TERMO DE CONFISSO DE DVIDA

Pelo presente instrumento particular, (...) pessoa jurdica de direito privado, co m sede na rua (...), inscrita no CNPJ sob o n (...), por seu representante legal, (nome) (...), RG n (...), doravante denominada CONFITENTE DEVEDORA, e de outro l ado, (razo social) (...), inscrita no CNPJ sob o n (...), por seu representante le gal, (nome) (...), RG n (...), doravante denominada CONFITENTE CREDORA, tm justo e contratado o seguinte: 1. A CONFITENTE devedora, neste ato se confessa devedora do CREDOR, pela importnc ia de R$ (...) (por extenso), valor este representado por diversas duplicatas me rcantis e cheques, a saber: Duplicata n (...). Valor: (...). Vencimento: (...)/(...)/(...). Cheque n (...). Banco (...) agncia (...). Valor: (...) datado de (...). (discriminar, com detalhes, todos os valores e origens da dvida). 2. Estabelecem que o valor da dvida, devidamente corrigido, importa em R$ (...) ( por extenso), valor este que ser pago pela CONFITENTE DEVEDORA em (...) (por exte nso) parcelas mensais e consecutivas de R$ (...) (por extenso), vencendo-se a pr imeiro no dia (...) e a ltima no dia (...). 2.1. As parcelas acima referidas sero representadas por notas promissrias de emisso da CONFITENTE DEVEDORA. 3. O no pagamento de qualquer das parcelas acima estabelecidas, no prazo estipula do, importar na incidncia de multa de 2% (dois por cento), com o vencimento anteci pado de todas as demais parcelas, sem prejuzo de juros de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria equivalente ao IGP-M da FGV, alm dos honorrios advocatcios de cobran . 4. Em garantia do cumprimento da obrigao ora assumida, a CONFITENTE DEVEDORA ofere ce ao Credor, ttulo de cauo, os seguintes bens de sua propriedade: (descrever os bens e os respectivos nmeros de registros pblicos). 5. Com a assinatura deste instrumento, a CONFITENTE CREDORA d quitao das duplicatas e cheques mencionadas na clusula primeira. 6. A presente Confisso de Dvida feita na forma do artigo 585, II, do CPC. E, por estarem assim, justos e contratados, assinam o presente instrumento em du as vias de igual teor, na presena de duas testemunhas, para que surta seus jurdico s e legais efeitos, elegendo o foro da Comarca de (...), para dirimir eventuais dvidas oriundas deste contrato. Local e data: CONFITENTE DEVEDORA CONFITENTE CREDORA TESTEMUNHAS

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE ....., ESTADO DO . .... ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. . ...., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advoga do(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profiss

ional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde rec ebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos de ao monitria, presen Vossa Excelncia propor EMBARGOS AO MANDADO MONITRIO em face de ....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sed e na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., r epresentada neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a ), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. PRELIMINARMENTE 1. CARNCIA DE AO

Carncia de Ao, devido a iliquidez, incerteza e inexigibilidade do ttulo em que se ba seia a presente ao - Com todo respeito, mas no h como prosperar a ao monitria a que es es embargos se referem, seno vejamos.

Necessrio se faz que o ttulo em que se baseia a ao monitria seja certo, lquido e exigv l. Segundo entendimento do Ilustre Doutrinador Eduardo Talamini, em "Ao Monitria", Edi tora Revista dos Tribunais, 1997, p. 80: "A fundamentao da pea inicial tam a determinao da quantidade que no h espao para nenhum a comunicao ao ru, quer entre

e a prova escrita envolvero, ainda, os fatos que permi devida, quando se tratar de dinheiro ou bem fungvel. processo liquidatrio, quer entre a expedio do mandado e s a fase cognitiva e a executiva."

Ainda, em mesma obra, p. 248 a 250:

"AO MONITRIA - Prova escrita - Ausncia de documento hbil para o manejo da ao - Intelig ia do art. 1.102a do Cdigo de Processo Civil - Indeferimento da inicial - Sentena mantida. Para o manejo da ao monitria - instituda pela Lei 9.079/95- torna-se imprescindvel a demonstrao da prova escrita, na qual conste a existncia de dvida certa, lquida e exigv el, que, despida de fora executiva, pode ser perseguida pelo procedimento injunti vo. Logo, no gozando a prova juntada da presuno de fora executiva, invivel a proposit ura da ao monitria, devendo o autor, em casos tais, recorrer via adequada. (...) Emane Fidlis Santos, todavia, ope-se a tal classificao e, com respaldo em Chiovenda, sustenta que o procedimento monitrio dotado de funo "preeminentemente executiva", uma vez que a dvida cobrada, muito embora no se represente por um ttulo executivo, goza de presuno de certeza e liquidez, para os efeitos processuais. Mais do que um processo de cognio e menos do que uma execuo, o procedimento monitrio veio a lume como forma de facilitar a concesso da prestao jurisdicional a quem for detentor de um ttulo certo, lquido e exigvel, porm despido da fora executiva. (...) "No qualquer prova formal de escrita que faz o ttulo hbil para o pedido monitrio. Mi ster que o que nela se contm revele obrigao certa, lquida e exigvel(...)." A inicial veio desacompanhada de documentos que conferissem legitimidade quantia

pleiteada. Ademais e sob qualquer ngulo, o ttulo no se reveste da liquidez, certez a e exigibilidade pressuposta para a ao monitria. Vincula-se a crdito ilquido, tendo em vista que no h como se saber a origem do dbito. O Embargado no demonstrou quais nd ices foram utilizados para a cobrana dos diversos encargos incidentes sobre o pre tendido saldo devedor, data venia. Ademais, h ponto de suma importncia a ser levantado, qual seja que a quantia prete ndida teve origem em diversos outros contratos anteriormente firmados pelas part es, sendo o objeto da monitria "consolidao" dos mesmos, o que comprova ter havido d iversos pagamentos por conta do dbito. Sendo o objeto da execuo um contrato originrio em "renegociao de saldo devedor", foi o mesmo firmado por coao do Embargado em face dos Embargantes. Assim, o contrato objeto da presente de, eis que o mesmo no advm apenas outros que o antecederam e nos quais talizados, conforme ser demonstrado no apresenta liquidez, certeza e exigibilida do contrato anexado aos autos, mas sim de vrios houve desde o incio a incidncia de juros capi em item especfico abaixo.

A prova do que no momento se alega que o contrato anexado aos autos foi efetuado (teve sua abertura) na data de .../.../..., a fim de que os Embargantes passass em a possuir pelo prazo estipulado de ..... dias limite em conta corrente de R$ .......... No entanto, no mesmo dia .... de ....... de ....... observa-se pelo e xtrato anexado pelo prprio Embargado que o saldo era de R$ ......... NEGATIVO. Quer dizer que estando os Embargantes devedores no valor de quase R$ ........... .... foi fechado contrato com o intuito de fazer com que o valor que encontravase negativo apenas passasse a ser permitido e pago pelo banco, sem perigo de que os cheques dos Embargantes passassem a voltar, com o conseqente encerramento da conta corrente. No entanto, tal fato repetiu-se desde o incio da abertura da conta corrente em qu esto, ou seja, fazia-se contrato encima de contrato, com o fim de cobrir saldo ne gativo dos Embargantes, COBRANDO DOS MESMOS CADA VEZ MAIS JUROS CAPITALIZADOS. Gerente algum fecharia o contrato de abertura de crdito em conta corrente da form a que ocorreu no caso em tela, seno por motivo de consolidao de dvidas anteriores! I sto porque o valor do limite que receberam os Embargados pelo contrato em questo foi praticamente o mesmo de que necessitavam para continuarem utilizando a conta corrente. Sendo a dvida decorrente de consolidao de dbitos anteriores, de onde houve intensame nte a capitalizao de juros, no havendo trazido o Embargado os outros contratos que deram origem ao presente no h liquidez, certeza e exigibilidade no mesmo. Se os juros foram capitalizados desde o incio, isto que dizer que tal capitalizao d eve ser analisada a partir da abertura da conta corrente, pois o valor chegou ao que no momento se pretende em decorrncia de clculos de juros efetuados em desconf ormidade com a lei desde a abertura da conta corrente! Com todo respeito, a dvida ilquida para os fins do processo monitrio. No h espao para nenhum processo liquidatrio na ao monitria, quer entre a expedio do do e sua comunicao ao ru, quer entre a fase cognitiva e a executiva. Sendo assim, o crdito alegado deve ser claramente certo, lquido e exigvel desde o incio, o que no o corre no caso em tela, devendo ser julgada extinta a presente monitria, por carnci a de ao. No mesmo sentido, encontram-se as jurisprudncias Ptrias, seno vejamos:

"Processual Civil. Ao Monitria. Extino do processo sem julgamento de mrito. Ausncia de liquidez e certeza do documento. Reforma de sentena. Finalidade da ao. Apelo provid o. Unnime. Dispondo o autor de prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pode a juizar ao monitria ou trilhar pelo processo de conhecimento, j que um e outro visam constituir ttulo executivo. Sentena reformada." (Apelao Cvel 19980110315667APC DF - D ata de Julgamento: 05/11/1998 - 4 Turma Cvel - Relator Lecir Manoel da Luz - Publi cao no DJ do DF: 03/12/1998, p. 62).

"Direito Processual Civil. Ao Monitria. Ficha de atendimento odontolgico. Documento insuficiente para obter executividade. Carncia de ao. Questo de ordem pblica no sujeit a a precluso. O procedimento injuntivo introduzido no sistema processual brasilei ro por meio da Lei 9.079 tem o propsito de agregar certeza a crditos lquidos e exigv eis. Mas, consoante o magistrio de Slvio de Figueiredo Teixeira: "optou o legislad or pelo monitrio documental, que pressupe 'prova escrita', com os requisitos de li quidez, certeza e exigibilidade, no se prestando a tal o chamado 'comeo de prova'. Ausentes estas caractersticas no documento apresentado (simples ficha de atendim ento odontolgico), sem qualquer indicao do valor dos servios que o autor diz ter pre stado ao ru, afigura-se latente a impropriedade da demanda escolhida, impondo-se, em conseqncia, a extino do processo por carncia do direito de ao. Esta questo de o pblica, no estando, portanto, sujeita a precluso. Pode e deve ser proclamada em qua lquer tempo e grau de jurisdio (artigo 267, pargrafo terceiro, do CPC)." (Apelao Cvel APC 4554597 DF - Data de Julgamento: 10/11/1997 - 5 Turma Cvel - Relator Waldir Len cio Jnior, DJ/DF: 17/12/1997, p. 31.481.). "Execuo. Ttulo executivo extrajudicial. Contrato de abertura de crdito em conta-corr ente. Ausncia de certeza e liquidez. O contrato de abertura de crdito em conta- co rrente no guarda correspondncia com o modelo previsto no artigo 585, inciso II, do CPC. Nele o Banco Credor apenas enseja a utilizao de determinada quantia pelo cor rentista, o qual no assume obrigao de pagar o valor certo e determinado. A liquidez do ttulo tambm resta comprometida, pois inadmissvel que se o complete com extratos fornecidos pelo prprio credor, que so documentos unilaterais. falta de expressa d isposio de lei nesse sentido, somente a Fazenda Pblica detm a prerrogativa de formar os ttulos executivos em seu favor, sem a interveno do devedor na estipulao do quantu m debeatur (...)." (Agravo de Instrumento AGI780697 DF - Julgado em 16/06/1997 5 Turma Cvel - Relator: Ana Maria Duarte Amarante - DJ/DF: 11/02/1998, p. 60). "AO MONITRIA - Ao que tem por objetivo conferir executoriedade a documentos de nature za diversa - Comprovao da certeza e liquidez da obrigao a cumprir. Ementa oficial: A ao monitria tem por objetivo conferir executoriedade aos document os que no a possuem, bastando, para tanto, a comprovao por esta via, da certeza e l iquidez da obrigao a cumprir." CORPO DO ACRDO: "(...) Entretanto, a discusso a respeito da natureza jurdica da transao entre as partes afi gura-se de todo irrelevante, em se tratando de ao monitria, bastando esta, para se proposta, to-somente a prova da obrigao escrita, a ser cumprida a certeza e a liqui dez da dvida, ainda que o ttulo haja perdido sua liquidez, e encontrando-se prescr ito para o processo de execuo. Neste sentido, em julgado da 3 T. Cv. do TJMS, por ma ioria, ementou: (...)." (RT-737 - Maro de 1997 - 86 ano, p. 327 e 330 - TJAC).

"AO MONITRIA - Demonstrao clara da constituio de crdito - Inicial que deve constar c do dbito e a sua correo monetria. Ementa da Redao: Para a admissibilidade do procedimento monitrio, o credor deve dem onstrar, claramente, a constituio de seu crdito, visto que um dos maiores objetivos da ao monitria imprimir agilidade na entrega da tutela jurisdicional, deve constar na inicial o clculo referente ao dbito, segundo o indexador aplicvel, bem como, se incidente, a correo monetria." CORPO DO ACRDO: "C. Turma, perfilho o entendimento de que para deflagrao do procedim

ento monitrio, o credor deve demonstrar, claramente, a constituio do seu crdito e qu e o no pagamento pelo devedor viola o seu direito. (...) Afigura-se, portanto, que sendo um dos mais salientes objetivos da ao monitria, imp rimir agilidade na entrega da tutela jurisdicional eliminando os caminhos do mor oso procedimento ordinrio que venha discriminado no clculo da inicial, segundo o i ndexador aplicvel, a atualizao monetria." (RT-737 - Maro de 1997 - 86 ano - p. 364 e 3 65 - Jurisprudncia Geral Civil - TJAC). "Processo Civil. Ao Monitria. Requisitos. Extratos Bancrios. Comprovantes de saques em conta corrente. 1. A ao monitria tem como objetivo proporcionar ao credor, munid o de documento escrito sem eficcia de ttulo executivo, pagamento em dinheiro, entr ega de coisa fungvel ou determinado bem mvel. 2. A prova escrita, reclamada no tex to legal para a ao monitria, deve conter os elementos de certeza e liquidez, de sor te a afastar-se, de plano, qualquer dvida quanto existncia do vnculo obrigacional e do objeto da prestao exigida. Mera proposta de abertura de conta corrente, ainda que acompanhada de extratos bancrios, no se coaduna na definio de documento hbil a en quadrar a espcie na via escolhida, tornando-se indispensveis a juntada dos comprov antes de saques efetuados pelo demandado. 3. Apelo improvido. Unnime." (Apelao Cvel APC4939298 DF - Julgado em 25/09/1998 - 1 Turma Cvel - Relator: Walter Xavier - pu blicado no DJ de 18/11/1998 - p. 45).

