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ANLISE DA MATRIA PENAL APLICADA AO JOVEM EM CONFLITO COM A LEI NO BRASIL E EM PORTUGAL
Caio Marcus de Souza Dutra1

RESUMO O artigo em tela tem por fim fazer uma anlise comparativa entre a legislao em matria penal aplicada aos jovens que praticam atos antijurdicos em Portugal e no Brasil; e discorrer sobre a necessidade de um tratamento diferenciado para esse grupo de infratores que tm seu carter e seu corpo moral ainda em desenvolvimento. PALAVRAS-CHAVE: Brasil; jovens infratores; Portugal ABSTRACT The present article has as objective to make a comparative analysis between the Law in criminal matters applied to youth who practice anti-juridical acts in Portugal and in Brazil; and discuss about the need of a differential treatment to that group of lawbreakers which have their character and their moral body still in maturation. KEY-WORDS: Brazil; young lawbreakers; Portugal INTRODUO A discusso sobre a reduo ou a manuteno da maioridade penal no Brasil entra em evidncia a cada crime brbaro e por motivo torpe que praticado por menores de dezoito anos nas grandes e pequenas cidades do pas. A brutalidade do crime e a sensao de impunidade deixam grande parte da populao, com o apoio da mdia, desejosos por uma possvel reduo na idade mnima para imputabilidade penal. O Brasil, porm, ao contrrio do que muitos pensam, tem a idade mnima para punio por um ato antijurdico fixada em doze anos, embora o tratamento dispensado a esses infratores seja mais destinado ressocializao e efetiva reeducao que simplesmente a punio por vulgar vingana e castigo. A Carta Magna da Repblica define a idade mnima para imputabilidade penal no Brasil em seu artigo 228, verbis: So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s

Acadmico do Curso de Direito Noturno da FACTO cdutra2013@gmail.com

normas de legislao especial (BRASIL, 1988). A legislao especial qual a norma constitucional se refere , basicamente, a Lei 8.069, de 1990, que institui o Estatuto da Criana e do Adolescente, e mais recentemente a Lei 12.594, de 2012, que institui o SINASE e entra no ordenamento jurdico para dar real efetividade s medidas scio-educativas estabelecidas no Estatuto. A infncia e a juventude so eternos fatores de preocupao em termos psicolgicos, pedaggicos e sociolgicos para qualquer sistema de governo. Afinal, os jovens representam a esperana em uma nova e melhor sociedade. , portanto, natural que no presente esse grupo seja tratado com especial ateno, para que os esforos produzam seus efetivos frutos no futuro. A Resoluo 40/33, das Naes Unidas de 1985, da qual o Brasil signatrio, estabelece nesse sentido na regra 5.1 que o sistema de justia juvenil precisa realar o bem-estar da juventude e assegurar que qualquer reao aos jovens delinquentes deva ser sempre na proporo das circunstncias tanto do ofensor quanto do ofendido (1985, traduo nossa). O MENOR O dicionarista Deocleciano Guimares define menor como sendo pessoa que (...) no alcanou, em virtude de idade, a capacidade jurdica plena (2012, p.173). O Estatuto da Criana e do Adolescente classifica, ainda, dentre os menores, a criana como pessoa com at doze anos de idade incompletos; e o adolescente, com idade entre doze e dezoito anos (1990). Ambos os grupos so revestidos da chamada inimputabilidade penal. A Organizao das Naes Unidas, por sua vez, em sua Resoluo 40/33, de 29 de Novembro de 1985, que apresenta regras mnimas para a administrao da justia de menores, define o menor como qualquer criana ou jovem que, em relao ao sistema jurdico considerado, pode ser punido por um delito, de forma diferente de um adulto. (UN, 1985, traduo nossa) A ttulo de curiosidade, o Decreto n 17.943-A, de 1927, intitulado Cdigo Mello Mattos, que regia o tratamento dispensado aos menores quela poca, classificava em seu 26 artigo os menores de dezoito como: expostos, menores de sete anos encontrados em estado de abandono; os vadios, que so os atuais meninos de rua; os mendigos, que pediam esmolas; e os libertinos, que eram aqueles que frequentavam os prostbulos (BRASIL, 1927).

