurdica, pois, com freqncia, a dificuldade no reside na interpretao da norma ou na individuao do fim visado pelo legislador, mas na coordenao da norma no sistema geral. E justamente por isso lembramos que o problema dos ttulos de crdito tem origem no contraste entre as exigncias da circulao e as regras de direito comum. (Tullio Ascarelli, Teoria geral dos ttulos de crdito, So Paulo: Saraiva, 1943, p. 18.) 25 Pontes de Miranda, Tratado de direito privado, v. 34, 3.834, n. 2, p. 54. No mesmo sentido, Giorgi afirmou que os cambios son en el comercio lo que en el cuerpo humano la circulacin de la sangre; as como el cuerpo se sostiene por la circulacin y, cuando est interrumpida, languidece y se corrompe, del mismo modo, tampoco los comercios, si se elimina la circulacin de los cambios, podrn florecer. Giorgio Giorgi, Teoria delle obligazioni, vol. VI, p. 246, Turn, 1927, apud Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky, Titulos circulatorios, Buenos Aires: Victor P. de Zavala, 1974, p. 16.
certo que pela circulao cambiria dos crditos no ocorre uma aquisio derivada do crdito, mas uma aquisio originria. Isto se deve peculiar forma pela qual o direito cambirio regula a mobilizao de crditos. Deve-se, portanto, delinear os contornos da lei de circulao aplicvel aos ttulos de crdito.
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Os ttulos de crdito, compreendidos como documentos, consistem em bens mveis, nos quais se encontra incorporado um direito26, mediante assinatura de prprio punho lanada pelo devedor. Ou seja, ocorre o que se denominou de coisificao ou materializao dos crditos27. Deste modo, conquanto contenha o ttulo de crdito um direito, o que circula o ttulo em si, enquanto bem mvel. Com efeito, em direito cambirio no h a transmisso de crditos propriamente ditos, mas a circulao de coisas mveis. Conforme Paolo Guida, neste caso, a circulao diz respeito diretamente ao ttulo como coisa e indiretamente ao direito nela incorporado28. No mesmo sentido a lio de Pavone La Rosa: A lei de circulao dos ttulos de crdito, como se sabe, assemelha-se que governa a circulao dos bens mveis. A extenso de tal lei transferncia dos direitos cartulares se fez possvel pela funo instrumental que a esse fim cumpre o documento. Entre o ttulo e a relao nele mencionada existe um vnculo jurdico em razo do qual a transferncia do segundo se opera mediante a transferncia do primeiro. Em virtude desse fenmeno concorrente, chamado de incorporao de crdito no documento, obtm-se aquela segurana na circulao que prpria da lei de circulao dos mveis, isto , de uma lei que para sua aplicao pressupe a presena de uma entidade material suscetvel de entrega e posse.29 A regra comum de circulao das coisas mveis aquela encontrada nos arts. 1.267 e 1.268 do Cdigo Civil: nemo dat quod non habet. Ou seja, h a necessidade de tradio feita pelo proprietrio para transferir-se a propriedade de uma coisa mvel ao adquirente, pois, feita por quem no seja proprietrio, a tradio no transfere a propriedade. Portanto, em nosso direito, de regra no h como algum adquirir a propriedade de um bem a non domino, isto , mediante tradio feita por quem no proprietrio. Imagine-se o seguinte exemplo: A proprietrio de um relgio. B furta o relgio de A. Como no houve tradio da coisa feita por A, proprietrio, para B, este no adquiriu a propriedade. Desse modo, A continua a ser o proprietrio da coisa mvel. Suponha-se que B venda este relgio para C, que desconhece o furto. Como B no era proprietrio, a tradio feita por ele no transfere a propriedade, ou seja, C no adquiriu a propriedade. A quem continua a ser titular do direito de propriedade. Como conseqncia disso, A tem o direito de reaver o bem objeto de sua propriedade de C, mediante o exerccio do direito de seqela, que se d pela ao reivindicatria (Cdigo Civil, art. 1.228). No entanto, existe uma disciplina especial de circulao das coisas mveis, aplicada excepcionalmente em nosso direito, sintetizada na regra en fait des meubles, possession de bonne foi vaut titr. Esta regra, surgida nas feiras mercantis, tinha por objetivo promover a pax mercatorum30, abalada pelo fato de que, muitas vezes, furtadores de mercadorias iam vend-las nas feiras, de modo que o adquirente a non domino sujeitava-se a restitu-las ao proprietrio espoliado, que, com base no direito de seqela, legitimava-se ao exerccio da ao reivindicatria. Desse modo, orientado pelo esprito prtico que sempre norteou a atividade dos comerciantes, com o propsito de estimular a realizao de trocas, criou-se a regra que atribui melhor ttulo de propriedade quele que adquirisse, de boa-f, a posse de mercadoria com-
26 A rigor, no deveria falar-se em coisificao de crditos, pois, como consubstanciam as declaraes cambirias de vontade negcios jurdicos unilaterais, no ttulo materializam-se os deveres, obrigaes e excees cambirios. Ou seja, os ttulos de crdito, vistos da perspectiva do plo obrigacional que neles se consubstancia, so ttulos de dbito. 27 O ttulo de crdito visa justamente transformao do crdito e coisa mvel, mercadoria, para o fim de circulao. Da a preponderncia do elemento real, que no deve, no entanto, ser exagerada a ponto de sacrificar a declarao de vontade que o ttulo consubstancia. Este contraste entre o direito real e a declarao de vontade justamente o que empresta ao direito cambirio um carter especfico a requerer disciplina original. (Paulo J. da Silva Pinto. Direito cambirio Rio de Janeiro: Forense, 1948, p. 3.)
Paolo Guida, Comentrio ao art. 1994 do Codice Civile, In: Giancarlo Laurini (org.), I titoli de credito, Milo: Giuffr, 2003, p. 40.
28 29 Antonio Pavone La Rosa. La letra de cambio. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1988, p. 301302. 30 Paul Rehme. Historia universal del derecho mercantil. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1941, p. 90.
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prada em uma feira de quem se apresentasse publicamente proprietrio, mesmo que proprietrio no fosse31. A regra medieval, em sntese, assegura a aquisio da propriedade mesmo ao adquirente a non domino. Esta regra, que at o advento do Cdigo Civil de 2002, tinha sua aplicao restringida aos ttulos de crdito ordem e nominativos, tornou-se, por influncia do direito italiano, regra aplicvel s coisas mveis em geral no direito brasileiro pelo art. 1.268 do Cdigo Civil, de seguinte redao: Feita por quem no seja proprietrio, a tradio no aliena a propriedade, exceto se a coisa, oferecida ao pblico, em leilo ou estabelecimento comercial, for transferida em circunstncias tais que, ao adquirente de boa-f, como a qualquer pessoa, o alienante se agurar dono. Este dispositivo estabelece, em sua segunda parte, hiptese de aquisio originria da propriedade, pois faz com que o terceiro de boa-f adquira a propriedade independentemente do fato de o alienante no ser titular da propriedade. A aquisio da propriedade do adquirente de boa-f no decorre da tradio ou seja, no derivada da propriedade do anterior proprietrio, que tradio no realizou , mas da posse obtida de boa-f em razo da aparncia de propriedade do alienante ou seja, d-se originariamente. A disciplina dos ttulos de crdito voltada facilitao da mobilizao dos crditos. Isto se obtm mediante a tutela do terceiro portador de boa-f, que, precisamente por ser tutelado, predispe-se mais facilmente a adquirir ttulos de crdito, com o que se estimula a mobilizao dos crditos. Desse modo, entre as duas regras de circulao das coisas mveis acima indicadas, a comum e a especial, o direito cambirio adota, via de regra, esta ltima. Com efeito, irrelevante a ocorrncia da tradio feita pelo proprietrio para a aquisio da propriedade de um ttulo de crdito. No entanto, o direito cambirio adotou a regra posse de boa-f vale ttulo adaptando-a sua lgica32. Assim, adquire a propriedade de um ttulo de crdito aquele que rene posse, de boa-f, consoante a lei de circulao do ttulo. Nesse sentido, estabelece o Cdigo Civil, em seu art. 896, que o ttulo de crdito no pode ser reivindicado do portador que o adquiriu de boa-f e na conformidade das normas que disciplinam a sua circulao.33 A mesma regra tambm encontrada no art. 16, 2 alnea, da Lei Uniforme de Genebra (Decreto n 57.663/66, Anexo I, doravante denominada de LUG), e no art. 24 da Lei do Cheque (Lei n 7.357/85). Afirma-se, desse modo, a regra que protege o adquirente a non domino, pela intransmissibilidade dos vcios na aquisio da crtula. A conseqncia da proteo do adquirente a non domino consiste na irreivindicabilidade da crtula pelo proprietrio espoliado, em razo daquele ter melhor ttulo de propriedade. Esta norma relaciona-se ao denominado princpio da autonomia ou, mais precisamente, consoante a expresso de Ascarelli, autonomia do titular do direito cartular34.
Classificao dos ttulos de crdito de acordo com suas leis de circulao
31 Relevante parcela da doutrina cambiria, contudo, entende que o princpio a posse de boaf vale ttulo tem um regime muito mais recente. Tal princpio se vem consolidando, segundo as opinies mais acreditadas, por efeito da elaborao qual submetido o instituto da Gewere na literatura alem dos 800. (Antonio Pavone La Rosa. La letra de cambio. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1988, p. 25). 32 La ley de circulacin del crdito cambiaria resulta, entonces, de la combinacin de las reglas de derecho comn, que disciplinan la circulacin de los bienes muebles, con las disposiciones particulares dictadas para la transferencia de los ttulos a la orden. (Antonio Pavone La Rosa. La letra de cambio. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1988, p. 302.)
A redao do dispositivo da lei brasileira inspirada no art. 1994 do Cdigo Civil italiano, que dispe: Chi ha acquistato in buona fede il possesso di un titulo di credito, in conformit delle norme che ne disciplinano la circolazione, non soggetto a rivendicazione.
33 34 Tullio Ascarelli (Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943. p. 279) afirma que nesta acepo que, a meu ver, se deve entender a autonomia do titular de um ttulo de crdito, pois no em razo do princpio da autonomia que se restringem as excees subjetivas indiretas, mas em razo da abstrao do direito cartular, face constituio desse direito pela declarao cambiria de vontade, distinto do direito fundado na relao fundamental, que eminentemente causal. Contudo, o renomado mestre italiano afirma que evidente que o problema da autonomia do titular do direito cartular, que, por seu turno, se prende ao da proteo do adquirente no caso de aquisio a non domino, diferente do da autonomia (se, acaso, se quiser usar a mesma palavra) do direito cartular, isto , da sua distino com as convenes extra-cartulares (op. cit., p. 283), admitindo, claramente, que o vocbulo autonomia, feita a devida distino entre autonomia do direito cartular e autonomia do titular do direito cartular, possa ser utilizado para descrever tanto a proteo do adquirente a non domino como da proteo do portador a excees estranhas ao ttulo.
Quanto lei de circulao, classificam-se os ttulos de crdito em ttulos ordem, nominativos e ao portador.
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Ttulos ordem
So exemplos de ttulos ordem o cheque (Lei n 7.357/85), a duplicata (Lei n 5.474/68), a nota promissria e a letra de cmbio (LUG). Os ttulos ordem so aqueles que contm a clusula ordem; ttulos que se deve pagar a um sujeito determinado ou sua ordem, ou seja, a quem o sujeito determinado ordenar. Pela nota promissria, por exemplo, o subscritor promete que pagar determinada quantia ao beneficirio, ou a quem ele ordenar que seja feito o pagamento. Esta ordem realizada por meio do endosso, declarao cambiria que, lanada no verso do ttulo, representa a transferncia da crtula ao novo proprietrio. Com efeito, dispe o art. 8 do Decreto n 2.044/1908 que o endosso transmite a propriedade da letra de cmbio. No mesmo sentido, dispe o art. 17 da Lei do Cheque que o cheque pagvel a pessoa nomeada, com ou sem clusula expressa ordem, transmissvel por via de endosso, e o art. 11 da LUG, que toda letra de cmbio transmissvel por via de endosso. Porm, no se pode dizer que o endosso, por si s, que transfere a propriedade crtula. O endosso um dos elementos integrantes do suporte ftico necessrio aquisio da propriedade do ttulo, juntamente com a posse e a boa-f35. Assim, lanado o endosso na crtula, o negcio jurdico de endosso passa a existir, mas a transferncia da propriedade da crtula somente ocorrer se tambm estiverem presentes a posse e a boa-f do endossatrio. Se o proprietrio da crtula lanar o endosso e permanecer na sua posse, poder ele cancelar, riscar, apagar o endosso, ou seja, revogar a declarao unilateral de vontade cambiria que o endosso36 e no transferir a propriedade. E, caso o proprietrio que lanou o endosso no ttulo demonstrar que o novo possuidor est de m-f, poder ele reivindicar o ttulo (art. 16, 2 alnea, da LUG; art. 24 da Lei do Cheque; art. 896 do Cdigo Civil). Essas duas ltimas assertivas comprovam que o endosso, sem que a ele se somem (a) a posse (b) de boa-f do novo possuidor, no transfere a propriedade da crtula; ele somente, como integrante do suporte ftico da transferncia da propriedade da crtula, indica a pessoa a quem se ir transmiti-la. O endosso que integra o suporte ftico da aquisio da propriedade de um ttulo de crdito ordem deve ser inserido em uma srie ininterrupta de endossos. Da o princpio da continuidade dos endossos37, a significar que a lei de circulao dos ttulos ordem consiste numa srie ininterrupta de endossos. Deste modo, se A cria um ttulo de crdito em favor de B ou sua ordem, este poder endossar o ttulo para C. Este, por sua vez, poder endossar o ttulo para D, e assim sucessivamente. A declarao cambiria de endosso deve ser atribuda quele que figura como o ltimo destinatrio do ttulo. No entanto, a srie ininterrupta de endossos deve ser avaliada exclusivamente em seu aspecto extrnseco, no sentido de que basta a sua regularidade formal. por esta razo que a incapacidade de algum dos endossantes, a transmisso fraudulenta, ou a falsidade das assinaturas, no afeta a regularidade dos endossos.38
35 O endosso no transfere, o endosso elemento do suporte ftico para que a transferncia se opere. (Pontes de Miranda, Tratado de direito privado, t. 33, 3.797, n. 2, p. 275.) 36 Pontes de Miranda, Tratado de direito privado, t. 33, 3.797, n. 2, p. 275. 37 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958, p. 31. 38 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958, p. 31.
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Ttulos nominativos
Conforme dispe o art. 921 do Cdigo Civil, ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo nome conste no registro do emitente. So exemplos de ttulos nominativos as aes nominativas das sociedades annimas. O capital de uma sociedade annima dividido em fraes, representadas por aes. Uma vez criadas, impe-se o registro destas aes no livro de Registro de Aes Nominativas (Lei n 6.404/76, art. 31 c/c art. 100, I). Para transferir-se uma ao nominativa, deve-se lavrar termo no livro de Transferncia de Aes Nominativas, consoante a regra encontrada no 1 do art. 31 da Lei 6.404/76. Deste modo, a circulao dos ttulos nominativos ocorre pela posse, de boa-f, de acordo com um registro nos livros do emitente.
Ttulos ao portador
So exemplos de ttulos ao portador os ttulos da dvida pblica e os bilhetes de loteria. Ao contrrio dos demais ttulos de crdito, circulam os ttulos ao portador pela tradio feita pelo proprietrio, conforme se l no art. 904 do Cdigo Civil: A transferncia de ttulo ao portador se faz por simples tradio. At a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, regia-se a circulao dos ttulos ao portador pelo disposto no art. 622 do Cdigo Civil de 1916, que, em sua primeira parte, dispunha feita por quem no seja proprietrio, a tradio no alheia a propriedade.
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AULA 4: DIREITOS CAmbIRIOS EmERGENTES DO TTULO

Reflexo e anlise dogmtica.