"Ao Monitria. Cobrana de saldo bancrio. Discusso sobre o montente do dbito. Remisso d partes via ordinria. Limitao constitucional dos juros a 12% ao ano (art. 192, par. 3 , da CF). 1- Consoante o magistrio de Slvio de Figueiredo Teixeira, 'optou o legi slador brasileiro pelo monitrio documental, que pressupes 'prova escrita' com os r equisitos de liquidez, certeza e exigibilidade, no se prestando a tal chamado 'co meo e prova'. No estando os documentos carreados pelo autor revestidos da liquidez necessria, afigura-se inadequada a ao monitria porque a despeito da incontrovrsia so bre o dbito (an debeatur), sobre o quantum debeatur remanescem fundadas dvidas. 2A cobrana dos juros no pode ultrapassar o limite constitucional dos 12% ao ano. A uma porque indevida a delegao de poder do congresso nacional ao conselho monetrio nacional para regulamentar os juros (Desembargador Joo Mariosa) e a duas porque i nexiste norma regulamentando a matria." (Apelao Cvel APC 4898898 DF - Julgamento: 29 /06/1998 - 1 Turma Cvel - Relator Eduardo de Moraes Oliveira - DJ/DF de 28/10/1998 , p. 77). Sendo assim, requer seja julgada extinta a presente, por absoluta carncia de ao. 2. DA ILIQUIDEZ, INCERTEZA E INEXIGIBILIDADE DO CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA CORRENTE O tipo de contrato em que se fundamenta a presente ao (abertura de crdito em conta corrente) nada mais do que condio de dvida futura e condicional. O dbito do correnti sta condiciona-se totalmente a fatos que ainda ocorrero, ou seja, a utilizao de val ores dentro do limite que lhe foi estabelecido pelo contrato. O que ocorre que para que haja liquidez, certeza e exigibilidade no ttulo, deve o mesmo conter desde logo o valor do dbito efetivo, no podendo o mesmo ser subordin ado a qualquer prova ou complementao. Ainda, a falta de liquidez, certeza e exigibilidade no poder jamais ser suprida pe los extratos juntados pelo banco. Caso se entendesse possvel faz-lo estar-se-ia cr iando um novo ttulo executivo. Os extratos so documentos unilaterais, no constando nos mesmos nenhuma declarao do correntista.

No se trata aqui de ttulo e valor do dbito, o qual alcanado por simples clculo aritmt co, pois o contrato de abertura de crdito no constitui ttulo algum, sendo que no con tm declarao por meio da qual algum se obrigue a pagar valor determinado.

Admitindo-se o contrrio, estaria se autorizando que o credor unilateralmente comp lementasse um requisito ausente do ttulo, legitimando-se a possibilidade de aceit ar o correntista uma futura liquidez, com base em apontamentos unilaterais advin dos do credor, liquidez esta inexistente poca do ajuste. Na verdade o dbito ainda ser formado ao longo do tempo de perodo do contrato, no se podendo aceitar como vlida e eficaz, no plano executivo, a confisso de dvida futura , a constituir-se pela emisso de cheques pelo creditado, acoplada com extratos an exados pelo credor, que como j mencionado so documentos meramente unilaterais, dos quais no participa o creditado, alm de no lhe ser explicado taxas e encargos satis fatoriamente. Tal fato pode ser vislumbrado pela deciso que ora se transcreve (Apelao Cvel - Ac. 9 8.016479-6 - Comarca de Chapec - Des. Relator Trindade dos Santos - Primeira Cmara Cvel - Deciso de 15/12/1998 - Publicado no DJESC: "EXECUO. CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO ROTATIVO EM CONTA CORRENTE. TTULO DESPIDO DE CONDIES DE EXEQIBILIDADE. EXTINO. SENTENA CONFIRMADA. RECLAMO RECURSAL DESPROVIDO. (...) Os contratos de abertura de crdito rotativo em conta corrente, entendemos, no so, e m si mesmos, ttulos dotados de liquidez (...). (...) O no menos plecaro Alcides de Mendona Lima, na esteira dos ensinamentos de Calaman drei, ao discorrer sobre os pressupostos do ttulo executivo, leciona:

'Certeza diz respeito existncia do crdito; a liquidez decorre da determinao da sua i mportncia exata; a exigibilidade se refere ao tempo em o qual poder o credor exigi r o respectivo pagamento. certo um crdito quando no controvertida a sua existncia ( an); lquido, quando determinada a importncia da prestao (quantum); exigvel, quando u pagamento no depende de termo ou condio, nem est sujeito a outras limitaes.' (Coment ios ao Cdigo de Processo Civil, vol. VI, tomo II, So Paulo, Forense, 1974, 1 ed., pg . 406). (...) No culto dessa total igualdade de tratamento, que no mais se faz admissvel o emprst imo de contornos de liquidez, certeza e exigibilidade a contratos aos quais - e o caso tpico de abertura de crdito em conta corrente - a lei no atribui expressamen te esses atributos. (...) Em que pese isso, o objeto da execuo embargada no foi o contrato em si, e sim, o sa ldo devedor a ele vinculado, cujos valores reais decorrem, no propriamente do aju ste pactuado, e sim dos extratos bancrios unilateralmente produzidos pelo ente ba ncrio, dos quais no constam as assinaturas do correntista e nem de testemunhas. (...) Ainda mais quando o prprio contrato, muito embora assinado pelo correntista e por testemunhas, no expressa obrigao de pagar quantia determinada. (...) '(...) A apurao de fatos, a atribuio de responsabilidades, a exegese de clusulas cont ratuais tornam necessrio o processo de conhecimento, e descaracterizam o document

o como ttulo executivo.' (RSTJ 8/371, rel. Min. Valdemar Zveiter.). (...) No mesmo sentir, assinala o renomado Cndido Rangel Dinamarco: 'Tratando-se de ttulo corporificado em ato de vontade do devedor (como so quase to dos os extrajudiciais), indispensvel que esse ato de vontade j expresse o montante da obrigao que ele reconhece dever. Se ele declara que pagar, mas no diz quanto pagar nem reconhece expressa e previame nte o montante dessa obrigao, falta um dos requisitos que constituem o prprio subst rato legitimador da eficcia executiva perante o sistema processual. Se no fosse assim, alis, no teria vigncia alguma a exigncia de liquidez. Permitir que depois venha o prprio credor a indicar o montante da dvida significa desnaturar o prprio ttulo em sua insero institucional no sistema e permitir, afinal, que sempre o credor possa completar, unilateralmente, um requisito antes faltan te. Nem tem significado algum, no sistema, a prvia aceitao de futura liquidez, decl arada no contrato de abertura de crdito. preciso ponderar; tambm que quando o contrato assinado, dbito algum existe e const itui um paradoxo aceitar a confisso de dvida futura, a ser constituda por atos do p rprio devedor, em parte (emisso de cheques); mas, em outra parte, por atos unilate rais do seu credor, aos quais ele no tem acesso, dos quais no participa e nunca in formado satisfatoriamente (juros e encargos)'. (...)

(...) Nesse, apenas se enseja a utilizao de uma certa importncia, o que poder concor rer ou no. O valor no de logo creditado, no havendo assuno da 'obrigao de pagar quan determinada.' 'Os contratos de abertura de crdito em conta corrente (cheque preferencial) refer em-se apenas aos limites previstos contratualmente para a cobertura de cheques q ue, emitidos por correntistas especiais, exedam ao efetivo saldo credor existent e na respectiva conta corrente. O saldo devedor restringe-se, no caso, ao que ex trapolar o real saldo do credor existente na conta.(...)' (Ap. Cv. n. 97.003117-3 , de Tai) Com isso, vislumbra-se patente a necessidade de que seja a presente extinta por carncia de ao. 3. DO DEMONSTRATIVO APRESENTADO PELO CREDOR Contudo e sendo ultrapassadas as preliminares anteriores, a execuo no resiste a uma anlise mais profunda do documento que lhe d origem. Pretendendo demonstrar a liquidez e a certeza de seu pretenso crdito, o Embargado junta um "demonstrativo de clculo". No entanto, data venia, tal demonstrativo no se presta para demonstrar o valor requerido, visto que extremamente complexo, alm de iniciar-se em .../.../..., sendo que o trmino do perodo contratual deu-se em . ............ de ......... (extratos anexados de .........../.... a .........../. ...). Assim, pergunta-se: e o clculo do valor do ms de .........? Alm disso, e no menos importante, os encargos constantes nos extratos no encontramse especificados, assim como os juros mensais que so calculados por uma frmula usa da pelo banco, da qual o creditado desconhece plenamente, assim como vrias siglas que so de uso do credor. Ainda, ressalta-s a existncia de rolagem de dvida novamente, a qual j mereceu enfoq ue em item anterior. Como se pode chegar a um saldo efetivo de um contrato que veio com o intento de

cobrir saldo devedor advindo de outros contratos, e mais importante de onde vier am sendo capitalizados juros ao longo do tempo? H que se ter me mente, ainda, diversos pagamentos que foram efetuados pela avaliz ada, atravs de dbito em conta corrente referente ao contrato em tela, e que no fora m levados em conta pelo Embargado. Por conseqncia, ficam os Embargantes impedidos de verificar a liquidez do pretenso crdito, visto que no h como saber de que maneira formou-se. A falta de demonstrao da formao do saldo que se pretende reflete-se em verdadeira au sncia de requisito necessrio demonstrao da certeza e liquidez dos valores apresentad os, devendo pois, ser reconhecida a carncia de ao do Embargado, visto que para que se possa intentar a ao monitria os mesmos devem estar presentes, conforme demonstra do em item anterior. Alis, em casos perfeitamente semelhantes, tem sido este o entendimento do Colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: "NOTA PROMISSRIA - Execuo - Ttulo vinculado a contrato de abertura de crdito - Saldo devedor assinalado no verso da crtula, de modo unilateral, pelo credor - Demonstr ativo contbil que no acompanha a inicial - Fato que descaracteriza a dvida como lqui da e certa - Carncia decretada. Ementa oficial: Execuo. Contrato de abertura de crdito e nota promissria. Iliquidez. Carncia decretada. No basta ao credor, na execuo fulcrada em contrato de abertura de crdito e em nota p romissria a ele vinculada, assinalar, de modo unilateral, o saldo devedor no vers o da cambial. necessrio, segundo jurisprudncia da 4 Turma, que a inicial venha acom panhada do adequado demonstrativo contbil. Recurso especial conhecido e provido." (REsp 9.784-PR - 4 T. - j. 16.6.92 - rel. Min. Barros Monteiro - DJU 17.8.92 - R T 692/165) - (Grifamos). Diante disso, clara est a iliquidez e a incerteza do crdito alegado, em funo da no de monstrao, por parte do Embargado, da origem do montante, do qual parte toda a comp osio do pretenso crdito, bem como os demais pagamentos havidos pela avalizada. A inicial omitiu dados indispensveis para apreciao do litgio e da extenso do direito pleiteado pela mesma. No presente caso, os documentos trazidos com a inicial desatenderam as condies sub stanciais indispensveis para a ao monitria. O Embargado instruiu a inicial com alguns documentos, mas no apresentou: - os extratos da conta corrente da empresa avalizada, os quais demonstrariam a o rigem do pretenso crdito executado, bem como os demais pagamentos efetuados, ou s eja os extratos desde o momento em que foi aberta a conta corrente do Embargante , sendo que houve rolagem de dvida; - os clculos (completos e especificados) que levaram expanso do dbito; - a relao onde estariam discriminados todos os ttulos que seriam descontados, a qua l deveria fazer parte integrante do contrato (conforme clusula 'DAS GARANTIAS' CAMPO V) e clusula 5 do presente contrato. A pretenso no pode ser acolhida. Falta matria ao ttulo, a lhe conferir liquidez, cer teza e exigibilidade. A substncia do ttulo resulta da observncia do contrato. Resul ta, por igual, da prova incontestvel - que deve acompanhar sempre a inicial da ex ecuo - de ser a quantia pleiteada o resultado dos termos do contrato, o que, como

visto acima, no ocorreu. Com isso, no h como saber, com a necessria preciso, a origem de seus elementos, nem os clculos para uma possvel compreenso dos valores pretendidos, no sendo possvel atra vs de "simples clculo aritmtico" tornar lquido o pedido. O credor deve se desincumbir do nus de apresentar o demonstrativo de dbito atualiz ado, indicando de modo claro e preciso, a forma como chegou ao valor pretendido. Deve indicar todos os ndices, termos iniciais e finais, forma de incidncia dos en cargos, valores-base de clculo, entre outros. Destarte, ante a total inexistncia de notificao dos Embargantes, requerem seja julg ado extinta a presente ao monitria, dada a inexistncia de mora. DO MRITO 1. DA NO COMPROVAO DO SALDO DEVEDOR Pretende o Embargado legitimar os valores pleiteados mediante 'demonstrativo' (s ic), por si realizado, o qual sequer foi adequadamente apresentado nos autos. Com todo o respeito, o demonstrativo apresentado pelo Embargado, alm da incidncia de encargos exorbitantes, so imprestveis, pois no indicam quais os critrios utilizad os para chegar a astronmica quantia que chegou. Com efeito, o documento em questo no demonstrativo de dbito, mas sim de uma situao ir real e absurda. Desmesurada, incabvel e inexigvel a pretenso, alm de inaceitvel, tanto particular qua nto juridicamente. Destarte, requer seja desconsiderada a pretenso e, no sendo extinta a monitria pela s diversas razes expostas acima, possam os valores vir a serem apurados via prova pericial, expressamente requerida a final. 2. DOS PAGAMENTOS EFETUADOS Por outro lado, vrios pagamentos foram feitos por conta do dbito apontado na inici al - fato no considerado pelo Embargado -, no tendo sido levados em considerao quand o da confeco do demonstrativo (sic) de fls. ... Diversos pagamentos, de valores substanciais, foram feitos ao Banco, atravs de dbi to em conta corrente, para abater o dbito, a exemplo dos valores pagos conforme c omprovantes anexos, dentre outros. 3. DO EXCESSO DO VALOR PRETENDIDO Muito embora no se saibam os critrios utilizados pelo Embargado para chegar ao val or pretendido, ficam impugnados, desde j, todos os encargos constantes nos docume ntos anexados inicial. Compulsando-se os autos, mais uma vez, detecta-se irregularidades quanto ao quad ro demonstrativo, eis que limita-se a informar os encargos e juros que supe devid os, sem especific-los. No havendo a devida especificao quanto aos ndices utilizados e forma de clculo, os qu ais deram origem s quantias exorbitantes apresentadas, impossvel a manifestao dos Em bargantes quanto a esse tpico, restando impugnado tal demonstrativo. E, mais ainda. Conforme a autorizao para "dbito em conta corrente" da ora Falida em

anexo, diversos valores foram descontados da conta corrente a que se vinculava o contrato em tela, razo pela qual tem-se como abusiva a pretenso. 4. DA CAPITALIZAO DE JUROS Os Embargantes invocam a prtica de anatocismo, constante e reiterada. A dvida foi atualizada unilateralmente pelo banco. Cada atualizao produziu a multip licao do passivo, porquanto os juros eram incorporados ao principal (capitalizados ), passando a contar-se novos juros sobre juros anteriores. Pelo valor apresentado, ainda que os clculos no tenham sido apresentados sob a for ma prescrita em lei, inequvoca a indevida incorporao dos juros ao capital. Apenas exemplificando: Data Saldo ..../..../.... ..../..../.... ..../..../.... ..../..../.... ..../..../.... .../.../...... .../.../...... .../.../...... .../.../...... ............. ............. ............. ............. ............. ............. ............. ............. .............