IMPUTABILIDADE PENAL O renomado penalista Cleber Masson ensina que a culpabilidade composta por trs elementos: a imputabilidade, a potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa (2010). A imputabilidade aparece, portanto, como um dos elementos da culpabilidade, ou juzo de censura que constitui pressuposto de aplicao da pena. O autor penalista define, ainda, a imputabilidade como sendo a capacidade mental, inerente ao ser humano de, ao tempo da ao ou da omisso, entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento (idem, p. 434), ou seja, o agente maior de dezoito anos, que, ao tempo do fato tpico, gozava de plena capacidade biopsquica e tinha completo controle sobre sua vontade e seus impulsos, penalmente imputvel. Rogrio Greco complementa que a imputabilidade a possibilidade de se atribuir, imputar o fato tpico e ilcito ao agente. A imputabilidade a regra; a inimputabilidade, a ex ceo. (2007, p. 396) A matria est versada no Ttulo III do Cdigo Penal de 1940, cujo artigo inaugural estabelece que:
Art. 26. isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter lcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. (BRASIL, 1940)

Todavia, o Direito Penal brasileiro adotou, alm do critrio biopsicolgico mencionado supra, um critrio cronolgico, que estabelece presuno absoluta (juris et de jure) de imaturidade natural a toda pessoa at a vspera do dia em que completa dezoito anos, acobertando-a com o manto da inimputabilidade, conforme impe o artigo 27 do Cdigo Penal. In verbis: Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial (BRASIL, 1940). O penalista Rogrio Greco complementa ainda:
A inimputabilidade por imaturidade natural ocorre em virtude de uma presuno legal, onde, por questes de poltica criminal, entendeu o legislador brasileiro que os menores de 18 anos no gozam de plena capacidade de entendimento que lhes permita imputar a prtica de um fato tpico e ilcito. (2007, p. 399)

Quanto prtica do ato delituoso no dia de seu dcimo oitavo aniversrio, a jurisprudncia tem se firmado no sentido de que se cessa a inimputabilidade do agente no incio do dia,

independente da hora do nascimento, tornando-o passvel de ser punido com as sanes estabelecidas no Cdigo Penal 2. importante lembrar que a situao de inimputabilidade penal da qual o menor tem direito no exclui a necessidade de uma atuao reflexiva por parte do Estado em face da prtica de um ato antijurdico por esse agente. De fato, a lei arrola tipos de medidas scio-educativas, que variam conforme o ato infracional cometido, e que, alm do objetivo puro do castigo, tm um carter mais ressocializador e protetivo da dignidade e do potencial futuro do menor, sem os estigmas da vida pregressa criminosa. Inimputabilidade, portanto, no sinnimo de impunidade. Como consequncia da inimputabilidade, importante destacar que o ato praticado pelo agente inimputvel, por critrio de maturidade natural, que tenha tipificao como crime ou contraveno penal, juridicamente, no denominado crime, mas sim ato infracional. O artigo 103 do Estatuto da Criana e do Adolescente conceitua-o: Art. 103. Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal. (BRASIL, 1990) H uma discusso acerca da possibilidade jurdica de se reduzir a idade mnima para imputabilidade penal para dezesseis anos, haja vista muitos renomados juristas consideram o artigo 228 da Constituio Federal como abarcado pela proteo do artigo 60, 4, IV, que estabelece o seguinte: 4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: [...] IV os direitos e garantias individuais. (BRASIL, 1988) Entre eles, pode-se apresentar como exemplo Ren Ariel Dotti, segundo o qual a inimputabilidade:
[...] constitui uma das garantias fundamentais da pessoa humana, embora topograficamente no esteja includa no respectivo Ttulo da Constituio que regula a matria [Ttulo II]. Trata-se de um dos direitos individuais inerentes relao do art. 5 caracterizando, assim, uma clusula ptrea. (2001, p. 412-413)

Porm, h renomados defensores da via contrria que sustentam que h sim a possibilidade de alterao do artigo em comento. Rogrio Greco, entre eles, argumenta:
Apesar da insero no texto de nossa Constituio Federal referente maioridade penal, tal fato no impede, caso haja vontade poltica para tanto, de ser levada a efeito tal reduo, uma vez que o mencionado art. 228 no se encontra entre aqueles considerados irreformveis, pois que no se amolda ao rol das clusulas ptreas elencadas nos incisos I a IV, do 4, do art. 60 da Carta Magna. (2007, p. 400)