b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Aplicar conceitos dogmticos. Especficas Avaliar o impacto prtico da circulao cambiria de crditos sobre os mecanismos econmicos de nanciamento da empresa.
c) Contedo
1.1. Direitos cambirios emergentes do ttulo (Recht aus dem Papier) 1.1.1. O ttulo de crdito como documento constitutivo do prprio direito por isso, as obrigaes cartulares, que decorrem de declaraes cartulares, via de regra, so realizadas no ttulo separao entre a relao causal e a relao cartular a aquisio originria do direito cartular, por isso se diz autnomo o direito do proprietrio do ttulo no derivado do direito dos anteriores portadores a literalidade como delimitador do contedo e extenso do direito constitudo ou emergente do ttulo. Nesse sentido, consistem na autonomia do direito cartular a inoponibilidade de excees pessoais indiretas (art. 17 do Anexo I do Decreto n 57.663/66; art. 25 da Lei n 7.357/85) e a abstrao cambiria inaplicabilidade aos ttulos de crdito da regra nemo plus iuris in alium transferre potest quam ipse habeat.
Leitura prvia do texto de apoio da Aula 4.
Pela mobilizao cambiria dos crditos, o que se transfere?
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METODOLOGIA DA AULA
No h.
TEXTO DE APOIO DA AuLA 4 Direitos cambirios emergentes do ttulo o direito cartular
A mobilizao cambiria dos crditos, como se viu, caracteriza-se por um peculiar expediente dogmtico que cuida, primeiramente, da circulao da propriedade dos ttulos de crdito enquanto coisas mveis. S indiretamente que ocorre a transferncia de direitos creditcios. Da a razo pela qual se afirma, em direito cambirio, a precedncia dos direitos reais sobre os obrigacionais. Mais precisamente, isto significa dizer que, em primeiro lugar, deve-se verificar quem o proprietrio de um ttulo de crdito, enquanto coisa mvel, para somente aps determinar quem o titular do direito creditcio incorporado ao ttulo de crdito. que os ttulos de crdito so documentos constitutivos do prprio direito. Ou, noutras palavras, so documentos dos quais emerge o prprio direito. Deste modo, a titularidade do direito constitudo pelo ttulo decorre do direito real de propriedade exercido sobre o ttulo, e no de um contrato ou um negcio39. precisamente em razo deste mecanismo dogmtico que os ttulos de crdito no se submetem ao binmio nemo plus aquisio derivada de crditos e, portanto, possibilitam uma mobilizao segura dos crditos. Tome-se o seguinte exemplo: A compra de B uma fazenda de 1.000 ha pelo preo de R$ 1.000.000,00. O vendedor, B, torna-se credor do pagamento do preo do imvel vendido. No entanto, ao realizar um levantamento topogrfico, o comprador, A, descobre que a fazenda adquirida possui apenas 850 ha. Assim, em razo do disposto no art. 500 do Cdigo Civil, assiste ao comprador a exceo de abater proporcionalmente do preo a medida faltante, de modo que o vendedor, B, receber apenas R$ 850.000,00. Para representar sua obrigao de pagar o preo, A subscreve e emite uma nota promissria em favor de B no valor de R$ 1.000.000,00. Se B exercer a ao contra A, seja com base no contrato de compra e venda, seja com base na nota promissria, A poder opor exceo ex empto, de modo a pagar apenas R$ 850.000,00. Mais precisamente, o credor titular de um direito de receber R$ 1.000.000,00 menos o valor correspondente ao abatimento. No entanto, se o vendedor B endossar a nota promissria a um terceiro portador de boa-f, o que ter circulado a nota promissria, enquanto coisa mvel, e no
39 Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky. Titulos circulatorios. 4. ed. Buenos Aires: Victor P. de Zavala Editor, 1974, p. 67.
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o direito de receber esta ou aquela quantia. O terceiro, se reunir posse de boa-f de acordo com a lei de circulao, tornar-se- o proprietrio do ttulo de crdito. E precisamente por adquirir a propriedade do ttulo de crdito que se tornar titular do direito creditcio emergente do ttulo. O direito cartular no derivado do direito dos anteriores titulares, de modo que um direito constitudo originariamente pelo ttulo. Neste sentido, diz-se que o direito constitudo pelo ttulo um direito autnomo. Ademais, o direito constitudo por um ttulo de crdito corresponde quele literalmente mencionado no texto do prprio ttulo. Neste sentido, diz-se que o direito constitudo pelo ttulo literal. Refere-se, aqui, aos princpios da autonomia e da literalidade, ambos voltados a emprestar maior segurana na mobilizao cambiria dos crditos. O expediente dogmtico pelo qual o terceiro portador de boa-f de um ttulo de crdito adquire um direito que no derivado do direito dos portadores anteriores o direito , portanto, originrio relaciona-se ao denominado princpio da autonomia. Adquire-se a titularidade do direito creditcio mencionado no ttulo de crdito pela aquisio da propriedade do ttulo de crdito enquanto bem mvel. o quanto ensinam Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky: o direito cartular incorporado no ttulo est destinado a encontrar seu titular em um sujeito determinvel em virtude da relao [de direito] real existente entre este sujeito e o documento.40 Deste modo, o direito constitudo pelo ttulo no derivado do direito dos anteriores portadores, pois emerge do prprio ttulo. Diz-se, assim, que o direito constitudo por um ttulo de crdito autnomo. Com isso, se obtm isolar o direito do terceiro portador de boa-f do direito dos anteriores portadores, que poderia estar, eventualmente, sujeito a excees que lhe reduzissem o contedo e a extenso. J que o direito do terceiro portador de boa-f no deriva do direito dos portadores anteriores, cumpre delimitarem-lhe o contedo e a extenso. A clara delimitao do direito mencionado em um ttulo de crdito fundamental para facilitar que se atenda necessidade de mobilizao dos direitos41. Enquanto a cesso de crditos constitui uma caixa de surpresas, no sentido de que o cessionrio sujeita-se s defesas que o devedor possui contra o cedente, sem que lhe seja dado conhecer a todas, a circulao cambiria dos crditos, pelo princpio da literalidade, assegura ao terceiro portador de boa-f que no lhe sero opostas defesas que ele desconhea, ou seja, que no resultem do teor literal do ttulo. Conforme ensina Tullio Ascarelli, a explicao da literalidade, que a doutrina eleva a caracterstico essencial do ttulo de crdito, est na autonomia da declarao mencionada no mesmo ttulo (declarao cartular) e na funo constitutiva que, a respeito da declarao cartular e de qualquer das suas modalidades, exerce a redao do ttulo; essa declarao est, pois, submetida exclusivamente disciplina que decorre das clusulas do prprio ttulo.42 Arma-se a literalidade com o propsito de se proteger o terceiro portador de boa-f, pela proibio de oposio de defesas extracartulares, e com o propsito de proteger o devedor, pela delimitao de seu dever. No primeiro sentido, pela literalidade tutela-se a boa-f que o terceiro portador do ttulo deposita na aparncia literal do ttulo, no sentido de que, ao adquiri-lo, acredita que aqueles que o subscreveram
40 Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky. Ttulos circulatrios. 4 ed. Buenos Aires: Victor P. de Zavala Editor, 1974, p. 66.
Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito So Paulo: Saraiva, 1943, p. 53.
41
Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito, So Paulo: Saraiva, 1943, p. 56.
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pagaro a quantia ali mencionada. Com esta tutela, empresta-se maior segurana ao terceiro portador de boa-f, que sabe que no ser surpreendido por defesas que no lhe so dado conhecer, em que pese a opinio de Ascarelli, para quem no se pode justificar a literalidade com base no princpio da tutela do terceiro que confia na aparncia43, pois, se se invoca a aparncia como fundamento da literalidade, ela somente poderia atuar em favor, e nunca contra, o terceiro44. O princpio da literalidade, ademais, consiste em um importante critrio de interpretao das declaraes cambirias de vontade. Ao contrrio da regra geral encontrada no direito civil, segundo a qual na interpretao das declaraes de vontade deve-se levar em conta a inteno subjetiva do declarante em detrimento do sentido literal da linguagem (Cdigo Civil, art. 112), no direito cambirio a regra invertida. Ou seja, ao interpretar-se uma declarao cambiria de vontade leva-se em considerao o sentido literal da linguagem em detrimento da inteno subjetiva do declarante. Desta regra interpretativa pode-se abstrair uma regra mais geral aplicvel aos ttulos de crdito, consistente naquela em que no se pode opor a terceiros portadores de um ttulo de crdito defesas extracartulares, ou seja, defesas que no resultem do teor literal do ttulo. O princpio da literalidade quer significar que o direito decorrente do ttulo literal no sentido de que, quanto ao contedo, extenso e s modalidades desse direito, decisivo exclusivamente o teor do ttulo.45 Ou, consoante a frmula sinttica de Fran Martins, por literalidade entende-se o fato de s valer no ttulo o que nele est escrito.46 Nesse sentido, a caracterstica da literalidade exerce uma dupla funo nos ttulos de crdito: delimitar o contedo e extenso do direito constitudo originariamente pelo ttulo, no sentido de que elementos extracartulares no interferem, ou ao menos no devem interferir, no direito constitudo pelo ttulo. Por outro lado, a literalidade cumpre tambm a funo probatria, no sentido de que elementos extracartulares no fazem prova do direito cartular. Aos princpios da literalidade e da autonomia assoma-se o da inoponibilidade das excees pessoais indiretas, positivado no art. 17 da LUG: As pessoas acionadas em virtude de uma letra no podem opor ao portador as excees fundadas sobre as relaes pessoais delas com o sacador ou com os portadores anteriores, a menos que o portador ao adquirir a letra tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor. No mesmo sentido, l-se no art. 25 da Lei n 7.357/85: Quem for demandado por obrigao resultante de cheque no pode opor ao portador excees fundadas em relaes pessoais com o emitente, ou com os portadores anteriores, salvo se o portador o adquiriu conscientemente em detrimento do devedor. A doutrina italiana, a exemplo de Tullio Ascarelli47 e de Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky48, fundamenta a inoponibilidade de excees fundadas em elementos extracartulares ao proprietrio ignaro de tais excees com base na caracterstica da literalidade49. A doutrina brasileira, no entanto, prefere derivar o princpio da inoponibilidade das excees pessoais indiretas do princpio da autonomia50. Neste sentido a lio de Pontes de Miranda, que afirmou ser tpica da circulao cambiria a atribuio, a cada um dos possuidores sucessivos do ttulo cambirio, dos direitos respectivos, porm com inteira autonomia, de
Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito, So Paulo: Saraiva, 1943, p. 59 e ss.
43 44
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Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito, So Paulo: Saraiva, 1943, p. 51. Em igual sentido, ver Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky. Ttulos circulatrios, 4. ed. Buenos Aires: Victor P. de Zavala Editor, 1974, p. 65.
46 Fran Martins, Ttulos de crdito, 3. ed. v. I, Rio de Janeiro: Forense, 1991, p. 8.
47 48 Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky. Titulos circulatorios . 4. ed. Buenos Aires: Victor P. de Zavala Editor, 1974, p. 66. 49 Neste sentido, a literalidade constitui o aspecto passivo da autonomia, afigurando-se uma categoria suprflua, que diria respeito apenas s defesas ditas objetivas fundadas em relaes mencionadas no ttulo. Giuseppe Gualtieri e Ignacio Winizky. Titulos circulatorios. 4. ed. Buenos Aires: Victor P. de Zavala Editor, 1974, p. 66. 50 Ver, por exemplo, Rubens Requio. Curso de direito comercial. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, v. 2. p. 296.
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modo que no h somente a autonomia das obrigaes cambirias, existe tambm a autonomia dos direitos cambirios, donde resulta o princpio da inoponibilidade das objees ou excees.51
51 Pontes de Miranda. Tratado de direito privado. 3. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 18.
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AULA 5: A LEGITImAO CAmbIRIA

Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Avaliar o impacto prtico da legitimao cambiria sobre os mecanismos econmicos de nanciamento da empresa. Comparar os diferentes mecanismos de legitimao para o exerccio de ao.
c) Contedos
1. Titularidade e legitimao. 1.1. Titularidade relao de idoneidade entre o sujeito e o objeto jurdico. 1.2. Legitimao posio de um sujeito para concluir um negcio jurdico. 1.2.1. Problema da legitimao. 1.2.2. Espcies de legitimao (a) ordinria, em que coincidem na mesma pessoa o titular do direito e o legitimado, e para que haja legitimao ao exerccio do direito h a necessidade de prova da titularidade; (b) indireta, em que o legitimado atua em virtude de um poder de representao convencional ou legal outorgado pelo titular; as hipteses (a) e (b) so as previstas no art. 6 do Cdigo de Processo Civil c/c o art. 308 do Cdigo Civil; e (c) extraordinria, em que o legitimado, com base na aparncia de titularidade, atua em nome prprio com eficcia na esfera jurdica do titular; exemplo: arts. 309 e 1.268 do Cdigo Civil. 1.3. Dissociao entre titularidade e legitimao. 1.3.1. Relao entre a propriedade do ttulo e a titularidade do direito constitudo pelo ttulo. 1.3.2. O princpio da cartularidade, ou incorporao, ou legitimao cambiria relao entre a posse qualificada e a legitimao ao exerccio do direito mencionado no ttulo , a investidura formal na posse do ttulo ou posse qualificada pela lei de circulao do ttulo (art. 16, 1 alnea do Anexo I do Decreto n 57.663/66; art. 22 da Lei n 7.357/85), a relao entre a legitimao e a aparncia. A posse como fato de apropriao exclusiva sobre a coisa e a legitimao (art. 32, 1, do Decreto-lei n 413/69; art. 31, 1, do Decreto-lei n 167/67). Eficcia liberatria do pagamento feito pelo devedor ao portador legitimado (art. 40, 3 alnea, do AneFGV DIREITO RIO 32
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xo I do Decreto n 57.663/66; art. 39 da Lei n 7.357/85). Contudo, o banco que paga cheque endossado por pessoa jurdica deve conferir se a pessoa que endossou o cheque tinha poderes previstos no estatuto social: REsp 280.285-SP, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, EREsp 2080.285, rel. Min. Nancy Andrighi e REsp 171.299-SC, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira. 1.3.3. A legitimao cede face demonstrao da falta de titularidade. H uma inverso do nus da prova quanto presuno da presena de boa-f, que conduz a uma presuno de titularidade. Por isso, diz-se titularidade aparente.
Leitura prvia obrigatria de: Texto de apoio da Aula 5. EREsp 280285/SP, que se encontra no Anexo I desta aula.
Na mobilizao cambiria dos crditos, quem pode exercer o direito e a quem se deve pagar?
METODOLOGIA DA AULA
FARIA, Werter R. Aes cambirias Porto Alegre: Safe, 1987. pp. 31-35.
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TEXTO DE APOIO DA AuLA 5 Titularidade e legitimao
Os conceitos de titularidade e legitimao so distintos. Enquanto a titularidade consiste em uma relao de idoneidade entre sujeito e objeto jurdico, a legitimao resulta de uma posio, isto , de um modo de ser para com os outros52. No entanto, de regra, a legitimao ao exerccio de um direito pressupe, por parte do sujeito que pretende exerc-lo, a prova de que titular deste direito. Verifica-se, assim, a regra da legitimao ordinria ou comum, pela qual somente o titular do direito legitima-se a exerc-lo. A legitimao ordinria evidencia que, conforme ensina Tullio Ascarelli, um dos problemas mais delicados do sistema jurdico o da demonstrao da identidade do titular de um direito subjetivo ou de um poder jurdico.53 Conquanto seja, a toda evidncia, a mais freqente, a legitimao ordinria isto , aquela em que coincidem na mesma pessoa o titular do direito e o legitimado54, e para que haja legitimao ao exerccio do direito h a necessidade de prova da titularidade , no consiste na nica espcie de legitimao. Existem duas outras hipteses em que se legitima ao exerccio de um direito sujeito diverso do titular deste direito. Na primeira hiptese, ocorre a chamada legitimao indireta, em que o legitimado atua em virtude de um poder de representao convencional ou legal outorgado pelo titular do direito ou em razo da lei; na segunda hiptese, h a legitimao aparente, extraordinria ou excepcional55, em que o legitimado, com base na aparncia de titularidade, atua em nome prprio com eficcia na esfera jurdica do titular. Tanto na legitimao ordinria como na indireta, h um nexo com a titularidade. Contudo, enquanto a legitimao ordinria ocorre apenas se o sujeito que pretende exercer o direito demonstrar que titular, a legitimao indireta, e a lio de Francesco Carnelutti, funda-se no propriamente na situao inicial, mas numa situao conexa ou a ela ligada, resolvendo-se, por isso, na coincidncia entre o agente ou o paciente e o sujeito, no da situao inicial mas de uma situao conexa com a situao inicial.56 Interessa-nos, aqui, em especial, a investigao acerca da legitimao aparente, que a espcie de legitimao aplicvel aos ttulos de crdito. O ordenamento jurdico, em circunstncias excepcionais, concede a quem no titular do direito a possibilidade de legitimar-se ao exerccio deste direito. o quanto ocorre, por exemplo, com a legitimao para dispor da propriedade de um bem mvel. Enquanto a regra geral de circulao das coisas mveis representada pelo brocardo nemo dat quod non habet, ou seja, somente se legitima a alienar a propriedade de um bem mvel pela tradio quem for o seu proprietrio, existe hiptese em que se permite a quem no proprietrio transferir a propriedade de bem mvel pela tradio, desde que o alienante no proprietrio, em determinadas circunstncias, aparente, aos olhos do adquirente a non domino e da coletividade, ser proprietrio da coisa transferida, consoante a regra contida no art. 1.268 do Cdigo Civil, segunda parte. Da mesma forma, enquanto o pagamento, para irradiar eficcia liberatria do devedor, deve
52 Francesco Carnelutti, Teoria Geral do direito, So Paulo: Saraiva, 1942, p. 364.
Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 223.
53 54 Emilio Betti. Teoria general del negocio jurdico. 2. ed. Madri: Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, p. 177. 55 Emilio Betti. Teoria general del negocio jurdico. 2. ed. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, p. 178. 56 Francesco Carnelutti. Teoria geral do direito. So Paulo: Saraiva, 1942, p. 367.
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ser feito somente ao titular do crdito, h hiptese excepcional pela qual se permite que o pagamento feito a quem no seja proprietrio libere o devedor. Esta ltima hiptese respeita ao chamado credor putativo, cuja previso legal se encontra no art. 309 do Cdigo Civil. Todas as hipteses em que se d a legitimao aparente possuem em comum o fato de que aquele que se legitima ao exerccio do direito no o titular do direito, mas aparenta ser o titular do direito aos olhos de terceiros. Assim, a possibilidade de um no-titular legitimar-se ao exerccio de um direito cuida, em verdade, de tutelar aos terceiros de boa-f que depositaram sua confiana na legitimao aparente do autor do negcio.57 A legitimao aparente relaciona-se diretamente com a teoria da aparncia58, pois, como ensina Francesco Carnelutti, a legitimao dos institutos em que melhor se aprecia o valor do princpio da aparncia jurdica, de que nos ltimos tempos se tem falado mais do que a sua simplicidade pedia. Nada mais se trata do que de atribuir, para tutela da boa-f, os efeitos da situao jurdica situao material que lhe corresponde, prescindindo da existncia real dos seus elementos jurdicos, desde que deles exista pelo menos aparncia. Por outro lado, como a mais persuasiva aparncia do poder jurdico a dada pelo prevalecimento efetivo do interesse a cuja tutela do poder se destina, so manifestos os laos que unem o princpio da aparncia ao instituto da posse, a qual por excelncia representa a situao de fato que mais aparncia tem de situao de direito.59
Legitimao cambiria
57 Emilio Betti. Teoria general del negocio jurdico. 2. ed. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, p. 180. 58 Francesco Carnelutti. Teoria geral do direito. So Paulo: Saraiva, 1942, p. 362 e ss., Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1958, p. 18 e ss., e Emilio Betti. Teoria general del negocio jurdico. 2. ed. Madri: Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, p. 166 e ss.. Todos esse autores explicam o princpio da legitimao com base na teoria da aparncia. Tullio Ascarelli (Teoria geral dos ttulos de crdito, pp. 223 e ss., notadamente na p. 230), contudo, critica a vinculao da explicao do princpio da legitimao teoria da aparncia, pois, conforme entende, para que se possa explicar a legitimao com base na aparncia, seria necessrio que o documento de legitimao fosse reconhecido por norma legal, concluso que no se coadunaria com o pacfico reconhecimento da funo de legitimao em muitos documentos (p. ex., fichas de vestirio de teatro, etc.) ignorados por qualquer disposio legal. (op. cit., p. 231, nota 1) 59 Francesco Carnelutti. Teoria geral do direito. So Paulo: Saraiva, 1942, p. 373-374. 60 Emilio Betti. Teoria general del negocio jurdico. 2. ed. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, p. 180; e Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1958, p. 19. 61 Eunpio Borges, Ttulos de crdito, Rio de Janeiro: Forense, 1979, p. 12.
a legitimao aparente a espcie de legitimao que marca a disciplina dos ttulos de crdito60, sintetizada no princpio da cartularidade, tambm chamado de princpio da incorporao61. Este princpio afirma como um trao caracterstico da circulao cambiria, e que a distingue da circulao pela cesso comum de direitos, justamente, a possibilidade de um terceiro portador (ou o simples detentor de uma letra, na dico do art. 16, 1 alnea da LUG.), que no o original titular do direito cartular, exercer o direito cartular em razo da simples posse qualificada pela lei de circulao do ttulo. Assim, enquanto a titularidade do direito constitudo por um ttulo de crdito pressupe a propriedade deste ttulo, a qual por sua vez decorre da posse de boa-f de acordo com a lei de circulao, a legitimao cambiria prescinde da prova da titularidade do direito (e da propriedade do ttulo, portanto), para contentar-se apenas com a aparncia de titularidade, que se verifica pela aparncia de propriedade do ttulo. Mais precisamente, para algum exercer o direito mencionado em um ttulo de crdito, dispensa-se a prova da titularidade, pois basta a aparncia de titularidade. Cumpre, pois, determinar quais os elementos que conformam esta aparncia de titularidade. A titularidade do direito constitudo por um ttulo de crdito decorre da propriedade do ttulo. A propriedade do ttulo de crdito decorre da reunio da posse de boa-f de acordo com a lei de circulao. Destes trs elementos, apenas a posse e a lei de circulao so aparentes, uma vez que a boa-f, aqui entendida subjetivamente, no possui manifestao exterior. Desse modo, so elementos aparentes da
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propriedade de um ttulo a posse de acordo com a lei de circulao. Quem as tiver aparentar ser proprietrio do ttulo, logo tambm aparentar ser titular do direito. Da por que se diz que legitimado ao exerccio do direito mencionado em um ttulo quem estiver formalmente investido na posse do ttulo ou, em outras palavras, tiver a posse qualificada pela lei de circulao do ttulo (art. 16, 1 alnea do Anexo I do Decreto n 57.663/66; art. 22 da Lei n 7.357/85). Da dizer-se que os ttulos de crdito so documentos de apresentao62, pois somente aquele que estiver em condies de apresent-lo ao devedor que se legitimar ao exerccio da ao. Por esta razo, a cpia comum (documento probatrio) nunca substitui a cpia cambiria (documento legitimador).63 Somente quem tiver a posse do original do ttulo de crdito se legitimar, portanto, ao exerccio do direito mencionado no ttulo de crdito. A legitimao ao exerccio do direito cartular com base na investidura formal na posse do ttulo , portanto, distinta da hiptese de legitimao ordinria, em que somente se legitima ao exerccio do direito quem demonstrar ser o seu titular. Ocorre, pois, em direito cambirio, uma dissociao entre titularidade e legitimao, pois, conforme a lio de Werter Faria, a titularidade do direito de crdito e a legitimao ora coincidem, ora no, pois aquela se relaciona com a propriedade do documento e esta, com a posse. O proprietrio e, por conseqncia, titular do direito, pode carecer de legitimao para exigir a prestao.64 Parte da doutrina cambiria entendeu a legitimao extraordinria que ocorre nos ttulos de crdito como um fenmeno processual em que h uma inverso do nus da prova65 quanto presuno da presena de boa-f, que conduz a uma presuno de titularidade. Por isso, diz-se titularidade aparente em que h uma presuno iuris tantum a titularidade, com o que se legitima o portador ao exerccio do direito. Isto quer dizer que a legitimao cede face demonstrao da falta de titularidade. Para Tullio Ascarelli, no entanto, encontrar o fundamento da legitimao cambiria na inverso do nus da prova capta mais o resultado prtico do tema, sem evidenciar os fundamentos pelos quais a inverso do nus da prova decorreria da legitimao cambiria66. que, em verdade, o fundamento da legitimao reside na possibilidade de exonerao do devedor que paga sem fraude ou culpa ao legitimado, sempre que essa exonerao for prevista por lei67. Deste modo, enquanto a regra de direito comum indica que o devedor, para pagar com eficcia liberatria, deve realizar o pagamento ao credor leia-se titular ou a quem de direito lhe represente, no direito cambirio, a regra inverte-se, pois basta ao devedor pagar quele que aparenta ser titular do direito. Com efeito, por um lado, legitima-se ativamente ao exerccio do direito aquele que se encontra formalmente investido na posse, independentemente de ser o titular do direito, por outro lado, o devedor que, de boa-f, paga a quem aparentar ser titular, paga com eficcia liberatria, consoante o disposto no art. art. 40, 3 alnea, da LUG e no art. 39 da Lei n 7.357/8568. Contudo, o banco que paga cheque endossado por pessoa jurdica deve conferir se a pessoa a quem se atribui o endosso no cheque tinha poderes previstos no estatuto social, conforme reiterados arestos do Superior Tribunal de Justia69.
62 Pontes de Miranda, Tratado de direito privado. 3. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 11. 63 Werter R. Faria. Aes cambirias. Porto Alegre: safE, 1987, p. 12. 64 Werter R. Faria. Aes cambirias. Porto Alegre: safE, 1987, p. 31. 65 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958, p. 21.
Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 228.
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Tullio Ascarelli. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 228 e ss.
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REsp 60.088-MG, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito e REsp 21.024-PR, rel. Min. Dias Trindade.
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REsp 280.285-SP, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, EREsp 2080.285, rel. Min. Nancy Andrighi e REsp 171299-SC, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira.
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ANEXO I ERESP 280.285/SP EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RESP N 280.285 - SP (2001/0122422-7)
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI REL. P/ ACRDO: MINISTRO ANTNIO DE PDUA RIBEIRO EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: GUILHERME PIMENTA DA VEIGA NEVES E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS EMENTA Direito comercial e direito processual civil. Cheque. Irregularidade dos endossos. Responsabilidade do banco intercalar. Divergncia entre julgados das Turmas que compem a Segunda Seo. I O banco apresentante do cheque cmara de compensao tem o dever de verificar a regularidade da sucesso dos endossos. Deve, pois, tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, quando o ttulo for nominal a pessoa jurdica. II Embargos de divergncia conhecidos, mas rejeitados. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da SEGUNDA SEO do Superior Tribunal de Justia, prosseguindo no julgamento, aps o voto-mrito do Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha, rejeitando os embargos de divergncia, o voto do Sr. Ministro Ari Pargendler, recebendo-os em parte, o voto do Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, acolhendo-os, e o voto do Sr. Ministro Aldir Passarinho Jnior, rejeitando-os, por maioria, vencidos os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha e Aldir Passarinho Jnior, conhecer dos embargos; no mrito, vencidos a Sra. Ministra Nancy Andrighi e os Srs. Ministros Castro Filho e Carlos Alberto Menezes Direito e, em parte, o Sr. Ministro Ari Pargendler, os rejeitar. Lavrar o acrdo o Sr. Ministro Antnio e Pdua Ribeiro. Na preliminar, foram votos vencedores a Sra. Ministra Relatora e os Srs. Ministros Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito. No mrito, foram votos vencedores os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar e Aldir Passarinho Jnior. No participou do julgamento o Sr. Ministro Fernando Gonalves (art. 162, 2, do RISTJ). Ausente, justificadamente, a Sra. Ministra Nancy Andrighi. Braslia, 25 de junho de 2003(Data do Julgamento). Ministro Antnio de Pdua Ribeiro Relator
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EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RESP N 280.285 - SP (2001/0122422-7)
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI RELATRIO Cuida-se de embargos de divergncia em face de acrdo proferido pela 4 Turma que proveu o recurso especial para reconhecer a responsabilidade da instituio financeira pela verificao da regularidade da srie de endossos, nos termos do art. 39 da Lei n. 7.357/85, em cheque de emisso de terceiro, nominal empresa FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA., que foi endossado irregularmente por ex-gerente desta, em seu benefcio e em detrimento da empresa autora. A ementa do acrdo embargado foi lavrada nos seguintes termos:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E COMERCIAL. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. AUSNCIA. CHEQUE. ENDOSSO VICIADO. RESPONSABILIDADE DO BANCO, QUE RECEBE O CHEQUE PARA DEPSITO SEM CONFERIR A LEGITIMIDADE DO ENDOSSANTE. PRECEDENTE DA TURMA. DOUTRINA. RECURSO PROVIDO. I Consoante j proclamou precedente da Turma (REsp n 171.299-SC, DJ 5.10.98), o estabelecimento bancrio est desobrigado, nos termos da lei (art. 39 da Lei do Cheque), a verificar a autenticidade da assinatura do endosso. Por outro lado, todavia, tal no significa que a instituio financeira estaria dispensada de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante. II O banco, ao aceitar cheques endossados, deve tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, quando nominal a pessoa jurdica. Se assim no se entender, estar-se- a permitir que terceiros possam endossar em seu prprio favor, em manifesto locupletamento indevido. ...
A divergncia suscitada com amparo no REsp 21024, Rel. Min. Dias Trindade, DJ de 22-06-1992 e no REsp 43.510, Rel. Min. Cludio Santos, DJ de 05-021996, cujas ementas so, respectivamente, as seguintes:
COMERCIAL. CHEQUE. ENDOSSO. PAGAMENTO AO PORTADOR. O estabelecimento bancrio esta dispensado de conferir a autenticidade da assinatura de endossante de cheque nominal, para pagamento vista, mas apenas a sua regularidade formal (art. 39 - lei 7.357/85). RESPONSABILIDADE CIVIL. BANCO APRESENTANTE DO CHEQUE A COMPENSAO. ENDOSSO FRAUDULENTO. I. O banco apresentante do cheque a compensao est obrigado apenas a conferir a regularidade da serie dos endossos. No a autenticidade das assinaturas dos endossantes. II. A exigncia de endosso em preto, nominativo, no tem relevncia no caso dos autos, considerando-se que os cheques foram depositados na conta corrente do prprio agente fraudador do endosso.
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III. Divergncia jurisprudencial no comprovada. IV. Recurso especial no conhecido.
Narra o embargante, BANCO ITA S/A, que o sacado est obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, mas no tem o dever legal de analisar a autenticidade da assinatura dos endossantes, nos termos do art. 39 da Lei n. 7357/85, diante da teoria da aparncia cambiria; que a responsabilidade do banco , nos termos da Smula n. 28/STF, pelo pagamento de cheque falso ou alterado, que no a hiptese examinada. Alega que:
O v. aresto embargado, todavia, pe uma distino entre a autenticidade da assinatura do endossante e a sua legitimidade para representar (melhor dito, para presentar) a pessoa jurdica beneficiria do cheque. Em ltima anlise, o Banco estaria, em homenagem ao princpio da plena circulao dos ttulos de crdito, dispensado da perquirio menos difcil; no obstante, seria obrigado a cumprir uma exigncia bem mais difcil e formalista! ... 27. Ponderamos, no azo que: a) praticamente impossvel a um banco exigir que os apresentantes de tais cheques cheguem aos seus guichs portando, como determinou o v. aresto, uma via do contrato social ou do estatuto da pessoa jurdica endossante, certamente com a exigncia complementar de que tais documentos estejam devidamente autenticados por certificao tabelioa, e certamente tambm com a prova atualizada do registro dos contratos comerciais na Junta Comercial ou dos estatutos no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, mais a devida publicao na imprensa oficial. No h, cumpre convir, forma de considerar tais exigncias como compatveis com a celeridade das operaes bancrias de rotina e com a operacionalidade inerente s ordens de pagamento vista.
Admitidos os embargos de divergncia, o embargado apresentou sua impugnao pela rejeio do recurso, invocando parecer de FBIO KONDER COMPARATO, publicado na RT 531/36, no qual h a ressalva de que:
Tratando-se, no entanto, de liquidao de cheque pela compensao bancria, a regulamentao emanada do Banco Central do Brasil, por fora do disposto no art. 11, VI, da Lei n. 4.595/64, torna responsvel o banco remetente do cheque compensao pela validade e autenticidade do ltimo endosso.
o relatrio.
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VOTO Discute-se se a responsabilidade do banco apresentante do cheque cmara de compensao inclui a obrigao de verificao de autenticidade do ltimo endosso quando o seu correntista no indicado no cheque nominal. A controvrsia patente, como pode ser notado pelo julgamento do AgAg 381311, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 24-09-2001, no qual citado o REsp 171.299, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 05-10-1998, que pontua que a dispensa de verificao de autenticidade da assinatura do endosso no exclui a observncia da regularidade dos endossos incluindo a legitimidade do endossante. A evoluo do pensamento da 4 Turma, por partir do mesmo raciocnio inicial de que a verificao de autenticidade da assinatura do endosso no exclui a observncia da regularidade dos endossos , j se mostra apta a configurar o dissenso interno, quando avana e inova em construo jurisprudencial no reconhecida em hipteses anteriores. A inovao na linha de pensamento da 4 Turma consistiria na assertiva de que o banco, ao aceitar cheques endossados, deve tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, enquanto a Jurisprudncia da 2 Seo tem se orientado no sentido de que o estabelecimento bancrio no est obrigado a conferir a autenticidade da assinatura do endossante de cheque nominal para pagamento vista, mas, apenas, a sua regularidade formal. Como a nica imposio legal, com amparo em iterativa Jurisprudncia de ambas as Turmas do STJ, no sentido de obrigao da instituio nanceira de simples conferncia da regularidade formal da srie de endossos, o acrdo embargado que elastece a tese anterior, para reconhecer a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, advm da avaliao de situao ftico-jurdica semelhante. Do douto voto do i. Relator do acrdo embargado, consta, logo aps a referncia ao art. 39 da Lei do Cheque: Consagra essa regra o princpio da aparncia, em favor da circulabilidade e da negociabilidade do cheque, que restaria obstaculizado se necessrio o exame de autenticidade da assinatura do endosso pelo estabelecimento perante o qual o mesmo apresentado para saque ou depsito. A Terceira Turma, em casos assemelhados, adotou essa mesma orientao, como se v das seguintes ementas: ... Em suma, o estabelecimento bancrio est desobrigado, nos termos da lei e da jurisprudncia, a verificar a autenticidade da assinatura do endosso. 4. Por outro lado, todavia, tal no significa que a instituio financeira estaria dispensada de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante. Com efeito, o banco, ao aceitar cheques endossados, deve tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia
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do contrato social da empresa, quando nominal a pessoa jurdica. Se assim no se entender, estar-se- a permitir que terceiros possam endossar em seu prprio favor, como ocorreu na espcie, em manifesto locupletamento indevido. Em que pese a sistematizao de uma rotina bancria pelo douto acrdo embargado, de relevante cunho social, pois apta a prevenir a manipulao de crditos alheios por terceiro de m-f, fez-se uma exceo dico do art. 39 da Lei n. 7357/85 que transferiu uma responsabilidade no decorrente da lei s instituies nanceiras. Realmente, h mitigao da circulabilidade e da negociabilidade do cheque, quando se exige o exame de autenticidade da assinatura do endosso pelo estabelecimento perante o qual o mesmo apresentado para saque ou depsito. A lei no destacou, nas operaes de compensao bancria, qualquer nus de conferncia seja de autenticidade seja de legitimidade do ltimo endosso pelo banco sacado (como se pontuou que de tal modo deveria ser no REsp 304192, DJ de 25-06-2001) ou pelo banco apresentante (como se discute na hiptese em tela). No REsp 171.299, DJ de 05-10-1998, tratou-se de situao anloga (intermedirio que no repassou o valor dos cheques para o pagamento de dvida do emitente), mas que tambm teve entre seus fundamentos a existncia de bice da Smula n. 7/STJ. A controvrsia mesmo manifesta, tendo a 3 Turma no julgamento do AgAg 381311, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 24-09-2001, firmado o entendimento de que a dispensa de verificao de autenticidade da assinatura do endosso no exclui a observncia da regularidade dos endossos, incluindo a legitimidade do endossante. Naquela oportunidade, o Tribunal estadual tambm havia esposado a tese de que para ser o cheque pago pessoa indicada - como no caso concreto em que o ttulo era nominal ao Apelado/Autor necessrio que o Banco sacado Apelante/Ru confira no s a regularidade do cheque, como tambm, se a pessoa que o est recebendo, a mesma indicada nominalmente ou se esta pessoa indicada nominalmente, endossou o cheque, conferindo-lhe a assinatura. Esta tese foi rechaada no julgamento feito no AgAg 381.311 (no mesmo sentido: REsp 60.088, DJ de 19-05-1997). O saudoso comercialista FRAN MARTINS, em seu O Cheque segundo a Nova Lei, p. 108, Forense, 1986, j lecionava que:
Para pagar um cheque sacado ter, naturalmente, que verificar a assinatura do emitente e o sacado pela qual este se obriga a pagar os cheques daquele. Se, porm o cheque foi endossado cabe ao sacado verificar apenas a regularidade da sucesso dos endossos, mas no a autenticidade das assinaturas. O que o sacado deseja saber se o portador est legitimado na posse do ttulo para receb-lo. Havendo uma srie regular de endossos, cabe ao sacado pagar, ao detentor legitimado do cheque, a importncia do mesmo, ainda que as assinaturas de alguns endossantes sejam falsas ou de pessoas incapazes de se obrigar....
No h dvidas de que o ex-gerente da embargada FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. estava legitimado a receber as crtulas e dar quitao queles
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que o procuraram para pagamento de carns de parceria na aquisio de lotes de gado, e, a princpio, era portador legitimado do ttulo de crdito. Este fato no se confunde com o desvio das parcelas pecunirias recebidas por ato ilcito do representante comercial autnomo, ex-gerente da embargada, por ato pessoal, que origina conseqncias prprias na esfera individual civil e penal. Conclui-se, pois, que nem o banco sacado nem o apresentante respondem por qualquer pagamento de cheque transferido mediante endosso falso e, da mesma forma, mediante endosso irregular de quem no detenha poderes de representao da pessoa jurdica indicada nominalmente como beneficiria. Se o endosso falso no gera obrigao de indenizar da instituio financeira, o endosso irregular ou defeituoso, que um minus em relao ao endosso falso no transfere idntica responsabilidade. Forte nestas razes, ACOLHO os embargos de divergncia. o voto.
CERTIDO DE JULGAMENTO SEGUNDA SEO
Nmero Registro: 2001/0122422-7 ERESP 280285 / SP Nmero Origem: 200000995207 PAUTA: 27/02/2002 JULGADO: 13/03/2002 Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. ROBERTO CASALI Secretria Bela HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA
AUTUAO
EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: ATHOS GUSMO CARNEIRO E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS ASSUNTO: Civil - Responsabilidade Civil - Indenizao - Ato Ilcito - Dano Moral
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SUSTENTAO ORAL Sustentaram oralmente, pelo embargante e embargado, respectivamente, os Drs. Athos Gusmo Carneiro e Luiz Antnio Sampaio Gouveia. CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA SEO ao apreciar o processo em epgrafe, em sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Aps o voto da Sra. Ministra-Relatora, conhecendo dos embargos e os acolhendo, no que foi acompanhada pelo Sr. Ministro Castro Filho, pediu VISTA o Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro. Aguardam os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler, Carlos Alberto Menezes Direito e Aldir Passarinho Junior. O referido verdade. Dou f. Braslia, 13 de maro de 2002 HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA Secretria
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: ATHOS GUSMO CARNEIRO E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS EMENTA Direito comercial e direito processual civil. Cheque. Irregularidade dos endossos. Responsabilidade do banco intercalar. Divergncia entre julgados das Turmas que compem a Segunda Seo. I O banco apresentante do cheque cmara de compensao tem o dever de verificar a regularidade da sucesso dos endossos. Deve, pois, tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, quando o ttulo for nominal a pessoa jurdica. II Embargos de divergncia conhecidos, mas rejeitados. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO ANTNIO DE PDUA RIBEIRO: Trata-se de embargos de divergncia opostos pelo Banco Ita S/A contra acrdo da Quarta Turma, que deu provimento ao recurso especial ajuizado pela embargada, Fazendas Reunidas Boi Gordo Ltda. Esta postulou indenizao em virtude de ter o banco embargante aceitado o depsito de cheques sem conferir a regularidade dos endossos.
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O dissdio est caracterizado. Sobre bases fticas semelhantes depsito de cheque nominal com endosso irregular foram dadas solues divergentes, ora pela responsabilidade do banco, ora pela ausncia desta. O acrdo embargado entendeu que o banco, a despeito de no ter de analisar a autenticidade da assinatura dos endossos, deve averiguar se a pessoa que endossou em nome da pessoa jurdica tem poderes para represent-la, exigindo, por exemplo, cpia do contrato social da empresa. Em no o fazendo, responsabiliza-se pelos danos da advindos. Os julgados colacionados pelo embargante, a seu turno, encampam a tese de que a instituio financeira, alm de no ter de examinar a autenticidade das assinaturas, no est obrigada a verificar a legitimidade do endossante para representar a pessoa jurdica beneficiria do cheque. O banco, portanto, no tem obrigao de indenizar. A eminente Relatora, Ministra Nancy Andrighi acolheu os embargos, entendendo que, se o endosso falso no gera obrigao de indenizar da instituio financeira, o endosso irregular ou defeituoso, que um minus em relao ao endosso falso no transfere idntica responsabilidade. Consoante se verifica, tanto no acrdo embargado como nos julgados colacionados pelo embargante, sufragou-se a tese de que a instituio bancria no tem o dever de conferir a autenticidade das assinaturas dos endossos, mas lhe cumpre conferir a regularidade formal destes. O dissenso, porm, est em que, para o julgado embargado, necessrio que o banco verifique se o endossante tem poderes para representar a pessoa jurdica, sob pena de arcar com eventuais prejuzos, enquanto os paradigmas so no sentido de que a instituio financeira no precisa exigir a prova da aludida representao. De acordo com o aresto embargado, os bancos no tm o dever de verificar a autenticidade da assinatura do endosso em cheque, mas no esto dispensados de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante (fl. 542); ao aceitar cheques endossados, deve tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, quando nominal a pessoa jurdica (fl. 542). Nesse contexto, tenho que a soluo alvitrada pelo acrdo embargado a mais adequada para o caso em exame. Asseverou o Relator, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, que, apesar do princpio da aparncia e da desnecessidade de verificao da autenticidade da assinatura dos endossos, a instituio financeira no est dispensada de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante (fl. 531). Em verdade, tem-se que, no caso concreto, em momento algum se questionou a autenticidade da assinatura do endossante. Este, antigo funcionrio do embargado, endossou o cheque nominal e o depositou em sua prpria conta. O ponto incontroverso, no houve falsificao de assinaturas, s quais, portanto, no se pode dizer faltar autenticidade. Ocorre que o depositante no tinha legitimidade para endossar o cheque nominal ao embargado pois no se lhe havia conferido poderes para tanto. Ora, se ao banco embargante no cabia conferir se o depositante poderia endossar em
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nome do embargado, em que sentido, ento, se diz que a instituio financeira deve conferir a regularidade dos endossos? Ressalte-se que mesmo no REsp. n 43.510/ SP, apontado como paradigma, o Ministro Relator, Cludio Santos, destacou que o banco apresentante do cheque compensao est obrigado exclusivamente a conferir a regularidade na srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes (fl. 579). A assinatura do endossante era autntica, mas ele no tinha legitimidade para o endosso. E, conforme bem destacado no julgado embargado, a legitimidade do endossante condio para a regularidade dos endossos. como lembram Paulo Srgio Restiffe e Paulo Restiffe Neto:
O art. 35 da Lei Uniforme estabelece duas regras em relao ao pagamento pelo sacado de cheque endossvel: a) obrigao de verificar a regularidade da sucesso dos endossos; b) desobrigao de verificar a autenticidade da assinatura dos endossantes. Ambos foram acolhidas no pargrafo nico do art. 39 da Lei 7.357. No primeiro caso, cabe ao sacado constatar se o portador pode ser considerado legtimo possuidor, integrado na srie ininterrupta de endossos (art. 19 da Lei Uniforme), e outros aspectos pertinentes regularidade da sucesso dos endossos, como a posse de m-f (art. 21 da Lei Uniforme) (Lei do Cheque, Editora Revista dos Tribunais, 4. edio, 2000, p. 244, grifei).
O trecho se refere ao banco sacado, mas se aplica tambm ao banco intercalar, caso do embargante. Assim, se o sacado no tem a obrigao de verificar a autenticidade da assinatura dos endossantes, est, entretanto, obrigado a verificar a regularidade da sucesso dos endossos. Idem, o banco apresentante (Ob. cit.). Se quem endossou no podia faz-lo, quebrada a srie de endossos. Ressalte-se que tal entendimento no infirmado pelo fato de, no caso concreto, ter existido apenas um endosso. Houvessem mais endossos, a srie seria irregular desde o princpio. Alm disso, com a devida vnia, penso que no se trata de considerar o endosso irregular um minus em relao ao endosso falso. Tal como entendeu a Relatora, se o endosso falso no enseja o dever do banco de indenizar os prejudicados, o endosso irregular tambm no ensejaria. Ocorre que o dever de verificar a regularidade dos endossos imposio legal, ao passo que a anlise da autenticidade das assinaturas nus que a lei no imps instituio financeira. E no imps porque no possuindo o sacado ou apresentante a ficha de firma de quem no seja seu cliente, no pode verificar a autenticidade da assinatura e, conseqentemente, responder por eventual inautenticidade (Ob. cit.). Ademais, ainda que se sustente a responsabilidade do prprio embargado pelos atos de seu preposto, tem-se que, no caso, a causa determinante dos prejuzos alegados decorre de ato do banco embargante. Relevante a observao do Ministro Aldir Passarinho, em voto-vogal no acrdo embargado: Se o preposto assinou os depsitos pelas Fazendas Reunidas Boi Gordo e depositou na prpria conta, isso
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um procedimento inusual e, de fato, caberia ao Banco, pelo menos, levantar essa questo da verificao (fl. 540). Ante o exposto, em concluso, conheo dos embargos de divergncia, mas os rejeito.
VOTO O SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA: Peo vnia Ministra-Relatora e ao Ministro Castro Filho para acompanhar a divergncia iniciada pelo Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, no sentido de conhecer dos embargos, mas rejeit-los, nos termos do voto que proferi quando da apreciao do recurso especial, acrdo ora embargado, nestes termos:
3. As instncias ordinrias, com base no art. 39 da Lei do Cheque, entenderam que o banco cobrador ou apresentante, no caso o recorrido, estaria imune de responsabilidade, porquanto a ele no competiria verificar a autenticidade da assinatura do endossante aposta nas crtulas. A propsito, dispe referida norma: Art. 39. O sacado que paga o cheque ordem obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes. A mesma obrigao incumbe ao banco apresentante do cheque Cmara de Compensao. Pargrafo nico. Ressalvada a responsabilidade do apresentante, no caso da parte final deste artigo, o banco sacado responde pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o sacado, no todo ou em parte, reaver o que pagou.
Consagra essa regra o princpio da aparncia, em favor da circulabilidade e da negociabilidade do cheque, que restaria obstaculizado se necessrio o exame de autenticidade da assinatura do endosso pelo estabelecimento perante o qual o mesmo apresentado para saque ou depsito. A Terceira Turma, em casos assemelhados, adotou essa mesma orientao, como se v das seguintes ementas:
Comercial. Cheque. Endosso. Pagamento ao portador. O estabelecimento bancrio est dispensado de conferir a autenticidade da assinatura do endossante de cheque nominal, para pagamento vista, mas apenas a sua regularidade formal (art. 39 Lei 7.357/85) (REsp n. 21.024-PR, DJ 22.6.92, relator: Ministro Dias Trindade) 1. Na forma de precedentes da Corte, o estabelecimento bancrio no est obrigado a conferir a autenticidade da assinatura do endossante de cheque nominal para pagamento vista, mas, apenas, a sua regularidade formal(REsp n. 60.088-MG, DJ 19.5.97, relator: Ministro Menezes Direito). Responsabilidade civil. Banco apresentante do cheque compensao. Endosso fraudulento.
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I. O banco apresentante do cheque compensao est obrigado apenas a conferir a regularidade da srie dos endossos. No a autenticidade das assinaturas dos endossantes (REsp n. 43.510-SP, DJ 5.2.96, relator: Ministro Cludio Santos). Em suma, o estabelecimento bancrio est desobrigado, nos termos da lei e da jurisprudncia, a verificar a autenticidade da assinatura do endosso. 4. Por outro lado, todavia, tal no significa que a instituio financeira estaria dispensada de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante. Com efeito, o banco, ao aceitar cheques endossados, deve tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, quando nominal a pessoa jurdica. Se assim no se entender, estarse- a permitir que terceiros possam endossar em seu prprio favor, como ocorreu na espcie, em manifesto locupletamento indevido.
Em caso semelhante, esta Turma, no julgamento do REsp n. 171.299-SC (DJ 5.10.98), teve oportunidade de ementar:
I O estabelecimento bancrio est desobrigado, nos termos da lei (art. 39 da Lei do Cheque), a verificar a autenticidade da assinatura do endosso. Entretanto, tal no significa, por si s, que estaria a instituio financeira dispensada de conferir a prpria regularidade dos endossos, incluindo a legitimidade do endossante.
Na ocasio, como relator, adotei como razo de decidir os fundamentos lanados nas instncias ordinrias, assim redigidos:
Fcil perceber, que o apelante acredita estar imune de toda e qualquer responsabilidade, porquanto a ele no competia verificar a autenticidade da assinatura apostas na crtulas. Todavia, no meu sentir, no se tratava de verificar se autnticas as firmas, mas, sim, se o portador do ttulo dispunha de poderes para endoss-lo. Ora, se nominais os cheques, o endosso s poderia ser feito pelo beneficirio, in casu, pela Projesul, ou por seu representante legal. H norma legal no sentido de que o cheque nominativo com clusula ordem, somente transmissvel por via de endosso da pessoa indicada a quem deva ser pago (Lei n. 2.591, art. 3). Tambm o proclama a Lei Uniforme relativa ao cheque, em seu art. 14 e seguintes. (...) Certo que obrou com manifesta negligncia o recorrente, ao aceitar o endosso do cheque pelo portador, quando esse no poderia faz-lo, pois o cheque no era a ele nominal, tampouco detinha mandato expresso para tanto. E nem se diga da existncia de um mandato tcito, pois ainda assim, no poderia o banco agir do modo como agiu. Bem anotou a digna sentenciante ao salientar que inadmissvel que a instituio financeira desconte cheques nominais a empresas, indevidamente endossados, apenas porque o endossatrio era intermedirio destas. (...).
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Demonstrada a existncia dos cheques, correto dizer-se que o Banco o pagou a pessoa que no era o legtimo beneficirio. Permitiu-se, na verdade o endosso de crtula por quem no tinha legitimidade para tanto, assim como o depsito na conta de quem a portava.
O Supremo Tribunal Federal, mutatis mutandis, decidiu da mesma forma, ao assentar que quem paga no obrigado a verificar a autenticidade dos endossos, salvo o do ltimo (RE 88.030-RJ, DJ 9.5.80, relator o Ministro Dcio Miranda). A doutrina no abundante no tema. Nela, no entanto, Paulo Srgio Restie e Paulo Restie Neto, em comentrios ao referido artigo, ensinam:
O art. 35 da Lei Uniforme estabelece duas regras em relao ao pagamento pelo sacado de cheque endossvel: a) obrigao de verificar a regularidade da sucesso dos endossos; b) desobrigao de verificar a autenticidade da assinatura dos endossantes. Ambos foram acolhidas no pargrafo nico do art. 39 da Lei 7.357. No primeiro caso, cabe ao sacado constatar se o portador pode ser considerado legtimo possuidor, integrado na srie ininterrupta de endossos (art. 19 da Lei Uniforme), e outros aspectos pertinentes regularidade da sucesso dos endossos, como a posse de m-f (art. 21 da Lei Uniforme). No segundo caso, no possuindo o sacado a ficha de firma de quem no seja seu cliente, no pode verificar a autenticidade da assinatura e, conseqentemente, responder por eventual inautenticidade. Mesmo porque o endosso fato do passado na vida do cheque, no qual o sacado no teve nenhuma interferncia. Mas nada disse a Lei Uniforme quanto a igual responsabilidade do banco apresentante (ou intercalar, ou cobrador). Foi a Lei 7.357/85 que a estendeu na parte nal do caput do art. 39: a mesma obrigao incumbe ao banco apresentante do cheque cmara de compensao, impondo-lhe, outrossim, responsabilidade(incio do pargrafo nico do mesmo art. 39).
Fbio Konder Comparato, no tema, em parecer publicado na RT 531/36, ao responder as perguntas formulados na consulta, por sua vez, anotou:
Em concluso, examinada a questo luz dos dispositivos prprios do Direito Bancrio, no h por que recusar a responsabilidade do banco remetente do cheque compensao pela falsidade do endosso. E, ainda que se afastasse a aplicao do Direito Bancrio, na espcie, teramos que, perante o Direito comum da responsabilidade civil, houve culpa do banco no acolhimento do ttulo em conta do depositante. Isto posto, passo a responder aos quesitos formulados na consulta. 1. O endosso feito ao banco Y, embora contendo o cometimento ao banco de creditar o valor do cheque em determinada conta, no configura, na disciplina legal do cheque, o ltimo endosso? Sim, pois a remessa de cheques compensao bancria, como explicado, feita sem endosso, de acordo com as normas estabelecidas pelo Banco Central do Brasil.
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2. No est o banco obrigado a verificar a autenticidade do ltimo endosso? O Direito brasileiro, seguindo o sistema da Lei Uniforme de Genebra, no impe ao banco sacado o dever de verificar a autenticidade dos endossos, no cheque. Tratase de norma prpria de Direito Cambirio, que no exclui, como bvio, a aplicao do Direito comum da responsabilidade civil com culpa provada. Tratando-se, no entanto, de liquidao de cheque pela compensao bancria, a regulamentao emanada do Banco Central do Brasil, por fora do disposto no art. 11, VI, da Lei 4.595/64, torna responsvel o banco remetente do cheque compensao pela validade e autenticidade do ltimo endosso. 3. No caso de respostas afirmativas s perguntas anteriores, no se configura, na hiptese em exame, a responsabilidade civil do banco Y, cuja negligncia, deixando de apurar a autenticidade do endosso, acarretou ao emitente a obrigao, de indenizar a beneficiria do cheque? No caso, houve, a meu ver, culpa profissional do banco que recebeu o cheque para crdito em conta do falsrio, pela ausncia das precaues elementares na verificao da autenticidade do endosso da companhia tomadora do ttulo. bvio que, tendo havido desvio do cheque emitido pela consulente, deixou ele de servir como instrumento de pagamento da companhia indicada como beneficiria; o que obrigou a consulente a novo desembolso para esse pagamento. Em conseqncia, a pretenso indenizatria no pode ser afastada, em tese.
Ainda no plano doutrinrio, de anotar-se que o paradigma colacionou posio de Lauro Muniz Barreto, segundo a qual nas operaes de compensao os bancos cobradores verificaro, sob sua responsabilidade, a identidade do beneficirio ou ltimo endossante (Direito Bancrio, Liv. Universitria de Direito, 1975, p. 310). E a recorrente ainda ilustrou suas razes com a lio que se segue:
O banqueiro, a quem o cheque cruzado, deve ter em considerao, que o cheque entregue para cobrana talvez no pertena ao portador, que, por exemplo, pode ser o presidente de uma sociedade, a favor de quem foi emitido o cheque, ao crdito de cuja conta deve, neste caso, ser levado o recebimento. O mesmo, no caso do portador figurar no cheque como membro de uma firma social, a quem esse pertence. O banqueiro, que haja tomado todas as precaues concernentes validade extrnseca do ttulo e legitimao do seu possuidor, no pode ser prejudicado, nem atingido, pelos prejuzos decorrentes de modo irregular, fraudulento ou clandestino, pelo qual o possuidor, ou um de seus antecessores o tenha adquirido (Manuel do Banqueiro, 1919, Thiers Vellozo, Typographia Baptista de Souza, pgina 241).
Ademais, pertinente a teoria do risco empresarial, j que o banco, atravs de sua atividade, colhe proveitos econmicos, pelo que deve responder pelos riscos assumidos, como observa Mrcia Regina Frigeri:
O banco representa uma empresa especializada, que se dedica prestao de servios mediante remunerao adequada.
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A organizao e capacidade tcnica dos bancos os distancia dos clientes, que so leigos e desconhecedores desse funcionamento administrativo interno. Destarte, importa estatuir uma responsabilidade maior aos banqueiros, baseada na teoria do risco empresarial, tambm conhecida por culpa de servio. A teoria do risco profissional tem em Josserand e Salleiles seus precursores. Duas so as circunstncias da teoria do risco profissional que impelem o banco reparao do dano independentemente de culpa: a) previso legal; b) quando o banco, autor do dano, atravs de sua atividade, cria um risco maior para terceiros. Acolhido o risco empresarial, o banqueiro, que retira proveito dos riscos criados, deve arcar com as conseqncias de sua ilicitude. Com isso, a vtima libera-se da prova da subjetividade, pois que no se questiona o dolo ou a culpa do banco (Responsabilidade Civil dos Estabelecimentos Bancrios, Forense, p. 9)
Mais adiante, tratando especificamente da responsabilidade da instituio financeira pelo pagamento de cheques falsos e falsificados, assinala a referida Advogada gacha:
a teoria pela qual se presume a responsabilidade do estabelecimento de crdito. A propsito so apontados diversos argumentos neste sentido. a) Foi o banco e no o correntista quem inventou o sistema de cheque e, portanto, no pode transferir ao proprietrio do talonrio os efeitos danosos desse instrumento, que obra sua. b) O banco instituio poderosa, que extrai lucro com o sistema de cheques. Ademais, o banco s entrega talo de cheques ao cliente desde que este efetue um depsito preliminar ou rme um contrato de abertura de crdito. c) A vantagem para o prprio banco, pois estabelecida a responsabilidade do sacado, a confiana nele depositada ficar acrescida. d) A soma de cheques viciados, na massa geral dos cheques diariamente pagos pelo banco, insignificante, de modo que o prejuzo sofrido pela empresa bancria, com indevido pagamento desses cheques, representa uma modesta cifra no cmputo de seus lucros, o que para os particulares poderia ser um desastre (ob. cit, p. 34).
de registrar-se, por fim, que, nos termos do pargrafo nico do art. 39 da Lei de Cheque, o banco pode reaver do beneficirio, quando presente culpa ou dolo deste, como no caso, o pagamento que efetuou indevidamente. 5. Em face do exposto, conheo do recurso e dou-lhe provimento para julgar procedente o pedido indenizatrio, condenando o ru, ora recorrido, ao pagamento dos cheques desviados da autora pelo seu antigo funcionrio, indevidamente pagos e compensados, tudo a ser apurado em liquidao de sentena por artigos. Despesas processuais e honorrios advocatcios a cargo do ru, fixados estes em 10%(dez por cento) sobre o valor da condenao final, nos termos do 3 do art. 20, CPC.
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CERTIDO DE JULGAMENTO SEGUNDA SEO Nmero Registro: 2001/0122422-7 ERESP 280285 / SP Nmero Origem: 200000995207 PAUTA: 27/02/2002 JULGADO: 26/06/2002 Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO ADALBERTO NBREGA Secretria Bela HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA AUTUAO EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: ATHOS GUSMO CARNEIRO E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS ASSUNTO: Civil - Responsabilidade Civil - Indenizao - Ato Ilcito - Dano Moral CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA SEO, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo no julgamento, aps os votos dos Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro e Slvio de Figueiredo Teixeira, conhecendo dos embargos mas os rejeitando, pediu VISTA o Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha. Aguardam os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler, Carlos Alberto Menezes Direito e Aldir Passarinho Junior. O referido verdade. Dou f. Braslia, 26 de junho de 2002 HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA Secretria
EMENTA EMBARGOS DE DIVERGNCIA. DISSDIO NO CARACTERIZADO.