Pois bem, o saldo do ms anterior, onde j havia sido computado juros era trazido pa ra o prximo ms e computava-se juros novamente, ou seja havia claramente a capitali zao de juros. Ora, essa capitalizao no admissvel em nosso direito! O artigo 4 da Lei de Usura (Dec.n. 22.626/33) veda a capitalizao de juros, determina ndo ser admissvel apenas ano a ano, nunca em perodo inferior. O STF retratou tal orientao ao editar a Smula 121, cuja vigncia foi ratificada aps a reforma bancria. No julgamento do R.Ex. 90.341-PA, o STF pronunciou-se nos seguin tes termos:

" vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada (Smula 121). Dessa proibio no esto excludas as instituies financeiras, dado que a Smula 596 no gu relao com o anatocismo." (RTJ 92/1341) O E. STJ vem tranqilamente adotando tal entendimento, conforme se dessume das eme ntas abaixo transcritas, verbis: "CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO - Cheque especial - Juros - Capitalizao mensal - In admissibilidade - Financiamento que no se inclui no elenco em que leis especiais admitem a prtica do anatocismo. "O Superior Tribunal de Justia aps perodo inicial de divergncia adotou entendimento permissivo da capitalizao at mensal dos juros, mas i sso em existindo expresso dispositivo de lei que a admita, como para os crditos r urais o art. 5 do Dec.-lei 167/67; para os crditos industriais o art. 5 do Dec.-lei 413/69, e para os crditos comerciais o art. 5 da Lei 6.840/80. A no ser assim, vig e a Smula 121 do STF, no revogada pela Smula 596, do mesmo pretrio (RTJ, 124/616). R ecurso especial no conhecido." (Resp 16.684-0 - SP - Rel. Min. ATHOS CARNEIRO, j. 9.3.1993, v.u., in RT 697/191). "Direito Civil. Juros. Percentual acima do texto legal. Ofensa lei de divergncia com jurisprudncia sumulada. Recurso conhecido e provido. A circunstncia do ttulo te

r sido emitido pelo devedor, voluntariamente, com seus requisitos formais, no eli de a ilegalidade da cobrana abusiva de juros, sendo irrelevante a instabilidade d a economia nacional. O sistema jurdico nacional veda a cobrana de juros acima da t axa legal." (RE n. 5-MT, Rel. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO, j. 28.8.89, v. un., RSTJ v ol. 4, pg. 1462 e ss.)

Do corpo do v. acrdo colhe-se que: "A clusula da capitalizao rrita, nula, nenhuma, co soante tm acentuado doutrina e jurisprudncia, inclusive do Supremo Tribunal Federa l, que as consubstanciou na Smula, verbis: ' vedada a capitalizao de juros, ainda qu e expressamente convencionados', entendimento que vinha sendo cristalizado nas d ecises daquela mais Alta Corte de Justia" (e.g. RE n. 90.341/79, RTJ 92.1341: RE n. 92.202/82, RTJ 105/785). (loc. cit., pg. 1465) No mesmo sentido, recente jurisprudncia do 1 TACvSP, no tocante inadmissibilidade d e capitalizao de juros, ainda que convencionada no contrato, verbis: "Contrato de Abertura de Crdito em Conta Corrente - Juros - Cobrana Capitalizada Inadmissibilidade, ainda que convencionado entre as partes - Aplicao do art. 4 do Dec. 22.626/33 e Sm. 121 do STF ." (RT 741/273) Com o mximo respeito, os Embargantes tm direito a compor seu dbito escoimado de qua lquer capitalizao de juros. Vale destacar que a vedao capitalizao foi implicitamente reconhecida pelo Poder Exec utivo recentemente. Atravs da medida provisria n. 1.367/96, de 20 de maro de 1996, o Governo Federal pro curou autorizar o cmputo de juros sobre juros nas operaes de crdito que forem pactua das a partir de sua vigncia. Todavia, a necessidade de edio de norma para autorizar a capitalizao de juros s pode ser interpretada da seguinte forma: antes da edio da medida provisria n. 1.367/96, a cobrana de juros sobre juros era vedada. Desta forma e com respeito, pede: seja reconhecida a inviabilidade da cobrana dos juros capitalizados, cujo montante ser definido com exatido na percia contbil a ser realizada na instruo processual. 5. DA INEXIGIBILIDADE DA COMISSO DE PERMANNCIA Dentro das obrigaes estabelecidas ao Fornecedor, est a de informar qual o montante de juros de mora a pagar. "Comisso de permanncia", no h dvidas, a outra designao dada para juros de mora. No contrato firmado, foi estabelecido que, no caso de impontualidade no pagament o, seria cobrado, alm de juros de mora. Especifica o artigo 9, pargrafo primeiro: " A comisso de permanncia ser calculada pelo SAFRA, de acordo com as mesmas taxas pac tuadas no ltimo perodo de vigncia do contrato, ou de conformidade com a taxa de mer cado do dia do pagamento ou, ainda, de acordo com a taxa denominada e fixada esp ecificamente como 'Comisso de Permanncia' que o mesmo SAFRA estiver cobrando na da ta do efetivo pagamento." E que no se alegue o permissivo das resolues do Banco Central sob nmeros .......... e ......., eis que o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 52, caput e inc iso II, veda a cobrana de juros de mora sem a devida informao ao consumidor sobre s uas taxas. Tal imperativo vai de encontro ao estabelecido no inciso II do citado artigo. Se ndo assim, nulas as disposies, eis que ferem literal dispositivo legal.

No se poder considerar dvida lquida e certa um percentual que depende da demora em a tender o pagamento. Por isto que indevida a comisso de permanncia, repudiada por pacfica jurisprudncia d e nossos tribunais. Neste sentido, traz-se colao: "A comisso de permanncia estranha aos requisitos dos ttulos cambirios, descabendo a sua cobrana, conseqentemente, pelo rito executivo, mesmo por no se tratar de dvida lq uida e certa". (RT 463/242)

H, ainda, julgado da 8 Cmara do E. 1 Tribunal de Alada Cvel de So Paulo, com a seguint ementa: "O conceito de 'comisso de permanncia' mostra que ela no pode ser exigida. Alis, com a Constituio Federal de 1988, nenhuma comisso ou taxa, pode ser objeto de pretenso. Quanto aos juros, somente admissvel a taxa de 12% ao ano." (JTACSP, vol. 122, p. 56) Dentre os argumentos em desfavor da aceitao da comisso de permanncia, ressalta o de que no consta da relao taxativa do artigo 585 do CPC, no se considerando dvida lquida e certa. Ainda, sobre a inaplicabilidade da comisso de permanncia, seus ndices no so possveis d e se conhecer poca da contratao, devendo ser excluda, verbis: "APELAO CVEL PREPARO EFETUADO FORA DO PRAZO LEGAL - DESERO DECRETADA - ART. 519 DO CP C. EMBARGOS DO DEVEDOR - COMISSO DE PERMANNCIA 'A TAXA DE MERCADO VIGENTE NO DIA D O PAGAMENTO' - VERBA EXCLUDA - SENTENA MANTIDA. A inicial da execuo deve ser precisa na discriminao dos elementos integrantes da dvida, de modo a possibilitar ao deved or sua conferncia e eventual impugnao, sendo inadmissvel o pleiteio de comisso de per manncia sem a determinao do percentual a ser, a tal ttulo, aplicado. Apelo improvido ." (TA/PR - 1 CC - Ac. 3.185 - Rel. Juiz Conv. Nei Guimares - DJ 05/06/92). Por isso, requer seja declarada a nulidade do Contrato em questo, ou de clusula, d e sorte a extinguir a presente, sem anlise do mrito, ou para excluir do montante d o valor cobrado, as taxas referentes a comisso de permanncia. 6. DA CORREO MONETRIA - INAPLICABILIDADE DA TR Foi utilizado o percentual do ndice de atualizao monetria com base na TR (fls. 19). Percebe-se, apesar de no haver literalidade, que o Embargado elegeu o referido ndi ce como indexador do contrato, de sorte a "atualiz-lo monetariamente". A utilizao desse ndice, no entanto, ilegal, por imperativo do Plano de Estabilizao Ec onmica - Plano Real, o qual veda a atualizao, a no ser com ndices que sejam setoriais . A TR vem com um componente de juros, que faz com que a mesma no possa ser utiliza da como indexador de contratos. E isso torna a sua utilizao ilegal. A jurisprudncia Ptria unnime a respeito da inaplicabilidade da TR como ndice de corr eo monetria. Veja-se: "CORREO MONETRIA - EXECUO - TAXA REFERENCIAL (TR) - INAPLICABILIDADE - ADOO DO INPC PELAO PARCIALMENTE PROVIDA. Em matria de dbitos judiciais, em face da TR ter um comp onente de juros, no se a admite como ndice de correo monetria, aplicando-se, a partir

da lei 8177/91, que a instituiu, para tal fim, o INPC, conforme jurisprudncia pa cificada do STJ." (TA/PR - 3 C.C. - Ac. 7919 - Rel. Juiz Celso Guimares - DJ 07/03 /97).

"A TR (TAXA REFERENCIAL) NO INDEXADOR DE CORREO MONETRIA - NO REFLETE VARIAO INFLACI A - NO ATENDE O COMANDO EMERGENTE DA LEI 6899/81 - SENDO ILEGAL SUA UTILIZAO PARA T AL FIM - RECURSO PROVIDO. A TR (Taxa Referencial) - a exemplo das taxas base ANB ID - no ndice ou indexador de correo monetria, posto que reflete uma mdia de variae custo primrio de captao dos depsitos bancrios a prazo fixo pelos bancos ou ttulos pbli os federais, estaduais e municipais, como previsto no art. 10 da lei 8177/91, no existindo nos elementos de sua apurao, correlao concreta e necessria com a efetividad e dos preos gerais de bens, mercadorias, servios e outros componentes da economia e que retratem a variao efetiva do custo de vida, tem-se um ndice ou taxa descompro metida com a realidade inflacionria do pas e, portanto, sua indigncia, inadequao e im propriedade para recompor o poder aquisitivo da moeda tornam-se irretoquveis e no atendem ao comando emergente da lei 6899/81. Admiti-la para fins de atualizao mone tria, levaria de forma inexorvel e absurda, que at em perodos de inflao contida ou def lacionrios, aplicar-se-ia uma correo monetria 'fictcia, indevida e ilegal, manifestam ente lesiva ao patrimnio do devedor e caracterizadora de enriquecimento ilcito do credor, j que a mdia dos custos de captao de recursos, seria sempre positiva. Ainda, tendo-se em considerao que tal ndice reflete em verdade - juros - vale dizer, cust o mdio de captao de dinheiro pelos bancos, ter-se-, que aplic-lo a pretexto e disfarad o de indexador inflacionrio, caracterizar-se- verdadeiro anatocismo, por via dissi mulada, j que os juros incidiriam tambm sob rubrica prpria sobre os valores corrigi dos. Trata-se ainda de aplicar subsidiariamente a smula 176 do STJ, j que as taxas ANBID/CETIP, a que se refere, empresta as mesmas razes para afastar a TR como in dexador monetrio. Constitui tambm clusula potestativa." TA/PR - 1 C.C. - Ac. 7.787 Rel. Juiz Cunha Ribas - DJ 25/04/97) No mesmo sentido: TA/PR, TA/PR, TA/PR, TA/PR, 5 1 3 6 CC, CC, CC, CC, Ac. Ac. Ac. Ac. 5.821, 7.721, 8.219, 6.008, DJ DJ DJ DJ 04/04/97; 11/04/97; 18/04/97; 23/05/97.

Da porque, com base na inteligncia cumulada entre o inciso XI do artigo 39, do CDC e do artigo 145, do CCB, requer seja declarada a nulidade do contrato, extingui ndo a monitria. 7. DA INEXIGIBILIDADE DA MULTA Alm dos pontos acima destacados, os Embargantes pedem licena para ressaltar ainda um aspecto relevante da causa. Reputa-se descabida a cobrana da multa de 10% por inadimplemento, o que se conclu i por diversas razes. E isso por diversas razes. A pena pecuniria prevista no contrato , por natureza, ilquida. No possvel (nos termos da lei) sua cobrana. O raciocnio decorre do artigo 413 do Novo Cdigo Civil Brasileiro. A multa no obrigao de pagar valor determinado, mas seu montante pode ser reduzido de modo a adequar -se parcela de culpa com que atuou o devedor em mora. A tese foi amparada em julgado do E. TARJ, que recebeu a seguinte ementa: "Execuo por ttulo extrajudicial cumulativamente com a multa contratual oriunda de c ontrato de abertura de crdito rotativo. Indeferimento da inicial, porque o exeqent e, instado, mais de uma vez, pelo Juzo para emend-la e excluir da execuo a multa con

tratual, por no ser exigvel pela via executiva, persiste em cobr-la, executivamente , junto com o ttulo de crdito (nota promissria), sob o pretexto de que amparado est pelo n. II do art. 585 do CPC. Apelao. Desprovimento. A multa, que no lquida, certa e exigvel, por isso que no figura no elenco dos ttulos executivos, exige investigao d a culpa e fica sujeita a adequao pelo juiz (art. 924 do CC), que pode reduzi-la, no , tambm no documento, clusula de obrigao de pagar quantia determinada. Assim, incomp atvel com a natureza dos ttulos executivos taxativamente indicados no diploma proc essual e no pode ser includa na hiptese do n. II do art. 585 do CPC a multa contrat ual". (Rel. Lobato da Costa, j. 7.10.82, em RT 575/255) Alm disso, a inicial requer que a base de valor para o clculo da multa inclua o pr incipal corrigido e os juros capitalizados. Sobre esse total seria computada a multa de 10% (dez por cento) referida no cont rato. Porm, esse procedimento viola a letra do artigo 9 da Lei de Usura, conforme j decid iu o 1 TACSP, em acrdo de onde se colhe o seguinte trecho: "Entende-se, igualmente, do art. 9 do Decreto n. 22.626, de 7 de abril de 1933, n esta parte vigente, que a clusula penal no pode exceder de 10% do 'valor da dvida', compreendida esta ltima expresso como valor do emprstimo. A multa no deve incidir s obre os juros, a fim de que no se tenha a incidncia de uma penalidade a sobre valo res que mantm o carter de indenizao pela mora". (JTACSP 59/151) Alm do mais, caso fosse devida a multa, no poderia ela ultrapassar o limite dos 2% (dois por cento), estabelecido na nova redao dada ao pargrafo 2, do artigo 51, do C DC. 8. DA NO CUMULATIVIDADE DA MULTA DE 10% COM HONORRIOS DE ADVOGADO No faz jus o Embargado ao crdito pretendido na monitria, tambm quanto ao pedido de c ondenao em honorrios advocatcios cumulados com a multa contratual. O Decreto n. 22.626, de abril de 1933, em seu artigo 8 dispe que as multas ou clusul as penais, quando convencionadas, reputam-se para atender as despesas judiciais. Portanto, no poder haver a pretensa cumulatividade, por ser manifestamente ilegal , consoante inmeras decises proferidas pelos nossos Tribunais a esse respeito. Entende-se que a multa tem precipuamente o objetivo de compensar o credor pelos gastos da cobrana judicial - inclusive e principalmente quanto a honorrios advocatc ios. A orientao advm do artigo 8, do Decreto n. 22.626/33 (Lei de Usura). Nesse sentido, JTACSP 59/151: "Os honorrios de advogado no so cumulveis com a multa contratual, consoante reiteradamente tem julgado o Egrgio Supremo Tribunal Federa l". Para retratar a jurisprudncia do E. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, confira-se o seguin te acrdo: "Honorrios de advogado e multa contratual so inacumulveis. Aplicao do art. 8 do Decret o n. 22.626 de 1933. Precedentes do Supremo Tribunal Federal." (Rel. Min. Soares Muoz, j. 6.10.77, em RTJ 83/414) Assim, conclui-se que incabvel tal cumulatividade. 9. DA NATUREZA JURDICA DO CONTRATO imperioso ter em vista que a operao praticada com o Embargado materializou-se em c ontrato de adeso, formalizado em instrumento contratual por este minutado.