Vide, v.g., RESP 133579 SP, STJ 29/03/2000

O tema imputabilidade por maturidade natural , ex positis, ainda muito controverso quanto ao estabelecido pela legislao ptria. A crescente sensao de impunidade, muitas vezes causadas pelo excesso de eufemismo que os documentos legais e doutrina tratam com relao matria penal aplicada aos inimputveis, leva a sociedade a clamar pela reduo da chamada maioridade penal, como medida que resolveria, ou aliviaria, problemas sociais de segurana pblica. Entretanto, data venia, a resoluo da lamentvel situao de segurana em que o Brasil se encontra envolve questes diversas e principalmente vontade poltica de implantao de medidas efetivas, tanto de carter preventivo quanto repressivo. HISTRICO DA MAIORIDADE PENAL NO BRASIL A maioridade penal, ao contrrio do que muitas pessoas pensam, sempre foi tema em voga em diversas ocasies no Brasil. Desde a poca colonial, a idade mnima para imputabilidade do jovem delinquente passou por quatorze e at nove para mais tarde, finalmente, chegar aos dezoito anos atuais. Esse aumento deve-se, primordialmente, ao desejo das sociedades atuais, em sua perquirio pela plenitude da justia, de tratarem juridicamente seus jovens de maneira que ele alcance a maturidade. A criana patrimnio da humanidade, o seu futuro, e o nvel de civilizao de um povo pode ser aferido pelo tratamento que dispensa criana. (TAVARES, 2004) Maurcio Azevedo lembra que, em 1808, ano da chegada da famlia real em territrio brasileiro, vigorava no pas as Ordenaes Filipinas, que tinham um carter penal bastante severo e indiscriminado. Dentre as sanes previstas, a pena de morte, o aoite, corte de membros, etc, somente pena de morte o menor de dezessete anos era privado (2007). O Cdigo Criminal de 1830, outorgado na vigncia da monarquia no Brasil, abrandou, por sua vez, o tratamento com relao aos jovens infratores, fixando em seu artigo 10, pargrafo 1, os menores de quatorze anos como inimputveis, estabelecendo, porm, uma ressalva em seu artigo 13, in verbis:
Art. 13. Se se provar que os menores de quatorze annos, que tiverem commettido crimes, obraram com discernimento, devero ser recolhidos s casas de correo, pelo tempo que ao Juiz parecer, com tanto que o recolhimento no exceda idade de dezasete annos. (BRASIL, 1830)

Com a proclamao da Repblica brasileira, em 1889, manifestou-se vontade e urgncia na reformulao das leis penais vigentes no pas. Nesse sentido, em 1890, Marechal Deodoro da

Fonseca, ento chefe do governo provisrio do pas, expede o Decreto n 847, que institui o novo cdigo penal. Com relao inimputabilidade, o cdigo do novssimo Estado republicano estabelecia o seguinte:
Art. 27. No so criminosos: 1 Os menores de 9 annos completos; 2 Os maiores de 9 e menores de 14, que obrarem sem discernimento; (BRASIL, 1890)

Encontram-se claras, ento, algumas diferenas, embora pequenas, entre o cdigo do Marechal Deodoro e o cdigo de Dom Pedro no que concerne ao tratamento dispensado ao jovem delinquente. Entre elas, o fato de que o artigo 27 do cdigo de 1890 estipulava uma idade mnima para imputabilidade, mesmo que o menor infrator tivesse discernimento das suas aes antijurdicas. De acordo com o cdigo de 1830, entretanto, o nus da prova de discernimento cabia ao Estado-acusador, enquanto que Decreto n 487, de 1890, deixou a entender o encargo do defensor de provar a incapacidade de o menor entre nove e quatorze anos ser responsabilizado. Quanto ao destino do jovem delinquente que, maior de nove e menor de quatorze anos, tinha conscincia de suas aes, o cdigo de 1890 manteve o entendimento de recolh-lo a estabelecimentos disciplinares, conforme esclarece em seu artigo 30. Verbis:
Art. 30. Os maiores de 9 annos e menores de 14, que tiverem obrado com discernimento, sero recolhidos a estabelecimentos disciplinares industriaes, pelo tempo que ao juiz parecer, comtanto que o recolhimento no exceda idade de 17 annos. (BRASIL, 1890)

O advento do primeiro Cdigo de Menores, Decreto n 17.943-A de 1927, conhecido como Cdigo Mello Mattos, primeiro documento normativo especializado na proteo da infncia e adolescncia, voltou a estabelecer em seu artigo 68 a idade mnima para imputabilidade penal aos quatorze anos, estipulando o seguinte:
Art. 68. O menor de 14 annos, indigitado autor ou cmplice de facto qualificado crime ou contraveno, no ser submettido a processo penal de, espcie alguma; a autoridade competente tomar somente as informaes precisas, registrando-as, sobre o facto punvel e seus agentes, o estado physico, mental e moral do menor, e a situao social, moral e econmica dos paes ou tutor ou pessoa em cuja guarda viva. (BRASIL, 1927)