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Distintas as bases fticas, no se configura divergncia autorizativa dos embargos. Embargos de divergncia no conhecidos. VOTO-VISTA (PRELIMINAR) VENCIDO EXMO. SR. MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA: o caso em que as Fazendas Reunidas Boi Gordo Ltda. reclamam indenizao do Banco Ita por ter aceitado o depsito de cheques sem conferir a regularidade dos endossos. O v. acrdo embargado, da relatoria do eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, concluiu pela responsabilidade do banco, dado o dever de averiguar se o endossante, em nome da pessoa jurdica, teria poderes para represent-la. A em. Relatora, Ministra Nancy Andrighi, votou pelo acolhimento dos embargos, no que foi acompanhada pelo em. Ministro Castro Filho, aduzindo que, se endosso falso no gera obrigao de indenizar da instituio financeira, o endosso irregular ou defeituoso, que um minus em relao ao endosso falso no transfere idntica responsabilidade. O em. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, em judicioso, como de hbito, voto-vista, divergiu, rejeitando os embargos. Assim tambm o em. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Pedi vista para melhor refletir sobre a controvrsia. Sr. Presidente, tenho para mim que cabvel questionarmos sobre a questo do conhecimento dos embargos de divergncia. que esta hiptese guarda uma peculiaridade. No caso, o cheque era nominal pessoa jurdica, no foi, porm, depositado na conta desta, mas na do prprio funcionrio endossante, que no tinha poderes para o endosso. Parece-me que os acrdos trazidos comprovao da divergncia no guardam tal especificidade. Essa foi a motivao destacada pelo Sr. Ministro Aldir Passarinho ao proferir voto vogal no julgamento do recurso especial, quando S. Exa. se disse impressionado por essas circunstncias. E creio que exatamente essa particularidade que conduziu a Turma a votar no sentido de atribuir a responsabilidade ao Banco. Peo licena ao eminente Presidente para levantar essa preliminar de no conhecimento dos embargos, por no estar configurado o dissdio, pois as bases fticas so distintas.
CERTIDO DE JULGAMENTO
SEGUNDA SEO Nmero Registro: 2001/0122422-7 ERESP 280285 / SP Nmero Origem: 200000995207 PAUTA: 27/02/2002 JULGADO: 12/03/2003
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Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO ADALBERTO NBREGA Secretria Bela. HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA
AUTUAO
EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: GUILHERME PIMENTA DA VEIGA NEVES E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS ASSUNTO: Civil Responsabilidade Civil Indenizao Ato Ilcito Dano Moral CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA SEO, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha, suscitando preliminar de no conhecimento dos embargos de divergncia, e o voto da Sra. Ministra-Relatora, mantendo posio anterior, pediu VISTA o Sr. Ministro Castro Filho. Aguardam, quanto preliminar, os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior. O referido verdade. Dou f. Braslia, 12 de maro de 2003 HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA Secretria
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: GUILHERME PIMENTA DA VEIGA NEVES E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS
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VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO CASTRO FILHO: Trata-se de embargos de divergncia opostos por BANCO ITA S/A contra acrdo proferido pela Quarta Turma, relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, assim ementado, no que interessa:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E COMERCIAL. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. AUSNCIA. CHEQUE. ENDOSSO VICIADO. RESPONSABILIDADE DO BANCO, QUE RECEBE O CHEQUE PARA DEPSITO SEM CONFERIR A LEGITIMIDADE DO ENDOSSANTE. PRECEDENTE DA TURMA. DOUTRINA. RECURSO PROVIDO. I Consoante j proclamou precedente da Turma (REsp. n. 171.299-SC, DJ 5.10/98), o estabelecimento bancrio est desobrigado, nos termos da lei (art. 39 da Lei do Cheque), a verificar a autenticidade da assinatura do endosso. Por outro lado, todavia, tal no significa que a instituio financeira estaria dispensada de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante. II O banco, ao aceitar cheques endossados, deve tomar a cautela de exigir prova da legitimidade do endossante, como, por exemplo, cpia do contrato social da empresa, quando nominal a pessoa jurdica. Se assim no se entender, estar-se- a permitir que terceiros possam endossar em seu prprio favor, em manifesto locupletamento indevido. III omissis.
Assevera o embargante que o entendimento supra dissentiu dos precedentes da Terceira Turma desta Corte REsps ns 21.024/PR, relator Ministro Dias Trindade (DJ de 22/06/92), e 43.510/SP, relator Ministro Cludio Santos (DJ de 05/02/96) , que dispuseram, em sntese, que o banco apresentante do cheque a compensao no est obrigado a conferir a autenticidade das assinaturas dos endossantes, mas, to-somente, a regularidade da srie de endossos. E eminente relatora, Ministra Nancy Andrighi, na sesso de 13/03/2002, conheceu e proveu os embargos, concluindo, em seu voto que nem o banco sacado nem o apresentante respondem por qualquer pagamento de cheque transferido mediante endosso falso e, da mesma forma, mediante endosso irregular de quem no detenha poderes de representao da pessoa jurdica indicada nominalmente como beneciria. Se o endosso falso no gera obrigao de indenizao da instituio financeira, o endosso irregular ou defeituoso, que um minus em relao ao endosso falso no transfere idntica responsabilidade. Na oportunidade, votei acompanhando a relatora, tendo o Ministro Antnio de Pdua Ribeiro pedido vista dos autos. Ao proferir seu voto, sua Exa. conheceu dos embargos, mas divergiu quanto ao mrito, tecendo as seguintes consideraes:
...tenho que a soluo alvitrada pelo acrdo embargado a mais adequada para o caso em exame. Asseverou o Relator, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, que,
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apesar do princpio da aparncia e da desnecessidade de verificao da autenticidade da assinatura dos endossos, a instituio financeira no est dispensada de conferir a regularidade dos endossos, a includa a legitimidade do endossante (fl. 531). ................................................................................................... Ocorre que o depositante no tinha legitimidade para endossar o cheque nominal ao embargado pois no se lhe havia conferido poderes para tanto. Ora, se ao banco embargante no cabia conferir se o depositante poderia endossar em nome do embargado, em que sentido, ento, se diz que a instituio financeira deve conferir a regularidade dos endossos? Ressalte-se que mesmo no REsp. n. 43.510/ SP, apontado como paradigma, o Ministro Relator, Cludio Santos, destacou que o banco apresentante do cheque compensao est obrigado exclusivamente a conferir a regularidade na srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes (fl. 579). A assinatura do endossante era autntica, mas ele no tinha legitimidade para o endosso. E, conforme bem destacado no julgado embargado, a legitimidade do endossante condio para a regularidade dos endossos. ............................................................................................... Ocorre que o dever de verificar a regularidade dos endossos imposio legal, ao passo que a anlise da autenticidade das assinaturas nus que a lei no imps instituio nanceira. ................................................................................................. Relevante a observao do Ministro Aldir Passarinho, em voto-vogal no acrdo embargado: Se o preposto assinou os depsitos pelas Fazendas Reunidas Boi Gordo e depositou na prpria conta, isso um procedimento inusual e, de fato, caberia ao Banco, pelo menos, levantar essa questo da verificao (fl. 540). Ante o exposto, em concluso, conheo dos embargos de divergncia, mas os rejeito.
O Ministro Slvio de Figueiredo votou raticando seu entendimento. Na ocasio, solicitou vista o Ministro Csar Asfor Rocha que, conquanto tenha votado pela rejeio dos embargos, na esteira dos votos dissidentes, levantou preliminar de no conhecimento do recurso, argumentando que, no caso dos autos, existe peculiaridade que parece ter contribudo para a soluo alvitrada, qual seja, o fato de o cheque ser nominal pessoa jurdica e ter sido depositado na conta do endossante, que no tinha poderes para o endosso, circunstncia ausente nos arestos trazidos como paradigmas. Em razo dessa preliminar, solicitei vista dos autos, para conferir a similitude dos casos confrontados. Entendo que, in casu, data venia, est configurada a divergncia. No primeiro acrdo REsp. n. 21.024/PR -, cuidava-se de ao de indenizao proposta pela Empresa de Transportes Atlntida Ltda. contra o mesmo Banco Ita S/A, o cheque tambm era nominal pessoa jurdica, e do voto do relator, Ministro Dias Trindade, constou a afirmao de que no cabia ao banco exigir prova de que autorizada a pessoa que assinou a praticar o endosso, porquanto dispensado de conferir a prpria assinatura... (fl. 574).
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No segundo paradigma REsp. 43.510/SP , o endosso fraudulento foi feito por ex-empregado da empresa autora, em cheques administrativos emitidos pelo Banco Geral do Comrcio Ltda., depositados na conta corrente pessoal do endossante. No recurso especial discutia-se exatamente a co-responsabilidade do banco, por permitir que o empregado depositasse os cheques em sua agncia sem exigir comprovante de que tinha poderes para assinar o endosso como representante da empresa em cujo nome se encontrava o cheque (fl. 577). Portanto, bem caracterizada a divergncia entre as hipteses confrontadas, conheo dos embargos. como voto. MINISTRO CASTRO FILHO
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: GUILHERME PIMENTA DA VEIGA NEVES E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS VOTO-PRELIMINAR EXMO. SR. MINISTRO ANTNIO DE PDUA RIBEIRO: Sr. Presidente, conheo dos embargos. EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RESP N 280.285 - SP (2001/0122422-7) PRELIMINAR SUSCITADA VOTO-VENCIDO EXMO. SR. MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR: Sr. Presidente, peo vnia para divergir. Lembro-me, nitidamente, do julgamento, e, na Turma, o Sr. Ministro Barros Monteiro e eu nos fixamos no comportamento e na situao do representante da empresa, que, recebendo vrios cheques, depositava-os em sua prpria conta bancria. Na ocasio, foi destacada a peculiaridade de ele depositar os cheques na prpria conta. Se a circunstncia ftico-jurdica no for a mesma, no h como se discutir a tese, porque, evidentemente, o Direito aplicado ser diferente. O que pondero est destacado nos votos do Sr. Ministro Barros Monteiro e no meu. Disse o Sr. Ministro Barros Monteiro:
Sr. Presidente, o meu voto tambm nesse sentido, at porque, neste caso especfico, como os cheques foram emitidos nominais ordem das Fazendas Reunidas, normalmente deveriam ser depositados na conta dela e no na do funcionrio.
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Penso, ento, que houve falha do banco em no perquerir a respeito da eventual irregularidade nesse passo. O meu voto diz o mesmo em relao a isso. No se discute, em si, se a tese teria ou no que verificar a seqncia de endosso. Os embargos de divergncia so para firmar tese dentro de situaes idnticas com solues diversas, o que, no caso, no me parece estar caracterizado. Peo vnia para no conhecer dos embargos.
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: GUILHERME PIMENTA DA VEIGA NEVES E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS 2 Seo 11-06-2003 VOTO-MRITO ANTECIPADO O MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: Sr. Presidente, acompanho o voto do Sr. Ministro Slvio de Figueiredo, conhecendo dos embargos de divergncia, mas rejeitando-os pelas razes expostas no voto da Quarta Turma, referido pelo Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior. CERTIDO DE JULGAMENTO SEGUNDA SEO Nmero Registro: 2001/0122422-7 ERESP 280285 / SP Nmero Origem: 200000995207 PAUTA: 27/02/2002 JULGADO: 11/06/2003 Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO ADALBERTO NBREGA Secretria Bela. HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA
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AUTUAO EMBARGANTE: BANCO ITA S/A ADVOGADO: GUILHERME PIMENTA DA VEIGA NEVES E OUTROS EMBARGADO: FAZENDAS REUNIDAS BOI GORDO LTDA. ADVOGADO: LUIZ ANTNIO SAMPAIO GOUVEIA E OUTROS ASSUNTO: Civil Responsabilidade Civil Indenizao Ato Ilcito Dano Moral CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA SEO, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Castro Filho, conhecendo dos embargos de divergncia, no que foi acompanhado pelos Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Ruy Rosado de Aguiar, Ari Pargendler e Carlos Alberto Menezes Direito, a Seo, por maioria, vencidos os Srs. Ministros Cesar Asfor Rocha e Aldir Passarinho Junior, conheceu dos embargos. Em seguida, foi colhido o voto-mrito antecipado do Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar que, acompanhando os votos dos Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro e Slvio de Figueiredo Teixeira, rejeitou os embargos de divergncia. Foi determinada a remessa dos autos ao Sr. Ministro Cesar Asfor Rocha para preparar seu voto quanto ao mrito. Aguardam os Srs. Ministros Ari Pargendler, Carlos Alberto Menezes Direito e Aldir Passarinho Junior. O referido verdade. Dou f. Braslia, 11 de junho de 2003 HELENA MARIA ANTUNES DE OLIVEIRA E SILVA Secretria
EMENTA EMBARGOS DE DIVERGNCIA. RESPONSABILIDADE DO BANCO. CHEQUE. ENDOSSO IRREGULAR. ILEGITIMIDADE DO ENDOSSANTE. EMBARGOS CONHECIDOS, MAS REJEITADOS. VOTO-VISTA EXMO. SR. MINISTRO CESAR ASFOR ROCHA: Superada a preliminar de no conhecimento dos embargos, lembro que, no caso, as Fazendas Reunidas Boi Gordo Ltda. reclamam indenizao do Banco Ita por ter aceitado o depsito de cheques sem conferir a regularidade dos endossos. O v. acrdo embargado, da relatoria do eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, concluiu pela responsabilidade do banco, dado o dever de averiguar se o endossante, em nome da pessoa jurdica, teria poderes para represent-la.
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Estou convencido desse entendimento, data venia. A legitimidade do endossante condio para a regularidade do endosso, e a verificao desta, a teor do artigo 35 da Lei Uniforme, cabe ao sacado, mas, por expressa ressalva da prpria lei, no quanto autenticidade da assinatura do endossante. No caso, o cheque era nominal pessoa jurdica, no foi, porm, depositado na conta desta, mas na do prprio funcionrio endossante, que no tinha poderes para o endosso. Da a falta do banco. Com essas breves consideraes e renovada vnia, voto pela rejeio dos embargos.
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AULA 6: A SOLIDARIEDADE CAmbIRIA

Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Avaliar o impacto prtico da solidariedade cambiria sobre os mecanismos econmicos de financiamento da empresa. Comparar os diferentes mecanismos de regulao da solidariedade passiva.
c) Contedos
A solidariedade cambiria 1.1. A solidariedade cambiria. Reforo de garantias outorgados ao portador o endosso como garantia (art. 15 da LUG). As declaraes cambirias como fontes de obrigaes.
Leitura prvia de Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, t. 34, 3.853.
PERGUNTAS PREPARATRIAS
Como se regula a solidariedade cambiria? Qual a diferena entre a solidariedade comum de direito civil e a solidariedade cambiria?
METODOLOGIA DA AULA
Aula expositiva e role playing.
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FARIA, Werter R. Aes cambirias Porto Alegre: Safe, 1987. pp. 63-68.
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AULA 7: CARACTERSTICAS DO mECANISmO JURDICO CAmbIRIO DE FINANCIAmENTO DA EmpRESA pELA mObILIZAO DE CRDITOS
Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Construir snteses jurdicas. Formular crtica a conceitos jurdicos.
c) Contedos
Princpios ou caractersticas de direito cambirio.
Os alunos devero levar para a aula livros sobre ttulos de crdito disponveis na biblioteca.
Quais os princpios ou caractersticas do direito cambirio?
METODOLOGIA DA AULA
Brainstorming e aula socrtica.
Debate com a classe pautado pela leitura de passagens de livros referentes aos princpios de direito cambirio.
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No h.
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AULA 8: CARACTERIZAO DO mECANISmO JURDICO CAmbIRIO DE FINANCIAmENTO DA EmpRESA pELA mObILIZAO DE CRDITOS
Diagnstico jurdico. Redao de parecer.