O contrato realizado entre as partes tipicamente de adeso: contm um bloco de clusul as previamente estabelecidas. A constatao tem graves conseqncias. A peculiaridade do contrato firmado impe que a in terpretao de suas clusulas seja igualmente peculiar, data vnia. No presente caso, foi apresentado contrato pronto aos Embargantes, com elevado nm ero de clusulas. Todas elaboradas unilateralmente pelo Embargado. Houve a anuncia ao todo do instrumento, sem discusso do teor das clusulas: ou bem a avalisada aderia ao instrumento apresentado pelo Banco ou conseqncias nefastas ad viriam para a mesma. A razo cedeu passo em face das prementes necessidades da Emp resa, fazendo com que assinasse tudo que o Banco/Embargado apresentasse, sem qua lquer anlise por menos criteriosa que fosse. Ocorre que os Embargantes foram tomados de surpresa quando conferiram a proporo at ingida pelos clculos do Banco, que ultrapassam em muito os limites do cabvel, atin gindo patamares inaceitveis (concessa vnia). O Embargado pretende valer-se de conta desmesurada. H acrscimos sob os mais divers os ttulos, clculos de juros sobre juros, encargos ilegtimos, entre outros. A concordncia dos Embargantes com os clculos do Banco representaria grave leso, ina ceitvel e injustificada. Os Embargantes consideram que o aumento do dbito derivou de capitalizao indevida de juros, correo monetria incorreta e acrscimo de outros encargos inexigveis. A imposio unilateral de acrscimos e a fixao dos valores a desembolsar atravs de exclus iva vontade do Banco provocam inclusive dificuldade para os Embargantes exporem minuciosamente a extenso dos vcios. Os Embargantes desconhecem os procedimentos e os critrios adotados para definir v alores. Apesar disso, tm certeza da existncia de vcios e defeitos, que multiplicara m o valor do dbito. Por isso, reputa que o Embargado vem realizando cobranas por ndices outros, distin tos dos pactuados. Da exposio, ressalta que a dvida no se origina de um livre acordo de vontades. Os documentos que instruem a inicial no conferem ao pretenso crdito do Embargado a s qualidades de lquido, certo e exigvel. Como ensina ANTNIO CHAVES, os contratos de adeso exigem um tratamento especfico. "E nquanto que nos contratos de tipo tradicional existe a mais ampla liberdade na d iscusso das clusulas, que podem ou no ser aceitas, total ou parcialmente, nestes no existe tal liberdade, devido preponderncia de um dos contratantes que impe ao outr o a sua vontade" (Tratado de Direito Civil, RT, 1984, p. 38O). E acrescenta que: "Em tais negcios reduz-se ao mnimo a vontade do aderente, ao qua l s dada a alternativa de aceitar globalmente a oferta ou de recus-la sem discusso. " (ob. cit., p. 381). Diante disso, afasta-se o dogma da liberdade contratual, por ser "Impossvel admit ir como livremente celebrado um contrato quando uma das partes tinha todos os el ementos ao seu lado: recursos econmicos, experincia, facilidade de chamar a si o c oncurso dos melhores especialistas, restando apenas outra parte concordar com as condies que lhe eram impostas, ou ... morrer de fome" (ob. cit., p. 377).

No possvel, por isso, enfocar os contratos de adeso segundo os mesmos parmetros que aliceraram a consagrao do contrato como emanao da liberdade individual. Quanto mais q uando tal contrato tem sua proteo pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. O fenmeno tm produzido a manifestao da doutrina no sentido de ser necessria a interve no estatal para restabelecer o equilbrio entre as partes. Em pgina memorvel, WALDRIO BULGARELLI assim se posicionou sobre a matria, tendo em v ista especialmente o direito brasileiro, verbis: "Em contrapartida, observa-se u ma veemente explorao da parte mais fraca pela mais forte, sem que a conhecida e pr oclamada interveno do Estado tenha posto cobro ou limitado essa espoliao. Pas de capi talismo ainda primrio, terra aberta ao esprito aventureiro e predatrio, das fortuna s fceis a qualquer preo, encontra-se aqui, no Brasil, campo para toda sorte de exp lorao, no s do rico pelo pobre, no mbito civil, mas no campo comercial, pelas empresa s, desde o consumidor, at as empresas mais fracas, pelas mais fortes. Serviu luva , para esse tipo de explorao, o chamado contrato de adeso (contrato-tipo, formulrio , etc) em que se inscrevem as clusulas mais aberrantes... todas reunidas por meio do contrato-tipo maldito, a que os Tribunais, infelizmente, vm dando guarida, co m base na autonomia da vontade que ainda permanece como um verdadeiro dogma entr e ns." (Contratos Mercantis, Atlas, 1984, p. 3O). Com o devido respeito, mais correto considerar que as regras genricas sobre liber dade contratual e autonomia da vontade (consagradas tanto no Cdigo Comercial como no Civil) no podem ser estendidas rigorosamente aos contratos de adeso. Essa orientao no incompatvel com o direito legislado. Muito ao contrrio, o artigo 5, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil j determinara que a interpretao da lei haveria de ser orientada aos fins sociais a que ela se dirigir e pelas exigncias do bem comum. Nesse sentido, o Cdigo de Defesa do Consumidor, em Captulo especial proteo contratua l dispe que: "Art. 47 - As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao c onsumidor." A aplicabilidade do CDC como instrumento de interpretao decorre de regra constituc ional que tutela o consumidor (CF, art. 170, V). A imposio de clusulas abusivas pro ibida por normas derivadas da prpria Constituio Federal. Estabelece o art. 51 do CDC: "Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relati vas ao fornecimento de produtos e servios que: ... IV - estabeleam condies consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; ... VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor." No caso em exame, inegvel a posio de desvantagem ao consumidor. Com todo o respeito, o caso subsume-se hiptese do inc. IV do art. 51, do CDC. clus ula abusiva que viola o comando negativo emanado do princpio constitucional. H juros e encargos de diversas ordens, capitalizveis e computados uns sobre os out ros no contrato em questo. Ainda, h diversas previses de encargos moratrios cumulveis . O contrato prev alterao unilateral dos juros ofende o dispositivo que veda a modifi

cao, por uma das partes, da substncia do negcio (CDC art. 51, XIII). Outrossim, so nulas todas as clusulas que importem em vantagem desproporcionada do Embargado em relao aos Embargantes. DOS PEDIDOS EX POSITIS, e por tudo mais que restar provado durante a instruo processual, requer : a) sejam acolhidos os presentes embargos de mandado; b) seja declarada extinta a ao monitria, com fundamento nas razes de fato e direito expostas; c) caso no extinga a monitria liminarmente, requer a intimao do Embargado para, quer endo, impugnar os presentes Embargos, que devero ser acolhidos, determinando: c.1) a reduo da dvida ao montante adequado, se for este o entendimento de Vossa Exc elncia, determinando a excluso de verbas inexigveis, produzidas por anatocismo e ou tros vcios, com a condenao do Embargado a devolver em dobro o que estiver cobrando a mais, nos termos do artigo 940, do Novo Cdigo Civil Brasileiro; c.2) a condenao do Embargado em quantia proporcional sua sucumbncia, no percentual de 20% (vinte por cento) do valor (atualizado) do que pretendeu receber; c.3) a excluso da cobrana de "multa", ou sua reduo a 2% (dois por cento); c.4) a aplicao do limite constitucional de juros; c.5) a aplicao do limite legal de juros; c.6) a amortizao dos valores efetivamente pagos; d) a condenao do Embargado no pagamento das custas processuais e honorrios advocatci os no percentual de 20% da quantia que sucumbir, seja ela total ou parcial; e) a produo de todas as provas em direito admitidas, como: e.1) depoimento do representante legal do Embargado, sob pena de confesso; e.2) oitiva de testemunhas, as quais sero arroladas oportunamente; e.3) pericial, para apurao do montante inicial da dvida e dos pagamentos parciais; e e.4) juntada de novos documentos, na hiptese do artigo 397, do CPC. Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE ..... ...., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. .. ..., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogad o(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissi onal sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde rece be notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor EMBARGOS DO DEVEDOR em face de ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. .

...., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direi to a seguir aduzidos. PRELIMINARMENTE DA NULIDADE DE CITAO Necessrio frisar que o meio utilizado para a citao da Embargante foi inadequado, vi sto que, ao ser citada por via postal e ter esta sido entregue ao porteiro do prd io onde mora, somente tomou cincia muitos dias aps a sua entrega, no havendo mais p razo para o oferecimento de embargos. Porm, de acordo com a Ementa 97 das Turmas Recursais dos Juizados Especiais Cveis tal citao no procede, devendo ser considerada portando nula, seno vejamos: EMENTA 97: Citao Postal. Juizados Especiais. Pessoa Fsica. A citao por correspondncia s valida ndo positivo o aviso de recebimento em mo prpria. Nulidade de citao reconhecida para anular o processo. (Acrdo da 1 Turma Recursal. Recurso n 1593-4. Rel. Juiz Antnio Csa r Figueira). Assim, dever ser considerada nula a citao e todos os atos posteriormente praticados . DO MRITO 1. DA IMPOSSIBILIDADE DE PENHORA SOBRE BENS DE TERCEIROS: Ressalta-se ser ilegal a penhora que recaia sobre bens de terceiros, porque pres suposto da execuo a responsabilidade executiva do sujeito passivo, seno vejamos: "Bens de ningum respondem por obrigaes de terceiro, se o proprietrio estiver inteira mente desvinculado do caso do ponto de vista jurdico" (Alcides de Mendona Lima, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. VI, tomo II, n. 1.041, p. 471).

Cumpre esclarecer que o Sr. Oficial de Justia ao constatar que a embargante no pos sua bens penhorou o que se encontrava na residncia de sua me: um aparelho de televi so........... Sublime-se que no possvel executar bens de terceiro sem vincul-lo rela processual, o que se d mediante regular citao, j que ningum pode ser privado de seus bens sem a observncia do devido processo legal e sem que lhe sejam assegurados o contraditrio e os meios ordinrios de defesa em juzo, conforme o art. 5., LIV e LV da Constituio Federal (Humberto Theodoro Jnior, in Curso de Direito Processual Civil, vol. II, p. 50). 2. DO EXCESSO DE EXECUO: Outrossim, h um evidente excesso de execuo. O acordado entre as partes, conforme se ntena homologada em 1 de abril de 1998, de fls. , foi que a Embargante efetuaria o pagamento das despesas referentes ao dia 12 de agosto de 1997 em diante, "exce to as parcelas referentes a atrasos de contas anteriores". Ocorre porm, que conforme se verifica, houve a cobrana dessas multas por parte do Embargado, tendo por conseqncia a penhora excessiva. 3. DA IMPENHORABILIDADE DOS BENS: Observe-se o no cumprimento do disposto no art. 648 do Cdigo de Processo Civil que determina que os bens considerados por lei como impenhorveis ou inalienveis no est aro sujeitos execuo.

Ademais, a Lei n. 8.009/90 dispe sobre a impenhorabilidade do bem de famlia, in ver bis: Art. 1. Pargrafo nico: "A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual assentam a construo, as plantaes , as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados". Art. 2.: "Excluem da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos s untuosos."

No resta dvida de que a utilizao do bem objeto da penhora indispensvel vida moderna, sendo certo que se encontra excludo do rol previsto no artigo 2. da supracitada le i. Com efeito, a inobservncia da excluso dos bens previstos na Lei n. 8.009/90, implic a em ato nulo de pleno direito, podendo ser declarado em qualquer fase processua l e at mesmo ex officio. A corroborar com o exposto destacam-se as seguintes deci ses: "Rec. Esp. n. 128.061-SP (Reg. 97/0026390-8) Rel. Sr. Min. Hlio Mosimann EMENTA Execuo Fiscal. Penhora. Lei 8.009/90. Bens Mveis que guarnecem a residncia modesta d o executado. Impenhorabilidade. Pela aplicao das disposies contidas na Lei n. 8.009/90, os bens mveis que guarnecem a residncia modesta do executado e sua famlia, tais como o freezer, televiso, aparelh o de som e armrios, tornam-se impenhorveis, o que ocorre da mesma forma, em relao ao imvel destinado entidade familiar". "Rec. Esp. n. 68.213-SP (Reg. 95/304384) Rel. Sr. Min. Ruy de Aguiar EMENTA Execuo. Penhora. Aparelho de som. Aparelho de TV ainda que a cores e de som so impe nhorveis. Recurso conhecido, pela divergncia, mas improvido". DOS PEDIDOS Destarte, tendo em vista a nulidade da penhora, vcio que priva o processo de toda e qualquer eficcia e da inteno da embargante em cumprir com suas obrigaes, desde que dentro do que foi acordado em sentena, requer a V. Exa.: a) que faa cessar a constrio sobre os bens penhorados, restituindo as partes ao est ado anterior penhora impugnada, b) a citao do ru (exeqente), para que, querendo oferea resposta, sob pena de revelia;

c) que seja o ru condenado ao nus da sucumbncia, sendo que a verba honorria devida s eja revertida para o Centro de Estudos da Defensoria Pblica Geral do Estado, nos termos da Lei Estadual n. 1.146/87, mediante depsito na conta n. ............., em qualquer agncia do .........., contendo na guia de depsito o nmero do processo, Jui zado e Comarca. D-se causa o valor de R$ ..... Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO APITAL.

JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DA C

xxxxx, brasileira, solteira, advogada com inscrio na OAB/RJ sob o no. xxxx , porta dora da carteira de identidade xxxxx e inscrita no CPF sob n. xxxxx , residente e domiciliada na Rua xxxx, cep: 22280001, na cidade do Rio de Janeiro, Estado do Rio de Janeiro, atuando em causa prpria, vem, a presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS em face do Banco Ita S.a , pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob n 60.701.190/0001-04, sediada na Av. Nilo Peanha, n. 12 A, Rio Castelo 2532, cep 2020905, RIO DE JANEIRO, RIO DE JANEIRO, consubstanciado nos motivos fticos e de direito a seguir aduzidos: DOS FATOS A Autora firmou contrato de Conta Corrente/ Poupana Salrio com a R ( Conta Corrente 24178-1. Agncia: 6002) quando de sua aprovao e nomeao na funo de Juza Leiga, pelo Tr nal de Justia deste Estado. Ressalte-se que a Autora, mesmo aps findo o exerccio de suas funes no Juizado, permaneceu com sua conta bancria junto ao ITA. Em uma das clusulas do presente contrato a Autora consentiu que a R disponibilizas se em sua conta o Ita Lis. O cheque especial do Ita em que o mesmo divulga como pr oganda em seu prrio estrato bancrio: Dinheiro na conta, simples e rpido, para impre vistos e emergncias ( documento acostado a inicial). O Lis apresenta o valor de R$ 950,00, em contrapartida com taxa de juros contratual de 8,50%. Ocorre que em uma situao de emergncia a autora precisou viajar para Uberlndia MG, lo cal em que seu pai encontrava-se internado no Hospital Santa Catarina por compli caes renais, pulmonares e coronarianas. Suas finanas se desorganizaram e um cheque no valor de R$ 126,69 voltou, por duas vezes. Mesmo sabendo que no havia deposita do, por conta dos atropelos de viagem e hospital, a Autora, que nunca havia se u tilizado do Lis ( conforme demonstrao dos estratos que acostou junto a sua inicial ), ficou tranquila por contar com aquele limite do cheque especial ao qual havia contratado, quando da abertura da conta. A Autora, quando ainda em Uberlndia com o pai hospitalizado, ainda contou com doi s cheques devolvidos, e, por sorte, e estar na cidade que os emitou resgatou os mesmos e por eles pagou em espcie. Mais uma vez o Lis constava em sua conta, mas o banco no se valeu dele, devolvendo os cheques sem fundos, quando havia um fundo mnimo de R$ 950,00 garantido elo banco. Logo que chegou ao Rio a Autora se deparou com seu nome sujo na praa, ou seja, o nome da Autora foi parar no serasa por conta de um cheque no valor de R$126,69 e mitido para uma farmcia em maio do presente ano, ms que a Autora contava com o sal do de R$ 1146,41 ( conforme estrato enviado pelo prrio Banco ao endereo residencia