No seu artigo 69, o histrico cdigo regulou ainda o processo atribudo aos jovens que, embora fossem maiores de quatorze anos, no tivessem completado dezoito anos de idade,

estabelecendo que: O menor indigitado autor ou cmplice de facto qualificado crime ou contraveno, que contar mais de 14 annos e menos de 18, ser submettido a processo especial [...] (BRASIL, 1927) O Decreto foi ab-rogado em 1979, com o surgimento da Lei n 6.697, sancionada pelo ento presidente militar Joo Figueiredo. estipulado na lei, especificamente em seu artigo 1, inciso I, que a abrangncia das normas protetivas e sancionadoras prescritas no documento legal passa a ser para os menores de dezoito anos, o que foi ratificado em 1988, na Constituio vigente da Repblica Federativa do Brasil, em seu artigo 228. Verbis: Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. (BRASIL, 1988) COMO VIGENTE NO BRASIL Conforme j exaustivamente exposto, a Carta Magna e a legislao infraconstitucional estabelecem dezoito anos como base etria para imputabilidade penal, aplicando as normas da legislao especial aos adolescentes que praticam atos infracionais. Essa legislao , basicamente, a Lei 8.069, de 13 de julho de 1990, intitulada Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), e, mais recente, a Lei 12.594, de 18 de janeiro de 2012, que institui o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (SINASE). O ECA, documento legal sancionado pelo ex-presidente Fernando Collor em 1990, nasce a partir de reivindicaes sociais para uma tutela mais efetiva dos direitos das crianas e dos adolescentes brasileiros quanto a diversos aspectos, como vida, sade, dignidade, esporte, convivncia familiar, profissionalizao e proteo no trabalho, alm de outros direitos. Ele vem regular, tambm, o tratamento dispensado aos adolescentes que praticam atos infracionais. O artigo 3 prescreve:
Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade. (BRASIL, 1990, grifei)

Anteriormente ao advento do ECA, havia, com relao criana e ao adolescente, a chamada Doutrina da Situao Irregular, apresentada no antigo Cdigo de Menores, Lei 6.697, de 10 de outubro de 1979, de acordo com a qual a criana e o adolescente somente eram percebidos

quando estava em situao irregular, ou seja, no estava inseridos dentro de uma famlia ou quando tivessem atentado contra o ordenamento jurdico (VILLAS-BOAS, 2011). O Estatuto contrape-se excluso social histrica que o precedeu assentando-se na chamada Doutrina de Proteo Integral, que exige uma atuao integral por parte do Estado, desde a convivncia em famlia at respostas s prticas infracionais. A referida doutrina teve seu marco na edio do artigo 227 da Carta Magna de 1988. In verbis:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (BRASIL, 1988, grifei)

O pargrafo nico do art. 52 da Lei do SINASE refora a necessidade da participao da famlia no processo de ressocializao do adolescente:
O PIA dever contemplar a participao dos pais ou responsveis, os quais tm o dever de contribuir com o processo ressocializador do adolescente, sendo esses passveis de responsabilizao administrativa, nos termos do art. 249 da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), civil e criminal. (BRASIL, 2012, grifei)

Objetivando dar concretizao aos direitos declarados no ECA para os adolescentes em conflito com a lei, em 2004, o Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente, o Governo Federal e o Fundo das Naes Unidas para a Infncia (UNICEF) elaboraram e sistematizaram a proposta do SINASE. O SINASE, conforme o 1 artigo 1 da lei que o institui,
[...] o conjunto ordenado de princpios, regras e critrios que envolvem a execuo de medidas socioeducativas, incluindo-se nele, por adeso, os sistemas estaduais, distrital e municipais, bem como todos os planos, polticas e programas especficos de atendimento a adolescentes em conflito com a lei. (BRASIL, 2012)

Igualmente, segundo a Secretaria Especial dos Direitos Humanos:

A implantao do SINASE objetiva primordialmente o desenvolvimento de uma ao socioeducativa sustentada nos princpios dos direitos humanos. Defende, ainda, a ideia dos alinhamentos conceitual, estratgico e operacional, estruturada, principalmente, em bases ticas e pedaggicas. (2006, p. 16)

Uma das inovaes que a Lei 12.594, de 2012, introduziu na execuo da medida socioeducativa foi o Plano Individual de Atendimento (PIA), conforme artigo 52, verbis:

Art. 52. O cumprimento das medidas socioeducativas, em regime de prestao de servios comunidade, liberdade assistida, semiliberdade ou internao, depender de Plano Individual de Atendimento (PIA), instrumento de previso, registro e gesto das atividades a serem desenvolvidas com o adolescente . (BRASIL, 2012, grifei)

