Empresarial aula 1 Atos de Comrcio - Empresrio - 03h15min.

EVOLUO HISTRICA DO DIREITO COMERCIAL

1- Atos de comrcio. Atos de comrcio era a teoria adotada pelo Cdigo Comercial de 1850. interessante que voc saiba que essa teoria dos atos de comrcio uma teoria francesa, que tem origem no Cdigo de Napoleo. E o Cdigo Comercial possuia trs partes. Parte Primeira Comrcio em Geral. Parte Segunda Comrcio Martimo. Parte Terceira Quebras. A parte terceira j havia sido revogada pelo Decreto Lei 7661/45, que era a antiga Lei de Falncia, s que esse Decreto Lei j foi revogado pela Nova Lei de Falncias. Ento, tnhamos apenas a parte primeira e a parte segunda. S que a parte primeira a que adotou a teoria dos atos de comrcio, que falava do comerciante ou da sociedade comercial. Comerciante era a pessoa fsica e a sociedade comercial era a pessoa jurdica. Mas quem que era considerado comerciante ou era considerado a sociedade comercial? a aquele que com habitualidade praticava atos de comrcio. Teria que ser uma atividade classificada como mercantil. E a que surge o primeiro problema. O Cdigo Comercial dizia que comerciante era aquele que praticava atos de comrcio, porm, no dizia o que era atos de comrcio. Ento, a gente tinha que recorrer ao Regulamento 737 de 1850. O problema que apenas os atos descritos no Regulamento eram considerados como atos de comrcio. Eram poucas as atividades que estavam descritas l, e no mundo atual h muitas atividades que no estavam descritas, como, por exemplo, imobiliria, prestadora de servios. Assim, uma imobiliria, por exemplo, no poderia ser classificada como atividade comercial. Assim, diante desse problema, passou-se a adotar a teoria da empresa. Mas iportante que vc saiba que a teoria da empresa uma teoria italiana, que foi adotada pelo CC de 2002. Ento, o Brasil adotou a teoria da empresa no artigo 966 e seguintes do CC. Quando o cc deixa de adotar a teoria dos atos de comrcio ele no revogou o Codigo Comercial, ele apenas revogou parte do Cdigo Comercial. Veja o artigo 2045 do CC.

Art. 2.045. Revogam-se a Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916 - Cdigo Civil e a Parte Primeira do Cdigo Comercial, Lei n 556, de 25 de junho de 1850. S revogou-se a primeira parte do Codigo Comercial de 1850. A parte segunda ainda est em vigor. Ento se o assunto for comrcio martimo eu ainda devo recorrer ao CCOm de 1850. O que a teoria da empresa mudou, no direito comercial? Ns no temos mais a figura do comerciante, temos a figura do empresario individual e da sociedade empresarial, mas no s isso que mudou, muito mais. Vamos falar, ento da figura do empresario. Conceito de Empresrio- artigo 966 do CC/02: esse conceito aplicado tanto para pessoa natural ou para pessoa jurdica. A pessoa natural chamado de empresario individual, j a pessoa jurdica, ns chamaremos de sociedade empresaria. Considera-se empresrio quem atividade econmica organizada servios. exerce profissionalmente uma para a produo de bens e

Elementos do conceito de empresrio- artigo 966 do CC.02: aquele que profissionalmente exerce uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios.

a) profissionalmente- s pode ser empresrio quem pratica aquela atividade com habitualidade ( continuidade no que faz)- necessrio que haja uma continuidade-todos ns se no praticamos um dia vamos praticar um ato negocial- s posso ser considerado empresrio se praticar esses atos com habitualidade; O empresrio, no exerccio da atividade empresarial, deve contratar empregados. So estes que, materialmente falando, produzem ou fazem circular bens ou servios. O requisito da pessoalidade explica por que no o empregado considerado empresrio. Enquanto este ltimo, na condio de profissional, exerce a atividade empresarial pessoalmente, os empregados, quando produzem ou circulam bens ou servios, fazem-no em nome do empregador. A decorrncia mais relevante da noo est no monoplio das informaes que o empresrio detm sobre o produto ou servio objeto de sua empresa. Este o sentido com que se costuma empregar o termo no mbito das relaes de consumo. Como o empresrio um profissional, as informaes sobre os bens ou servios que oferece ao mercado especialmente as que dizem respeito s suas condies de uso, qualidade, insumos empregados, defeitos de fabricao, riscos potenciais sade ou

vida dos consumidores costumam ser de seu inteiro conhecimento. Porque profissional, o empresrio tem o dever de conhecer estes e outros aspectos dos bens ou servios por ele fornecidos, bem como o de informar amplamente os consumidores e usurios

b) atividade econmica- significa finalidade lucrativa, tanto assim que l no direito civil a gente faz uma comparao entre a associao ( sem finalidade lucrativa ) a sociedade tem finalidade lucrativa. Ele no faz nada de graa, tem como finalidade o lucro. No significa que ele vai sempre ter o lucro, mas tem que ter como objetivo o lucro. Obs. Se empresrio o exercente profissional de uma atividade econmica organizada, ento empresa uma atividade; a de produo ou circulao de bens ou servios. importante destacar a questo. Na linguagem cotidiana, mesmo nos meios jurdicos, usa-se a expresso empresa com diferentes e imprprios significados. Se algum diz a empresa faliu ou a empresa importou essas mercadorias, o termo utilizado de forma errada, no tcnica. A empresa, enquanto atividade, no se confunde com o sujeito de direito que a explora, o empresrio. ele que fale ou importa mercadorias. Similarmente, se uma pessoa exclama a empresa est pegando fogo! ou constata a empresa foi reformada, ficou mais bonita, est empregando o conceito equivocadamente. No se pode confundir a empresa com o local em que a atividade desenvolvida. O conceito correto nessas frases o de estabelecimento empresarial; este sim pode incendiar--se ou ser embelezado, nunca a atividade. Por fim, tambm equivocado o uso da expres so como sinnimo de sociedade. No se diz separam-se os bens da empresa e os dos scios em patrimnios distintos, mas separam-se os bens sociais e os dos scios; no se deve dizer fulano e beltrano abriram uma empresa, mas eles contrataram uma sociedade. Somente se emprega de modo tcnico o conceito de empresa quando for sinnimo de empreendimento. Se algum reputa muito arriscada a empresa, est certa a forma de se expressar: o empreendimento em questo enfrenta considerveis riscos de insucesso, na avaliao desta pessoa. Como ela se est referindo atividade, adequado falar em empresa. Outro exemplo: no princpio da preservao da empresa, construdo pelo moderno Direito Comercial, o valor bsico prestigiado o da conservao da atividade (e no do empresrio, do estabelecimento ou de uma sociedade), em virtude da imensa gama de interesses que transcendem os dos donos do negcio e gravitam em torno da continuidade deste; assim os interesses de empregados quanto aos seus postos de trabalho, de consumidores em relao aos bens ou servios de que necessitam, do fisco voltado arrecadao e outros.

Obs 2. A atividade empresarial econmica no sentido de que busca gerar lucro para quem a explora. Note--se que o lucro pode ser o objetivo da produo ou circulao de bens ou servios, ou apenas o instrumento para alcanar outras finalidades. Religiosos podem prestar servios educacionais (numa escola ou universidade) sem visar especificamente o lucro. evidente que, no capitalismo, nenhuma atividade econmica se mantm sem lucratividade e, por isso, o valor total das mensalidades deve superar o das despesas tambm nesses estabelecimentos. Mas a escola ou universidade religiosas podem ter objetivos no lucrativos, como a difuso de valores ou criao de postos de emprego para os seus sacerdotes. Neste caso, o lucro meio e no fim da atividade econmica.

c) organizaohaver organizao empresarial quando exercida com a colaborao de terceiros. a atividade-fim for

No haver organizao empresarial quando a atividade-fim depender exclusivamente do exerccio da pessoa natural ou da figura dos scios da sociedade. Quando eu falo em empresrio individual, ns estamos tratando da pessoa fsica, aquele que sem a colaborao de ningum organiza uma atividade empresarial. Ento, por exemplo, uma pessoa sozinha resolve montar uma churrascaria, aluga o imvel, pinta o imvel, compra mesas, cadeiras, a eu vou ter que fazer tudo sozinho? Ser que eu consigo? No tem como. A atividade fim exige a colaborao de terceiro. Ento eu, sozinho, contrato os garons, churrasqueiro, manobristas, para me auxiliar no desempenho da atividade. Eu sou um empresrio individual, porque eu organizo tudo. Agora se eu resolvo convidar um amigo pra ser meu scio, pra me ajudar a organizar a estrutura, a vamos montar uma pessoa jurdica, e fazemos uma sociedade, que se chamar sociedade empresria. E quando no se tem organizao empresarial? A eu no tenho uma sociedade empresarial ou empresario individual. para o direito empresarial- posio do prof Fbio Ulho Coelhoorganizao a reunio dos 4 ( quatro ) fatores de produo: 1) mo-de-obra; 2) matria-prima; 3) capital; 4) tecnologia- na ausncia de um deles no se fala mais de organizao- Ex. Para Fbio Ulhoa coelho- se no tem mo de obra contratada no se tem organizao e no se ser considerado empresrio- essa regra do empresrio se aplica tanto para o empresrio individual como para a sociedade empresria. Ex.2 imagine uma pessoa que faa

trufas e venda na sala de aula- fiz embrulhei e vendo- tenho habitualidade, tenho finalidade lucrativa- mas no tenho mao de obra logo no tenho organizao; Ex. 2 A e B abrem um barzinhoe se revezam- no tem mo de obra- logo no podem ser nem empresrio individual nem sociedade empresria. NO ENTANTO ALGUNS CONCURSOS TEM TRATADO ESSA ORGANIZAO DE FORMA DIFERENTE- AFIRMAM QUE A ORGANIZAAO OCORRE QUANDO A ATIVIDADE FIM NO DEPENDER EXCLUSIVAMENTE DA PESSOA FSICA EMPREENDEDORA OU DO SCIO DA SOCIEDADE. Ex. O scio de forma pessoal exerce a atividade no ter organizao. Percebam que aqui o legislador t se tratando de toda e qualquer tipo de sociedade, eu no tenho mais um rol de atividades previstas em lei, o legislador atual quis envolver todas as atividades. Toda e qualquer tipo de atividade. Ento o que temos que fazer analisar a organizao empresarial. Tem organizao empresarial? Tem. Ento atividade empresarial. Essa definio a que vem sendo exigida nos concursos. Porem, muitas vezes vc vai encontrar que conjugao dos quatro fatores de produo. organizao a

Quais so esses quatro fatores de produo? A mo de obra contratada, a matria prima, o capital, e a tecnologia.

VEJAMOS 4 EXEMPLOS DE SOCIEDADE EMPRESRIA:

1) VOLKSWAGEN DO BRASILtem habitualidade, atividade econmica, organizada, tem fim lucrativo e produz bens2) BANCO- tem habitualidade, tem finalidade lucrativa, possui organizao, produz servios- uma sociedade empresria; 3) LOJA DE ROUPAS NO SHOPP. Tem habitualidade, atividade econmica organizada, tem finalidade lucrativa e realiza a circulao de bens. 4) Agencia de turismo- tem habitualidade, tem finalidade lucrativa, possui organizao, ela realiza ciculao de servios areos e hoteleirosComo se explica que o empresario individual tem CNPJ- Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica? No porque o empresario individual tem CNPJ que ele pessoa jurdica. Para que o empresrio individual tenha o mesmo tratamento tributrio da

pessoa jurdica que ele tem o mesmo CNPJ. O empresrio individiual possui CNPJ para ter o mesmo tratamento tributrio que a sociedade. ( pessoa jurdica), mas no pessoa jurdica. Cabe desconsiderao da personalidade jurdica para o empresrio individual? Como eu vou desconsiderar o que no existe? O empresrio individual no tem personalidade jurdica, portanto, no h o que se desconsiderar. ( caiu na Magistratura do SP). - Cuidado: o scio de uma sociedade empresarial no empresrio. Quem est desempenhando a atividade a sociedade, portanto, ela que vai ser denominada como empresria. Quem exerce a atividade empresarial a sociedade ( pessoa jurdica) e no os scios. Portanto, no podemos classificar o scio de sociedade empresria como empresrio pelo simples fato dele figurar como scio.