b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Aplicar estruturas legais de mobilizao de crditos para soluo de caso
c) Contedos
O que ttulo de crdito?
Leitura prvia da narrativa do caso dos Cheques ISL - Grmio Foot-Ball Porto Alegrense
Identifique quem foi proprietrio dos cheques. Identifique quem foi titular do direito constitudo pelos cheques. Quem era legitimado ao exerccio do direito mencionado nos ttulos? O Banco Ita deveria ter pago os cheques? Quem era obrigado e quem no era obrigado a pagar o ttulo? Quais defesas as pessoas acionadas pelo legitimado poderiam opor e quais no poderiam opor?
METODOLOGIA DA AULA
Mtodo caso.
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Debate com a turma. Avaliao 1.
APNDICE I - CASO DOS CHEQUES ISL GRMIO70
Em dezembro de 1999, o Conselho Deliberativo do Grmio Foot-Ball Porto Alegrense aprovou a assinatura do contrato de parceria do clube com a empresa sua de marketing International Sports Leisure ISL. O contrato, que teria durao de dez anos, prorrogveis por mais cinco, previa que o Grmio receberia 50 milhes de dlares logo no primeiro ano. Menos de um ano aps a celebrao do contrato, em 10 de agosto de 2000, a ISL, presentada por seu diretor, Wesley Cardia, emitiu trs cheques nominais ao Grmio, no valor de R$ 555.799,00, valor correspondente na poca a US$ 309.000,00, pagveis na agncia 2901 do Banco Ita, no Rio de Janeiro. Os trs cheques teriam sido criados e emitidos para que o Grmio, que havia solicitado a entrega dos valores, pagasse multas por atraso de pagamento nas contrataes de Amato, Astrada e Paulo Nunes. As multas estariam sendo cobradas pelo Glasgow Rangers, River Plate e Palmeiras. Em maro de 2001 foi decretada a falncia da ISL. O administrador da massa falida, o suo Thomas Bauer, descobriu, contudo, que os referidos clubes jamais cobraram multas do Grmio, pois as equipes de onde vieram os trs negaram ter cobrado as quantias. Bauer afirmou que o caso teve incio com as correspondncias enviadas pelo clube gacho solicitando a verba. As cartas seguintes indicavam sucesso nas negociaes com os clubes. O dinheiro, contudo, jamais foi registrado na contabilidade do clube. Ento a ISL Brasil pagou por meio dos cheques e o dinheiro sumiu, disse Bauer. No entanto, apesar de o valor no chegar ao seu destino, o dinheiro tambm no entrou nos cofres do Grmio. Nas cartas endereadas ao clube neste ano e antes disso, a ISL pedia esclarecimentos sobre o pagamento das supostas multas, mas no obteve resposta. Ainda em 2001, a massa falida da ISL ajuizou ao no Tribunal do Canto de Zug, na Sua, exigindo do Grmio a devoluo do dinheiro. O presidente do Grmio poca dos fatos, Jos Alberto Guerreiro, afirmou que a empresa espanhola Bahia Torneos y Conciertos, que intermediou a negociao dos atletas, recebeu os cheques da ISL para entreg-los ao Grmio e no os entregou. Falando ao Conselho Deliberativo, o presidente do clube na poca da parceria com a ISL, Jos Alberto Guerreiro, alegou no ter recebido os cheques. Para demonstrar a verdade da afirmao, Jos Alberto Guerreiro apresentou um fax em que o presidente da empresa intermediria comunica isso ao Grmio. No fax, o presidente da Bahia, Joaquin De Domingo, afirma ter negociado com Glasgow Rangers, River Plate e Palmeiras as multas relativas aos trs jogadores. Contudo, o Ministrio Pblico obteve a cpia de um recibo de uma passagem area, datada do dia 10 de agosto de 2000, mesmo dia em que foram emitidos os
70 A narrativa apresentada foi formulada com base em excertos extrados de notcias veiculadas nos jornais Zero Hora e Correio do Povo.
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trs cheques que deram origem s investigaes. A viagem ocorreu do Rio de Janeiro sede da ISL Brasil para Porto Alegre e existe a suspeita de que o dono da passagem teria sido o responsvel pela entrega dos trs cheques da ISL ao Grmio na ocasio. Ademais, o representante brasileiro da empresa espanhola Bahia Torneos y Conciertos, Dody Sirena, com base em laudos periciais, afirmou que o fax falso. Seu advogado, Oswaldo Lia Pires, afirmou: uma montagem. O cabealho de uma coisa e o texto de outra, e ningum da empresa Bahia reconhece a assinatura contida nele. Segundo o advogado, a informao ISL sobre a existncia de multas partiu de dentro do Grmio. Sirena nega ter endossado os cheques. Mesmo dizendo trabalhar exclusivamente com espetculos musicais, Sirena confirma ter assinado em nome do Grmio o acordo de transferncia do centroavante Guilherme, em 1997. Ele obteve uma procurao do clube para assinar. Como o Grmio tinha pressa para trazer o jogador e gastaria muito tempo viajando Espanha, solicitou a Dody que o representasse, afirmou Lia Pires. Alm disso, afirmou o advogado que os peritos Artur Saldanha Menezes Jr. e Aida Terezinha Alves Schmitt, do Departamento de Criminalstica do Estado, j constataram tratar-se de uma montagem. Tambm falsa, diz Lia Pires, a assinatura que aparece endossando os trs cheques, atribuda a Dody. A falsidade, diz o advogado, foi constatada pelos peritos Otto Rodrigues e Joo Henrique Rodrigues. Os conselheiros do Grmio tm certeza de os endossos no foram feitos por Guerreiro nem por Juarez Aickel e Martinho Faria, os dois vices de finanas do clube. Somente as trs pessoas estavam autorizadas a assinar documentos em nome do clube. A polcia, assim, foi acionada para investigar o desvio. Depois de emitidos pela ISL Brasil, os trs cheques nominais receberam, cada um, um endosso. Em dois dos cheques, os endossos resultavam de assinatura idntica, mas que at agora no se conseguiu identificar de quem seja. No outro cheque, constava outra assinatura, tambm no identificvel at agora. Em dois dos cheques, a assinatura de endosso foi colocada acima dos dizeres carimbados com o nome do Grmio Foot-Ball Porto-Alegrense. As aparncias indicam que esse carimbo foi mandado fazer apenas para esses trs atos do endosso, porque seu uso no foi localizado em nenhum outro documento do clube. Nos demais carimbos em uso no Grmio, a expresso PortoAlegrense jamais aparece em palavras compostas separadas por hfen. Um laudo pericial formulado na investigao aponta diferenas nas assinaturas lanadas nos trs cheques emitidos pela ISL. O documento confirma que no houve a identificao dos endossos no verso dos cheques, mas sim de uma das assinaturas. Alm da percia feita pelo Instituto Geral de Percias (IGP), houve tambm um laudo realizado por partes envolvidas no caso. Os cheques, que eram nominais ao Grmio, foram endossados e depositados em uma conta de Braslia e outra em Blumenau. Feita a compensao, o dinheiro foi sacado pelos prprios laranjas e entregue aos doleiros. Estes no lembram a quem foi entregue o produto final. Os laranjas receberam suas mdicas comisses. O caso do laranja Emerson Borges de Jesus tem a singularidade de que uma nova conta bancria, em nome dele, foi aberta, em Blumenau, para receber, exclusivamente, o depsito de um dos trs cheques.
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No h.
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AULA 9. CLASSIFICAO DAS DECLARAES CARTULARES
Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Compreender os pressupostos para o exerccio da ao cartular.
c) Contedos
1. Classicaes das declaraes cambirias. 1.1. Declarao cartular originria e declaraes seguintes, subsidirias, indiretas ou regressivas. 1.1.1. Criao: saque ou subscrio. 1.1.2. Sucessivas: endosso, aval e aceite. 2. Principal obrigado e coobrigados regressivos. 2.1. STF, Smula 600 Cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiaria. 2.2. O direito de regresso e sua natureza. 2.3. Perda do direito de regresso.
Joo Eunpio Borges. Ttulos de crdito. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1972, p. 47-52.
Quais os pressupostos para o exerccio da ao cartular?
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Aula expositiva e socrtica.
No h.
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AULA 10. CAUSALIDADE E AbSTRAO DAS DECLARAES CAmbIRIAS

Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Compreender o signicado da causalidade e da abstrao no direito cambirio.
c) Contedos
1. A delimitao da obrigao cambiria. 1.1. A relao cambiria e a relao causal. 1.2. Bi-instrumentalizao do crdito. 1.3. Sm. 27 do STJ Pode a execuo fundar-se em mais de um ttulo extrajudicial relativo ao mesmo negcio. 2. A conveno vinculativo-cambiria. 2.1. A ausncia de novao da relao fundamental pelo surgimento da relao cambiria. 3. Causalidade e abstrao nos ttulos de crdito. 3.1. Ttulos abstratos e causais. 3.2. Abstrao. Caracterstica no essencial. 3.3. Ttulos abstratos abstrao da causa debendi em um papel-direito. 3.4. Ttulos causais abstratizao da causa pela circulao. 4. Excees inoponveis. 4.1. Subjetivas indiretas. 4.1.1. Subespcie das subjetivas indiretas: a exceo causal, quando oposta a terceiro (oponibilidade, porm, entre partes em contato cambirio direto). 4.2. Fundamentos da inoponibilidade. 4.3. Anlise crtica. 5. Excees oponveis. 5.1. Subjetivas diretas. Partes em contato direto. 5.2. Objetivas. 5.3. Exceptio doli.
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Leitura prvia obrigatria do Texto de apoio da Aula 10.
No que consiste a causalidade e a abstrao dos ttulos de crdito?
Tullio Ascarelli. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 43, n. 108, p. 231-236, nov. 1946.
TEXTO DE APOIO DA AuLA 10
A duplicata mercantil tem seu embrio no instituto das faturas ou contas assinada do art. 219 do vetusto Cdigo Comercial de 1850, que obrigava o vendedor, no ato da entrega das mercadorias, a apresentar ao comprador, por duplicado, a fatura ou conta dos gneros vendidos, as quais deveriam ser por ambos assinadas. O crdito decorrente da venda mercantil era desta forma documentado em uma conta lquida com o propsito de facilitar-lhe a cobrana por meio da ao poca chamada decendiria. Referida fatura, nos termos do art. 427 do Cdigo Comercial, era equiparada s letras de cmbio e, por isso, cumpria igualmente a funo de servir de instrumento de mobilizao do crdito. Em 1908, com a promulgao do Dec. 2.044, dedicado a regular as letras de cmbio e as notas promissrias, foram revogadas as disposies do Cdigo Comercial relativas aos ttulos de crdito previstas nos arts. 354 a 427, com o que o instituto das faturas assinadas perdeu amparo legislativo para circular por endosso e, deste modo, deixou de ser aceito a desconto pelas casas bancrias. O novo modelo de direito cambirio que se adotava, de forte inspirao no modelo jurdico talo-germnico da letra de cmbio, contudo, no agradou ao comrFGV DIREITO RIO 71
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cio, acostumado a fazer representar os crditos decorrentes das vendas nas faturas assinadas para aps lev-las a desconto bancrio. Nesse contexto, em razo da necessidade de criar-se um instituto voltado mobilizao do crdito decorrente das vendas mercantis, nasceu um dos mais brasileiros dos institutos, a duplicata mercantil, a que muito se deve quanto difuso do comrcio a crdito.1 A duplicata, desta forma, foi criada por fora de uma necessidade econmica.2 Como ttulo de crdito, a funo econmica da duplicata consiste em (a) emprestar certeza ao crdito decorrente das vendas mercantis para facilitar-lhe a cobrana e (b) a mobilizao3. A certeza quanto existncia do crdito obtm-se mediante a aceitao forada do ttulo4. A funo de mobilizao obtm-se mediante a equiparao da duplicata letra de cmbio. Neste sentido, diz-se que a duplicata consiste em ttulo de crdito cambiariforme, por adotar as disposies referentes letra de cmbio, conforme dispe o art. 25 da Lei 5.474/68. Seu esquema de saque, assim, assemelha-se ao da letra de cmbio prpria ordem5. Assim, na duplicata, a pessoa do sacador confunde-se com a do tomador e do primeiro endossante. Para instrumentalizar seu crdito decorrente de uma compra e venda a crdito, o vendedor (=sacador) saca uma duplicata contra o comprador (=sacado) em seu prprio favor (=tomador). Conforme registra Ascarelli, o vendedor emitente da duplicata assume afinal uma posio correspondente ao sacador de uma letra de cmbio sua prpria ordem; o comprador assume posio correspondente do sacado de uma letra de cmbio e, desde que reconhea a exatido da duplicata, assume posio correspondente de um aceitante. O vendedor mobiliza, portanto, o seu crdito, endossando a duplicata, o que pode fazer antes do reconhecimento desta6. Contudo, a aproximao com a letra de cmbio encontra limites nos prprios traos caractersticos herdados pela duplicata do instituto das faturas assinadas, pois, apesar das inmeras transformaes legislativas que alteraram sua feio7, o ttulo conservou sua essncia8. Diz-se, assim, que um ttulo sui generis9, razo pela qual duplicata um dos ttulos que maiores desafios prticos apresentam na prtica forense e na sua conseqente sistematizao em sede de teoria geral dos ttulos de crdito. Um dos traos constantes da duplicata consiste justamente no fato de que para a sua criao h a necessidade de uma proviso, ou seja, de uma relao de compra e venda em que as mercadorias tenham sido efetivamente entregues pelo vendedor ao comprado. Isto porque, como a duplicata um ttulo criado pelo prprio credor do preo relativo venda de mercadorias e em seu prprio favor, h a necessidade da existncia de uma situao de desequilbrio a dano do sacador vendedor que, tendo executado a prestao que lhe incumbia contratualmente, no consegue se munir de um correspectivo documento probatrio para facilmente apurar seu crdito, pela habitual resistncia do comprador ao aceite.10 Este trao caracterstico da duplicata tomado como o ponto de partida para as investigaes acerca deste ttulo. Conforme afirma Pena, no se pode, portanto, fugir compreenso inicial de que ela representa, exatamente: o preo das mercadorias, o dbito do comprador para com o sacador, correspondente quele preo. o primeiro ponto estabelecido.11 Desta forma, afirmada base da duplicata uma relao de desequilbrio entre vendedor, que j adimpliu, e comprador, que ainda est a dever adimplemento
PONTES DE MIRANDA, F. C. Tratado de direito privado. 3.ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 11 e 12.
1 2 PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952, p. 15. 3 RESTIFFE NETO, Paulo. Novos rumos da duplicata. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1974, p. 7. 4 PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952, p. 49, nota de rodap 65. 5 PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952, p. 47.
ASCARELLI, Tullio. Ensaios e pareceres. So Paulo: Saraiva, 1952, p. 35.