Esse plano, importante ferramenta da execuo da medida socioeducativa, elaborado, em regra, em at 45 dias da data do ingresso do adolescente no programa de atendimento, tem como objetivo o estabelecimento de metas bem definidas e moldadas conforme a necessidade de cada medida a ser aplicada, e o perfil de cada adolescente que ir cumpri-la, de forma individual, permitindo, assim, um acompanhamento da evoluo do adolescente durante a execuo da medida socioeducativa. Portanto, as normas contidas, tanto na Lei 8.069, de 1990, quanto na Lei 12.594, de 2012, visam claramente, entre outras necessidades, dar uma resposta proporcional por parte do Estado prtica do ato infracional, levando sempre em conta a necessidade do menor infrator e o fim ao qual a sano se prope. Os princpios para a execuo das medidas socioeducativas encontram-se elencados, numerus apertus, no artigo 35 da Lei do SINASE, quais sejam: (a) legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais gravoso do que o conferido a um adulto; (b) excepcionalidade da interveno judicial e da imposio de medidas, favorecendo-se meios de autocomposio de conflitos; (c) prioridade a prticas ou medidas que sejam restaurativas e, sempre que possvel, atenda s necessidades da vtima; (d) proporcionalidade em relao ofensa cometida; (e) brevidade da medida em resposta ao ato cometido, em especial com relao medida de internao; (f) individualizao, considerando a idade, capacidade e circunstncias pessoais do adolescente; (g) mnima interveno, restrita ao necessrio para a realizao dos objetivos da medida; (h) no discriminao do adolescente notadamente em razo de etnia, gnero, nacionalidade, classe social, orientao religiosa, poltica ou sexual, ou associao ou pertencimento a qualquer minoria ou status; e (i) fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios no processo educativo. O 3, V, do artigo 227 da Carta Magna apresenta, ainda, o princpio do respeito condio peculiar da pessoa em desenvolvimento. Fica clara, portanto, a preocupao dos legisladores na preservao da condio do jovem, criana ou adolescente, buscando corrigir sua conduta sem prejudicar-lhe o futuro. Os diplomas legais apresentados visam, pois, a mxima proteo aos direitos das crianas e dos adolescentes, tanto para remediar um desvio de conduta, quanto proteg-lo desde dentro do

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ncleo familiar como medida profiltica. Para o primeiro caso, o Ttulo III, do Livro II, do Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece uma srie de medidas a serem adotadas de modo a garantir a integridade dos direitos da criana e adolescente em conflito com a lei. O ECA estabelece uma diferena entre a medida socioeducativa aplicada criana (pessoa de at doze anos de idade) e ao adolescente (pessoa com idade entre doze e dezoito anos), conforme exposto no art. 105, verbis: Art. 105. Ao ato infracional praticado por criana correspondero as medidas previstas no art. 101. (BRASIL, 1990) O referido artigo 101 elenca de forma no exaustiva as seguintes medidas possveis de serem aplicadas s crianas que praticam o ato infracional:
[...] I encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III matrcula e frequncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VII acolhimento institucional; VIII incluso em programa de acolhimento familiar; IX colocao em famlia substituta. (BRASIL, 1990)

Para os adolescentes, pessoas entre doze e dezoito anos, o Estatuto, em seu artigo 112, arrola uma srie de medidas que podero ser tomadas, levando em considerao sempre a condio do menor, a gravidade da infrao e as circunstncias, sempre tendo como fim a real recuperao do jovem sob a tutela do Estado, podendo o juzo responsvel, inclusive, alternar entre as medidas a qualquer tempo, conforme a necessidade. In verbis:
Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I advertncia; II obrigao de reparar o dano; III prestao de servios comunidade; IV liberdade assistida; V insero em regime de semi-liberdade; VI internao em estabelecimento educacional 3; VII qualquer uma das previstas no art. 101, I a IV. (BRASIL, 1990)

O artigo 42 da Lei do SINASE, tendo em vista o carter interventivo das medidas de liberdade assistida, semi-liberdade e internao, impe que sejam reavaliadas periodicamente, no prazo
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A medida de internao, como medida cautelar, ter prazo mximo de 45 dias. ( art. 108, ECA)