EXCLUDOS DO CONCEITO DE EMPRESRIO

ANLISE DO PARAGRAFO NICO DO ARTIGO 966- O QUE NO SE CONSIDERA EMPRESRIO:

Pargrafo profisso artstica, salvo se empresa.

nico. No se considera empresrio quem exerce intelectual, de natureza cientfica, literria ou ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, o exerccio da profisso constituir elemento de

No empresrio: Todo aquele que exerce profisso intelectual de natureza: cientfica, literria ou artstica no se considera empresrioso os chamados profissionais liberaisos profissionais autnomos- exemplos: o mdico- no empresrio porque sua atividade intelectual cientfica- cincias mdicas; ex. Contador- cincias contbeis; ex. Advogado- sua profisso intelectual-cientifica. Uma sociedade entre mdicos, advogados, contadores-no sociedade empresria.

Profisso Intelectual cientfica- exemplos- mdicos, contadores.

Profisso Intelectual literria- exemplos- escritor, jornalista;

Profisso Intelectual artstica- desenhista, artista plstico, cantor, ator, danarino

Essa regra no se aplica, apenas para a pessoa natural, mas tambm para a pessoa jurdica. Significa que a sociedade mdica, sociedade de cantores, sociedades de advogados, no uma sociedade empresaria. Se no uma sociedade empresria, o que? Se for pessoa natural, ns chamamos de autonomo. Agora se pessoa jurdica, como no vai ser sociedade empresaria, vai se chamar sociedade simples. Onde t isso? T no artigo 982 do CC. Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.

Exemplo: 2 mdicos montam uma clnica de ortopedia- montam a clinica s ossos- e uma sociedade empresria? No- porque atividade intelectual cientifica. Mesmo que essa clnica contrate uma faxineira, recepcionista....o CC-02 diz que : ainda que tenha o concurso de auxiliares ou colaboradores, SALVO SE O EXERCCIO DA PROFISSO CONSTITUIR ELEMENTO DE EMPRESA. A excluso promovida pelo nico do artigo 966 do CC, decorre do papel secundrio que a organizao assume nessas atividades. Nelas o essencial a atividade pessoal. As atividades intelectuais so prestadas de forma pessoal, e ainda que contenha auxiliares ou colaboradores o personalismo prevalece.

No primeiro momento, ento, no empresrio, mas se a atividade tornar elemento de empresa, a coisa vai mudar. Elemento de empresa: ocorre quando a natureza pessoal da atividade cede espao a uma atividade maior de natureza empresarial. Quando que ns temos elemento de empresa? - quando a atividade intelectual estiver integrada em um objeto mais complexo, prprio da atividade empresarial. Ex. veterinria com petshop. ( ser uma sociedade empresria). - ser tambm elemento de empresa a atividade intelectual sem carter personalissimo, mas sim um servio impessoal e objetivo, realizado por pessoas intelectuais contratatadas a servio da pessoa natural ou da sociedade. Ex. empresa fotogrfica que presta servios de fotografia em eventos como casamento,

formatura, etc. neste caso, o servio prestado pela equipe contratada pelo empresrio ou pela sociedade empresaria.

UTI- NATUREZA JURIDICA- SERVIO DE HOSPEDAGEM. NOSSSA CLNICA AGORA VAI TER UMA UTI; VAI TER TAMBM UMA CAFETERIA, TEM AGORA PLANO DE SADE PARA PACIENTES, TEM AGORA UMA SALA DE CIRURGIA TO MODERNA QUE OUTROS MDICOS ESTO ALUGANDO- O QUE ACONTECEU COM ESSA CLNICA- A PROFISSO DO MDICO QUE INTELECTUAL CIENTIFICA SE TORNOU ELEMENTO DE EMPRESA- E TODA ATIVIDADE PASSA A SER ATIVIDADE DE EMPRESRIO- POR ISSO PODEMOS AFIRMAR COM CERTEZA QUE O HOSPITAL UMA SOCIEDADE EMPRESRIA- ELE NADA MAIS NADA MENOS DO QUE UM GRANDE HOTEL- QUE TEM VRIAS OUTRAS ATIVIDADES. EXEMPLO 2- CLNICA VETERINRIA- s tem essa atividade- no sociedade veterinria- PORM ELA PASSA POR UMA ALTERAO: PASSA A VENDER RAO, TEN HOTEL PARA CACHORRO, TEM ADESTRAMENTO DE CES, TEM O TXI DOG, TEM AMIGO SECRETO DE CACHORRO, CASAMENTO DE CACHORRO- AGORA ESSA ATIVIDADE PASSOU A SER ELEMENTO DE EMPRESA E PASSA A SER SOCIEDADE EMPRESRIA. Obs. A atividade da advocacia nunca pode ser mercantil, por disposio legal do Estatuto da OAB. ( ART. 1. Do Estatuto). PERGUNTA: QUAL A DEFINIO DE EMPRESA? EMPRESA a atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou de servios. **cuidado com alguns conceitos- empresa para o direito empresarial significa atividade- ex. A empresa explorada por uma farmacia- distribuio comercializao de remdios- MP-Mg caiu: assinale a alternativa que corresponde ao conceito de empresaempresa significa atividadeDETALHETEMOS UM RESTAURANTE UMA PJ QUE TEM COMO SCIOS A e B- QUEM EXERCE A EMPRESA A SOCIEDADE EMPRESRIA E NO OS SCIOS- EX. SE EU VOU NAS CASAS BAHIA FAZER UM CADASTRO E DIGO PROFISSO EMPRESRIOEST ERRADO TECNICAMENTE- QUE EMPRESRIA A SOCIEDADE, NO PORQUE EU SOU SCIO DE UMA SOCIEDADE EMPRESRIA QUE EU SEREI EMPRESRIO. O EMPRESRIO O DO ARTIGO 966 DO CC-02 AQUELE QUE SOZINHO ORGANIZA UMA ATIVIDADE.

AULA 2 Empresrio Individual Empresrio Rural - 03h10min. REQUISITOS PARA SER EMPRESRIO INDIVIDUAL-ARTIGO 972 DO CC/02:

Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. OS requisitos so: impedimento legal. estar em pleno gozo civil e no ter

a) tem que estar em pleno gozo da capacidade civil: PERGUNTA: O menor poder ser empresrio individual? Eu no estou falando em scio de sociedade, estou falando em empresrio individual. Resposta: Depende: se ele est emancipado-est em pleno gozo da capacidade civil- logo o menor emancipado pode ser empresrio individual. E se ele no est emancipado? Ser que ele pode iniciar uma atividade ? Resp. No, mas ele pode continuar. A lei no permite que ele inicie, mas permite que ele continue uma empresa j em atividade. Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. UMA EMPRESA QUE ANTES EXERCIDA POR SEUS PAIS OU POR AUTOR DE HERANA- UMA REGRA DE PRESERVAO DA EMPRESA- NO SE TRATA DE REGRA DE PROTEO AO MENOR- PORQUE A EMPRESA J ESTAVA EM ATIVIDADE ELE VAI APENAS CONTINUAR UMA EMPRESA QUE J ESTAVA EM ATIVIDADE. EX. O PAI DO MENOR TEM UMA DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS E FALECE- ELE PODE CONTINUAR A ATIVIDADE. SITUAO 2- O SUJEITO TEM CAPACIDADE- INICIA UMA ATIVIDADE EM PLENO GOZO DA CAPACIDADE CIVIL, MAS POR UMA INCAPACIDADE SUPERVENIENTE- SER QUE DEPOIS DESSA INCAPACIDADE ELE PODE CONTINUAR A EMPRESA? SIM ELE PODE CONTINUAR A EMPRESA NOS TERMOS DO ARTIGO 974 DO CC/02. S QUE PARA QUE O MENOR OU INTERDITO CONTINUE A EMPRESA PRECISA DE 2 REQUISITOS: A) TEM QUE ESTAR DEVIDAMENTE ASSISTIDO OU REPRESENTADO; B) NECESSRIO AINDA AUTORIZAO JUDICIAL NOS TERMOS DO ARTIGO 974 PARGRAFO 1- DO CC/02. Art. 974 - 1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. Assim, ao incapaz somente permitida a continuao de um negcio empresarial anteriormente existente. Para tanto, ser necessria prvia autorizao judicial, aps exame das circunstncias e riscos daquela atividade, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou

representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. Se o incapaz possua bens ao tempo da sucesso ou interdio, estes no respondem pelos resultados da empresa, salvo se empregados na atividade, devendo tal circunstncia constar do alvar de autorizao emitido pelo juiz (art. 974, 1 e 2). Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa legalmente impedida de desenvolver atividade empresarial, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais gerentes para conduzirem as atividades. O representante, todavia, no se exime da responsabilidade de responder pelos atos do(s) gerente(s) por ele nomeado(s) (art. 975). O juiz, por sua vez, poder tambm determinar a nomeao de gerente sempre que entender necessrio para o bom desempenho dos negcios do incapaz Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposio de lei, no puder exercer atividade de empresrio, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais gerentes.

1 Do mesmo modo ser nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser conveniente. 2 A aprovao do juiz no exime o representante ou assistente do menor ou do interdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados.
DETALHE IMPORTANTE- VAMOS caiu na 2 fase MP-SP) ABRIR UM PARENTESES GRANDE AGORA: (

Empresrio Individual a pessoa fsica- ele possui seus bens pessoais e tem tambm um imvel que ele comprou que est destinado para a representao comercial, ele comprou um carro para visitas a clientes- bens empresariais. Tem como separar esse patrimnio? Tem como fazer uma separao do patrimnio: bens pessoais e bens empresariais- se houver dvida elas podero recair sobre somente os bens empresariais?? no porque o direito brasileiro adotou o princpio da unidade patrimonial- tanto a pessoa fsica como a jurdica possui um nico patrimnio no tem como separar logo no um patrimnio nico os bens empresariais e bens pessoais no caso do empresrio individual. Pergunta do MP- se esse empresrio tem dividas pessoais, elas podem recair sobre os bens empresariais? Sim pode, porque h uma unidade patrimonial.

Situao 2 : Alexandre e Ana constitui uma sociedade, ambos possuem seus bens pessoais- e com a sociedade ela ter seu prprio patrimnio diferente do patrimnio pessoal dos scios.