l da Autora; valor este totalizado com o Lis). Ao indagar, junto gerncia, o motivo de o Banco no ter liberado o Lis, mais uma vez a Autora foi surpreendida com a informao de que em seu nome havia restrio junto ao Servio de Proteo ao Crdito por ter se utilizado do Lis, fato inverdico conforme as de monstraes dos estratos bancrios. A Autora por sua vez resgatou o cheque de R$126,69 junto a farmcia e o levou ao b anco como forma de quitao da dvida no ms de agosto ( conforme documento acostado a i nicial). No satisfeita a R continua enviando at a presente data para a residncia da Autora no tificaes extrajudiciais argumentando que seu nome ainda consta do SPC e SERASA, mo tivo pelo qual cortou o Lis ( Lis que s existiu de fato e no de direito em momento , o nico talvez, que a autora tenha precisado dele em vida!). H que se ressaltar que se a R houvesse disponibilizado o Lis na conta corrente- da Autora seu nome no teria ido parar no Serasa pela nfima quantia de cento e poucos reais e a Autora no teria tido todo e desgaste e humilhao de mal pagadora que teve . Toda esta narrativa de fatos objetiva dar a perfeita interao sobre o ocorrido, que pode ser sintetizado nos seguintes termos: ficou claro que a R, de forma irrespo nsvel, deixou que se inclusse o nome do autor no rol dos inadimplentes do servio de proteo ao crdito, trazendo a autora grande prejuzo, de ordem moral, social e profis sional. Assim, nada mais justo, venha a Autora requerer judicialmente uma reparao por tal fato. DO DIREITO Todas as Em enunciado exarado pela Turma Recursal do TJRJ: COMPETNCIA TERRITORIAL aes ajuizadas em sede de Juizado Especial Cvel, que envolvam relao de consumo podero ser propostas no domiclio do autor, ao seu critrio, interpretando-se extensivament e o disposto no art. 101, inciso I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Em nosso direito certa e pacfica a tese de que quando algum viola um interesse de outrem, juridicamente protegido, fica obrigado a reparar o dano da decorrente. Ba sta adentrar na esfera jurdica alheia, para que venha certa a responsabilidade ci vil. A boa f objetiva em sua funo integrativa implica no dever lateral anexo de con fiana com a parte contratante. A R, inadimplente, frustou suas legtimas expectativa s. E no caso particular, deve-se considerar que dano qualquer leso injusta a componen tes do complexo de valores protegidos pelo Direito . cedio que a R em seus prrios estratos enviados via correio faz publicidade enganosa de seu servio, qual seja, a segurana do Lis afrontando o artigo 37 do CDC, sendo suscetvel de induzir a erro o consumidor ( conforme documento acostado a inicial) . fato notrio que sobram malefcios ao consumidor que se v includo no rol dos que no hon ram o pagamento pactuado. Os Servios de Proteo ao Crdito e congneres constituem-se de eficientes cadastros interligados a todos os comerciantes e postos sua disposio, continuadamente, para consulta diante da menor proposta de compra ou aquisio de se rvios para pagamento a crdito ou cheque. Essa incluso, se irregular, como confirma a situao revelada nos autos, resulta em prejuzos patrimoniais, na medida em que res tringe, ou quase sempre impede, a formalizao de negcios comerciais e de atividade d e consumo. Enfim, afeta o crdito do consumidor com grave repercusso no mbito moral. A inscrio do nome da parte autora na lista dos maus pagadores e a conseqente e inev itvel restrio de seu crdito atingem-lhe a dignidade e afetam a sua reputao social, na medida em que sua credibilidade e honorabilidade vem-se injustamente reduzidas pe rante seus concidados, at mesmo diante do comercirio que lhe atende e noticia a res trio imposta. O ter crdito, em uma sociedade capitalista, deve ser visto como um atributo de va lor da personalidade humana e, se o foi alvo de aviltamento sem justa casa, inqu estionavelmente, ofende a dignidade e reputao da pessoa envolvida. Por certo, tal comportamento h de ensejar a responsabilidade por violao da honra al

heia. garantia constitucional insculpida em seu artigo 5, inciso X, que preceitua como inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas.

Portanto, a incluso indevida do nome da parte autora no SPC e SERASA mostrou-se i dnea para afetar sua honradez e seu prestgio moral, concluso que pode ser extrada ex clusivamente da comprovao da incluso e manuteno do nome da requerente naqueles arquiv os, vez que os danos da decorrentes so notoriamente reconhecidos, at mesmo por pres uno. H enunciado da Turma Recursal do TJRJ no sentido de que o dano moral in re ipsa q uando da incrio no SERASA: 14.4.2.1 A insero ou manuteno ilegtima do nome do consu nos cadastros de proteo ao crdito gera dano moral. Com entendimento semelhante, o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, no Recurso Especial d e n 51158 (ES), tendo como relator o Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, em exame de p retenso idntica a dos autos, assim decidiu, in verbis: "Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL. BANCO. SPC. DANO MORAL E DANO MATERIAL. PROVA. O BANCO Q UE PROMOVE A INDEVIDA INSCRIO DE DEVEDOR NO SPC E EM OUTROS BANCOS DE DADOS RESPON DE PELA REPARAO DO DANO MORAL QUE DECORRE DESSA INSCRIO. A EXIGNCIA DE PROVA DE DANO MORAL (EXTRAPATRIMONIAL) SE SATISFAZ COM A DEMONSTRAO DA EXISTNCIA DA INSCRIO IRREGUL AR. J A INDENIZAO PELO DANO MATERIAL DEPENDE DE PROVA DE SUA EXISTNCIA, A SER PRODUZ IDA AINDA NO PROCESSO DE CONHECIMENTO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO EM PARTE. Dec iso: POR UNANIMIDADE, CONHECER EM PARTE DO RECURSO, E NESSA PARTE, DAR-LHE PROVIM ENTO. (STJ, RESP, RECURSO ESPECIAL N ES, ACRDO 9400210477, Data de Deciso: 27/03/199 5, rgo Julgador: QUARTA TURMA, Relator: Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, Fonte: Dirio da Justia de 29.05.1995, pag 15520 apud Prolink Informa CD-ROM 16) Igualmente, afirmou o TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL, in verbis: (01) Ementa: "RESPONSABILIDADE CIVIL NEGATIVAO DO NOME DO PRESTAMISTA NO SERVIO DE PROTEO AO CRDIT INDENIZAO POR DANOS MORAIS DEVIDA QUANDO NO HAVIA COMPROVADAMENTE MORA NOS PAGAMEN TOS A empresa credora das prestaes que sem os cuidados necessrios opta pela negativ ao do prestamista junto ao Servio de Proteo ao Crdito, quando j no havia mais dbito, onde e responder pela respectiva indenizao do dano moral que na verdade, nesses cas os, representa um sofrimento indiscutvel ao homem de bem. Deciso: CONHECER E PROVE R PARCIALMENTE O RECURSO. UNANIMIDADE. (TJDF, APELAO CVEL APC-0046387/97 DF, Regist ro do acrdo Numero: 100682 Data de Julgamento: 10/11/97, rgo Julgador: PRIMEIRA TURM A CVEL, Relator: DESEMBARGADOR EDUARDO ALBERTO DE MORAES, Data de Publicao: Publica do no dirio da Justia do DF em 9/12/97 Pg.: 30.609 apud Prolink Informa CD-ROM 16). (02) Ementa: "BANCO DE DADOS. INCLUSO, NO SEU CADASTRO NEGATIVO, E DIVULGAO DE INFORMAO INCORRETA SOBRE CONSUMIDOR. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. INDENIZAO POR DANO MORAL. PROVA. Os "bancos de dados" so empresas prestadoras de servios, que perseguem lucro com os mesmos. Se, no desempenho de sua atividade, divulgam dado incorreto, inscrito no seu cadastro negativo, causando dano a consumidor, por ele respondem, ressal vado, evidentemente, regresso contra a pessoa fornecedora do dado incorreto. O d ano, todavia, causado pela divulgao do dado incorreto, no pelo seu fornecimento ao "banco de dados", da a pertinncia subjetiva passiva deste para a ao indenizatria movi da pelo consumidor prejudicado, que no pode ser afastada por contrato entre o "ba nco de dados" e a empresa a ele ligada. Fixao, na espcie, do dano moral em R$12.000 ,00, quantia correspondente, na data da condenao, a cem salrios mnimos. Precedente d o TJ/DF (EIC n. 35.276/95 1 Cmara Cvel Rel. Des. Dilermando Meireles). Bastante, no caso, para se ter configurado o dano moral, a divulgao da indevida incluso do nome da consumidora no cadastro negativo. Precedente do STJ (REsp n. 51.158/94-ES 4 T urma Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar). Apelo a que se nega provimento. Deciso: NEG AR PROVIMENTO. UNNIME. (TJDF, Classe do Processo: APELAO CVEL, APC-47058/97 DF Regis tro do acrdo Numero: 102916 Data de Julgamento: 18/02/98 rgo Julgador: QUARTA TURMA CVEL Relator: MRIO MACHADO Data de Publicao: Publicado no dirio da Justia do DF em 18/ 03/98 Pg.: 49, apud Prolink Informa CD-ROM 16) E, por estarem tais argumentos, cabe lembrar que esto presentes os pressupostos d a responsabilidade civil deste resultado danoso. Pois bem, superada toda essa discusso, nesse momento imprescindvel a discusso a res

peito de outro assunto de extrema relevncia nesta demanda: o "quantum" a ser fixa do. Logo de incio, importante considerar que a reparao, na qual se convertem em pecnia o s danos morais, devem ter carter dplice, ou seja, o que penaliza o ofensor, sancio nando-o para que no volte a praticar o ato ilcito, bem como o compensatrio, para qu e o ofendido, recebendo determinada soma pecuniria, possa amenizar os efeitos dec orrentes do ato que foi vtima. Ante esse raciocnio, deve-se sopesar, em cada caso concreto, todas as circunstncia s que possam influenciar na fixao do "quantum" indenizatrio, levando em considerao qu e o dano moral abrange, alm das perdas valorativas internas, as exteriorizadas no relacionamento dirio pessoal, familiar, profissional e social da ofendida. Deve-se lembrar ainda, por outro ngulo, que a indenizao por danos morais deve ser f ixada num montante que sirva de aviso r e sociedade, como um todo, de que o nosso direito no tolera aquela conduta danosa impunemente, devendo a condenao atingir ef etivamente, de modo muito significativo, o patrimnio da causadora do dano, para q ue assim o Estado possa demonstrar que o Direito existe para ser cumprido. DO PEDIDO Posto isso, requer a Vossa Excelncia: A citao da r, no endereo inicialmente referido, para comparecer na audincia de instruo e julgamento a ser designada, e, querendo, apresentar resposta, sob pena de reve lia e confisso quanto matria de fato; A inverso do nus da prova nos termos no art. 6 o do CDC, coforme o enunciado 9.1.2 9.1.2 A inverso do nus da prova nas relaes de consumo da Turma Recursal do TJRJ ( ireito do consumidor (art. 6, caput, C.D.C.), no sendo necessrio que o Juiz advirta o fornecedor de tal inverso, devendo este comparecer audincia munido, desde logo, de todas as provas com que pretenda demonstrar a excluso de sua responsabilidade objetiva. ). Se digne Vossa Excelncia considerar procedente o pedido, para o fim de condenar a r a reparao pelo dano moral no valor de R$ 7.600,00, bem como das custas processua is e honorrios advocatcios, na base de 20% sobre o valor da condenao, tudo com a dev ida atualizao. A excluso do nome da Autora no cadastro do Serasa e SPC, por fora do documento com probatrio de quitao da dvida ( j acostado a inicial). DAS PROVAS Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, depoimentos de testem unhas, bem como novas provas, documentais e outras, que eventualmente venham a s urgir. DO VALOR DA CAUSA D-se causa o valor de R$ 1.000,00 ( hum mil reais).Termos em que Pede Deferimento. Rio de Janeiro, 22 de setembro de 2007 Advogada OAB/ RJ EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO CAPITAL. JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DA

xxxxxxx, brasileira, solteira, advogada com inscrio na OAB/RJ sob o no. xxxx , por tadora da carteira de identidade RG n xxxxx e inscrita no CPF sob n xxxxx , reside nte e domiciliada na Rua xxxxxxx Botafogo, cep: xxxx, na cidade xxxxx, Estado xx xxxxx, atuando em causa prpria, vem, a presena de Vossa Excelncia, propor a present e AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS em face da CEG ( Gs Natural)- Companhia Distribuidora de Gs do Rio de Janeiro CEG, sediada a Avenida Pedro II, n. 68. Bairro: So Cristvo, na cidade do Rio de Janeiro RJ- cep: 20941-070, com CNPJ33.938-119/0002, consubstanciados nos motivos fticos e jurdicos a seguir aduzidos. Dos Fatos.