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mximo de seis meses, podendo a autoridade judicial determinar, caso fique constatada a desnecessidade da ao mais interventiva, a substituio por medidas menos gravosas. A gravidade das medidas de internao e semi-liberdade esto, inclusive, positivadas no artigo 42, 3, in verbis: Considera-se mais grave a internao, em relao a todas as demais medidas, e mais grave a semi-liberdade, em relao s medidas de meio aberto. (BRASIL, 2012) No caso de substituio por medida mais gravosa, a lei a reserva apenas para caso de excepcionalidade fundamentada em parecer tcnico, aps o devido processo legal e audincia, cientes o defensor, o Ministrio Pblico, a direo do programa de atendimento, o adolescente e seus pais ou responsvel. Uma nova proteo que a Lei do SINASE lanou aos menores infratores foi a impossibilidade de aplicao de nova medida socioeducativa por fato anterior aplicao de medida j cumprida ou em cumprimento, conforme prescreve o 2, do artigo 45, in verbis:
vedado autoridade judiciria aplicar nova medida de internao, por atos infracionais praticados anteriormente, a adolescente que j tenha concludo cumprimento de medida socioeducativa dessa natureza ou que tenha sido transferido para cumprimento de medida menos rigorosa, sendo tais atos absorvidos por aqueles aos quais se imps a medida socioeducativa extrema. (BRASIL, 2012)

Quanto ao prazo da internao, em respeito aos princpios, j apresentados supra, da brevidade, da excepcionalidade e da condio peculiar do menor, a lei 8.069, de 1990, categrica ao afirmar em art. 121, 3 que em nenhuma hiptese, o perodo mximo de internao exceder a trs anos (BRASIL, 1990), complementando em seguida que, findo o prazo, o adolescente dever ser liberado ou posto em regime de semi-liberdade ou liberdade assistida. Importante ressaltar que, embora no seja possvel, como j foi dito, aplicao de nova medida socioeducativa de internao por fato anterior a outro que ensejou a medida j cumprida ou em cumprimento, possvel a aplicao de nova medida, caso o adolescente pratique ato infracional durante o cumprimento de outra. O artigo 45 da Lei 12.594, de 2012, regula a matria, in verbis:
Art. 45. Se, no transcurso da execuo, sobrevier sentena de aplicao de nova medida, a autoridade judiciria proceder unificao, ouvidos, previamente, o Ministrio Pblico e o defensor, no prazo de 3 (trs) dias sucessivos, decidindo-se em igual prazo. (BRASIL, 2012)

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Outrossim, a legislao determina que aos vinte um anos de idade, independentemente se ainda restar tempo a ser cumprido em medida socioeducativa, ainda que de internao, aps autorizao judicial e ouvido o parquet, o adolescente ser compulsoriamente liberado. COMO VIGENTE EM PORTUGAL O artigo 19 do Cdigo Penal portugus define a idade mnima para a imputabilidade penal: Os menores de 16 anos so inimputveis (PORTUGAL, 2007). Os jovens que ainda no completaram os dezesseis anos so, portanto, regido por legislao especial, qual seja a Lei n 166, de 14 de setembro de 1999. O art. 1 do aludido documento legal esclarece quais so os tutelados por seu texto. Verbis: A prtica, por menor com idade compreendida entre os 12 e os 16 anos, de facto qualificado pela lei como crime d lugar aplicao de medida tutelar educativa em conformidade com as disposies da presente lei (PORTUGAL, 1999, grifei). As medidas tutelares prevista pela Lei, por sua vez, que, por fora do artigo 7, n 1, no podem durar mais tempo que o limite mximo da pena prevista para o crime correspondente ao fato, esto no seu artigo 4. Verbis:
1 So medidas tutelares: a) A admoestao; b) A privao do direito de conduzir ciclomotores ou de obter permisso para conduzir ciclomotores; c) A reparao ao ofendido; d) A realizao de prestaes econmicas ou de tarefas a favor da comunidade; e) A imposio de regras de conduta; f) A imposio de obrigaes; g) A frequncia de programas formativos; h) O acompanhamento educativo; i) O internamento em centro educativo. (PORTUGAL, 1999)

O seu artigo 5 limita ainda a idade para cumprimento das medidas supracitadas: A execuo das medidas tutelares pode prolongar-se at o jovem completar 21 anos, momento em que cessa obrigatoriamente (PORTUGAL, 1999). A medida prevista na alnea i a nica, dentre as arroladas no artigo, que considerada institucional. A Jurisprudncia portuguesa, porm, tem posicionamento no sentido de que prefervel, a priori, a escolha por medida no institucional. Para fins de exemplo, segue Acrdo proferido no processo 11250/2008-5, do Tribunal da Relao de Lisboa, de relatoria de Ricardo Cardoso:

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INTERNAMENTO [PREFERNCIA POR MEDIDA NO INSTITUCIONAL] 1- A escolha da medida sempre orientada pelo interesse do menor nos termos do art. 6 n 3 da LTE. 2- O tribunal deve de entre o leque de medidas possveis escolher a que realize de forma adequada, e suficiente as finalidades visadas com a aplicao, ou seja, a socializao do menor. 3- A lei atribui uma preferncia pela medida no institucional, face institucional, pois na verdade, a medida de internamento a que acaba sempre por representar maior interveno na autonomia de deciso, e conduo de vida do menor. Proc. 11250/2008-54 Relator: Ricardo Cardoso (grifei)

H, portanto, um sistema normativo de proteo ao jovem que est em delicado estado de desenvolvimento, para garantir, assim, sua maturao sadia e sua reinsero efetiva e duradoura no seio da sociedade. Porm, apesar de voltado para imputabilidade, em Portugal, o sistema penal para jovens entre 16 e 21 anos tratado tambm de forma diferenciada, visando sempre o objetivo de reinsero social do jovem infrator. Nesse sentido, o prembulo do Decreto-Lei n 401, de 1982:
3. O direito penal dos jovens imputveis deve, tanto quanto possvel, aproximar-se dos princpios e regras do direito reeducador de menores. [...] 4. O princpio geral imanente em todo texto legal o da maior flexibilidade na aplicao das medidas de correco que vem permitir que a um jovem imputvel at aos 21 anos possa ser aplicada to-s uma medida corretiva. Trata-se, em suma, de instituir um direito mais reeducador do que sancionador. (PORTUGAL, 1982, grifei)

No mesmo prembulo, em seu segundo item, o aludido diploma legal define a justificativa de um direito penal para jovens com carter mais pedaggico que meramente punitivo. Verbis:
2. Tal interesse e importncia no resultam to-s da ideia de que o jovem imputvel merecedor de um tratamento penal especializado, mas vo tambm ao encontro das mais recentes pesquisas no domnio das cincias humanas e da poltica criminal, como, finalmente, entroncam num pensamento vasto e profundo, no qual a capacidade de ressocializao do homem pressuposto necessrio, sobretudo quando este se encontra ainda no limiar da sua maturidade. (PORTUGAL, 1982)

Naquele pas, o jovem de 16 aos 21 anos de idade , portanto, imputvel, porm recebe um tratamento diferenciado em relao aos adultos. O prprio artigo 19 do cdigo penal portugus identifica a idade limite de imputabilidade: Os menores de 16 anos so inimputveis, ao mesmo em tempo que resguarda os jovens imputveis em seu artigo 9:

Acrdo da Relao de Lisboa de 31-03-2009

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Aos maiores de 16 e menores de 21 so aplicveis normas fixadas em legislao especial (PORTUGAL, 2007). Ao longo do texto legal portugus, fica evidenciado o desejo do legislador em preservar o jovem. O prembulo destaca algumas observaes, dentre as quais: 5. A inconvenincia dos efeitos estigmatizantes das penas aconselha a que se pense na adopo preferencial de medidas correctivas para os delinquentes a que o diploma se destina (PORTUGAL, 1982, p. 3006-(64)). PROBLEMAS DA ADOO DO DIREITO PENAL COMUM AOS JOVENS INFRATORES J bem sabido, conforme exposto, que o tratamento dispensado ao jovem que comete algum ato antijurdico um assunto que merece especial ateno tanto no Brasil, onde se optou pela inimputabilidade penal dos adolescentes menores de dezoito anos, quanto em Portugal, onde se estabelece a imputabilidade a partir dos dezesseis anos de idade, mas que , entretanto, relativa, porquanto naquele pas adotada uma legislao especial em matria penal para os jovens menores de vinte e um anos. Essa preocupao, que no exclusiva dos dois pases que figuram como objeto deste artigo, mas sim de toda a sociedade global, tem fundamento na caracterstica bastante peculiar do jovem cujo carter e personalidade ainda esto em processo de formao. Os conceitos eufmicos que a lei ptria traz, por questes tcnico-jurdicas, causa no cidado leigo uma sensao de impunidade com relao aos delitos praticados por menores. Essa sensao aumenta com a omisso no cumprimento dos preceitos dessa lei por parte das autoridades governativas, que deixam de aplicar seus esforos na construo de uma infraestrutura bem preparada para acolher esse grupo de infratores, no s no aspecto fsico, com criao efetiva de estabelecimentos adequados para aplicao das medidas socioeducativas em regime fechado, mas tambm com preparao de recursos humanos capazes de lidar com esses adolescentes e lhes proporcionar uma efetiva ressocializao. A Lei n 8.069, de 1990, porm, apresenta, nas medidas socioeducativas, efetiva resposta prtica do ato infracional por adolescente. Medidas que invadem e restringem a liberdade do infrator, a fim no s de uma reparao da sua ndole, mas tambm como real castigo por suas aes.