Situao 3: O v de um menor falece deixa uma fazenda para ele. Agora o pai dele falece e continua a empresa ( Distribuidora ) e a empresa vai mal com muitas dividas. Como que fica a responsabilidade patrimonial? Artigo 974 pargrafo 2 do CC/02...devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao- tem que constar nesse alvar os bens que ele j possui- e constando esses bens no estaro sujeitos ao pagamento de dvidas empresariais. Pergunta: Trata-se nesse caso do artigo 94 paragrafo 2 de um patrimnio de afetao.

b) no ter impedimento legal: quais so os impedimentos legais? Esto impedidos de ser empresrio:

? Os membros do Ministrio Pblico, para exercer o comrcio individual ou participar de sociedade comercial (art.128, 5, II, "c", da CF), salvo se acionista ou cotista, obstada a funo de administrador (art. 44, III, da Lei 8.625/1993);

? Os magistrados (art. 36, I, Lei Complementar 35/1977 - Lei Orgnica da Magistratura), nos mesmos moldes da limitao imposta aos membros do Ministrio Pblico;

? Os empresrios falidos, enquanto reabilitados (Lei 11.101/05, art. 195);

no

forem

? Os leiloeiros (art.36 do Decreto n 21.891/32);

? Os corretores (art. 20 da Lei n 6.530/78);

? Os despachantes aduaneiros (art.10, inciso I, do Decreto n 646/92, de acordo com o qual eles no podem manter empresa de exportao ou importao de mercadorias nem podem comercializar mercadorias estrangeiras no pas);

? Os cnsules, nos seus distritos, salvo os noremunerados (Decreto n 4868/82, art. 11, e Decreto n 3.529/89, art. 82);

? Os mdicos, para o exerccio simultneo da farmcia, drogaria ou laboratrios farmacuticos, e os farmacuticos, para o exerccio simultneo da medicina (Decreto n 19.606/31 c/c Decreto n 20.877/31 e Lei n 5.991/73);

? As pessoas condenadas pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos, ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao;

? - servidores federais (Lei n 8.112/90, art. 117, X, inclusive Ministros de Estado e ocupantes de cargos pblicos comissionados em geral). Aqui importante observar que o funcionrio pblico pode participar como scio cotista, comanditrio ou acionista, sendo obstado o exerccio da funo de administrador;

? Os servidores militares da ativa das Foras Armadas e das Polcias Militares (Cdigo Penal Militar, arts. 180 e 204, e Decreto-Lei n 1.029/69; arts. 29 e 35 da Lei n 6.880/80). Observe-se que eles tambm podero integrar sociedade empresria, na qualidade de cotista ou acionista, sendo obstado o exerccio da funo de administrador;

? Os deputados e senadores no podero ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa, que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, nem exercer nela funo remunerada ou cargo de confiana, sob pena de perda do mandato - arts. (54 e 55 da Constituio Federal). Conforme bem observa Ricardo Negro, a lei no inclui alguns outros agentes polticos, como o Presidente da

Repblica, ministros de Estado, secretrios de Estado e prefeitos municipais, no mbito do Poder Executivo, mas menciona as mesmas restries dos senadores e deputados federais aos deputados estaduais e vereadores (art.29, IX, da Constituio Federal). Ademais, o prestigiado autor tambm afirma que "por se tratar de norma de carter restritivo, no h como estender a relao para englobar esses outros agentes polticos, quando a lei, podendo faz-lo, no o fez. A esses membros do Executivo a lei no restringiu o exerccio da atividade empresarial, e, assim, no cabe ao intrprete inclulos na proibio, sob pena de estabelecer privao de direito no prevista em lei. Observa-se, contudo, que seus atos de administrao devero pautar-se pelos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e demais regras previstas no art. 37 da Constituio Federal. Ao contratar, portanto, aplicamse-lhes as mesmas restries do art. 54, II, da Constituio Federal".

? Estrangeiros sem visto permanente esto impedidos de serem empresrios individuais, porm no estaro impedidos de participar de sociedade empresria no pas (art. 98 e 99 da Lei n 6.815/80);

? Estrangeiro com visto permanente, para o exerccio das seguintes atividades: pesquisa ou lavra de recursos minerais ou de aproveitamento dos potenciais de energia hidrulica; atividade jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens, com recursos oriundos do exterior; atividade ligada, direta ou indiretamente, assistncia sade no Pas, salvo nos casos previstos em lei; serem proprietrios ou armadores de embarcao nacional, inclusive nos servios de navegao fluvial e lacustre, exceto embarcao de pesca; serem proprietrios ou exploradores de aeronave brasileira, ressalvado o disposto na legislao especfica.

? Devedores do INSS (art. 95, 2, da Lei n 8.212/91).

Pergunta: juiz, promotor pode ser empresrio individual? Funcionrio pblico pode ser empresrio individual? Militares na ativa pode ser empresrio individual? Resposta- NO PODE SER

EMPRESRIO INDIVIDUAL- PF QUE SOZINHO ORGANIZA PORM JUIZ, PROMOTOR PODE SER SCIO DE SOCIEDADE EMPRESRIA DESDE QUE NO EXERA A ADMINISTRAO- POR ISSO QUE VEMOS DELEGADOS CONSTITUEM EMPRESA DE SEGURANAJuiz, promotor, servidor pblico federal no podem ser empresrios individuais. Eles no podems ser empresrios individuais, mas podem ser scio de sociedade, desde que no exeram a administraao.

OBS. O STJ RECENTEMENTE ENTENDEU QUE QUEM MDICO NO PODE SER SCIO DE FARMCIA. PARA TER FARMCIA TERIA QUE PEDIR DESLIGAMENTO DO CONSELHO DE MEDICINA. Se a pessoa legalmente impedida de exercer atividade empresarial, contudo, o fizer, responder pelas obrigaes contradas e eventuais danos causados a terceiros (art. 973). Assim, se exercer atividade empresarial, celebrando contratos com fornecedores, consumidores etc., dever cumprir esses contratos, no podendo alegar o seu impedimento legal ao exerccio da empresa para livrar-se de tais obrigaes.
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.

Responsabilidade do Empresrio Individual

*Princpio da Unidade Patrimonial: Segundo tal princpio, tanto a pessoa fsica, como a pessoa jurdica possui um nico patrimnio. Assim, se o empresrio individual uma pessoa fsica, ele ter um nico patrimnio, no podendo ser separados os bens que possuir. No h como separar os bens pessoais da pessoa fsica e patrimoniais do empresrio individual. Diante disso, se o empresrio individual possui dvidas, as dvidas podem recair tanto sobre o bem do empresrio individual como da pessoa fsica. O reverso tambm verdadeiro, havendo possibilidade de os bens da pessoa jurdica responder pelas dvidas da pessoa fsica. Assim, temos que a responsabilidade do empresrio individual ilimitada.

*Responsabilidade: A responsabilidade do empresrio individual ilimitada, conforme alhures dito, pelo que poder haver confuso entre o patrimnio da pessoa fsica e do empresrio

individual, at mesmo tendo em vista o princpio do patrimnio mnimo. *Art. 974, 2: Se por exemplo um menor herda uma fazenda de seu av. O pai do menor ( empresrio individual) era dono de uma penso e faleceu. O Menor continuou a atividade empresarial. dando continuidade a atividade empresarial. Mas essa sociedade empresarial comea a contrair dvidas. Considerando que h confuso do patrimnio, foi criada a regra do art. 974, 2, blindando-se o patrimnio que o incapaz possua anteriormente (patrimnio de afetao). Art. 974, 2: No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao. necessrio observar que essa situao deve constar do alvar autorizativo. ( Ver Empresa individual de responsabilidade limitada). Com as modificaes no Cdigo Civil trazidas pela Lei n 12.441/2011, a mencionada vantagem da limitao de responsabilidade deixou de ser exclusiva das sociedades. Os interessados em explorar empresa individualmente passaram a ter ao seu dispor uma espcie de pessoa jurdica sem scios e com a vantagem da responsabilidade restringir-se, via de regra, integralizao do capital social.

De acordo com o caput do artigo 980-A do Cdigo Civil, "a empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas". O 6 do citado dispositivo, por sua vez, estabelece que "aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas".

Portanto, a limitao de responsabilidade, decorrente da separao patrimonial entre a pessoa do titular e a EIRELI, ser aquela prevista no artigo 1.052 do Cdigo Civil. Ou seja, idntica quela aplicvel aos scios da sociedade limitada, com a ressalva de que o titular da EIRELI no possui scios para responder solidariamente por eventual no integralizao do capital.

Questo de central relevncia no tocante nova pessoa jurdica de direito privado diz respeito natureza jurdica de seu titular. Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.

1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.

2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.

3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. 5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional. 6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. Conforme o artigo 980-A do Cdigo Civil, alguns requisitos devero ser observados na constituio da empresa individual de responsabilidade limitada: (1) registro na Junta Comercial; (2) o capital ter de ser igual ou superior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Brasil poca do registro; (3)

o capital social dever estar totalmente integralizado no ato da constituio; (4) a firma ou denominao social deve incluir a expresso "EIRELI"; e (5) a pessoa natural somente pode ser titular de uma empresa individual de responsabilidade limitada. CEMPRESRIO INDIVIDUAL CASADOPERGUNTA: O EMPRESRIO INDIVIDUAL ELE CASADO E AI ELE FAZ O SEGUINTE, ELE COMPRA UM IMVEL DESTINADO A SUA ATIVIDADE EMPRESARIAL, EST PASSANDO POR UM CRISE E RESOLVE VENDER O IMVEL. ELE PRECISA DE AUTORIZAO DO CONJUGE OU NO ????

RESPOSTA- REGRAL GERAL A DO ARTIGO 1647 DO CC.02, S QUE ESSA REGRA PRO MUNDO CIVIL. PARA O EMPRESRIO INDIVIDUAL TEMOS UMA REGRA ESPECIAL DO ARTIGO 978 DO CC/02: O EMPRESRIO CASADO PODE, SEM NECESSIDADE DE OUTORGA CONJUGAL, QUALQUER QUE SEJA O REGIME DE BENS, ALIENAR BENS IMVEIS QUE INTEGREM O PATRIMONIO DA EMPRESA OU GRAV-LOS DE NUS REAL ( CAI MUITO NAS PROVAS DA CESPE). Art. 978, CC. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. Se o examinar te perguntar isso numa prova oral ou discursiva, voc tem que ter cuidado, pois no to simples assim. O empresrio individual pessoal natural, no pessoa jurdica, ento o imvel no registrado em nome da pessoa jurdica, mas da pessoa fsica. Ento tem que ter uma averbao no registro do imvel, que o fulano de tal empresrio individual e casado. Logo em seguida, deve ter outra averbao dizendo que o casal destinou aquele imvel para a distribuidora de bebidas. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, independentemente do regime de bens, alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real (art. 978).