A Autora viajou para Uberlndia MG afim de socorrer seu pai em estado grave no hos pital da localidade. Em contrapartida, suas finanas relacionadas a moradia no Rio de Janeiro se desorganizaram, dentre elas o pagamento das faturas de gs. De volta ao Rio ao Autora sofreu o Corte da Companhia, que agiu em exerccio regul ar do Direito, j que notificara a Autora, que encontrava-se ausente sobre o corte . Fato esse estranho ao conhecimento da R. Ocorre que no mesmo dia do corte a Autora quitou seu dbito, data de 05/09/2007, m as por engano pagou a fatura em atraso e outra que j havia pago em valor equivale nte ao dobro da fatura correta, do ms de agosto. Neste mesmo dia em que foi realizado o pagamento a Autora telefonou para o telef one de emergncia da CEG: 0800- 240197, forneceu sua senha 7197066-9 e pediu a rel igao imediata. A atendente preposta da R , de posse das informaes da Autora, lhe garantiu que no d ia seguinte o servio seria religado to logo o banco lhe passasse os dados do pagam ento emitido. Ocorre que de l para c a Autora toma banhos de gua fria e suas refeies so feitas em mi croondas ou restaurante. Devido a duas viagens curtas a So Paulo ( conforme docum ento acostado a inicial) a Autora no pde ir pessoalmente a CEG checar pessoalmente as irregularidades. Na data de ontem, passados 15 dias da quitao da dvida, a R se deu ao trabalho de env iar correspondncia a Autora informando-a que a mesma fez pagamento em duplicidade e que embora seu crdito junto a mesma fosse superior ao dbito teria de pagar a fa tura do ms de agosto, pois no haveria compensao. Se a informao de duplicidade de pagam ento tivesse se dado quando a Autora entrou em contato com a R ou no momento em q ue a R teve em mos estes dados muitos banhos em gua fria poderiam ter sido evitados . A Autora, com crdito junto a R, pagou mais uma fatura exigida pela R e novamente te lefonou para a mesma pedindo a religao deste servio essencial, a fim de evitar novo s banhos em gua fria e poder voltar a cozinhar em seu fogo. A R permaneceu inerte a t o presente momento, mesmo com todas as faturas pagas e dinheiro da Autora em se u caixa . Da Competncia: 2007.008.00238 CONFLITO DE COMPETENCIA DES. NAGIB SLAIBI Julgamento: 01/08/2007 SEXTA CAMARA CIVEL Direito Processual Civil. Conflito negativo de competncia. Ao de reparao de anos. No plo passivo pessoa jurdica de direito privado, prestadora de servio pblico, no sendo sociedade de economia mista ou empresa pblica. Cabimento. Aplicao dos arts. 84 c/c art. 133, 3, ambos do CODJERJ.A deciso do Juzo suscitado, s fls. 10, tem como razo de decidir a natureza da personalidade jurdica da ocupante do plo passivo da relao pro cessual, com isto querendo dizer provavelmente que a CEG seria empresa pblica ou sociedade de economia mista. Equivocou-se o I. Juzo suscitado.A CEG foi privatiza da e hoje, no apenas pessoa jurdica de direito privado, mas, tambm, empresa privada , conforme se depreende da ata de assemblia juntada s fls. 32/33.Logo, competente o juzo suscitado, na forma do disposto no art. 133, 3, c/c art. 84, do Cdigo de Org anizao e Diviso Judicirias do Estado do Rio de Janeiro (Parecer do Ministrio Pblico, f ls. 49/50).Procedncia do Conflito negativo de competncia. Do Direito O acesso informao adequada, clara e precisa sobre o produto colocado no mercado ou do servio oferecido, suas caractersticas, qualidades e riscos, dentre outros, con stitui direito bsico e princpio fundamental do consumidor. Com isso, toda informao p

restada no momento de contratao com o fornecedor, ou mesmo anterior ao incio de qua lquer relao, vincula o produto ou servio a ser colocado no mercado (art. 30 e segui ntes do Cdigo de Defesa do Consumidor). Alis, a informao constitui componente necessr io e essencial ao produto e ao servio, que no podem ser oferecidos sem ela. O direito a informao est diretamente ligado ao princpio da transparncia (art. 4, caput , CDC), traduzindo-se na obrigao do fornecedor de dar ao consumidor a oportunidade prvia de conhecer os produtos e servios, gerando, outrossim, no momento de contra tao, a cincia plena de seu contedo. Saliente-se que a ausncia de informao dos fornecedores no obriga os consumidores, ca so no lhes seja dada a oportunidade de tomarem conhecimento prvio de seu contedo, o u se seus respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compre enso de seu sentido e alcance. Assim, se o consumidor no tomar conhecimento prvio, as clusulas contratuais estipul adas no tero qualquer validade e, ainda, as clusulas devem ser interpretadas de for ma a revelar se o consumidor no contrataria caso tivesse oportunidade de ler e, a ntes disso, entender previamente. Tais normas decorrem do elemento formador do contrato, que tipicamente de adeso ( art. 54, CDC), ou seja, a grande maioria dos contratos criada unilateralmente pe la vontade e deciso do fornecedor, que, obviamente, dispe de clusulas favorveis aos seus interesses, caracterizando-se pela ausncia total de qualquer discusso prvia so bre sua composio. Os contratos, infelizmente, so impostos ao consumidor, que devem concordar com o modelo impresso que subscreve, depois de preenchidos os espaos em branco que lhe dizem respeito. Dessa forma, clusulas abusivas que, por exemplo, estabeleam obrigaes consideradas inq uas ou que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, dentre outras (art. 5 1, CDC), so nulas de pleno direito, na medida em que, certamente, o consumidor no teve oportunidade de discutir os termos da avena. Percebe-se, outrossim, que h abuso da boa-f, do justo e do razovel, quando, na real idade, a harmonia e o equilbrio das relaes de consumo deveriam caminhar conjuntamen te, evitando-se extremos condenveis da iniqidade e do livre arbtrio. O pressuposto da clareza das informaes, aliado ao princpio da boa-f objetiva, isto , o dever das partes de agirem conforme parmetros de honestidade e lealdade, deve s er, acima de tudo, preservado, a fim de se estabelecer o equilbrio e harmonia das relaes de consumo coadunado com o interesse de ambas as partes, sem ocasionar-lhe s qualquer leso ou ameaa de direito. Deve-se frisar que o Cdigo de Defesa do Consumidor preza pela conservao dos contrat os, bem como que as clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorve l ao consumidor, haja vista o mesmo ser vulnervel e hipossuficiente diante do for necedor, justamente visando coibir prticas ilegais e abusivas, que hoje se tornar am freqentes no dia-a-dia do consumidor. Sendo assim, nas relaes de consumo os prejudicados tm direito reviso dos contratos, alm da modificao de clusulas que estabeleam obrigaes contrrias aos princpios preconi pelo CDC, devendo prevalecer a boa-f, o equilbrio e a equivalncia entre as partes, o que, inclusive, decorre de princpios constitucionais, como a isonomia e iguald ade, contidos no art. 5 da Carta Magna. H dois enunciados da Turma Recursal sobre o tema:

2.2.1 Todas as aes ajuizadas em sede de Juizado Especial Cvel, que envolvam relao de consumo podero ser propostas no domiclio do autor, ao seu critrio, interpretando-se extensivamente o disposto no art. 101, inciso I, do Cdigo de Defesa do Consumido r. 9.1.2 A inverso do nus da prova nas relaes de consumo direito do consumidor (art. 6, caput, C.D.C.), no sendo necessrio que o Juiz advirta o fornecedor de tal inverso, devendo este comparecer audincia munido, desde logo, de todas as provas com que p retenda demonstrar a excluso de sua responsabilidade objetiva. O fornecimento de gua, energia eltrica e de gs constituem servios pblicos. O Poder Pbl ico pode prest-los diretamente populao ou, como ocorre mais freqentemente, conceder a explorao dos mesmos a empresas, denominadas concessionrias de servios pblicos. Tais servios so oferecidos no mercado de consumo e remunerados mediante tarifas, pagas

pelos seus usurios. cedio que o mero inadimplemento contratual no gera dano moral, salvo quando atinge a dignidade da parte. Os banhos em gua fria e a falta de fogo so o mnimo existencia l do ser humano. O art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor dispe que os fornecedores de servios pbli cos devem obrigatoriamente prestar servios adequados, eficientes, seguros e, quan to aos essenciais, contnuos. J o art. 6, X, consagra como direito bsico do consumido r a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral. No mesmo sentido caminho u a Lei das Concesses (Lei n 8987/95) ao estabelecer que toda concesso ou permisso p ressupe a prestao de um servio adequado ao pleno atendimento aos usurios, definindo c omo servio adequado aquele que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, e ficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade d as tarifas. Nenhum de ns poder negar a essencialidade da gua, da energia eltrica, ou do gs. E iss o porque o fornecimento desses bens se prende a aspectos fundamentais da proteo da vida, da sade e da segurana dos seus usurios. No entanto, questo bastante polmica di z respeito continuidade do fornecimento desses servios, ditos essenciais, para os usurios inadimplentes, ou sejam, aqueles que esto em atraso com o pagamento das c ontas. Em outras palavras, as concessionrias de servios pblicos podem ou no cortar o fornecimento de gs?

Para alguns, baseados nas disposies da Lei n 8987/95 (art.6, 3), o corte seria uma prt ca legal. Assim, a interrupo do fornecimento de gua, energia eltrica ou gs no caracter izaria descontinuidade do servio, sendo cabvel em duas hipteses: na primeira, em si tuaes de emergncia em funo de razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; n da, por inadimplemento do usurio e isso se justificaria pela proteo do interesse da coletividade, em supremacia ao interesse individual de um determinado usurio dev edor. Bastaria para tanto apenas o prvio aviso do corte ao consumidor em atraso c om o pagamento de suas contas. Ainda segundo esse entendimento, as concessionrias de servios pblicos no poderiam se r compelidas a prestar servios ininterruptos a quem deixasse de satisfazer a sua obrigao de pagar. Nesse caso, se a concessionria no exercesse a sua faculdade de cor tar o servio, ocorreria o desvio de recursos pblicos, no s admitindo o enriqueciment o sem causa do usurio bem como estaria ferindo o princpio da igualdade de tratamen to entre os destinatrios daqueles servios. Outros, a geralmente includos os rgos e entidades de defesa do consumidor, considera m o corte uma prtica abusiva e ilegal. Afirmam ser a continuidade da prestao de um servio pblico essencial uma exigncia legal, fundada no Cdigo de Defesa do Consumidor . Dessa forma, a sua interrupo apenas seria admitida em situaes excepcionais de emergnc ia ou por motivos de ordem tcnica ou de segurana. Entretanto, a supresso pura e sim ples de um servio pblico essencial seria de todo icabvel. Em primeiro lugar porque o corte representaria uma frontal agresso aos princpios c onstitucionais do contraditrio e da ampla defesa e da inocncia presumida. Em segundo porque, atravs do corte, a concessionria estaria fazendo o exerccio arbi trrio das prprias razes, valendo-se de mtodos coercitivos. sabido que, normalmente, o corte utilizado como instrumento de presso contra o consumidor, para for-lo ao pa gamento da conta em atraso. No obstante, nada impede que a concessionria, no exercc io regular do seu direito, possa valer-se dos meios de cobrana atravs de ao prpria pa ra reaver seus crditos. Alm disso, o corte expe o consumidor a constrangimento por uma cobrana vexatria e ab usiva frente aos seus familiares e vizinhos, violando a sua honra e a sua imagem

, cobrana esta vedada pelo art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Concluindo, o atraso no pagamento no pode dar causa interrupo do servio face a neces sidade efetiva de sua prestao. Quantos transtornos e contratempos experimentam os consumidores na realizao de tar efas indispensveis ao funcionamento normal da rotina de suas residncias, habitadas , por vezes, por pessoas enfermas e crianas?

Assim sendo, descumprido o dever de prestar o servio as concessionrias sero compeli das a restabelec-los de imediato, e a reparar os danos materiais e morais causado s, como determina o pargrafo nico do art. 22 do CDC. Dispondo ainda a Constituio da Repblica, em seu art. 37, 6, que as concessionrias frente os consumidores respondem por si e pelos seus prepostos, pelos eventuais danos materiais e morais, indepe ndentemente da existncia de culpa. Colacionamos jurisprudncia anloga sobre o tema. 2007.001.35693 APELACAO CIVEL DES. CRISTINA TEREZA GAULIA Julgamento: 31/07/2007 QUINTA CAMARA CIVEL Apelao cvel. Relao de consumo. CDC. Cobrana de dbito de energia eltrica referente s a irregularidade no relgio medidor detectada unilateralmente pela concessionria (c ontrato de confisso de dvida e parcelamento de dbito). Defeito cuja origem se desco nhece. Quebra do princpio constitucional do devido processo legal. Desrespeito ao art. 5, LV CF/88 que garante a ampla defesa e o contraditrio tanto em processo ju dicial quanto em processo administrativo. Imposio de penalidade ao consumidor sem que lhe seja concedido direito de defesa. Confisso de dvida que impe dbito retroativ o calculado ao exclusivo alvedrio da fornecedora. Descumprimento dos princpios da vulnerabilidade (art. 4 I CDC), transparncia e boa-f objetiva (art. 4, caput e III, CDC). Cobrana abusiva sob frmula coativa. Nulidade. Desobedincia ao disposto nos i ncisos IV e XV do art. 51 CDC. Resoluo 258/2003 da Aneel que determina regras admi nistrativas de distribuio de energia eltrica quando houver instalao de equipamentos d e medio em local externo unidade consumidora, tambm descumprida pela concessionria. Corte de servio essencial que agride a dignidade da pessoa humana. Dano moral in re ipsa. Jurisprudncia que no mais admite corte de servio essencial por dbitos pretri tos. Verba que deve ser fixada em consonncia com os parmetros de razoabilidade e p roporcionalidade. Precedentes jurisprudenciais. Recurso provido em parte. Deve-se lembrar ainda, por outro ngulo, que a indenizao por danos morais deve ser f ixada num montante que sirva de aviso r e sociedade, como um todo, de que o nosso direito no tolera aquela conduta danosa impunemente, devendo a condenao atingir ef etivamente, de modo muito significativo, o patrimnio da causadora do dano, para q ue assim o Estado possa demonstrar que o Direito existe para ser cumprido. DO PEDIDO Posto isso, requer a Vossa Excelncia: A citao da r, no endereo inicialmente referido, para comparecer na audincia de instruo e julgamento a ser designada, e, querendo, apresentar resposta, sob pena de reve lia e confisso quanto matria de fato; A inverso do nus da prova nos termos no art. 6 o do CDC, coforme o enunciado 9.1.2 da Turma Recursal do TJRJ ( 9.1.2 A inverso do nus da prova nas relaes de consumo ireito do consumidor (art. 6, caput, C.D.C.), no sendo necessrio que o Juiz advirta o fornecedor de tal inverso, devendo este comparecer audincia munido, desde logo, de todas as provas com que pretenda demonstrar a excluso de sua responsabilidade objetiva. ). Se digne Vossa Excelncia considerar procedente o pedido, para o fim de condenar a r a reparao pelo dano moral no valor de R$ 5000,00, bem como das custas processuai s e honorrios advocatcios, na base de 20% sobre o valor da condenao, tudo com a devi da atualizao. DAS PROVAS Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, depoimentos de testem unhas, bem como novas provas, documentais e outras, que eventualmente venham a s urgir. DO VALOR DA CAUSA

D-se causa o valor de R$ 1.000,00 ( hum mil reais).Termos em que Pede Deferimento. Rio de Janeiro, 22 de setembro de 2007 Advogada OAB/ RJ EXMO(a). SR(a). Dr(a). JUZ(a) DE DIREITO DO ITAL . -_JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DA CAP