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O efeito violento que uma sano penal pode infligir ao jovem infrator, estigmatizando-o por toda a sua vida e prejudicando-o em seu desenvolvimento e interao social, leva o Estado, provedor da garantia de manuteno da dignidade humana, adoo de sistemas diferenciados para punio pelo ato infracional e para a efetiva reeducao daquele partcipe social. CONSIDERAES FINAIS Como demonstrado supra, a legislao brasileira extremamente evoluda na perquirio do objetivo a qual ela se prope. uma legislao que visa menos uma punio como execuo da vingana social que uma abordagem restauradora e remediadora contra a patologia social da qual o jovem e toda sociedade so vtimas. A complexidade da realidade social na qual o menor de dezoito anos em conflito com a lei est inserto alerta para a necessidade de uma anlise tambm complexa. Uma discusso acerca de uma eventual mudana na maioridade penal, por si s, uma abordagem extremamente simplista para um problema que exige uma ao executiva, legislativa, judiciria e de toda a sociedade para sua resoluo ou minimizao. Torna-se clara a importncia do pensamento diferenciado com relao ao tratamento dispensado aos jovens infratores, tanto em Portugal como no Brasil. Sua peculiar condio de amadurecimento, no somente fisiolgico, mas no seu mbito tico e social, exige que se tenha, no s um sistema jurdico que tutele as necessidades bsicas desse jovem, mas tambm uma infraestrutura de centros de acompanhamento e de internao. preciso, portanto, que toda a estrutura estatal, manifestada nos trs poderes que a mantm harmnica, juntamente com a populao em geral, somem foras para implantao de medidas primeiramente profilticas, oferecendo ao jovem alternativas criminalidade, para que no seja necessrio que se utilize o violento brao estatal na aplicao das medidas corretivas, mas, se estas forem necessrias, que sejam aplicadas com inteligncia, voltadas para a reinsero social e uma efetiva reeducao, ou mesmo uma educao, j que muitos ainda no tiveram nem essa primeira oportunidade. Igualmente, necessrio que se olhe para os jovens, mesmo aqueles que cometeram atos reprovveis socialmente, como seres humanos em processo de amadurecimento, e como tal, no podem estar fadados a uma poltica penal excludente. Precisam, no entanto, da ateno

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por parte dos seus concidados e do Estado, no sentido pedaggico, familiar e que os incluam naquela coletividade que nunca realmente os acolheram. BIBLIOGRAFIA AZEVEDO, Maurcio Maia de. (Monografia) O Cdigo Mello Mattos e seus reflexos na legislao posterior... Rio de Janeiro, 2007. Disponvel em: <http://www.tjrj.jus.br/c/document_library/get_file?uuid=b2498574-2cae-4be7-a8ac9f3b00881837&groupId=10136> Acesso em: 03/05/2013. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Com alteraes dadas pelas Emendas Constitucionais n 1/92 a 52/06. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2006. ______. Lei de 16 de dezembro de 1830. Manda executar o Cdigo Criminal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lim/lim-16-12-1830.htm> Acesso em: 12/05/2013. ______. Decreto n 847, de 11 de outubro de 1890. Promulga o Cdigo Penal. Disponvel em: <http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1824-1899/decreto-847-11-outubro-1890503086-publicacaooriginal-1-pe.html>. Acesso em: 12/05/2013. ______. Decreto n 17.943-A, de 12 de outubro de 1927. Consolida as leis de assistncia e proteco a menores. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/19101929/D17943Aimpressao.htm>. Acesso em: 12/05/2013. ______. Lei n 6.697, de 10 de outubro de 1979. Institui o Cdigo de Menores. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/1970-1979/L6697impressao.htm>. Acesso em: 12/05/2013. ______. Lei n 8.069, de 13 de junho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8069Compilado.htm>. Acesso em: 03/05/2013. ______. Lei n 12.594, de 18 de janeiro de 2012. Institui o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (SINASE)... Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2012/lei/l12594.htm> Acesso em: 12/05/2013. DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito penal Parte Geral. Rio de Janeiro: Forense, 2001. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Miniaurlio Sculo XXI Escolar: O minidicionrio da lngua portuguesa. 4 ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2000.

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