Sem prejuzo do registro feito no Ofcio do Registro de Imveis, eventual pacto antenupcial do empresrio, bem como ttulo de doao, herana ou legado de bem com clusula de incomunicabilidade e inalienabilidade sero arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 979) Por sua vez, o art. 980 do Cdigo Civil esclarece que a sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e eventual ato de

reconciliao no podem ser opostos a terceiros antes de arquivados e averbados. No basta, portanto, a averbao apenas no Registro Civil

D. OBRIGAES DO EMPRESRIO:

I OBRIGAO -Registro- artigo 967 do CC/02- diz que obrigatria a inscrio do empresrio no registro pblico de empresas mercantis da respectiva sede, antes do inicio de sua atividade.
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade

Registro pblico de empresas mercantis- est definido na Lei n 8934/94 e para essa lei esse registro est dividido em 2 rgos : a) DNRC- Departamento Nacional de Registro de Comrcio; um rgo federal- normatizador e fiscalizador. O DNRC rgo federal, integrante do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Suas atribuies no so de execuo do registro de empresa (nenhuma sociedade ter os seus atos constitutivos depositados neste rgo, por exemplo), mas de normatizao, disciplina, superviso e controle deste registro. Cabe-lhe, tambm, organizar e manter o Cadastro Nacional de Empresas Mercantis, preparar os processos de autorizao para nacionalizao ou instalao no Brasil de empresa estrangeira. b) Junta Comercial um rgo estadual- cada unidade da federao tem uma junta comercial e um rgo executor- logo o empresrio faz o registro na junta comercial. As Juntas Comerciais, por sua vez, tm funes executivas. Cabe--lhes, em essncia, a prtica dos atos registrrios, como a matrcula de leiloeiro, o arquivamento de sociedade, a autenticao de livros, e outros. Alm disso, de sua competncia a expedio da carteira de exerccio profissional, o assentamento de usos e prticas dos comerciantes e a habilitao e nomeao de tradutores pblicos e intrpretes. Os atos do registro de empresas praticados pelas Juntas Comerciais so a matrcula, o arquivamento e a autenticao. Os atos do registro de empresas tm alcance formal, apenas. Quer dizer, a Junta no aprecia o mrito do ato praticado, mas exclusivamente a observncia das formalidades exigidas pela lei, pelo decreto regulamentar e pelas instrues do DNRC. Assim, se a maioria dos scios de uma sociedade

limitada resolve expulsar um minoritrio que est concorrendo com a prpria sociedade, no caber Junta verificar se verdadeiro ou no o fato ensejador da expulso. Sua competncia se exaure na apreciao dos requisitos formais de validade e eficcia do instrumento por exemplo, se a alterao contratual est assinada pela maioria societria, se o contrato social no contm clusula restritiva de sua alterao apenas com a assinatura da maioria, se consta a qualificao completa dos scios etc. Existem dois regimes de tramitao de processos no mbito do registro de empresas: o regime de deciso singular e o de deciso colegiada. O primeiro diz respeito aos atos em geral, enquanto o ltimo est reservado aos atos mais complexos e julgamento de recursos. Obs. 1-A inatividade da empresa decorre da falta de arquivamento de qualquer documento na Junta Comercial, no perodo de dez anos. Obs. 2 - Apenas as sociedades empresrias devem ser atualmente registradas nas Juntas. as sociedades simples so registradas no Registro Civil de Pessoas Jurdicas e as voltadas prestao de servios de advocacia devem ter seus atos constitutivos levados Ordem dos Advogados do Brasil OAB (Lei n. 8.906/94, art. 15, 1) ***Dica para concurso federalsubordinao- que pode ser : a junta comercial tem

a) subordinao tcnica- no mbito tcnico a junta comercial est subordinada ao DNRC; que um rgo federal. b) subordinao administrativa- esta subordinada ao Estado- o estado que paga a remunerao dos funcionrios da junta. Assim, do mesmo modo que ao DNRC no cabe, por exemplo, fixar orientaes acerca da execuo oramentria da Junta, tambm no compete ao Governador do Estado, ou do Distrito Federal, baixar decreto dispondo sobre as clusulas indispensveis ao registro do contrato social. ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA QUE VISA A DECLARAO DE NULIDADE DE DECRETO ESTADUAL QUE MODIFICA REGIMENTO INTERNO DE JUNTA COMERCIAL E ALTERA OS REQUISITOS PARA A NOMEAO DE COMPONENTES VOGAIS. ART. 24, INCISO III E PARGRAFOS, DA CONSTITUIO FEDERAL. ESTIPULAO DE NORMAS GERAIS A CARGO DA UNIO FEDERAL. LEI N. 8.934/1994. 1. Recurso especial interposto pelo Estado de Roraima contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado do Roraima, o qual manteve sentena que, em ao civil pblica, declarou a nulidade do Decreto Estadual n.

8.309-E e, de consequncia, dos artigos 3, IV, e 7 do Regimento Interno da Junta Comercial de Roraima, ao fundamento de que as juntas comerciais, nos termos da Lei n. 8.934/1994, "possuem autonomia para elaborar seus prprios regimentos e alteraes, sem qualquer interferncia" (fl. 344). 2. A Lei Federal n. 8.934/1994, ao prever a competncia das Juntas Comerciais para a elaborao de seu regimento interno e estabelecer, taxativamente, a forma de nomeao de seus componentes vogais, no d margem para que o Poder Executivo Estadual, por meio de decreto, altere seus dispositivos, mormente quando essa alterao contrarie as regras gerais estabelecidas pela prpria lei federal. 3. A respeito, mutatis mutandis, vide: STJ: RMS 31.598/PB, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, DJe 18/03/2011; MS 7.852/DF, Rel. Ministra Eliana Calmon, Primeira Seo, DJ 08/04/2002. STF: RMS 24291, Relator Min. Carlos Velloso, Segunda Turma, DJ 19-12-2002. 4. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp 1191539/RR, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07/02/2012, DJe 10/02/2012) Tambm deve ser lembrado que da duplicidade de vnculos hierrquicos decorre, segundo algumas decises judiciais, a competncia da Justia Federal para apreciar a validade dos atos da Junta, relacionados ao direito comercial. Se o registro de uma sociedade limitada , por exemplo, negado, a pretexto de que o contrato social no atende aos requisitos da lei, a discusso sobre a pertinncia, ou no, do indeferimento caberia ser feita, de acordo com esse entendimento, perante juzes federais, porque a Junta, no caso, atuoucomo rgo executante das normas emanadas pelo DNRC, integrante da estrutura administrativa da Unio. J na hiptese de a Junta, por exemplo, ter inabilitado um licitante, na concorrncia pblica para a construo de sua sede, o conhecimento da matria seria da competncia do juiz estadual, tendo em vista que o objeto da lide, agora, ato administrativo.

ex. se o meu registro indeferido e est tudo ok eu posso impetrar um MS. O ato de indeferimento um ato tcnico, se um ato tcnico, a competncia pra julgar o MS da justia federal.

Mas quem ser competente para julgar esse MS a justia federal ou estadual ? RE n 199.793/RS O STF disse o seguinte: a competncia da justia federal para julgamento de MS contra ato do Presidente da Junta Comercial- ***cai nas provas federais. CONFLITO DE COMPETNCIA. REGISTRO DE COMRCIO. As juntas comerciais esto, administrativamente, subordinadas aos Estados, mas as funes por elas exercidas so de natureza federal. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo Federal da 3 Vara de Londrina - SJ/SP. (CC 43.225/PR, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, SEGUNDA SEO, julgado em 26/10/2005, DJ 01/02/2006, p. 425) EMPRESARIO RURAL Para o empresrio comum, o registro obrigatrio, s que para o empresrio rural a regra diferente. O registro facultativo. PERGUNTA: Tem algum que est dispensado do registro ??? EXCEO- ARTIGO 971 CC/02- AQUELE QUE TEM ATIVIDADE RURAL REGRA DO ARTIGO O EMPRESRIO CUJA ATIVIDADE RURAL....PODE, (....) LOGO FACULTATIVO O REGISTRO PARA O EMPRESRIO RURAL (...) CASO EM QUE DEPOIS DE INSCRITO ( FEITO O REGISTRO SE PROVENTURA FIZER) FICAR EQUIPARADO PARA TODOS OS EFEITOS, AO EMPRESRIO SUJEITO A REGISTRO. ( SE PORVENTURA FIZER O REGISTRO NA JUNTA SOMENTE DEPOIS DESSE REGISTRO QUE ELE SERA CONSIDERADO EMPRESRIO- SE O RURAL NO FAZ O REGISTRO ELE NO SER EMPRESRIO E AS REGRAS DO DIREITO EMPRESARIAL NO SE APLICA A ELE. Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro. O empresrio rural no foi registrado e est passando por uma crise econmico financeira. Ele poder pedir uma recuperao judicial? Se ele rural, mas no tem registro no empresrio, portanto no pode pedir recuperao judicial. Para o empresrio comum, o registro obrigatrio, e para o empresrio rural o registro facultativo. Qual a natureza jurdica ? NATUREZA JURDICA DO REGISTRO DO EMPRESRIO ***PERGUNTA- PROVA MAGISTRATURA-SP (ORAL) E SC: QUAL QUE A NATUREZA JURDICA DO REGISTRO? O REGISTRO PARA O EMPRESRIO COMUM MERA CONDIO DE REGULARIDADE, SE TEM O REGISTRO

REGULAR SE NO TEM O REGISTRO SOU IRREGULARENUNCIADOS DA 3 JORNADA CJF NS 198 E 199:

NESSE

SENTIDO

198 Art. 967: Art. 967: A inscrio do empresrio na Junta Comercial no requisito para a sua caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. O empresrio irregular rene os requisitos do art. 966, sujeitando-se s normas do Cdigo Civil e da legislao comercial, salvo naquilo em que forem incompatveis com a sua condio ou diante de expressa disposio em contrrio 199 Art. 967: A inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito delineador de sua regularidade, e no da sua caracterizao.
ENUNCIADO 198- O REGISTRO NO REQUISITO PARA A CARACTERIZAO DO EMPRESRIO DA SOCIEDADE EMPRESRIA. EU POSSO EXERCER A ATIVIDADE EMPRESARIAL SEM FAZER O REGISTRO MAS SEREI IRREGULAR. ENUNCIADO 199- A INSCRIO DO EMPRESRIO OU SOCIEDADE EMPRESRIA REQUISITO DE SUA REGULARIDADE E NO DA SUA CARACTERIZAO. ***PARA O EMPRESRIO RURAL- O REGISTRO TEM NATUREZA CONSTITUTIVA NESSE SENTIDO : 202 Arts. 971 e 984: O registro do empresrio ou sociedade rural na Junta Comercial facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime jurdico empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal opo. ENUNCIADO N 202- O REGISTRO DO EMPRESRIO OU SOCIEDADE RURAL FACULTATIVO E DE NATUREZA CONSTITUTIVA, INAPLICVEL ESSE REGIME AP EMPRESROIO RURAL OU SOCIEDADE RURAL QUE NO EXERCER TAL OPO.

E) CONSEQUENCIAS DA AUSNCIA DE REGISTRO: Quais as consequncias da ausncia de registro? 1) No poder pedir falncia de um terceiro;

2) Tratando-se de sociedade a responsabilidade do scio ser ilimitada; 3) 4) No poder pedir recuperao judicial; No poder participar de licitao.

Obs. Embora o empresrio irregular no possa pedir recuperao judicial, est, sim, sujeito falncia. O que se leva em conta a atividade empresarial. 1 OBRIGAO DO EMPRESRIO- REGISTRO- OK

OBRIGAO DO EMPRESRIO- ESCRITURAO DOS LIVROS COMERCIAIS** CAI MUITO NAS PROVAS ESSE TEMA****
2

CLASSIFICAO DOS LIVROS: LIVRO OBRIGATRIO COMUM ESPECIAL

a) Obrigatrio- aquele exigido por lei; est subdividido em:

a1) Livro Obrigatrio Comum- aquele exigido de todo empresrio **isso que se pergunta na prova****O livro obrigatrio comum est no artigo 1.180 do CC/02 QUE DIZ QUE O LIVRO DIRIO- RIMA COM EMPRESRIO-DIRIO- S QUE O ARTIGO 1.180 NO PARA POR AI. ***ESSE LIVRO PODER SER SUBSTITUIDO POR FICHAS EM CASO DE ESCRITURAO MECANIZADA OU ELETRNICA.**PERGUNTA: CC/02 PERMITE ESCRITURAO ELETRNICA? SIM- ARTIGO 1.180.
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado econmico.

Outro livro contbil que a legislao mercantil disciplina o Registro de Duplicatas (Lei n. 5.474/68, art. 19). Sua obrigatoriedade no diz respeito a todos os empresrios, mas somente aos que emitem duplicata mercantil ou de prestao de servios PERGUNTA: QUAL O PRINCPIO QUE REGE A ESCRITURAO DOS LIVROS?