6 7 RESTIFFE NETO, Paulo., Novos rumos da duplicata. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1974, p. 4. 8 RESTIFFE NETO, Paulo., Novos rumos da duplicata. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1974, p. 4. 9 PENA, Fbio O., Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952. p. 46. 10 ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. p. 27. 11 PENA, Fbio O., Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952 p. 82.
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correspondente ao pagamento do preo, permite-se a criao do ttulo por meio de uma ordem dada por aquele a este. Desta forma, o saque pelo preo da venda constitui, em si mesmo, um saque de fundo existente; no a criao de uma obrigao e sim para a comprovao dela12, de tal maneira que a duplicata criada a partir de um saque fundado, representativo e comprobatrio de crdito preexistente.13 Com a finalidade de assegurar efetividade ordem dada pelo sacador-tomador ao sacado, que se funda em uma efetiva proviso, obriga-se o aceite pelo sacado. Nisto consiste mais uma originalidade da duplicata em relao letra de cmbio14. Pode-se encontrar a origem da obrigatoriedade do aceite no instituto das faturas ou contas assinadas, em que o vendedor enviava ao comprador faturas em duplicado, para que o comprador ambas assinasse e devolvesse uma ao vendedor. Para Nelson Abro, contudo, h obrigatoriedade do aceite em razo da existncia da proviso decorrente da entrega de mercadorias. Assim, conforme afirma o autor, resulta facilmente compreensvel a compulsoriedade do aceite na duplicata, se encarada como ttulo sujeito disciplina do rigor cambial. Lastreada na venda e efetiva entrega de mercadoria, geralmente a prazo, tem sua causalidade assegurada pela existncia de proviso, apesar de se revestir do formalismo dos ttulos cambirios.15 Uma vez afirmada a noo de obrigatoriedade do aceite, h viabilizar-se a sua concretizao no ttulo. Da a importncia que a Lei das Duplicatas atribui aos procedimentos de remessa do ttulo a aceite e a sua correspectiva devoluo. Originalmente, a obrigatoriedade do envio da duplicata para o comprador decorria do fato de que duplicata exercia no somente funo de ttulo de crdito, mas tambm cumpria o papel que atualmente cumprido pelas notas-fiscais-fatura, ou seja, constitua a duplicata em sua origem um instrumento de exao scal16, pelo qual realizava-se a cobrana do imposto do selo. Uma vez lanado o aceite no ttulo, a duplicata abstratiza-se de sua causa, de modo que a diferena havida com a letra de cmbio , praticamente, pequena depois do aceite da cambial, pois, em virtude dele, de um lado, o sacado se obriga para com o titular da cambial, e, de outro, o pagamento desta por parte do sacado extinguir tambm o dbito do mesmo para com o sacador.17 Contudo, a diferena em relao letra de cmbio muito sensvel antes do aceite da cambial.18 Conquanto se afirme que a duplicata cumpre a funo econmica de facilitar a mobilizao dos crditos decorrentes das vendas, deve-se notar que a regulao acerca desta mobilizao bastante reduzida na Lei das Duplicatas. O dispositivo que praticamente concentra toda a disciplina da mobilizao da duplicata consiste no art. 25 da Lei 5.474/68, que determina aplicar-se duplicata as disposies referentes circulao da letra de cmbio encontradas na Lei Uniforme de Genebra (Dec. 57.663/66). No entanto, as exigncias decorrentes da noo de saque provisionado da duplicata impem o estabelecimento de princpios diversos para regular a sua circulao.19 Pode-se afirmar, deste modo, que a estrutura da Lei das Duplicatas fundamentalmente voltada para a obteno do aceite do ttulo, que, pela estrutura da referida Lei, deve anteceder eventual endosso do ttulo.
12
PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952. p. 17. PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952. p. 17. Nelson Abro, A duplicata sem aceite, p. 16.
13
14 FERREIRA, Waldemar. Tratado de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1963. v. 10, p. 184. 15 ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. pp. 15-16. No mesmo sentido, cf. Ascarelli, para quem, no direito brasileiro e portugus obrigatria, quando ocorram os requisitos exigidos, quer a emisso, quer o aceite do ttulo, visando-se, de um lado, facilitar a mobilizao dos crditos comerciais e, de outro lado, combater os ttulos sem proviso ASCARELLI, Tullio. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, 108/231. 16 PENA, Fbio O., Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952 p. 135.
ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 64, nota 1.
17
ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 64, nota 1.
18 19
PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952, p. 60.
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Contudo, se, por um lado, os procedimentos de remessa e envio da duplicata para aceite previstos na Lei tendem afirmar a abstrao da duplicata, de modo a facilitar-lhe a circulao, por outro lado, estes mesmos procedimentos dificultam ao sacador da duplicata atenda a exigncia econmica que motivou o saque da duplicata: a mobilizao rpida de seu crdito. Isto porque a maioria das operaes representadas por duplicata possuem um curto prazo de vencimento (p. ex., 30 ou 60 dias), e o procedimento de remessa e devoluo desta duplicata pode demorar perodo praticamente equivalente ao prazo de vencimento do ttulo. Ou seja, aguardar-se a concretizao dos procedimentos de envio e devoluo da duplicata podem tornar desinteressante ao sacador do ttulo uma eventual mobilizao do crdito. Por esta razo, comum verificar-se na prtica econmica a criao de duplicatas que so imediatamente descontadas, sem que tenham sido apresentadas a aceite. Por outro lado, os sacados comumente apresentavam-se renitentes em devolver o ttulo aps realizar a declarao cambiria de aceite20. Por esta razo, foram desenvolvidos diversos expedientes legislativos que buscavam proteger o sacadortomador das duplicatas em seu interesse de obter uma representao segura de seu crdito que lhe permitisse uma cobrana enrgica e uma mobilizao rpida. Para forar o aceite do ttulo, criaram-se medidas teraputicas, no sentido de remover o inconveniente21 da falta de aceite. Assim fixou-se a imposio de multa ao sacado que injustificadamente se recusasse a aceitar, ou, at mesmo, a imposio de priso pela indevida reteno do ttulo pelo sacado.22 Desta forma, favorecido o instituto da fatura e da duplicata com esse conjunto preceitual, maior tranqilidade tero os que lidarem com esses papis: vendedores, compradores, instituies nanceiras.23 Estas medidas, contudo, no surtiram efeitos prticos, at mesmo porque o empresrio sacador-tomador da duplicata almeja a mobilizao rpida de seu crdito e no outros procedimentos que poderiam retardar a mobilizao e a cobrana da duplicata como, p. ex., a priso de seu devedor. Dos diversos expedientes criados para tutelar-se o sacador-tomador da duplicata, destacam-se o instituto do aceite ficto e o instituto do protesto por indicao (que equivalia, originalmente, ao protesto por falta de devoluo do ttulo). Pelo chamado aceite ficto, vincula-se ao pagamento da duplicata o sacado que, no tendo assinado no ttulo, comprovadamente recebeu a mercadoria, que no continha defeitos, e foi intimado a pagar o valor da compra representado na duplicata pelo protesto do ttulo (Cf. art. 15, II, da Lei 5.474/68). Conforme Nelson Abro, conferir-se executividade duplicata ainda que no aceita, vem a excepcionar ao princpio do rigor do aceite, tradicional em nosso ordenamento jurdico positivo24, pois, tradicionalmente, a obrigao cambial s resulta de uma assinatura lanada no ttulo25. J pelo chamado protesto por indicao da duplicata, buscava-se excepcionar outra caracterstica tradicional do direito cambirio: a cartularidade. que, se h a necessidade de uma investidura formal na posse do ttulo para legitimar-se o portador ao exerccio da ao cambiria, o sacador-tomador que pretenda exercer este direito deve estar formalmente investido na posse do ttulo. Isto, contudo, no era
20 Nelson Abro, ao registrar das medidas repressivas falta de aceite, refere-se omisso quase instintiva do sacado em aceit-lo, forrando-se assim a uma cobrana enrgica e pronta por decorrncia da executividade. Procura o sacado, com tal expediente, fugir a uma eventual abertura de procedimento falimentar ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. p. 17. 21 ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. p. 17. 22 ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. p. 17. A previso de multa estava no art. 30 da Lei 187/36. A duplicata, registrou PENA, ttulo caracterstico de mobilizao de capital. A penalidade do artigo simplesmente de carter fiscal, e no obsta responsabilidade do faltoso pelos danos que causar a sua absteno ou negligncia, impedindo ou prejudicando aquela mobilizao. PENA, Fbio O. Da duplicata. Rio de Janeiro: Forense, 1952, p. 315316. A priso no era bem uma pena. Na sistemtica legal brasileira prevalece ainda um preceito sui generis, tendente a impor a priso quele que recebeu ttulo para firmar o aceite ou efetuar o pagamento e se recusou a entreg-lo, editado pelo Cdigo de Processo Civil de 1939, ora revogado, mas reproduzido pelo art. 885 do vigente diploma processual civil. ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. p.19.
MARTINS, Osmar Jos; AIQUEL, Angelito A. Comentrios lei de duplicatas. 4. e.d So Paulo: Saraiva, 1979. p. 4.
23 24 ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. p. 16. 25 RESTIFFE NETO, Paulo. Novos rumos da duplicata. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1974, p. 8.
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possvel na hiptese em que o ttulo era remetido ao sacado para aceite e indevidamente retido. Por esta razo, criou-se o chamado protesto por falta de devoluo do ttulo, realizado pelo sacador-tomador mediante a descrio do ttulo (i. , faz indicaes) ao tabelio de protestos, com o propsito de obter ttulo executivo extrajudicial independentemente de se encontrar na posse do ttulo (cf. art. 15, 2., da Lei 5.474/68). Assim, na sistemtica do direito cambirio comum, a falta ou recusa de aceite somente se prova pelo protesto; tambm neste passo a nova lei adotou igual critrio em seu art. 13, declarando que a duplicata protestada por falta de aceite ou devoluo.26 Na prtica econmica, a utilizao dos institutos do aceite ficto e do protesto por indicao acabaram por transformar profundamente o direito da duplicata, que foi gradativamente sendo afastado do dogma da obrigatoriedade do aceite. Isto porque, nas hipteses em que o empresrio criador da duplicata pretende apenas obter um ttulo executivo extrajudicial para realizar uma cobrana enrgica de seu crdito, comumente a duplicata s criada quando da necessidade de aparelhamento do processo de execuo, pois o procedimento de criao, envio e devoluo da duplicata acarreta custos que so desnecessrios ao exerccio da atividade econmica do empresrio. Por outro lado, nas hipteses em que o empresrio pretende mobilizar o seu crdito, ele cuidar de faz-lo imediatamente, sem aguardar o demorado procedimento de remessa e devoluo do ttulo. Para tanto, utilizam-se os empresrios dos avanos alcanados pela revoluo tecnolgica dos ltimos tempos. Ao invs de criarem a duplicata, os empresrios preenchem os chamados borders de cobrana, e os enviam a instituies financeiras por meio informtico. Ou seja, sequer criam a duplicata. As instituies financeiras, por sua vez, ao receberem as informaes acerca da duplicata descontada, emitem um boleto bancrio que enviado ao sacado do ttulo para que realize o pagamento em determinada poca. Caso o sacado no realize o pagamento, as instituies financeiras lanam mo do protesto por indicao, realizando indicaes aos tabelionatos de protesto por meio informatizado. Note-se que a duplicata, nesta hiptese, jamais foi criada, razo pela qual no se pode falar que o protesto por indicao cumpre a funo de documentar a indevida reteno do ttulo pelo sacado. Desta forma, o protesto por indicao, inicialmente pensado para certificar a indevida reteno do ttulo, passou a ser um meio pelo qual o meio empresarial, aliado prtica bancria, obtm agilizar o processo de mobilizao dos crditos. Este fato, se por um lado facilita a vida dos empresrios, por outro, pode gerar situaes conflituosas. Isto porque, muitas vezes, ocorre o saque de duplicatas frias, que carecem de uma causa para a sua criao. Por esta razo, o sacado, que no aceitou o ttulo, igualmente no pretende pag-lo. Contudo, nesta hiptese, necessita a instituio financeira do protesto para que possa exercer ao regressiva. Assim, surge um impasse: por um lado, h o sacado, que no aceitou a duplicata e que no pretende sofrer os dissabores do protesto; por outro, h o terceiro portador de boa f, que no pretende causar nenhum dano ao crdito do protestado, mas necessita do protesto para exercer a ao regressiva.
MARTINS, Osmar Jos; AIQUEL, Angelito A. Comentrios lei de duplicatas. 4. e.d So Paulo: Saraiva, 1979. p. 27.
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Assim, a doutrina procurou abreviar o impasse por meio de diversas propostas. Nelson Abro27, p. ex., invocando o exemplo colombiano, props que a apresentao do ttulo por meio de um banco equivalesse ao protesto, desde que a instituio financeira cuidasse de anotar a negativa do aceite ou do pagamento. Celso Barbi Filho, por sua vez, props que os tabelionatos de protesto, neste casos, cuidassem de lavrar o protesto apenas por falta de aceite, o que no acarretaria dano algum imagem creditcia do sacado28. De nossa parte, propusemos que fosse suprimida a necessidade do protesto para que o portador da duplicata exercesse a ao regressiva29. Contudo, a jurisprudncia que est a consolidar os instrumentos que, mediante uma superao dos tradicionais dogmas do direito das duplicatas, afirmam uma nova forma de conceber-se o instituto em consonncia com as novas realidades tecnolgicas e econmicas. Em linhas gerais, a soluo adotada pelos tribunais, conquanto nem sempre realize expressa meno ao tema, passa pela afirmao de que a duplicata no aceita, quando endossada, acarreta uma cesso da sua proviso30. O papel da proviso na teoria dos ttulo de crdito pressupe a armao das distines existentes entre ttulos causais e ttulos abstratos, que, no direito cambirio brasileiro, dada a difundida utilizao da duplicata, relaciona-se diretamente com o tema da causalidade e da abstrao na duplicata31. A distino entre obrigaes causais e abstratas atua como uma sintonia na do princpio da literalidade, que diz respeito delimitao do direito do portador da duplicata e, portanto, delimitao das excees que lhe so oponveis. Enquanto a letra de cmbio consiste em um ttulo abstrato, ou seja, um ttulo que no necessita de uma causa especfica para ser criada, e cuja funo econmica em relao sua causa determinada pela conveno executiva, tambm denominada de conveno vinculativo-cambiria, a duplicata, por sua vez, consiste em um ttulo causal, cuja criao vinculada a uma especfica casa, e cuja funo econmica em relao sua causa determinada pela prpria lei. A necessidade da abstrao nos ttulos de crdito, em alguns, no em todos, relaciona-se com a necessidade econmica de uma rpida e segura mobilizao dos crditos, mediante uma maior delimitao do direito mencionado no ttulo de crdito. Assim, com o propsito de facilitar-se a mobilizao do crdito, delimita-se o direito cartular com maior rigor com o propsito de tutelar-se o terceiro portador do ttulo. Para Pontes de Miranda, a proteo do possuidor de boa f obrigou a doutrina dos povos de grande cultura de direito privado a reconhecer a abstrao cambiria.32 Contudo, o tema da causalidade e abstrao nos ttulos de crdito no unvoco, da porque Ascarelli afirmou que a abstrao da cambial mais pressuposta que demonstrada.33 De modo anlogo, sobre a abstrao, disse Pontes de Miranda tratar-se de um conceito sutil34. De mesma forma, o tema da causalidade nos ttulos de crdito consiste em problema obscuro e descuidado.35 A delimitao do direito constitudo por um ttulo de crdito realizada, em um primeiro momento, pela caracterstica da literalidade, trao comum a todos os ttulos de crdito. Contudo, em alguns ttulos de crdito, a delimitao do direito
27 ABRO, Nelson. Duplicata sem aceite. 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1977. 28 BARBI FILHO, Celso. Protesto de duplicata simulada e procedimentos judiciais do sacado. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 754, p. 45-71, ago. 1998.
CAVALLI, Cssio Machado. A supresso de previso normativa de protesto como pressuposto do direito de ao do portador contra o primeiro endossante da duplicata. Revista da AJURIS, Porto Alegre, n. 78.
29 30 Conforme Ascarelli, a conscincia social reage vivamente contra o desconto de saques que no representam uma operao comercial real. por isso que a lei interveio, s vezes, tornando obrigatrio o aceite do saque ou admitindo, no caso de saque no passvel de aceite, a cesso da proviso, at em pases que repelem esse instituto em carter geral. ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito So Paulo: Saraiva, 1943, p. 124, continuao da nota 2 da p. 123.
Sobre o tema, vide ASCARELLI, Tullio. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 43, n. 108, p. 231-236, nov. 1946.
31
PONTES DE MIRANDA, F. C. Tratado de direito privado. 3.ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 18.
32
ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito So Paulo: Saraiva, 1943, p. 102 e 103.
33
PONTES DE MIRANDA, F. C. Tratado de direito privado. 3.ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 7.
34
ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 158.
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cartular, j iniciada pela literalidade, vai alm, e o expediente tcnico utilizado para este m a abstrao.36 Com efeito, pela maior delimitao do direito cartular levada a cabo pela abstrao, fortalece-se a posio do terceiro portador.37 Isso porque, em geral, pela doutrina das obrigaes causais, a causa integra as obrigaes e manifesta-se como requisito de validade das obrigaes em geral. Assim, poder o devedor de obrigao causal invocar contra o credor originrio ou contra qualquer credor eventual vcio de causa, e isso se aplica, inclusive, s obrigaes causais constitudas por declaraes cartulares de vontade38. Desse modo, apesar da afirmao da literalidade para todos os ttulos de crdito, h declaraes de vontade cuja validade fica a depender da sua causa. Ou seja, nos ttulos causais o eventual vcio de causa vcio cartular, no extra-cartular.39 Por esta razo que, nos ttulos abstratos, as excees causais so oponveis somente ao sujeito da conveno executiva, em geral, mas no necessariamente, o tomador imediato; no sendo ao tomador imediato pura e simplesmente.40 Com o manifesto propsito de facilitar a mobilizao rpida e segura dos direitos, sem que se sujeite o direito do terceiro portador de boa f regra nemo plus iuris, h que se extremar o direito cartular, isto , aquele emergente do ttulo, do direito decorrente da relao fundamental ou subjacente. que, como na relao subjacente encontram-se excees, que dificilmente poderiam ser conhecidas e avaliadas por um terceiro credor, delimita-se o direito cartular distinguindo-o do negcio fundamental. E a medida dessa distino dada justamente pela caracterstica da causalidade ou da abstrao dos ttulos de crdito. Desta forma, afirma Ascarelli que o direito cartular, quando abstrato, pode ter titular diverso daquele a quem cabe o direito decorrente da relao fundamental, tendo, portanto, os dois direitos, uma circulao independente. Quando, ao contrrio, o direito cartular um direito causal, ele visa, como veremos, a declarao do direito decorrente da relao fundamental e, portanto, ambos os direitos, embora distintos, circulam juntos, pertencendo necessariamente ao mesmo titular.41 Nos ttulos abstratos, face separao que h entre relao obrigacional cambiria e relao obrigacional subjacente, afirma-se a chamada bi-instrumentalizao do crdito. Assim, a relao obrigacional cartular abstrata no mero retrato da relao causal42. Deste modo, o primeiro critrio para distinguir os ttulos causais dos ttulos abstratos consiste na relao do ttulo com sua relao fundamental.43 No entanto, h outros significados dogmticos atribudos causalidade e abstrao. Fala-se em ttulos causais para designar (a) a necessidade de existncia de uma causa especfica para a criao de um ttulo, tema que freqentemente se relaciona com o conceito de proviso, cuja ausncia diz respeito ao tema da (b) causalidade da obrigao cartular, cuja validade fica a depender da existncia de uma proviso especfica, do que decorre (c) um diverso regime das excees oponveis pelo devedor ao terceiro portador do ttulo; (d) o fato de o ttulo de crdito causal, em razo da necessidade de meno em seu texto acerca da sua causa, consistir em um documento meramente declaratrio do negcio fundamental, do que decorre (e) a natureza da ao cambiria que, por ser causal, necessita da demonstrao de sua causa para ser proposta.
36 A abstrao, em substncia, representa como que um passo ulterior no caminho em que a literalidade constitui j um primeiro passo, isto , no caminho da sempre maior delimitao e objetivao do direito cartular; da sua sempre maior distino do conjunto do negcio economicamente havido entre as partes, e, isso, justamente vista da sua circulao e da segurana desta.ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 110. 37 Diz-se abstrato, porque nele se abstrai da causa, no porque a vontade privada o tenha imposto, e sim porque a lei o quer. abstrato por fora de lei. Assim, alm de direito autnomo, que adquire o possuidor, tem ele direito abstrato, com que a sua posio se fortalece, fazendo-o livre do contgio de quaisquer causas das relaes jurdicas em que estiveram os possuidores precedentes. PONTES DE MIRANDA, F. C. Tratado de direito privado. 3.ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 8 e 9.
38 39 Assim, conforme Ascarelli, para que as excees possam ser consideradas como derivadas de uma relao extra-cartular, necessrio que o direito seja abstrato; pois, como veremos, nas obrigaes abstratas que a causa, no faz parte da prpria obrigao, mas decorre de um negcio distinto. Por isso preciso considerar separadamente a literalidade (peculiar a todos os ttulos de crdito, ou, melhor, a todos os direitos cartulares) e a abstrao (peculiar somente a alguns).ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 58.
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Em contraposio, utiliza-se a expresso ttulos abstratos para designar (a) a desnecessidade de existncia de uma causa para a criao de um ttulo, tema que tambm freqentemente se relaciona com o conceito de proviso, cuja ausncia diz respeito (b) abstrao da obrigao cartular, em que a ausncia de proviso acarreta apenas a irregularidade da obrigao constituda pelo ttulo, do que decorre (c) um diverso regime das excees oponveis pelo devedor ao terceiro portador do ttulo, em razo da ocorrncia do fenmeno da abstratizao da causa; (d) o fato de o ttulo de crdito abstrato, que no menciona em seu texto a sua causa, constituir um documento constitutivo de uma relao cambiria distinta do negcio fundamental, do que decorre (e) o diverso carter da ao cambiria que, por ser a obrigao abstrata, no necessita da demonstrao de sua causa para ser proposta. Assim, para pr a questo a claro, deve-se distinguir a causalidade ou abstrao do ttulo do tema da causalidade ou abstrao da obrigao decorrente do ttulo. Contudo, h a possibilidade de um ttulo ser considerado causal, ante a necessidade de uma causa especfica para a sua criao, sem que as obrigaes resultantes das declaraes cambirias nele realizadas sejam qualificadas como causais. Conforme registrou Ascarelli44, a doutrina brasileira entende predominantemente ser a duplicata um ttulo causal, no sentido de que deve se prender a uma relao causal, atualmente consistente em uma efetiva venda de mercadorias ou na efetiva prestao de servios. Conforme o autor, a duplicata no se inclui, portanto, entre os ttulos abstratos, vlidos por si mesmos, merc de seus requisitos formais e por efeito das assinaturas neles lanadas.45 Contudo, para Ascarelli46, a diferena que se estabelece entre a duplicata, ttulo causal no sentido de que se deve prender a uma relao causal, e a letra de cmbio, ttulo abstrato no sentido que pode se prender a qualquer relao causal, no suficiente para caracterizar a natureza da obrigao decorrente do ttulo. Deve-se, assim, indagar-se se as obrigaes resultantes da duplicata so causais ou abstratas. Para Ascarelli, so abstratas, pois, conquanto deva a duplicata ligar-se a uma determinada relao causal, as obrigaes por ele constitudas no restam prejudicadas pela inexistncia da referida relao47. Conforme afirma, distinguem-se, na doutrina, vcios que afetam a validade da obrigao e vcios que influem apenas na sua regularidade. Para que a obrigao seja causal, mister que o vcio da causa diga respeito validade da obrigao. Caso, entretanto, esse vcio no perturbe a validez da obrigao, embora acarretando sanes fiscais ou penais, ser a obrigao abstrata.48 A diferena consiste em que a influncia do vcio da causa na validade da obrigao acarreta uma maior tutela do devedor, medida que constitui, ou pode constituir, fundamento de defesa oponvel ao terceiro portador49. J nos ttulos abstratos, como o vcio da relao causal no afeta a validade da obrigao cartular, afigura-se absurdo autoriz-lo a opor exceo ao terceiro, ou seja, a furtar-se ao cumprimento da sua obrigao! 50 Assim, a diferena que h entre ttulos causais e abstratos percebe-se em caso de vcio na relao causal. Nestes, o vcio na relao causal acarreta apenas a irregularidade de emisso do ttulo, da falar-se em ttulos irregulares, sem que seja afetada a validade das obrigaes assumidas no ttulo. Naqueles, o vcio na relao causal acarreta a invalidade das obrigaes assumidas no ttulo.
42 A questo de ser abstrato, ou no, o negcio cambirio, volta, a cada momento, discusso. Quer isso dizer que se remonta, de quando em quando, ao problema inicial, que se provocam reexames, que a muitos pareceriam tardios, das teorias, velhas e novas, sobre a natureza da cambial. Principalmente sobre o ponto da existncia, ou no-existncia, de negcio jurdico cambirio independente do negcio jurdico bsico. Por vezes se entende reafirmar que se trata de grave confuso entre o negcio jurdico e a sua forma, ou, mais precisamente, a sua documentao. Falou-se, at em tomar-se o retrato pelo homem, ou em se confundirem as vestes com o indivduo. PONTES DE MIRANDA, F. C. Tratado de direito privado. 3.ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1972. v. 34, p. 19. 43 Fala-se em causalidade dada a mais ntima conexo que ento se verifica entre o ttulo de crdito e a relao fundamental. Em outros casos, o ttulo prende-se a qualquer relao, e nessa hiptese a doutrina fala em ttulo abstrato.ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 39.
ASCARELLI, Tullio. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 43, n. 108, p. 233, nov. 1946.
44 45 FERREIRA, Waldemar. Tratado de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1963. v. X, p. 183.
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ASCARELLI, Tullio. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 43, n. 108, p. 233, nov. 1946. Cf. tb. ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 157 e 414.
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A irregularidade em uma obrigao abstrata no acarreta a sua invalidade, mas sujeita aquele que realiza a declarao de vontade que d origem obrigao a sanes de ordem fiscal ou penal. a hiptese prevista no art. 172 do Cdigo Penal que prev o tipo do crime de aceitao de duplicata sem causa. Ademais, a causalidade ou abstrao da obrigao constituda pelo ttulo respeita, tambm, ao papel desempenhado pelo ttulo de crdito, se uma funo constitutiva, ou uma funo meramente declaratria. Dessa distino decorre o diverso fundamento da ao cambiria, que seria abstrata na hiptese de desnecessidade de demonstrao da causa, no demonstrada no ttulo, para o exerccio da ao, ou causal, em razo da necessidade de demonstrao da causa que vai declarada no prprio ttulo. Para Ascarelli, neste sentido, a duplicata seria um ttulo causal51. Assim, para Ascarelli, a questo de determinar-se se a necessidade de proviso para o saque da duplicata consiste em requisito de regularidade ou de validade da obrigao do aceitante da duplicata. O tema no de somenos importncia, pois apresenta-se, com freqncia, na prtica, pois que no so raras as duplicatas emitidas e reconhecidas independentemente da compra e venda de mercadorias (fala-se na prtica de papagaios), o que constitui fenmeno exatamente correspondente ao da cambial dita de favor, ou seja, sacada sem proviso.52 A relevncia da distino entre ttulos causais e abstratos prende-se a um diferente regime de oponibilidade de excees. Enquanto que nos ttulos causais a inexistncia de causa constitui exceo oponvel ao terceiro portador que soubesse previamente da inexistncia de proviso, nos ttulos abstratos o devedor dever demonstrar, nos termos do art. 17 da LUG, que o terceiro portador agiu conscientemente em detrimento do devedor, ou seja, dever demonstrar que (a) o portador conhecia previamente a inexistncia de proviso e que (b) adquiriu o ttulo com o propsito de impedir que o devedor opusesse defesa com esse fundamento. Assim, aqui entra a chave para a resposta acerca da natureza das obrigaes incorporadas duplicata: o exame de quais as excees oponveis pelo devedor aceitante ao terceiro portador.53 Por esta razo, mediante a identificao da linha decisria adotada preponderantemente pelo Superior Tribunal de Justia, pode-se indicar a natureza prpria da duplicata. Em suas primeiras decises, o STJ julgava as aes de sustao de protesto de duplicata sem causa conforme a orientao doutrinria que lhe emprestava o signicado abstrato54. Assim, pode-se afirmar que o STJ entendia abstratas as obrigaes incorporadas ao ttulo endossado ao terceiro portador de boa f55, ainda que o tema no fosse textualmente mencionado. Gradativamente, contudo, o STJ, influenciado por decises de Tribunais Estaduais, apercebeu-se do conflito havido entre o interesse do terceiro portador de boa f de duplicatas frias, que necessitava do protesto para exercer ao regressiva, e o sacado de duplicatas frias ou ocas, que no havia aceitado, tendo em vista as inegveis conseqncias que o meio empresarial empresta ao protesto56. Essa importncia se acentuou com o fato da informatizao da sociedade, em que empresas especializadas em servios de informao de proteo ao crdito adquirem informaes dos tabelionatos de protesto de ttulos e as fornecem aos empresrios tomadores do
ASCARELLI, Tullio. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 43, n. 108, p. 236, nov. 1946
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ASCARELLI, Tullio. Causalidade e abstrao na duplicata. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 43, n. 108, p. 235, nov. 1946. Cf. tb. ASCARELLI, Tullio. Teoria geral dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 144.
52
53
REsp n. 505-RJ, Rel. Min. Athos Carneiro, j. 11 de setembro de 1989. REsp n. 596-RS, Rel. Min. Athos Carneiro, j. 10 de outubro de 1989.
54
REsp n. 4.744-RS, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 26 de maro de 1991.