XXXXXXXXXXX, brasileira, solteira, advogada com inscrio na OAB/RJ sob o no. xxxxxx xxxxxx , portadora da carteira de identidade RG n xxxxxxxxxxx e inscrita no CPF s ob n xxxxxxx residente e domiciliada na Rua xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, cep: xxxxxxxxxxx x, na cidade xxxxxxxxxxx, Estado xxxxxxxxxx, atuando em causa prpria, vem, a pres ena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE RESCISO DE CONTRATO CUMULADA REPARAO POR DANOS MORAIS em face de NET RIO LTDA, CNPJ 28029775001-09, IE82678850, sediada na Rua Vilhena de Moraes, n. 380. Barra da Tijuca, cep: 22793149. Rio de Janeiro RJ, consubsta nciado nos motivos fticos e de direito a seguir aduzidos: DOS FATOS Quando do momento da celebrao do contrato a Autora se comprometeu com a R ao vnculo fidelidade com a mesma pelo lapso temporal de um ano. Em contrapartida a R oferto u a Autora, a ttulo de comodato, o modem para que a mesma pudesse conectar-se a r ede mundial de comutadores ( Internet), sem a necessidade de um provedor para ta l. Restando um ms ao final deste um ano pactuado a R entrou em contato com a Autora, via telefone, indagando to somente que se fosse do desejo da autora poderia conti nuar pagando o mesmo valor por uma maior velocidade, tecnologia posta disposio no mercado. A Autora no viu qualquer bice a aderir a nova tecnologia. Ocorre que sete meses aps tal telefonema, ou seja, um ano e seis meses aps a celeb rao do contrato ( em maro do ano de 2007) a Autora entrou em contato com a R propond o a resoluo do contrato para o ms subseqente , j que estava invivel financeiramente a ela. Surpreendentemente a R alegou a Autora que estava vinculada aos seus servios at o f inal do ano, quando venceria o segundo contrato firmado entre as partes. Do cont rrio pagaria uma multa bastante elevada que somando-se todas as mensalidades no ch egaria ao seu valor. Indignada a Autora indagou sobre a segunda contratao, j que somente havia celebrado apenas um contrato com a R, de fidelidade de um ano, pela utilizao em comodato de seu modem, prazo esse j cumprido. A R, com ironia, lembrou a Autora da ligao feita um ms antes do trmino do contrato no qual a Autora concordava em pagar o mesmo preo por uma tecnologia superior. Ocorre que em tal telefonema no foi informado a Autora que estaria vinculada por mais um ano e que aquela no era uma nova tecnologia, mas nova forma de contratao. D o contrrio, a Autora no teria aceitado. Apenas foi dito a Autora que o servio seria melhor prestado se esta consentisse numa velocidade maior, que bastava dizer si m. A Autora, de boa-f, no imaginou que depois seria coagida em permanecer em uma r elao contratual por conta de um contrato ao qual no aderiu e que sequer fora inform ada. Sem sada a Autora pagou algumas prestaes tendo em vista que o seu pagamento dava-se por meio de dbito automtico, em sua conta no Banco do Brasil. DO DIREITO "Havendo dano, produzido injustamente na esfera alheia, surge a necessidade de r eparao, como imposio natural da vida em sociedade e, exatamente, para a sua prpria ex istncia e o desenvolvimento normal das potencialidades de cada ente personalizado . que investidas ilcitas ou antijurdicas ou circuito de bens ou de valores alheios perturbam o fluxo tranqilo das relaes sociais, exigindo, em contraponto, as reaes qu

e o Direito engendra e formula para a restaurao do equilbrio rompido. (Carlos Albert o Bittar) Dois, foram os ilcitos cometidos pela Requerida, vejamos: A um Da cobrana indevida e do dever de indenizar Num primeiro momento a Requerida fez cobrana indevida a Requerente, no momento em que no usou de lealdade na contratao omitindo-se sobre informaes posteriores que rev elam a prpria base do contrato. Houve quebra da boa-f objetiva na sua funo integrati va e, por conseqncia, quebra de confiana. Mensalmente a R descontava na conta da Aut ora tais valores, mesmo sabendo que a Autora no mais desejava o vnculo contratual. Portanto, impe-se a Requerida, pelo fato por ter cobrado quantia indevida e a mai s do que tinha direito, a obrigao de indenizar a Requerente, de acordo com os mand amentos legais, vejamos o que diz o Cdigo Civil Brasileiro: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar di reito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito . Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equiva lente do que dele exigir, salvo se houver prescrio . Na mesma linha, vem se manifestando alguns de nossos tribunais: ( )Portanto, inexigvel a quantia indicada no demonstrativo de dbito. A restituio em dobro do que foi indevidamente exigido igual cabvel, nos termos do a rt. 940 do Cdigo Civil, no havendo qualquer justificativa para isentar a parte da penalidade imposta .(Proc. N 54/2004, Itu-SP, 7 de junho de 2.004, J.D. ANDREA RIBE IRO BORGES, fonte: Revista Consultor Jurdico) Em dilogo de fontes com o Cdigo de Defesa do Consumidor citamos o artigo 42, pargra fo nico que preconiza que o abuso de direito gera, por conseqncia, restituio em dobro das quantias pagas indevidamente e princpio reitor do Estatuto Consumerista uma informao adequada. Como se sabe, os contratos firmados entre o consumidores e a r so caracterizados pela complexidade, porquanto envolvem uma ampla gama de obrigaes e deveres correlatos. Dentre os vrios deveres que cabem a essas empresas, est includ o o de dispor aos consumidores informaes adequadas, claras, especficas, corretas e ostensivas (art. 6, II; art. 30; art. 31, todos do CDC). A dois Do dano moral Viola a boa-f objetiva a renovao automtica de relaes contratuais, notadamente as de co nsumo, quando no prevista em lei nem objeto de contratao pelas partes. Pode-se ver como a boa-f objetiva apresenta vrios papis fundamentais no sistema de direito posi tivo. Tratam-se, por exemplo, da funo de imputar a responsabilidade extra-contratu al diante da ruptura imotivada de negociaes, de vedar o exerccio inadmissvel de posies jurdicas, de impedir a quebra da base do negcio jurdico, determinando, quando esta se romper, um re-equilbrio das prestaes negociais de acordo com a alterao das circun stncias advindas. Alm destas, importante funo consiste na criao de deveres anexos ou i nstrumentais que, pela incidncia da clusula geral de boa-f, obrigam as partes contr atantes independentemente da declarao de vontade e mesmo contra ela. No venire contra factum proprium, no permitido agir em contradio com comportamento anterior. A conduta antecedente gera legtimas expectativas em relao contra-parte, d e modo que no se admite a volta sobre os prprios passos, com quebra da lealdade e da confiana O STF tem proclamado que " a indenizao, a ttulo de dano moral, no exige comprovao de p rejuzo" (RT 614/236), por ser este uma conseqncia irrecusvel do fato e um "direito s ubjetivo da pessoa ofendida" (RT 124/299). As decises partem do princpio de que a prova do dano (moral) est no prprio fato, "no sendo correto desacreditar na existnci a de prejuzo diante de situaes potencialmente capazes de infligir dor moral. Esta no passvel de prova, pois est ligada aos sentimentos ntimos da pessoa. Assim, correto admitir-se a responsabilidade civil, p. ex., na maioria dos casos de ofensa hon ra, imagem ou ao conceito da pessoa, pois subentendem-se feridos seus ntimos sent imentos de auto-estima (CRJEC, 3 Turma, Rec. 228/98, rel. Juiz Demcrito Reinaldo F ilho, j. 20.08.98, DJ 21.08.98). Como j proclamava Jos de Aguiar Dias, nesses caso s "acreditar na presena de dano tudo quanto h de mais natural" (Da Responsabilidad e Civil, vol. II, p. 368).

Colacionamos a seguinte jurisprudncia sobre o tema: Tipo: Apelao Cvel Nmero: 2003.014778-0 Des. Relator: Des. Substituto Joel Dias Figueira Jnior. Data da Deciso: 27/02/2007 Apelao Cvel n. 2003.014778-0, de Balnerio Cambori. Relator: Des. Substituto Joel Dias Figueira Jnior. APELAO CVEL AO DE RESCISO DE CONTRATO C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS CLUSULA RES ISCUSSO INTERVENO DO PODER JUDICIRIO AFRONTA AO PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA RESCIS RATUAL RESTITUIO DOS VALORES DESEMBOLSADOS ABALO DE CRDITO MAJORAO DO "QUANTUM" BILIDADE PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONALIDADE SENTENA REFORMADA. I Havendo discusso acerca da validade da clusula resolutiva, a interveno do Poder Ju dicirio faz-se necessria para resolver o conflito e declarar a resciso do contrato. Ademais, no caso, o motivo da resciso decorre no diretamente da quebra de uma clusu la contratual, mas em virtude do comportamento lesivo praticado pelo Ru em detrim ento dos autores, violando os princpios da confiana, lealdade e boa-f que devem ser observados pelos contratantes durante todo o tempo de vigncia contrato. II Considerando a natureza compensatria do montante pecunirio em sede de danos mor ais, a importncia estabelecida em deciso judicial h de estar em sintonia com o ilcit o praticado, a extenso do dano sofrido pela vtima com todos os seus consectrios, a capacidade financeira do ofendido e do ofensor, servindo como medida punitiva, p edaggica e inibidora. Por esses motivos, eleva-se o "quantum" estabelecido na sentena objurgada, porqua nto condizente com os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Preceden tes desta Corte. Com efeito, j prelecionava a Lei das XII Tbuas se algum causa um dano premeditadamente, que o repare . O ilcito cometido pela Requerida foi astuciosamente planejado, visando unicamente se esquivar de suas obrigaes perante aquela consumidora e ora Requerente. A Magna Carta em seu art. 5 consagra a tutela do direito indenizao por dano materia l ou moral decorrente da violao de direitos fundamentais, tais como a honra e a im agem das pessoas: "Art. 5 ( ) X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, asse gurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;( ) . Assim, a Constituio garante a reparao dos prejuzos morais e materiais causados ao ser humano. Este dispositivo assegura o direito da preservao da dignidade humana, da intimidade, da intangibilidade dos direitos da personalidade. O Cdigo Civil agasalha, da mesma forma, a reparabilidade dos danos morais. O art. 186 trata da reparao do dano causado por ao ou omisso do agente: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar di reito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". Dessa forma, o art. 186 do novo Cdigo define o que ato ilcito, entretanto, observa -se que no disciplina o dever de indenizar, ou seja, a responsabilidade civil, ma tria tratada no art. 927 do mesmo Cdigo. Sendo assim, previsto como ato ilcito quele que cause dano, ainda que, exclusivame nte moral. Faa-se constar art. 927, caput: "Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fi ca obrigado a repar-lo." Quantificao do dano moral Assim, todo mal infligido ao estado ideal das pessoas, resultando mal-estar, des gostos, aflies, interrompendo-lhes o equilbrio psquico, LUBRIANDO-A EM SUA CONFIANA E BOA F constituem causas suficientes para a obrigao de reparar o dano moral. O dinh eiro proporciona vtima uma alegria que pode ser de ordem moral, para que possa, d e certa maneira, no apagar a dor, mas mitig-la, ainda com a considerao de que o ofen

sor cumpriu pena pela ofensa, sofreu pelo sofrimento que infligiu. No vai est pagando a dor nem se lhe atribuindo um preo, e sim, aplacando o sofrimen to da vtima, fazendo com que ela se distraia, se ocupe e, assim supere a sua cris e de melancolia. Para que se amenize esse estado de melancolia, de desnimo, h de se proporcionar os meios adequados para a recuperao da vtima. Quais so esses meios? Passeios, divertim entos, ocupaes, cursos, a que CUNHA GONALVES chamou de sucedneos , que devem ser pagos pelo ofensor ao ofendido. Na avaliao do dano moral, o juiz deve medir o grau de seqela produzido, que diverge de pessoa a pessoa. A humilhao, a vergonha, as situaes vexatrias, devem somar-se nas concluses do magistrado para que este saiba dosar com justia a condenao do ofensor. H ofensor, como no caso em tela, que age com premeditao, usando de m-f, unicamente pa ra prejudicar, para arranhar a honra e a boa fama do ofendido. Neste caso, a con denao deve atingir somas mais altas, trazendo no s a funo compensatria Requerente, m tambm o carter punitivo e desestimulante Requerida, como h muito j vem decidindo os Tribunais: O valor da indenizao para garantir compensao ao lesionado e penalidade ao lesionador, por certo, no pode se descurar da capacidade econmica de cada envolvido no litgio. vlido mencionar, desta feita, que tanto na Doutrina quanto na Jurisprudncia, o va lor deve ser fixado com: "Carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensa trio em relao a vtima." (TJSP 7 Cm. Ap. Rel.: Campos Mello RJTJESP 137/186-187) nosso) In casu, a autora pessoa honesta, sria e trabalhadora Sua conduta moral , assim, i nquestionvel. Quanto Requerida; seguramente se constitui numa empresa de grande faturamento, p ossuindo outras sedes. Neste caso o valor da indenizao deve atingir somas mais alt as, de forma que no represente estmulo a que o ofensor continue assumindo o risco de lesar os cidados. Em casos tais, tem o Poder Judicirio oportunidade de regulari zar a vida social, impondo responsabilidade aos diferentes setores da comunidade . No se pode em plena democracia permitir que pessoas tenham sua vida privada ata cada, sua honra atingida pela irresponsabilidade de determinados setores que se julgam acima das Leis e insuscetveis de qualquer controle. Conforme verifica-se, a obrigao de indenizar a partir da humilhao que a Requerente s ofreu no mbito do seu convvio social, encontra amparo na doutrina, legislao e jurisp rudncia de nossos Tribunais, restando sem dvidas a obrigao de indenizar da Requerida . Da cumulao de pedidos A Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, em seu art. 15, permite os pedidos cumu lados, desde que conexos entre si, e no ultrapassem o teto fixado no art. 3 da mes ma lei, faa-se constar: Art. 15. Os pedidos mencionados no artigo 3 desta Lei podero ser alternativos ou cu mulados; nesta ltima hiptese, desde que conexos e a soma no ultrapasse o limite fix ado naquele dispositivo. DOS PEDIDOS Ante o exposto, REQUER a V. Exa.: a) Que se julgue procedente a presente demanda, condenando-se a Requerida a rest ituir em dobro o valor cobrado indevidamente, perfazendo a quantia de R$799,00 ( setecentos e noventa e nove reais) pelo abuso de direito ao dano material compr ovado de plano ( art. 42 CDC); b)Se digne Vossa Excelncia considerar procedente o pedido, para o fim de condenar a r a reparao pelo dano moral no valor de R$ 5000,00 ( cinco mil reais), bem como das custas processuais e honorrios advocatcios, na base de 20% sobre o valor da co ndenao, tudo com a devida atualizao. c) A citao da Requerida, na forma do art. 19, da Lei n 9.099/95, para comparecer au dincia pr-designada, a fim de responder proposta de conciliao ou querendo e podendo, conteste a presente pea exordial, sob pena de revelia e de confisso quanto matria de fato, de acordo com o art. 20 da Lei 9.099/95; d) Provar o alegado por todos os meios de provas admitidos em direito . A inverso do nus da prova nos termos no art. 6 o do CDC, conforme o enunciado 9.1.2 da Tur ma Recursal do TJRJ ( 9.1.2 A inverso do nus da prova nas relaes de consumo direito

do consumidor (art. 6, caput, C.D.C.), no sendo necessrio que o Juiz advirta o forn ecedor de tal inverso, devendo este comparecer audincia munido, desde logo, de tod as as provas com que pretenda demonstrar a excluso de sua responsabilidade objeti va. ). E) Resoluo do contrato com a R sem pagamento de qualquer multa, visto que abusiva. F) D-se a causa o valor de R$ 1000,00 (hum mil reais). Termos que Pede Deferimento. Rio de Janeiro, 22 de setembro de 2007 Advogada OAB/ RJ

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL DA COMARCA DE ___ Ref.: Processo n. ..

Beltrano, j devidamente qualificado nos autos do processo em referncia, por seu pr ocurador que esta subscreve, vem, presena de Vossa Excelncia apresentar a competen te EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, conforme razes a seguir expendidas. 1. DA PROPRIEDADE DA PRESENTE MANIFESTAO. O direito, como cincia cultural, sofre influncia da preocupao humana, provocando mod ificaes que se introduzem na sua estrutura, tanto no campo legislativo, o qual for ma o ordenamento jurdico, como no plano doutrinrio e hermenutico, os quais direcion am o sentido das normas. No diferente no processo de execuo, que em sua origem no direito romano, o executad o pagava com o seu corpo, podendo ser vendido como escravo, mas com a evoluo cultu ral, atingiu-se uma postura mais equnime, por influncia do cristianismo, embora ai nda com prevalncia ao exequente. O resultado da evoluo que humanizou o processo de execuo, esta expresso no ordenamen to jurdico ptrio, quando assegura que sempre que a execuo puder se realizar de vrias formas, ela ser feita da forma menos gravosa ao devedor, consoante dispe o artigo 620 do Cdigo de Processo Civil. Como cedio, o processo de execuo tem como objetivo a expropriao de bens do devedor, a fim de satisfazer o direito do credor, no sendo possvel que o sujeito passivo apr esente defesa quando citado. Isto porque, a defesa formulada nos embargos do devedor, e somente aps garantido o Juzo pela penhora, tratando-se, na verdade, de ao coacta, que ser autuada em apens o aos autos da execuo.