RESPOSTA EST NO ARTIGO 1.190 DO CC.02- TRATA DO PRINCPIO DA SIGILOSIDADE. A REDAO DESSE ARTIGO 1.190 MUITO ESTRANHARESSALVADOS OS CASOS PREVISTOS EM LEI ( LOGO H EXCEES) NENHUMA AUTORIDADE UIZ OU TRIBUNAL SOBRE QUALQUER PRETEXTO PODER FAZER OU ORDENAR DILIGNCIA PARA VERIFICAR SE O EMPRESRIO OU A SOCIEDADE EMPRESRIA......A PREOCUPAO DESSE ARTIGO COM A CONCORRENCIA DESLEAL POR ISSO OS LIVROS SO SIGILOSOS.
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio

ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.

EXCEES AO PRINCPIO DA SIGILOSIDADE:

1) EXIBIO PARCIAL: possvel em qualquer ao judicial. Smula n260 do STF.

STF Smula n 260 - Exame de Livros Comerciais em Ao Judicial - Limitao Transaes entre os Litigantes - O exame de livros comerciais, em ao judicial, fica limitado as transaes entre os litigantes.

2) EXIBIO TOTAL: cai na regra do artigo 1.191 do CC/02- traz uma limitao: o juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis e escriturao quando necessria para resolver questoes relativas a sucesso ..... Art. 1.191 do CC. O juiz s poder autorizar a exigncia integral dos livros e papis de escriturao quando necessria para questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.

APENAS 4 SITUAES PODE HAVER EXIBIO TOTAL:

A) QUANDO SE TRATAR DE SUCESSO;

B) QUANDO SE SOCIETRIO)

TRATAR

DE

SOCIEDADE

AO

ENVOLVENDO

DIREITO

C) ADMINISTRAO OU GESTO ADMINISTRANDO O NEGCIO.

CONTA

DE

OUTREM-

UM

D) CASO DE FALNCIA.

***NOTA SOMENTE NESSAS 4 SITUAES QUE O JUIZ PODE ORDENAR A EXIBIO TOTAL DOS LIVROS DO EMPRESRIO.

3. EXCEO) MAIS UMA EXCEO ESPECFICA: UM FISCAL VAI NA EMPRESA E PEDE PARA VER OS LIVROS. O ARTIGO 1.193 CC.02- A SIGILOSIDADE NO SE APLICA AS AUTORIDADES FAZENDRIAS QUANDO DO EXERCCIO DA FISCALIZAO DE IMPOSTOS.
Art. 1.193. As restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em parte ou por inteiro, no se aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais.

STF Smula n 439 - 01/10/1964 - DJ de 8/10/1964, p. 3645; DJ de 9/10/1964, p. 3665; DJ de 12/10/1964, p. 3697. Fiscalizao Tributria ou Previdenciria - Livros Comerciais - Objeto da Investigao Esto sujeitos a fiscalizao tributria ou previdenciria quaisquer livros comerciais, limitado o exame aos pontos objeto da investigao.

PERGUNTA:

QUEM EST DISPENSADO DA ESCRITURAO DOS LIVROS?

***O DISPENSADO DA ESCRITURAO -ARTIGO 1.179 PARAGRAFO 2 O PEQUENO EMPRESRIO EST DISPENSADO DA ESCRITURAO- O PEQUENO EMPRESRIO DO ARTIGO 68 DA LC 123/06. Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. 2 dispensado das exigncias deste empresrio a que se refere o art. 970. Quando se tratar de escriturao dos livros. pequeno empresrio artigo o pequeno de

dispensa

uma situao prevista na Lei Complementar 123 que traz um regra importante. Porque? O CC no falou em microempresa, falou em pequeno empresrio. Quais so as diferenas entre ME, EPP, E PEQUENO EMPRESRIO. QUEM PODE SER CLASSIFICADO COMO ME ? A sociedade simples, a sociedade empresria e o empresrio individual E a empresa de pequeno porte? A mesma coisa.

Art. 3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples,

a empresa individual de responsabilidade limitada e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: I - no caso da microempresa, aufira, em cada anocalendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); e Redao dada pela Lei Complementar n 139, de 10 de novembro de 2011 ) (Produo de efeitos vide art. 7 da Lei Complementar n 139, de 2011 ) II - no caso da empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00 (trs milhes e seiscentos mil reais). Redao dada pela Lei Complementar n 139, de 10 de novembro de 2011 ) (Produo de efeitos vide art. 7 da Lei Complementar n 139, de 2011 ). EPP E ME no so tipos de sociedade, apenas uma classificao para fins tributrios. Mas o que pequeno empresrio?
Art. 68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), o empresrio individual caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual at o limite previsto no 1 do art. 18-A. ( Redao dada pela Lei Complementar n 139, de 10 de novembro de 2011 ) (Produo de efeitos vide art. 7 da Lei Complementar n 139, de 2011 ). Art. 18-A 1 Para os efeitos desta Lei Complementar, considera-se MEI o empresrio individual a que se refere o art. 966 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), que tenha auferido receita bruta, no ano-calendrio anterior, de at R$ 60.000,00 (sessenta mil reais), optante pelo Simples Nacional e que no esteja impedido de optar pela sistemtica prevista neste artigo

CONSEQUENCIAS DA AUSENCIA DE ESCRITURAO-

no mbito empresarial no acontece nada, mas tenho que pedir a Deus todos os dias para no passar por uma crise, pois o fato de eu ter deixado de escriturar o livro constitui crime falimentar nos termos do artigo 178 da lei 11.101/05. pena de 1 a 2 anos e multa se o fato no constitui crime mais grave.

SE PORVENTURA O EMPRESRIO FALSIFICAR ESSE LIVRO QUE CRIME ELE COMETE? CRIME DE FALSIFICAO DE DOCUMENTO PARTICULAR OU PBLICO DR? ( ARTIGO 297 DO CP- DIZ QUE FALSIFICAR NO TODO OU EM PARTE

DOCUMENTO PBLICO...PARAGRAFO 2 PARA EFEITOS PENAIS EQUIPARAM A DICUMENTO PBLICO .....OS LIVROS MERCANTIS SO EQUIPARADOS A DOCUMENTO PBLICO PARA FINS DE FALSIFICAO***CAI MUITO NA PROVA**ATENO**** Obs. 1- So trs as funes da escriturao: gerencial, documental e fiscal. Obs 2. - Art. 1.183. A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as margens 3 E ULTIMA OBRIGAO DO EMPRESRIO: REALIZAO DE DEMONSTRATIVOS CONTVEIS PERIDICOS. O empresrio tem a obrigatoriedade de fazer 2 tipos de balano: a) patrimonialartigo 1188 do CC/02-apura ativo e passivo b) de resultado econmico- art.1.189 do CC/02- o que vai apurar o resultado: perdas e lucros. ( isso no tem muita relevncia nos concursos) A periodicidade para a elaborao de demonstraes contbeis , em regra, anual. Apenas as instituies financeiras e as sociedades annimas que distribuem dividendos semestrais esto obrigadas a levant-las em menor periodicidade. 4. Obrigao: MANUTENO E OBRIGAO EM BOA GUARDA DOS SEUS DOCUMENTOS E DOS SEUS LIVROS Art. 1.194. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a conservar em boa guarda toda a escriturao, correspondncia e mais papis concernentes sua atividade, enquanto no ocorrer prescrio ou decadncia no tocante aos atos neles consignados.

Essas so as obrigaes do empresrio.

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
No precisa estudar doutrina, basta ler os artigos 1142 a 1149 do CC. sinnimo de estabelecimento comercial, de fundo de comrcio e azienda. Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.

Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial. Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia. Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato. Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante. Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.

Conceito:

art. 1.142 do NCC:

Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Ricardo Fiuza, debruando-se sobre o conceito mencionado no art. 1.142 supra-referido, explica que: A partir do capital e do patrimnio realizado na empresa pelo seu titular, so captados e reunidos os recursos humanos,

fsicos, tecnolgicos, assim como os bens incorpreos, a exemplo do nome empresarial, das marcas e patentes. A forma como esses recursos so reunidos e organizados pelo empresrio, que caracteriza o modo como a empresa vai atuar na realizao de negcios, representa, exatamente, o estabelecimento comercial (FIUZA, 2003, p. 1022). Podemos dizer, ento, que estabelecimento um conjunto de bens corpreos e incorpreos, unidos pela vontade e determinao de seu titular, que o empresrio. Podem ser citados, como bens corpreos, exemplificativamente, as mercadorias, as instalaes e as mquinas e utenslios, havendo controvrsia doutrinria quanto aos bens imveis, como veremos mais adiante, ao tratarmos dos elementos que integram o estabelecimento. Distino entre estabelecimento primrio e estabelecimento secundrio Caso a sociedade ou o empresrio detenha mais de um estabelecimento, eles sero classificados como principal e secundrio. Toda constituio de filiais deve ser objeto de nova inscrio no Registro de Empresas, j que possuem personalidade jurdica, gozando de autonomia jurdica, o que as difere dos demais conjuntos patrimoniais. Frise-se que quando uma sociedade simples vier a instituir estabelecimento filial em Municpio diferente daquele de sua sede dever inscrever e registrar a instalao da filial no Registro Civil das Pessoas Jurdicas dessa outra circunscrio. Isso porque os cartrios de Registro Civil das Pessoas Jurdicas tm circunscrio municipal, e no estadual, como ocorre no mbito do Registro de Empresas Mercantis. Assim, a mera instalao de filial em outro Municpio, ainda que integrante, por exemplo, de uma mesma regio metropolitana, exigir a inscrio no Registro Civil das Pessoas Jurdicas com jurisdio na rea correspondente. A sucursal, por sua vez, aproxima-se da filial quanto ao aspecto econmico, pois dispe de instalaes prprias, mas dela se distancia no plano jurdico, por no possuir personalidade jurdica (BULGARELLI, 1993, p. 58). Conclui Bulgarelli que os estabelecimentos secundrios decorrem da separao das funes de administrao do patrimnio afetado empresa e da direo tcnica dessa empresa (BULGAREL-LI, 1993, p. 59). uma sociedade pode deter um ou vrios estabelecimentos, mas sempre que um estabelecimento estiver sob o controle de uma outra sociedade, ainda que subsidiria ou controladora de uma outra, com a qual forma um grupo econmico, estaremos diante de distintos estabelecimentos e empresas. Distino entre estabelecimento e patrimnio Nelson Nery Junior e Rosa Maria Nery explicam que no se podem confundir os institutos, pois enquanto o estabelecimento imprescindvel

ao exerccio da empresa, o passivo elemento do patrimnio no o , razo pela qual os conceitos no se equivalem (NERY JUNIOR e NERY, 2003, p. 549 e 550), pois o estabelecimento nunca ter como um de seus elementos as dvidas, o passivo. Ou seja, quando um empresrio ou uma sociedade empresria organiza bens de produo para a explorao de uma atividade, no insere dvidas, mas apenas ativo. O passivo surge com o exerccio da empresa, como resultado da m gerncia ou do insucesso na explorao da atividade, variando ao longo do tempo. Portanto, se o passivo no compe o estabelecimento, ento ele representa um fator determinante de distino entre os dois institutos. Stividade empresarial. Portanto, o empresrio ou a sociedade empresria pode possuir ativo que no se insira no estabelecimento, por no se destinar explorao da empresa. 1.2.3 Distino entre estabelecimento e empresa A empresa resume o complexo de valores materiais, imateriais e humanos devidamente organizados sob o controle e titularidade de um empresrio ou de uma sociedade, enquanto o estabelecimento o instrumento pelo qual o empresrio ou a sociedade busca a realizao da finalidade produtiva.