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REsp n. 10.542-SC, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 28 de junho de 1991.

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servio. Assim, afirmou-se corrente jurisprudencial pela qual passou-se a sustar o protesto mas a conservar-se, com base no poder geral de cautela, a ao regressiva57. Deste modo encontraram os tribunais eqitativa soluo, pela qual contemplavam ambos os interesses postos em causa. pela anlise de decises do STJ acerca da responsabilizao pela indenizao de danos decorrentes do protesto indevido de duplicata sem causa que se pode afirmar o carter da obrigao que corresponde ao crdito do endossatrio de duplicata. Em verdade, o regime de oponibilidade de excees de duplicata sem causa, ou cuja causa tenha sido desfeita, atribu maior tutela ao devedor que o prprio regime de oponibilidade de excees afirmado doutrinariamente para os ttulos causais. que, uma vez afirmada a corrente jurisprudencial que permitia a sustao do protesto com a conservao do direito de regresso, passou-se a decidir pela possibilidade de responsabilizao civil pelos danos decorrentes de protesto de duplicata sem causa58. Passou-se, inclusive, em algumas decises do STJ, a inverter o significado da expresso terceiro de boa f59, para indicar-se o sacado que, desconhecendo a existncia de duplicata fria, nada tinha a ver com o ttulo criado e descontado. que o sacado de duplicata sem causa, ou cuja causa tenha sido desfeita em momento posterior ao saque, pode opor ao banco, terceiro portador do ttulo, exceo fundada na ausncia de causa ou relacionada causa, para obter indenizao em caso de protesto do ttulo, nesta hiptese considerado abusivo60. Contudo, a jurisprudncia predominante do STJ distingue os casos de endosso pleno em desconto de duplicatas e endosso-cauo dos casos de endosso-mandato61. H, porm, decises que estendem ao endosso-mandato o mesmo regime de responsabilizao civil62 dos demais tipos de endosso. Como excludente de responsabilidade, pode o banco endossatrio-mandatrio demonstrar que o endossante-mandante deu ordem para o protesto63. Por isso, o STJ afirma que o dever de proceder em favor do mandante no inclui o dever de protestar sem ordem expressa. O regime da responsabilidade civil do banco por protesto indevido do ttulo deve ser identicado64, pois dele decorre a importncia de determinar-se as causas excludentes de responsabilidade. Desse modo, h decises que entendem ser a responsabilidade fundada no risco65. A extenso do dano a ser reparado inclui os gastos com o processo66. H decises, contudo, que entendem ser a responsabilidade fundada na culpa67. Pode a culpa fundar-se no no envio da duplicata ao sacado para aceite, pois o s envio do boleto no supre o envio da duplicata.68 Esta investigao acerca da natureza do regime de responsabilidade civil do banco, que decorre do risco de protestar duplicata sem causa, ou de protestar sem observar o dever de verificar a regularidade de criao do ttulo, remete, embora no textualmente, ao tema da causalidade e da abstrao, pois indicam que a possibilidade de o banco exercer direitos relacionados ao ttulo decorre, necessariamente, de uma verificao acerca da existncia regular do negcio que deu origem ao ttulo. Pode-se, deste modo, afirmar que o terceiro portador de boa f deve verificar a existncia de causa regular do ttulo para poder exercer os direitos a ele relacionados. Em outras palavras, o direito do terceiro portador da duplicata no decorre do ttulo em si, ou seja, no abstrato, mas decorre da relao fundamental. Da porque pode, por exemplo, o sacado, opor
REsp n. 2.166-RS, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 29 de maio de 1990, REsp 43.849-RS, 38.517-MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo; 63.212-MG, rel Min. Costa Leite, REsp n. 63.212-MG, rel Min. Costa Leite, j. 8 de agosto de 1995, REsp n. 43.849-RS, rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 28 de maro de 1994.
57 58 REsp n. 397.771-MG, rel. Min. Ari Pargendler, j. 02/06/2005. REsp n. 161.913-MG, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 22 de setembro de 1998.
REsp n. 185.296-SP, rel. Min. Waldewmar Zveiter, j. 25 de setembro de 2000 Nesta deciso verifica-se a inverso do significado da expresso terceiro de boa f, que no acrdo foi utilizada para referir-se ao sacado, que em nada se relaciona com banco endossatrio, pois o endossatrio do ttulo, nessas circunstncias [em caso de desconto bancrio], assume risco prprio a seu negcio, no podendo valer-se das facilidades do direito cambial em prejuzo do terceiro de boa-f. REsp 185.269-SP, rel. Min. Waldewmar Zveiter.
59
REsp n. 203.755-MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 27 de abril de 1999, REsp n. 195.842-SP Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 11 de fevereiro de 2002, REsp n. 193.635MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 2 de fevereiro de 1999, REsp 12.128 RJ 4. T. j. 1.9.92 rel. min. Athos Carneiro DJU 21.9.92, v.u. REsp n. 38.517-MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 14 de maio de 1996, REsp n. 502-RJ, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 20 de outubro de 1993.
60
REsp n. 12.128-RJ, rel. Min. Athos Carneiro, j. 1. de setembro de 1992, REsp 57.097/MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, v.u., j. 26.5.1997. REsp n. 549.733-RJ, rel. Min. Cesar Asfor Rocha, j. 9 de maro de 2004, REsp n. 612.800-RO, rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. 6 de abril de 2004.
61 62 REsp n. 259.277-MG, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j. 27 de junho de 2002. REsp n. 285.732-MG, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, j. 5 de dezembro de 2002.
REsp n. 333.913-SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 2 de abril de 2002.

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ao banco, exceo de pagamento feito ao sacador-tomador69. Da mesma forma, da decorre o regime de oponibilidade de excees mais favorvel ao devedor do que o regime de oponibilidade de excees dos ttulos causais. Contudo, no se exige a prova de que o terceiro conhecesse anteriormente aquisio do ttulo a existncia de excees, o que faz com que na duplicata ocorra no a circulao pelos moldes dos ttulos causais, mas apenas uma cesso da proviso. Contudo, conforme orientao jurisprudencial predominante, tornam-se abstratas todas as obrigaes da duplicata pelo aceite aposto no ttulo pelo sacado70. Essa orientao jurisprudencial pode ser interpretada em sentido que conduza abstrao apenas das obrigaes decorrentes da duplicata aceita, pois, com o aceite da duplicata, gera-se a presuno, iuris tantum, de que o sacado reconheceu a regularidade da criao do ttulo, de modo que, por declarao realizada no ttulo, presume-se a regularidade da relao causal. Esta aparenta ser a soluo que mais se coaduna com as afirmaes da natureza da duplicata realizadas acima, pois, o simples aceite da duplicata no faz com que a duplicata seja, necessariamente, regular, medida que h as chamadas duplicatas de favor, em que o sacado, conluiado com o sacador-sacador tomador da duplicata, lana o aceite para conferir ao ttulo aparncia de regularidade, para facilitar-lhe o desconto. O aceite de duplicata sem causa tambm configura ilcito penal, nos termos do art. 172 do Cdigo Penal, o que permite a concluso de que pode haver duplicata sem causa aceita. Ademais, a hiptese de duplicata no aceita endossada a terceiro permite ao devedor opor ao terceiro exceo de pagamento feito ao sacador-tomador-endossante da duplicata. Esse fato permite a concluso de que na duplicata no aceita o direito que se exerce no o decorrente do ttulo, mas decorrente da proviso71, relacionada ao negcio de compra e venda. Enfim, estas breves consideraes acerca do direito da duplicata, que no possuem a pretenso de exclusividade em suas concluses, buscam demonstrar a necessidade de se realizar o esforo de adequao entre a construo doutrinria tradicional acerca da duplicata, a evoluo jurisprudencial e a teoria geral dos ttulos de crdito, pois o direito, fenmeno cultural que , insere-se em um ambiente socioeconmico em constante e acelerada transformao, que, por sua vez, est a demandar o constante esforo de sistematizao das categorias jurdicas para emprestar maior racionalidade argumentao judicial que capta a realidade econmica por discursos encontrados em distintas reas do direito, como a responsabilidade civil, o processo civil e o direito cambirio.
REsp n. 254.433-SP, rel. Min. Castro Filho, j. 19 de fevereiro de 2004.

64
AgRg no Ag 605.134 / RS, rel. Min Nancy Andrighi, j. 1. de setembro de 2005, REsp 195.842-SP, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 11 de fevereiro de 1999, REsp n. 296.805-AM, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j. 22 de maro de 2001, REsp n. 331.359-MG, Min. Rel. Ruy Rosado de Aguiar, j. 2 de abril de 2002, REsp 143.997-SP, rel Min. Ruy Rosado de Aguiar; 161.913MG, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito; 144.585-SP, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira; AgRg 235.041-SP, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, REsp 185.269-SP, 3. T. j. 25.9.2000 rel. min. Waldemar Zveiter DJU 6.11.2000.
65 66 REsp n. 327.828-MG, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 7 de fevereiro de 2002.
REsp n 663.731 RJ Min. Jorge Scartezzini, REsp n. 397.304-BA, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j. 17 de outubro de 2002, REsp n. 481.929-MG, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j. 25 de novembro de 2003.
67 68 REsp n. 499.516-RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 17 de junho de 2003.
REsp n. 541.739-RS, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j. 25 de maio de 2004.

69 70 Sobre a ausncia de responsabilidade do banco por protesto de duplicata simulada em caso de aceite do ttulo, ver RT 785 (2001), pp. 423-427 Ap. 1998.04.01.056132-0-0-PR 3. T. j. 28.9.2000 rel. juza Vivian Josete Pataleo Caminha DJU 1.11.2000, v.u., TRF 4. Regio.
REsp n. 143.997-SP, rel Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 30 de abril de 1998.

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FGV DIREITO RIO 81
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AULA 11. SECURITIZAO DE ATIVOS
Reflexo dogmtica.
b) Habilidades
Gerais Conhecer o debate dogmtico. Compreender o impacto prtico de debate terico. Especficas Compreender a estrutura da securitizao de ativos.
c) Contedos
1. Mecanismos de nanciamento da empresa pela segregao de ativos. 1.1. Cesso de crditos. 1.2. Securitizao. 2. Estrutura da securitizao.
Leitura prvia obrigatria do artigo Leitura prvia de: SCHWARCZ, Steven L., The Alchemy of Asset Securitization. Stanford Journal of Law, Business, and Finance, Vol. 1, p. 133, 1994 Available at SSRN: http://ssrn.com/ abstract=868520
Por que razo a desintermediao financeira auxilia o financiamento da empresa?
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Socrtica.
No h.
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CSSIO MACHADO CAVALLI Mestre em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (2006), Graduado em Cincias Jurdicas e Sociais pela Pontificia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (1998). Atualmente professor de Direito Comercial da Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas, professor do GVLaw da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas, professor do curso Advogado Cvel da Fundao Getlio Vargas, professor da Escola Superior da Magistratura - AJURIS, professor permanente do Ps-Graduao Lato Sensu em Direito Empresarial da Universidade Federal do Rio Grande do Sul. associado ao Instituto Brasileiro de Direito Empresarial (IBRADEMP). autor de diversos artigos relacionados a temas de Direito Comercial.
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TTULOS DE CRDITO
FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Fernando Penteado Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DA GRADUAO VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO
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PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE
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COORDENADOR DA GRADUAO
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COORDENADOR DE FINANAS COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO
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TTULOS DE CRDITO

PROFESSOR: CSSIO MACHADO CAVALLI

ROTEIRO DE CURSO 2010.1

1.2. OBJETIvOS PEDAGGICOS DA DISCIPLINA a) Habilidades

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1.4. MTODOS DE AvALIAO

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O bloco formado pela aula 1.

OBJETIVO DO BLOCO DE AULAS 1

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ATIVIDADES DE PREPARAO DO ALUNO (LEITURA OBRIGATRIA)

Leitura prvia de texto de apoio da Aula 1.

PERGUNTAS E PROPOSIES PREPARATRIAS

DINMICA DA AULA (ATIVIDADE)

Debate com a classe.

ATIVIDADE COMPLEMENTAR (LEITURA)

GOMES, Orlando. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense. Captulo 22 Cesso de Crditos.

FGV DIREITO RIO

TEXTO DE APOIO DA AuLA 1 Necessidade de financiamento da empresa

FGV DIREITO RIO

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FGV DIREITO RIO 11

FGV DIREITO RIO 12

Tullio Ascarelli, Panorama do direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1947, p. 97.

FGV DIREITO RIO 13

21 Ismael E. Bruno Quijano. El endoso. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1958, p. 17.

FGV DIREITO RIO 14

FGV DIREITO RIO 15

Formao da taxa de juros cobrada na aquisio de crditos por cesso civil

FGV DIREITO RIO 16

O bloco formado pelas aulas 2 a 8.

OBJETIVO DO BLOCO DE AULAS 2

Compreenso analtica e crtica d as caractersticas da mobilizao de crditos pelos ttulos de crdito.

FGV DIREITO RIO 17

AULA 2. IDENTIFICAO DE TTULOS DE CRDITO TpICOS E ATpICOS

ATIVIDADES DE PREPARAO DO ALUNO (LEITURA OBRIGATRIA)

PERGUNTAS E PROPOSIES PREPARATRIAS

Como identicar se um documento um ttulo de crdito?

DINMICA DA AULA (ATIVIDADE)

Debate com a turma.

ATIVIDADE COMPLEMENTAR (LEITURA)

AULA 3: A CIRCULAO DOS TTULOS DE CRDITO COmO COISAS mVEIS

Reflexo e anlise dogmtica.

FGV DIREITO RIO 20

ATIVIDADES DE PREPARAO DO ALUNO (LEITURA OBRIGATRIA)

Leitura prvia do texto de apoio da Aula 3.

PERGUNTAS E PROPOSIES PREPARATRIAS

Pela mobilizao cambiria dos crditos, o que se transfere?

Aula expositiva e socrtica

ATIVIDADE COMPLEMENTAR (LEITURA)

FGV DIREITO RIO 21

TEXTO DE APOIO DA AuLA 3 A mobilizao cambiria dos crditos

FGV DIREITO RIO 22

FGV DIREITO RIO 23

FGV DIREITO RIO 24

FGV DIREITO RIO 25

FGV DIREITO RIO 26

AULA 4: DIREITOS CAmbIRIOS EmERGENTES DO TTULO

Reflexo e anlise dogmtica.

ATIVIDADES DE PREPARAO DO ALUNO (LEITURA OBRIGATRIA)

Leitura prvia do texto de apoio da Aula 4.

PERGUNTAS E PROPOSIES PREPARATRIAS