Com a evoluo cultural, nasceu a seguinte indagao: seria coerente com os princpios do contraditrio e da ampla defesa, assegurados pela Carta Maior, compelir o executad o a garantir o Juzo mediante depsito, fiana bancria ou penhora de seus bens, para, s omente ento, poder apresentar sua defesa? E se no possuir bens? Como se disse no incio dessa abordagem, o direito sofre, constantemente, modificaes , em funo da influncia que os jurisdicionados exercem sobre ele. Diante desse quadro, nasceu uma preocupao em romper ou, pelo menos, minimizar a ri gidez do sistema do processo executivo, por trazer implicaes profundas com o direi to de defesa.

Na dcada de 80, quando veio a lume a nova lei de Execuo Fiscal (Lei 6.830/80), o ju rista Milton Flaks expendeu comentrios que ainda permanecem atuais, tendo observa do que embora somente se admitissem os embargos execuo aps estar garantido o juzo, s alvo, como havia observado Celso Neves, nas hipteses teratolgicas ... em que se apr ecia, de plano, sem forma nem figura de juzo, a oposio do executado... , a jurisprudnc ia j vinha admitindo, independente de prvia garantia da execuo, ... peties em que os e ecutados (com ou sem assistncia de advogado), alegam pagamento ou anulao do lanament o do qual se originou o crdito reclamado. Nesse passo, atualmente tem-se entendido que em determinadas hipteses, admissvel q ue o executado se manifeste nos autos da execuo, tese esta, defendida largamente p ela doutrina e jurisprudncia modernas. No mesmo sentido o entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia, que, no seu papel de instncia uniformizadora do direito federal, tem freqentemente admitido a exceo de pr-executividade, verbis:

Execuo. Exceo de pr-executividade. A defesa que nega a executividade do ttulo apresent do pode ser formulada nos prprios autos do processo de execuo e independe do prazo fixado para os embargos de devedor. Precedentes. Recurso conhecido em parte e pa rcialmente provido. (Ac un da 4 T do STJ - REsp 220.100-RJ - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - j. 02.09.99 - DJU-e 1 25.10.99, p 93 - ementa oficial)

Execuo. A nulidade do ttulo em que se embasa a execuo pode ser argida por simples peti uma vez que suscetvel de exame ex officio pelo juiz. ... (STJ 3 Turma - Resp. n. 3.264-PR ado no DJU em 18/02/91) Acrdo unnime Ministro Relator Eduardo Ribeiro

Processual Civil. Agravo de Instrumento. Processo de Execuo. Embargos do Devedor. N ulidade. Vcio fundamental. Argio nos prprios autos da execuo. Cabimento. Artigos 267, o ; 585, II; 586; 618, I do CPC. I - No se revestindo o ttulo de liquidez, certeza e exigibilidade, condies basilares no processo de execuo, constitui-se em nulidade, como vcio fundamental, podendo a parte argi-la independentemente de embargos do devedor, assim como pode e cumpre ao juiz declarar, de ofcio, a inexistncia desses pressupostos formais contemplados na lei processual civil. II - Recurso conhecido e provido. (STJ 3 Turma - Resp. n. 13.060-SP cado no DJU em 03/02/92) Acrdo unnime Ministro Relator Aldemar Zveiter

Destarte, denomina-se exceo de pr-executividade ou oposio substancial a formal consti tuio do crdito, no sentido de subsidiar o Juzo na anlise de fundo e formar o seu conv encimento no exame da causa concreta, podendo ser argida independentemente de emb argos.

2. DA INEXISTNCIA DE TTULO EXECUTIVO. Com efeito, tem-se que, desde o incio da presente demanda, o Exequente detinha a qualificao e endereo dos ento Rus, eis que, em 06 de julho de 1987, o mesmo foi notif icado judicialmente (fls. 62/66), cujo documento apresentava os endereos. Entretanto, sem nem ao menos proceder diligncias para tentar encontrar os rus, o E xequente preferiu realizar a citao por edital, a qual se sabe, somente realizada e m ltima instncia, quando esgotadas todas as formas de encontrar pessoalmente os rus , o que no ocorreu no caso em tela. No diverso o entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia, conforme depreende -se das ementas a seguir transcritas, onde restou consignado ser nula a citao por edital sem prvia certido de que o ru estivesse em lugar incerto e no sabido, verbis:

Execuo hipotecaria - Defeito de citao editalcia Nulidade do edital de citao que exp se sem previa certido, nos autos, de que o executado estivesse em lugar incerto e no sabido ou fora da jurisdio do imvel objeto da execuo. No houve intimao do curado ecial nomeado e ele no teve qualquer atuao em defesa do autor. A questo foi bem exam inada pela sentena. Recurso improvido. (negritamos). (STJ 1 Turma Resp. n. 47.227/MG eira - deciso unnime). DJ de 20/06/1994, pg. 16.065

Relator Min. Garcia V

Destarte, a sentena no produziu efeitos em relao ao ora Executado, eis que o mesmo no integrou a relao processual, razo pela qual no merece prosperar a execuo em tela, por total inexistncia de ttulo executivo, pelo que deve ser extinta sem anlise de mrito , na forma do artigo 267, IV, do Digesto Processual. 3. DA AUSNCIA DE CERTEZA DO TTULO. Como sabido, o processo executivo sempre fundado em ttulo certo, lquido e exigvel, ou seja, na falta de qualquer desses pressupostos, tem-se por inexistente o mesm o. No caso em tela, o Exequente diz-se possuidor de ttulo executivo judicial (sentena transitada em julgado fls. 55/57), em funo do qual cobra do Executado a vultuosa quantia de R$ _________, a ttulo de honorrios advocatcios. Entretanto Excelncia, no dia 06 de agosto de 1990, as partes atravessaram petio (fl . 102), firmada por ambos os patronos, informando ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado do ___________, que preparava-se para julgamento do recurso de apelao, a re alizao de transao, requerendo, consequentemente, a desistncia do mesmo. s fls. 105, temos o acrdo homologando a desistncia do recurso em face da realizao de t ransao pelas partes. Assim Excelncia, no h como remanescer qualquer sombra de dvida quanto existncia da re alizao de transao, sendo certo que a mesma substitui a sentena, consoante entendiment o unssono da jurisprudncia, verbis: Agravo de Instrumento. Transao. Honorrios de advogado. Execuo. Acordo subscrito pelo a dvogado. Quitao inclusive quanto aos honorrios advocatcios. Tendo as partes litigant es celebrado acordo com a anuncia do patrono dos autores, deixando claro este, qu e dava ampla e geral quitao, inclusive quanto s custas e honorrios advocatcios, impos svel seu arbitramento, aps o transito em julgado de sentena homologatria do acordo. Provimento do recurso. (negritamos). (TJRJ 18 CC AI n. 2002.002.01189).

Ementa - Agravo de Instrumento - Execuo de sentena - Despacho indeferitrio, sob a ale gao de que ocorreu transao entre as partes - Recurso conhecido e improvido, Tendo as partes transigido em determinado processo, pondo fim a todas as demandas entre si, acordo esse que foi homologado por sentena que transitou em julgado, no pode o correr a execuo de sentena num dos feitos que estava no tribunal, em grau de apelao, provida posteriormente, porque a prevalecer a deciso de segundo grau haveria deso bedincia a coisa julgada, ainda que a E. Cmara que julgou a apelao no tenha tomado co nhecimento do acordo. concluso: a unanimidade, conhecer do recurso e negar provim ento. (negritamos). (TJES 1 C.C. - Agravo de Instrumento n. 032939000017 - Data de Julgamento: 12/09/1 995 - Desembargador titular: Nivaldo Xavier Valinho).

Embargos a Execuo. Transao homologada em Juzo, com sentena transitada em julgado. Term nando o pleito principal em transao, esta que substitui, para todos os fins de dir eito, inclusive o de sua exigibilidade em Juzo, o contrato anterior, cujas clausu las no so mais passveis de discusso. A transao implica em concesses recprocas, com vi s a se prevenirem ou extinguirem litgios. Se para essa finalidade, a divida recon hecida e consolidada, em moeda estrangeira, de determinado valor, no pode ser exe cutada por montante diverso, como postulado, sob pena de excesso. Havendo antino mia entre suas clusulas quanto ao montante da divida reconhecida, prevalece aquel e que mais se ajusta natureza jurdica desse instituto. Provimento parcial do recu rso. (CLG) (negritamos). (TJRJ 8 CC AC n. 1999.001.16185)

(...) Confisso. Transao. Aplicao de ndice de correo. Quando o contribuinte do fisco hece a divida e concorda, na forma apresentada para sua liquidao, em parcelas, est a' fazendo uma transao, ou seja, praticando um ato jurdico na qual as partes fazem concesses reciprocas para transformarem em um estado jurdico seguro o duvidoso em que se encontravam. Oferece esse ajuste, pontos de contato com a sentena, e subst itui a deciso que o magistrado daria, se a causa chegasse ao fim. Realizada a tra nsao, equipara-se sentena irrevogvel, adquirindo todos os efeitos da coisa julgada. (...).(CEL) (negritamos). (TJRJ 6 CC AC n. 1995.001.05817)

Agravo de Instrumento - Responsabilidade Civil - Transao - Honorrios Advocatcios - Ex ecuo - No possvel a fixao de honorrios, em execuo, depois de encerrada esta, media rdo devidamente homologado por sentena. Hiptese, ademais, em que, na inicial da ex ecuo, no pediu o exequente a fixao de honorrios, para esta fase, conforme permissivo c onstante do artigo 20, pargrafo, 4, do Cd. Proc. Civil. Deciso confirmada. (negritamo s). (TJRJ 4 CC AI n. 2001.002.15614)

Ora Excelncia, como pode o Exequente realizar uma transao, que constitui um ttulo ex ecutivo em substituio da sentena, e depois pretender executar uma sentena que, notad amente, no possui mais eficcia? Alm do mais, a teor do artigo 269, III, do Diploma Processual, a transao importa na extino do processo com anlise de mrito, ou seja, faz coisa julgada material o conted o do acordo.

Com efeito, tem-se que, para atribuir-se certeza ao ttulo executivo, pressuposto imprescindvel para legitimar a execuo, necessrio a apresentao, por parte do Exequente do instrumento de transao que fora realizada, a fim de dar cincia do teor do acord o, uma vez que, no tendo participado da presente demanda, o Executado no participo u da elaborao do acordo, ou seja, no tem conhecimento do seus termos, sendo certo q

ue, caso contrrio, restar ferido mortalmente o princpio do contraditrio e da ampla d efesa, em que pese tratar-se de processo de execuo, conforme precedente a seguir:

Execuo. Revelia. Princpio do Contraditrio. Admissibilidade de Exceo de Pr-Executivida

A instrumentao jurdica da exigncia do contraditrio, como garantia constitucional se f az presente no processo de execuo, sem ser limitada cognio. Sem isso no seria possvel estabelecer o indispensvel equilbrio entre a exigncia de satisfao do credor e a de re speito ao devedor e seu patrimnio. verdade que, medida que se caminha na direo da a bsoluta indisponibilidade de direitos no plano jurdico-material, tanto mais efeti vo h de ser o contraditrio, no se tolerando que as omisses da parte possam conduzir o processo por caminhos que lhe acarretem a perda do direito. Sendo matria de ord em pblica, a exceo de pr-executividade deve ser conhecida e julgada pelo Juizo monoc rtico. Recurso conhecido e provido. (TJRJ 11 C.C. m 14/11/2001) Ap. Civel n. 2001.001.16643 Des. Rel. Cludio de Mello Tavares julg.

Destarte, requer o Executado Vossa Excelncia que se digne determinar, na forma do artigo 355 e seguintes do Digesto Processual, que o Exequente apresente o instr umento de transao acima referido, sob pena de considerar-se verdadeira a assertiva de que a sentena foi totalmente substituda. 4. DO CABIMENTO DA CONDENAO EM HONORRIOS. Por fim, cabe ao Executado manifestar sua indignao no que se refere convico do Exequ ente de que nenhum nus lhe ser imposto, ainda que verificada a impertinncia de sua provocao, o que se torna questo crucial que estimula a propositura de reiteradas aes executivas sem as cautelas de praxe, como por exemplo, a verificao da liquidez, ce rteza e exigibilidade da suposta dvida. Por esta razo, e ainda aliada ao fato de que a presente provocao (exceo de pr-executiv idade) possui a natureza jurdica de uma defesa substancial, nos mesmos moldes dos embargos execuo, com um carter constitutivo negativo que induz a configurao da sucum bncia, que se torna imperiosa a condenao do Exequente em honorrios advocatcios.

neste sentido que se posiciona a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, ao verificar que a ao de execuo foi extinta aps a interveno do advogado contratado pelo e ecutado indevidamente cobrado, o que se constata nas ementas abaixo transcritas:

Processual civil. Execuo. Exceo de pr-executividade. Honorrios advocatcios. Condena ibilidade.

1 - Decretada a extino da execuo, em virtude de acolhimento de exceo de pr-executivida e, so devidos honorrios advocatcios. 2 - Recurso conhecido e provido para que o tribunal de origem fixe o quantum que entender condizente com a causa. (negritamos). (STJ 6 Turma - REsp. n. 411.321/PR - DJ de 10/06/2002, pg. 285 - Relator Min. Ferna ndo Gonalves - data da deciso: 16/05/2002 deciso unnime). Processual civil. Execuo. Exceo de pr-executividade. Honorrios devidos. CPC, art. 20. outrina e precedentes do Tribunal. Recurso provido. I - O sistema processual civil vigente, em sede de honorrios advocatcios, funda-se em critrio objetivo, resultante da sucumbncia. II - Extinguindo-se a execuo por iniciativa dos devedores, ainda que em decorrncia de exceo de pr-executividade, devida a verba honorria (negritamos).

(STJ 4 Turma - REsp. n. 195.351/MS - DJ de 12/04/1999, pg. 163 - Relator Min. Salvi o de Figueiredo Teixeira - data da deciso: 18/02/1999 deciso unnime). Em consonncia com estas decises tem-se ainda o posicionamento de abalizada doutrin a, nesta oportunidade representada por Luiz Peixoto de Siqueira Filho, em sua be lssima e elucidativa obra Exceo de Pr-Executividade, 3 Ed., Editora Lumen Huris, 1999 , pg. 82, que ensina o seguinte: Havendo o acolhimento da exceo de pr-executividade, caber ao autor do processo de execuo o pagamento das despesas do processo e dos hon orrios advocatcios (grifos). Deste modo, restou plenamente evidenciado pelo Executado o induvidoso cabimento da condenao do Exequente no pagamento de honorrios advocatcios. 5. DO PEDIDO Por todo o exposto, e aps a manifestao do Exequente, o Executado requer Vossa Exceln cia que se digne acolher a presente manifestao, quer seja pela inexistncia do ttulo executivo, devido a nulidade de citao, quer seja pela inexigibilidade do ttulo, fac e a incerteza que o mesmo revela, culminando na extino da presente execuo sem julgam ento do mrito, em relao ao Executado, na forma do artigo 267, IV, do Codex Instrume ntal, condenando, por conseguinte, o Exequente no pagamento das custas processua is e honorrios advocatcios, na base usual de 20% sobre o valor da suposta dvida. Por derradeiro, informa, para efeito do artigo 39, I, do CPC, que o endereo profi ssional do patrono do Executado : Av. , n. ., sala ., Rio de Janeiro, RJ, CEP Termos em que, Espera deferimento. (Local e data) ...