Estabelecimento, ento, um conjunto de bens, porm, como a lei no fez distino devemos entender que os bens podem ser materiais ( corpreos) e imateriais ( incorpreos). Bens materiais podem ser os mveis, utenslios, mercadorias, maquinrios, o prprio imvel etc.; bens imateriais podem ser a marca, a patente, o nome empresarial, o ponto comercial etc. Estabelecimento o conjunto de bens, no apenas o imvel onde localizado a sociedade empresaria. O estabelecimento indispensvel para o exerccio da atividade empresarial. Compem o estabelecimento os bens que esto diretamente relacionados atividade empresarial. Quer-se dizer que pode haver um bem que faa parte do patrimnio da empresa, mas que no necessariamente faa parte do estabelecimento comercial. Por exemplo, um restaurante que tem dois imveis, sendo que um deles est alugado, este imvel alugado no faz parte do estabelecimento empresarial. Mas e se o dinheiro do aluguel for utilizado para a compra de mercadorias? Mesmo assim, no integra o estabelecimento comercial, porque s integra o estabelecimento, os bens que

esto diretamente relacionados atividade empresarial. patrimnio da sociedade, mas no integra o estabelecimento.

O estabelecimento indispensvel para o exerccio da atividade empresarial. No se pode confundir, portanto, estabelecimento com patrimnio. Smula 451 do STJ: legtima a penhora da sede do estabelecimento comercial. O que o STJ disse que pode penhorar o estabelecimento, mas isso no vai ser a regra, isso vai ser exceo, ou seja, para casos excepcionais, s cabe a penhora da sede do estabelecimento quando no h outros bens passveis de penhora e desde que o imvel no sirva de residncia para o empresrio e sua famlia.

Elementos do estabelecimento

O estabelecimento comercial, como complexo de bens organizados pelo empresrio para o exerccio da empresa, possui carter unitrio, representado no s pela base fsica na qual funciona a empresa (ponto comercial) como por outros elementos corpreos e incorpreos que possuem a capacidade de realizar negcios, atrair clientes e gerar lucros na atividade mercantil. Esses bens que compem o estabelecimento no perdem sua individualidade, mas permanecem reunidos por deciso do titular do estabelecimento at e enquanto desejar destin-los realizao da atividade empresarial. Nelson Nery e Rosa Maria Nery lembram que para os bens serem considerados como integrantes do estabelecimento devem eles estar ligados funcionalmente ao escopo-fim da atividade empresria. Passemos, agora, a identificar e individualizar cada um dos bens que podem integrar o estabelecimento, os quais so citados, exemplificativamente, por Nelson Nery e Rosa Maria Nery (2003, p. 549) e transcritos a seguir, excluindo, pelas razes supra-expostas, a clientela12 e o aviamento e incluindo o ttulo do estabelecimento: a) imvel no qual se localiza a sociedade empresria b) signos, o nome comercial e o ttulo do estabelecimento; c) c) direito locao comercial (ponto comercial); d) direitos de propriedade industrial ou artstica (tais como patentes, marcas de comrcio e de fbrica, desenhos e modelos industriais); e)

f)

e) material e mveis necessrios s atividades comerciais e industriais (balco frigorfico, freezer, computadores, linhas telefnicas etc.); f) mercadorias (estoque) e criaes (atuais e futuras); g) crdito junto s instituies financeiras; e h) depsitos bancrios destinados ao capital de giro, entre outros.

g) h) i) j) k) l)

Ponto comercial O ponto comercial no se confunde com o imvel, seja ele ou no de propriedade do empresrio ou da sociedade. Ele integra o bem imvel, acrescendo-lhe valor; Mas se o imvel for de terceiro? o valor do ponto comercial atrela-se ao contrato de locao que tiver sido firmado. O que ponto comercial, ento? Consiste, pois, o ponto comercial, em um bem incorpreo integrante do estabelecimento, independentemente de ele estar fixado em um imvel prprio ou de terceiro. O Direito garante proteo ao ponto empresarial? Sim, ainda que o imvel no seja prprio, no momento em que a Lei de Locao resguarda o direito de renovao ao locatrio, nos termos do que reza o art. 51, direito este que se sub-roga, inclusive, na pessoa do sublocatrio, cessionrio, sucessor e herdeiro do locatrio, desde que mantido o mesmo ramo de atividade empresarial. possvel a cobrana de luvas? Cumpre elucidar que a cobrana de luvas vedada ao locador, nos termos do art. 43 da Lei de Locao, mas permitida ao locatrio por ocasio da transferncia do contrato de locao ao adquirente do estabelecimento ou quele que pretenda adquirir apenas o ponto comercial, por meio de uma valorizao do estabelecimento.
Das penalidades criminais e civis Art. 43. Constitui contraveno penal, punvel com priso simples de cinco dias a seis meses ou multa de trs a doze meses do valor do ltimo aluguel atualizado, revertida em favor do locatrio: I - exigir, por motivo de locao ou sublocao, quantia ou valor alm do aluguel e encargos permitidos;

Conclui-se, portanto, que o imvel, enquanto sirva de ponto comercial para o empresrio ou sociedade empresria, ser tido como elemento do estabelecimento, considerando-se corpreo se o imvel for prprio e incorpreo se for imvel de terceiro, quando o valor fica restrito apenas

ao ponto comercial em si e ao contrato que sustenta o uso do bem pelo empresrio ou sociedade empresria. Nome empresarial e ttulo de estabelecimento (nome fantasia). O que nome empresarial? O nome empresarial aquele adotado pelo empresrio ou pela sociedade para suas relaes jurdicas com terceiros. o nome que se leva a registro por ocasio da constituio de uma sociedade ou da organizao de um empresrio individual. Pode ser ele uma firma ou uma denominao social. Serve para identificar o empresrio ou a sociedade no momento da celebrao do contrato, da emisso de ttulos de crdito, da constituio de garantias, por exemplo. Pra que serve o ttulo do estabelecimento ou nome de fantasia? Em contrapartida, o ttulo de estabelecimento, ou nome fantasia, serve apenas para designar o estabelecimento e no figura nas relaes jurdicas com terceiros. Representa o nome ou a expresso utilizada na fachada do estabelecimento, tendo por objetivo a identificao do local em que este funciona. Dessa forma, podemos equiparar o nome comercial ao nome civil de uma pessoa, portanto, como atributo da personalidade, enquanto o ttulo de estabelecimento assemelha-se ao apelido. Pacfico o entendimento de que o ttulo de estabelecimento representa elemento incorpreo do estabelecimento, no entanto, a doutrina no encontra consenso quando se trata de nome empresarial.

Aviamento e clientela: atributos ou elementos? At os dias atuais, os comercialistas no encontram um consenso quanto classificao da clientela e do aviamento, seja como elemento do estabelecimento, seja como atributo. De certo que a corrente mais moderna reconhece que tanto aviamento como clientela, no sendo coisas e no possuindo proteo direta, mas sim indireta, s podem ser entendidos como atributos e no como elementos do estabelecimento. Dessa forma, no pode o aviamento ser entendido como bem, nem mesmo imaterial, resumindo uma qualidade, um atributo, um valor econmico do conjunto, da empresa, como defendem Requio, Ferri, Tamburrino e outros doutrinadores. A clientela, a seu turno, tambm entendida, por muitos, como bem imaterial, na esteira do que doutrinam Greco, Vivante e Auletta. No entanto, mais uma vez a corrente vencedora enquadra-a como atributo,

ou melhor, como fator do aviamento, semelhana do que lecionam Requio e Tamburrino. O que aviamento? O aviamento, para os comercialistas, representa a capacidade que determinada empresa possui para a gerao de lucros, e, dessa forma, encerraria ele um atributo da empresa e no do estabelecimento. Aviamento a esperana de obter certos benefcios pela melhor organizao da empresa, pelas qualidades pessoais do comerciante e de seus auxiliares, pela localizao favorvel do negcio, pela feliz conjuntura de venda, pelo barateamento do preo de custo, pela extenso do crculo da clientela, pela eliminao da concorrncia, por mil circunstncias, enfim, que determinam uma maior ou menor certeza na venda dos produtos ou no fornecimento dos servios. De acordo com o professor Ricardo Negro, aviamento atributo do estabelecimento empresarial, resultado do conjunto e vrios fatores de ordem material ou imaterial que lhe conferem capacidade ou aptido de gerar lucros. Cada estabelecimento possui um aviamento maior ou menor. Diz-se que o aviamento pessoal ou subjetivo quando a capacidade de gerar lucros resulta substancialmente de qualidades do titular da empresa. E ser real ou objetivo se decorrente da qualidade do estabelecimento empresarial.

Clientela representa o conjunto de pessoas que mantm com o estabelecimento relaes contnuas para a aquisio de bens ou de servios, cujo vnculo ora se d em razo de critrios objetivos (localizao), ora em face de aspectos subjetivos (excelncia na explorao da atividade empresarial). A clientela, semelhana do que ocorreu com o aviamento, deixou de ser entendida como elemento do estabelecimento, para ser acolhida como atributo. Maria Eugnia Finkelstein, por sua vez, leciona que, apesar de no existir relao de causa e efeito entre aviamento e clientela, esta pode ser entendida como manifestao externa daquele (FINKELSTEIN, 2006, p. 6). A clientela revela uma situao, um valor, que s se alcana mediante a realizao de certos fatores, como a no-concorrncia e a manuteno do ponto comercial. Por isso, a proteo de que goza a clientela , igualmente, indireta semelhana do que se d com o aviamento , e se realiza por meio da vedao concorrncia desleal (como a vedao ao alienante de estabelecimento de se estabelecer nas proximidades para a explorao da mesma atividade empresarial). No sendo coisa, no pode ser cedida e incorpora o estabelecimento, nos negcios que o tenham por objeto, como um sobrevalor, um acrscimo

no valor acordado para a comercializao do estabelecimento. Justamente por isso, a clientela no pode ser entendida como elemento, mas como atributo. Titular do estabelecimento Quem o titular do estabelecimento? Veja-se que o titular do estabelecimento o empresrio ou a sociedade empresria, verdadeiros detentores do aviamento (capacidade de a empresa gerar lucro a partir da organizao dos fatores de produo) e da clientela (pessoas que adquirem produtos ou servios da empresa ou do empresrio), que so, como visto, dois atributos, o primeiro da empresa, e o segundo do estabelecimento e da empresa (levando em conta a distino entre clientela e freguesia). interessante notar que a relao jurdica entre o titular e o estabelecimento no repousa na propriedade, pois podem existir bens compondo o estabelecimento que pertenam a terceiros, cuja posse, apenas, esteja nas mos do empresrio ou da sociedade empresria. Quanto ao titular do estabelecimento, interessante notar que, muitas vezes, falam pelo estabelecimento pessoas que, na verdade, no coincidem com a pessoa do titular. Essa situao j era tratada pelo art. 75 do Cdigo Comercial de 1850 e que, agora, encontra-se repetida no art. 1.178 do Cdigo Civil Art. 1.178. Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito. Pargrafo nico. Quando tais atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certido ou cpia autntica do seu teor.

NATUREZA JURDICA DO ESTABELECIMENTO

ELE OBJETO DE DIREITO O QUE DISPOE O ARTIGO 1143 DO cc.

Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
Se um conjunto de bens, trata-se de uma universalidade. Mas uma universalidade de fato ou de direito? A posio minoritria entende que estabelecimento uma universalidade de direito. Isso porque o art. 1.142 prev expressamente o estabelecimento, ou seja, se est previsto em lei uma universalidade de direito.

J a posio majoritria entende que estabelecimento comercial uma universalidade de fato, tendo em vista que s ser universalidade de direito quando a reunio de bens decorrer da vontade da Lei e no nela previsto. Ex: massa falida e da herana, onde os bens so reunidos por vontade da Lei. O estabelecimento seria um conjunto de bens reunidos pela vontade da sociedade empresria ou do empresrio e no pela Lei. No uma universalidade de direito porque a universalidade de direito um conjunto de bens por vontade da lei. Ex, herana e massa falida. Aqui no, aqui quando voc tem um supermercado, esses bens foram reunidos por vontade do empresrio ou da sociedade empresria e no por vontade da lei. Por esse motivo que o estabelecimento uma universalidade de fato. A configurao como universalidade de fato e no de direito deriva da circunstncia de que a vontade que rene os bens para a consecuo de determinada finalidade no decorre da lei, mas emana de seu titular, no caso, o empresrio ou a sociedade, que pode, por vontade prpria, extinguir o estabelecimento, dele extrair ou nele inserir bens. A primeira grande consequncia a ser extrada do art. 1.142 a de que o estabelecimento comercial cuja natureza jurdica tem sido predominantemente entendida como uma universalidade de fato (universitas facti) pode, inquestionavelmente, ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, (isso no impede que os bens que o compem sejam tratados de forma isolada, destacando-os do todo, ou seja, do estabelecimento). O estabelecimento pode, assim, ser objeto de locao, arrendamento, alienao e usufruto, tipos negociais esses referidos, expressamente, no art. 1.144 do Cdigo Civil. art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.

COMPRA E VENDA DO ESTABELECIMENTO Se se tem um estabelecimento e se pretende vender, ser necessrio um contrato, que chamado de trespasse. o contrato de compra e venda de estabelecimento empresarial. Trespasse o nome que se d para o contrato de compra e venda de estabelecimento empresarial.

Trespasse diferente de cesso de cotas porque? No trespasse ocorrer a transferncia da titularidade do estabelecimento. Ento, o titular era um, depois do trespasse passa a ser outro titular. Na cesso de cotas no haver transferncia da titularidade do estabelecimento, mas sim, a transferncia ou modificao do quadro societrio. Enunciado n. 393 aprovado na IV Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal nos dias 4 e 5 de dezembro de 2006: A validade da alienao do estabelecimento empresarial no depende de forma especfica, observado o regime jurdico dos bens que a exijam FORMALIDADES NO TRESPASSE O art. 1.144, quando trata da compra e venda de estabelecimento, afirma que o trespasse s produz efeitos perante terceiros se for averbado na Junta Comercial e publicado na imprensa oficial. Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial. Se o contrato de trespasse no for averbado na Junta, no produz efeitos? Produz sim, mas apenas entre os contratantes, ou seja, alienante e adquirente. S no produz efeitos perante terceiros. E se o trespasse ocorrer hoje, todas as dvidas estabelecimento, daqui por diante, so do adquirente. do

Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. O primeiro artigo supracitado especifica que antes da concluso da alienao, se o passivo for maior que o ativo, ou seja, se com a alienao do estabelecimento no restarem bens suficientes satisfao dos dbitos, deve o alienante notificar os credores para que concordem ou discordem do negcio, no prazo de trinta dias a contar da notificao. Decorrido o prazo sem manifestao, presume-se aceitao tcita, ficando livre o alienante para concluir o negcio. No entanto, se houver discordncia, a alienao do estabelecimento ficar condicionada liquidao dos dbitos.

ENTO, se eu no permaneo com bens suficientes para solver o passivo, ou eu pago todos os credores ou tenho que pedir a anuncia de todos os credores, sob pena de ser o contrato de trespasse, ineficaz. Se eu sou credor, devo ajuizar ao de falncia, com base na lei 11.101 (artigo 94, inciso III, letra c):
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;

Se a falncia for decretada, o credor teria que pedir a ineficcia do contrato de trespasse, no prprio processo de falncia. O juiz, no processo de falncia, pode declarar a ineficcia de ofcio? A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz (artigo 129 da Lei de falncias).
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos;

Mas e o adquirente do trespasse que foi declarado ineficaz? Artigo 136 da lei de falncias. ( as partes retornaro ao estado anterior o contratante de boa-f ter direito a restituio do valor que foi pago, no entanto, ter que devolver o estabelecimento massa falida. DIVIDAS ANTERIORES Apesar da relevncia dos crditos e das dvidas na avaliao do negcio, quando se discute a transferncia do estabelecimento, ela no importa a transferncia de dbitos, salvo disposio em contrrio. Acorda-se, tosomente, a alienao de parte do ativo, no obstante a responsabilidade legal do adquirente pela solvncia das dvidas anteriores ao negcio, desde que contabilizadas Trespasse (alienao do estabelecimento) abrange todo o complexo que envolve o estabelecimento, salvo se houver reserva de bens ao alienante, ou se no forem inventariados os bens, quando se presume venda de portas

fechadas; abrange, ainda, a clientela e o aviamento (que funcionam como critrios de mais-valia). No entanto, como vimos antes, o estabelecimento no abrange o passivo. Ento, qual a razo de o legislador cuidar dos dbitos por ocasio do trespasse do estabelecimento? A resposta se encontra em ser o estabelecimento a garantia dos credores. Nesse sentido, ensinam Nelson Nery e Rosa Maria Nery: A razo de ser da norma comentada a necessidade de comunicar-se aos credores a venda do estabelecimento comercial, porque o crdito foi dado em razo e por conta do aviamento (capacidade de gerar lucros e resultados), da clientela, do nome e da marca comercial, enfim, o credor considera o estabelecimento comercial. No seria corre to, portanto, o empresrio transferir todo seu ativo e seu passivo, cedendo sua posio contratual e fazendo com que o adquirente se sub-rogue nos direitos e deveres da sociedade empresria sem o consentimento do credor: o credor passaria a ter o adquirente no plo passivo da relao de crdito-dbito. Essa sub-rogao pode ocorrer, mas tem que ter o consentimento dos credores (NERY JUNIOR e NERY, 2003, p. 551). O adquirente responder pelas dvidas do alienante, ou seja, pelas dvidas anteriores do estabelecimento? O NCC, no art. 1.146, afirma que o adquirente responde pelas dvidas anteriores. Mas o NCC faz uma ressalva, quando afirma que responder o adquirente pelas dvidas anteriores, desde que essas dvidas estejam regularmente contabilizadas. Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Essa regra do art. 1.146 possui duas excees, as quais tm regras prprias: - dvidas trabalhistas: aqui, h sucesso trabalhista, que so os arts. 10 e 448 da CLT. Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. - dvidas tributrias: deve-se aplicar a regra do art. 133 do CTN: Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou

estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante comrcio, indstria ou atividade; cessar a explorao do

II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1 O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. 2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for: I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial; II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria. 3. Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. O alienante responde pelas dvidas anteriores? Sim. O alienante possui responsabilidade solidria. O prazo aqui de 1 ano. Esse prazo deve ser contado de acordo com a natureza da dvida, se vencida ou vincenda. Se for dvida vencida, conta-se um ano da data da publicao, ou seja, a publicao na imprensa oficial do trespasse.

Se a dvida for vincenda, vencimento da dvida.

termo

inicial

do

prazo

Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Agora, se eu tambm respondo pelas dividas eu vou ter direito aos crditos do estabelecimento. Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente. E o alienante? Responde pelas dvidas? O alienante responde de forma solidria e pelo prazo de um ano. E como que conta esse prazo? Ns temos que analisar a dvida se essa divida vencida ou se essa dvida vincenda. Se a dvida for vencida, eu vou contar da publicao na imprensa oficial. E se a dvida for vincenda, eu vou contar da data do vencimento.

Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
SUBROGAO DOS CONTRATOS DE EXPLORAO DO ESTABELECIMENTO. Ex. eu tenho uma chopperia que um sucesso na cidade, em razo do chopp bem barato, que vem do RS. A eu quero vender a chopperia, mas quem compra vai querer manter a clientela, mantendo a qualidade e o preo do chopp. A entra o artigo 1148 do CC. ENTO, O ADQUIRENTE VAI TER DIREITO AOS CONTRATOS, SENDO POSSVEL A RESCISO PELO FORNECEDOR, APENAS, QUANDO HOUVER JUSTA CAUSA, NO PRAZO DE NOVENTA A CONTAR DA PUBLICAO DA TRANSFERENCIA. Ex. de justa causa. O adquirente deixou de pagar, ou comeou a comprar quantidade bem menor.

Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a subrogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia,

se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.

E o contrato de locao? Ser que tem sublocao automtica? A impresso que d que , mas a resposta no. O contrato de locao uma exceo ao artigo 1148, pois sobe ele incide a regra do artigo 13 da lei de locaes.
Art. 13. A cesso da locao, a sublocao e o emprstimo do imvel, total ou parcialmente, dependem do consentimento prvio e escrito do locador. 1 No se presume o consentimento pela simples demora do locador em manifestar formalmente a sua oposio. 2 Desde que notificado por escrito pelo locatrio, de ocorrncia de uma das hipteses deste artigo, o locador ter o prazo de trinta dias para manifestar formalmente a sua oposio.

Precisa, protanto, ter autorizao expressa do locador. Isso enunciado do CJF.

234 Art. 1.148: Quando do trespasse do estabelecimento empresarial, o contrato de locao do respectivo ponto no se transmite automaticamente ao adquirente. Fica cancelado o Enunciado n. 64
RECURSO ESPECIAL. TRANSFERNCIA DO FUNDO DE COMRCIO. TRESPASSE. CONTRATO DE LOCAO. ART. 13. DA LEI N. 8.245/91. APLICAO LOCAO COMERCIAL. CONSENTIMENTO DO LOCADOR. REQUISITO ESSENCIAL. RECURSO PROVIDO. 1. Transferncia do fundo de comrcio. Trespasse. Efeitos: continuidade do processo produtivo; manuteno dos postos de trabalho; circulao de ativos econmicos. 2. Contrato de locao. Locador. Avaliao de caractersticas individuais do futuro inquilino. Capacidade financeira e idoneidade moral. Inspeo extensvel, tambm, ao eventual prestador da garantia fidejussria. Natureza pessoal do contrato de locao. 3. Desenvolvimento econmico. Aspectos necessrios: proteo ao direito de propriedade e a segurana jurdica. 4. Afigura-se destemperado o entendimento de que o art. 13 da Lei do Inquilinato no tenha aplicao s locaes comerciais, pois, prevalecendo este posicionamento, o proprietrio do imvel estaria ao alvedrio do inquilino, j que segundo a convenincia deste, o locador se veria compelido a honrar o ajustado com pessoa diversa daquela constante do instrumento, que no rara as vezes, no possuir as qualidades essenciais exigidas pelo dono do bem locado (capacidade financeira e

idoneidade moral) para o cumprir o avenado. 5. Liberdade de contratar. As pessoas em geral possuem plena liberdade na escolha da parte com quem iro assumir obrigaes e, em contrapartida, gozar de direitos, sendo vedado qualquer disposio que obrigue o sujeito a contratar contra a sua vontade. 6. Aluguis. Fonte de renda nica ou complementar para inmeros cidados. Necessidade de proteo especial pelo ordenamento jurdico. 7. Art. 13 da Lei n. 8.245/914 aplicvel s locaes comerciais. 8. Recurso especial provido. (STJ - REsp: 1202077 MS 2010/0134382-4, Relator: Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), Data de Julgamento: 01/03/2011, T3 TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 10/03/2011) Importante abrirmos um parntese para abordar a questo da transferncia do nome empresarial, que, para muitos, no possvel, em razo do que dispe o art. 1.164 do estatuto civil. Segundo uma interpretao estrita desse dispositivo legal, o nome empresarial no pode ser objeto de alienao separada do prprio estabelecimento. A doutrina, todavia, no caso de formao do nome empresarial por denominao, admite que este possa ser objeto de alienao, tal como ocorria no mbito da prtica mercantil. Assim, essa disposio deve ser analisada com temperamentos, mediante uma interpretao lgica e integrativa, em que sejam conjugadas as normas do caput e de seu pargrafo nico, que trata, apenas, da firma do alienante do estabelecimento comercial. Na hiptese da firma, dado seu carter personalssimo, somente com a transferncia da integralidade do estabelecimento, se assim for acordado entre as partes, que ela pode ser utilizada pelo adquirente, que dever inserir sua qualidade de sucessor. Em contrapartida, no caso da denominao, por no importar ou agregar esse elemento personalssimo, pode ela ser objeto de alienao, mesmo separadamente do estabelecimento.

CONCORRENCIA ( cesso de clientela) Se o alienante vende um estabelecimento e monta outro do mesmo ramo em frente ao estabelecimento alienado. Essa concorrncia possvel? Antes do NCC, no havia regra tratando do assunto. Assim, no contrato de trespasse deveria haver a clusula de norestabelecimento. Com o advento do NCC, o art. 1.147 tratou do tema: Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.

Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato. Se contrato no falar nada, ns vamos aplicar a regra do artigo 1147 do CC. Agora, eu posso colocar no contrato prazo maior? pode. Assim, o contrato pode permitir a concorrncia, mas, caso no o faa, o NCC probe pelo prazo de cinco anos. Portanto, a clusula de no-restabelecimento est implcita ao contrato de trespasse. Obs. A referida imposio legal no reflete limitao liberdade de concorrncia, no viola qualquer liberdade constitucional, mas ao contrario, expressa um dever de concorrncia leal.

AVIAMENTO OU GOODWILL Aviamento o potencial de lucratividade do estabelecimento. O aviamento no considerado um bem de propriedade do empresrio, mas apenas o valor econmico do conjunto de bens decorrente da sua organizao, sendo, portanto, um sobrevalor ao conjunto de bens. ( aptido de gerar lucros). Oscar Barreto Filho diz que o aviamento um atributo do

Para Oscar Barreto Filho, o aviamento est para o estabelecimento, assim como a sade est para o corpo - no tem como destac-lo, desta feita, no pode ser elemento.
estabelecimento. E o exemplo que ele d fantstico.

aviamento, NO elemento integrante do estabelecimento e sim um ATRIBUTO.

Portanto, PONTO COMERCIAL Conceito local no qual explorada a atividade econmica do empresrio ou sociedade empresaria. Ns temos que proteger esse ponto comercial. Imagine que voc monte uma loja de fotos, a investe no local, coloca luz de neon na fachada, distribui milhes de panfletos, faz convenio com os funcionrios da indstria ao lado. A, o proprietrio do dia pra noite, quer o imvel de volta. Ento a sociedade empresaria tem que ajuizar uma ao renovatria

AO RENOVATRIA a finalidade a renovao compulsria do contrato de locao comercial, ainda que o locador no concorde com a renovao do contrato. Requisitos para poder ajuizar uma ao renovatria: esto todos no artigo 51 da lei 8245.
Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.

So requisitos cumulativos. Requisitos A) Contrato escrito e com prazo determinado. B) O contrato ou a soma ininterrupto dos contratos tem que totalizar prazo contratual mnimo de cinco anos. C) necessrio que o locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade econmica nos ltimos trs anos. 1 O direito assegurado neste artigo poder ser exercido pelos cessionrios ou sucessores da locao; no caso de sublocao total do imvel, o direito a renovao somente poder ser exercido pelo sublocatrio.

Quando se fala em diretamente ligados:

ponto

comercial,

dois

temas

ele

- proteo do ponto comercial:

- fundo de comrcio: A posio majoritria entende que a mesma coisa estabelecimento empresarial. Tambm chamado de azienda. que

J a posio minoritria entende que fundo de comrcio difere de estabelecimento empresarial. Entendem que a mesma coisa que aviamento, que o potencial de lucratividade do estabelecimento.

Oscar Barreto Filho afirma que o aviamento um atributo do estabelecimento. Cita a seguinte frase: o aviamento est para o estabelecimento assim como a sade e a beleza esto para o corpo, assim como a velocidade est para o carro. Ex: quando a IBM adquiriu a Lotus, o valor contbil da Lotus era de 250 milhes de dlares. A IBM comprou a empresa por 2 bilhes. Isso porque essa diferena consistia justamente no aviamento, ou seja, foram comprados o conjunto de bens e o potencial de lucratividade.

Em sntese, a posio majoritria afirma que estabelecimento a mesma coisa que fundo de comrcio e azienda, os quais diferem de aviamento. J a posio minoritria defende que estabelecimento ou azienda so diferente de fundo de comrcio, o qual a mesma coisa que aviamento. O aviamento tambm poder ser chamado de good will.

Quando se fala em ponto comercial, pensa-se que protege o fundo de comrcio. Tal no verdade. A ao regulatria protege o ponto comercial, que a localizao do empresrio ou sociedade empresria. J o fundo de comrcio o estabelecimento comercial. O ponto comercial deve ser protegido.

Qual a diferena entre clientela e freguesia? O fregus aquele que compra um produto ou servio em razo da localizao. Ex: quando se compra um caf no aeroporto, assim feito pela localizao. J o cliente analisa os aspectos subjetivos do empresrio ou da sociedade empresria. No freqenta as dependncias em razo da localizao. O ponto comercial est diretamente relacionado tanto ao cliente quanto ao fregus. Essa diferena, no entanto, no possui qualquer efeito prtico.

O empresrio, cajo esteja sendo despejado, pode interpor uma ao renovatria, que est previsto na Lei do Inquilinato (Lei 8.245/91). Assim, a finalidade da ao renovatria justamente a renovao compulsria do contrato de locao empresarial.

Para que tal ao seja ajuizada, alguns requisitos devem ser preenchidos (art. 51 da Lei do Inquilinato): - contrato escrito e com prazo determinado; se o contrato for com prazo indeterminado, no cabe ano renovatria. Do mesmo modo, deve ser o contrato escrito, mesmo quando se tratar de contrato verbal com duas testemunhas. - o contrato ou a soma ininterrupta dos contratos deve totalizar prazo contratual mnimo de cinco anos. No requisito da ao renovatria o prazo do ltimo contrato de cinco anos. Isso porque a soma dos outros contratos j poderia ter somado cinco anos. - necessrio que o locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade econmica nos ltimos trs anos. Isso porque a Lei protege o ponto comercial e no o fundo de comrcio.

Esses trs requisitos do art. 51 so cumulativos. Qual o prazo para se ajuizar a ao renovatria? De acordo com a doutrina esse prazo decadencial. O 5. do art. 51 da Lei do Inquilinato traz a resposta. Depender do incio e do termino do contrato. Assim, quando falta um ano para o fim do contrato, inicia-se o prazo da ao renovatria. E quando falta seis meses para o fim do contrato expira-se o prazo para o ajuizamento da ao renovatria.

Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. 1 O direito assegurado neste artigo poder ser exercido pelos cessionrios ou sucessores da locao; no caso de sublocao total do imvel, o direito a renovao somente poder ser exercido pelo sublocatrio. 2 Quando o contrato autorizar que o locatrio utilize o imvel para as atividades de sociedade de que faa parte e que a

esta passe a pertencer o fundo de comrcio, o direito a renovao poder ser exercido pelo locatrio ou pela sociedade. 3 Dissolvida a sociedade comercial por morte de um dos scios, o scio sobrevivente fica sub-rogado no direito a renovao, desde que continue no mesmo ramo. 4 O direito a renovao do contrato estende-se s locaes celebradas por indstrias e sociedades civis com fim lucrativo, regularmente constitudas, desde que ocorrentes os pressupostos previstos neste artigo. 5 Do direito a renovao decai aquele que no propuser a ao no interregno de um ano, no mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do prazo do contrato em vigor.

Caso haja sublocao do imvel, o direito a renovao somente poder ser exercido pelo sublocatrio. a redao do 1. do art. 51 da Lei do Inquilinato. Assim o porque ao se d ao locatrio o direito de interpor a ao renovatria, est-se protegendo o ponto comercial.

Ainda que tenha sido ajuizada a renovatria, cabe a exceo de retomada, que deve ser interposta na contestao da ao renovatria. Hiptese de exceo de retomada: a) quando o Poder Pblico solicitar implique em sua radical transformao. reforma no imvel que

b) quando o proprietrio realizar reforma no imvel que implique em sua valorizao. c) proposta insuficiente. d) proposta melhor de terceiro: nesse caso, a Lei exige que o terceiro d declarao por escrito sobre a proposta, com firma reconhecida. Nessa declarao, o terceiro tem que colocar expressamente qual o seu ramo de atividade. Isso porque, caso seja a renovatria julgada improcedente, se o terceiro tiver o mesmo ramo de atividade, o locatrio tem direito a uma indenizao, porque perder no s o imvel, mas, tambm, os clientes. O responsveis pela indenizao so o proprietrio e o terceiro interessado.

Art. 52.

O locador no estar obrigado a renovar o contrato se:

I - por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar no imvel obras que importarem na sua radical transformao; ou para fazer modificaes de tal natureza que aumente o valor do negcio ou da propriedade; II - o imvel vier a ser utilizado por ele prprio ou para transferncia de fundo de comrcio existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente.

Art. 72. A contestao do locador, alm da defesa de direito que IV - no estar obrigado a renovar a locao (incisos I e II do art. 52).

e) para fundo de comrcio (estabelecimento) existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente. O shopping no pode intentar exceo de retomada. f) uso prprio: O shopping no pode intentar exceo de retomada.

No caso de shopping centre, podem ser ajuizadas aes renovatrias contra eles. Mas o shopping s pode intentar exceo de retomada com fundamento nas hipteses a, b, c e d.

CASUSTICAS DECIDIDAS PELO STJ E STF ACERCA DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL. H xito numa ao intentada contra a Municipalidade de So Paulo com vistas a receber indenizao pela perda do fundo de comrcio, lucros cessantes e outras despesas, tudo em decorrncia da desapropriao de prdio onde funcionava o estabelecimento comercial, tendo em conta que tais valores no foram pagos nos autos da ao expropriatria? O que vale aqui comentarmos refere-se ao caso de desapropriao de prdio no qual se explore um estabelecimento comercial. O

Poder Pblico, apesar do permissivo legal, no pode furtar-se a indenizar o fundo de comrcio, limitando-se apenas a pagar indenizao pelo valor do bem imvel. Como tivemos a oportunidade de constatar ao longo deste artigo, o estabelecimento comercial no se resume apenas ao imvel em que se estabelece, mas no conjunto de bens materiais e imateriais, mveis e imveis que o integrem. E se a sociedade empresaria no fosse proprietria do imvel, mas to somente, locatria? Ser-lhe-ia possvel reclamar a indenizao pela perda do fundo de comrcio do poder expropriante, semelhana do proprietrio. De fato, a proteo do fundo de comrcio, nessa hiptese, basear-se- no contrato de locao e no no direito de propriedade, mas no por isso goza de menor ou de mais fraco direito ou proteo.