EL TEST DE REGRESIVIDAD AMBIENTAL* Mario Pea Chacn1

"La Tierra no podr soportar ms regresiones sin vengarse". Michel Prieur

Resumen. A partir de las sentencias constitucionales 2012-13367 y 2013-10158 que reconocieron de manera expresa al principio de no regresin del derecho ambiental y su condicin de parmetro de constitucionalidad, se torna especialmente relevante identificar los criterios, lineamientos y condicionantes que permitan medir, de manera objetiva, el nivel de progreso o retroceso de la legislacin ambiental, facilitando con ello los controles de constitucionalidad, convencionalidad y legalidad. Palabras clave. regresividad. Principio de no regresin. Principio de progresividad. Test de

Abstract. Through constitutional judgments: 2012-13367 and 2013-10158 which recognized the non regression principle of environmental law and its constitutional parameter status, it becomes especially important to identify the criteria, guidelines and factors to measure objectively, the level of progress or regress of environmental laws, thereby facilitating constitutionality, legality and conventionality controls. Key words. Introduccin A partir de las sentencias constitucionales 2012-13367 y 2013-10158 del 24 de julio de 2013 que reconocieron de manera expresa al principio de no regresin del derecho ambiental y su condicin de parmetro de constitucionalidad, se torna especialmente relevante identificar los criterios, lineamientos y condicionantes que permitan medir, de manera objetiva, el nivel de progreso o retroceso de la legislacin ambiental, facilitando con ello los controles de constitucionalidad, convencionalidad y legalidad. I. El ABC del Principio de no Regresin. Non-Regression principle. Progressive principle. Test of regression.

Este artculo es producto del Proyecto de Investigacin denominado "Las clnicas del Derecho Ambiental y Gestin de Riesgos Climticos a travs de una cultura jurdica de la sostenibilidad y no regresin" inscrito ante la Vicerectora de Investigacin y el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad de Costa Rica bajo el cdigo 722-B3-193. 1 Profesor de Derecho Ambiental de la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica y de las Maestras de Derecho Ambiental y Derecho Pblico Comparado Franco-latinoamericano del Sistema de Estudios de Posgrados de la Universidad de Costa Rica. Miembro de la Comisin de Derecho Ambiental de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza (UICN). mariopenachacon@gmail.com

En otros trabajos acadmicos hemos expuesto que el principio de no regresin o de prohibicin de retroceso dispone que la normativa y la jurisprudencia no deberan ser modificadas si esto implicare retroceder respecto a los niveles de proteccin ambiental alcanzados con anterioridad, por ello la nueva norma o sentencia, no debe ni puede empeorar la situacin del derecho ambiental preexistente en cuanto a su alcance, amplitud y efectividad.2 Su finalidad es evitar la supresin normativa o la reduccin de sus exigencias por intereses contrarios que no logren demostrar ser jurdicamente superiores al inters pblico ambiental, e implica necesariamente una obligacin negativa de no hacer, por lo que el nivel de proteccin ambiental ya alcanzado debe ser respetado, no disminuido, sino ms bien incrementado. Como contenido mnimo o ncleo duro es posible identificar la obligacin constitucional de tutela del inters pblico ambiental, sea el deber estatal de garantizar, defender y preservar el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado.3 La principal obligacin que conlleva su correcta aplicacin es la de no retroceder al status quo ante, respetando al menos, el nivel de proteccin ambiental ya alcanzado; no afectar los umbrales y estndares de proteccin ambiental actualmente adquiridos; no derogar, modificar, relajar ni flexibilizar la normativa vigente en la medida que esto conlleve disminuir, menoscabar o de cualquier forma afectar negativamente el nivel actual de proteccin; asegurar la calidad de las normas ambientales; no vulnerar el derecho de las futuras generaciones a gozar de un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, ni disminuir el patrimonio a transmitir a las generaciones futuras como garanta de progreso,
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Para mayor informacin puede consultarse los ensayos acadmicos de este mismo autor denominados: Principio de no regresin ambiental a la luz de la jurisprudencia constitucional costarricense, en la Revista Iberoamericana de Derecho Ambiental y Recursos Naturales, nmero 3, febrero 2012, Argentina, accesible en: http://www.ijeditores.com.ar/index.php?ididioma=1&idcontenido=-2&idpublicacion=19&view=1; La Ley Orgnica del Ambiente y el Principio de No Regresin, en Revista Iberoamericana de Derecho Ambiental y Recursos Naturales, nmero 7, febrero 2013, accesible en: http://www.ijeditores.com.ar/articulos.php?idarticulo=64177&print=2; Los principios de objetivacin de la tutela ambiental, irreductibilidad de espacios sometidos a rgimen especial de proteccin y su relacin con la prohibicin de retroceso, en Revista Iberoamericana de Derecho Ambiental y Recursos Naturales, nmero 7, febrero 2013, accesible en: http://www.ijeditores.com.ar/articulos.php?idarticulo=64426&print=2 y El CAFTADR y la prohibicin de retroceso ambiental en Revista Iberoamericana de Derecho Ambiental y Recursos Naturales, nmero 7, febrero 2013, accesible en: http://www.ijeditores.com.ar/articulos.php?idarticulo=64426&print=2
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La Constitucin Poltica establece que el Estado debe garantizar, defender y preservar ese derecho. Prima facie garantizar es asegurar y proteger el derecho contra algn riesgo o necesidad, defender es vedar, prohibir e impedir toda actividad que atente contra el derecho, y preservar es una accin dirigida a poner a cubierto anticipadamente el derecho de posibles peligros a efectos de hacerlo perdurar para futuras generaciones. El Estado debe asumir un doble comportamiento de hacer y de no hacer; por un lado debe abstenerse de atentar l mismo contra el derecho a contar con un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, y por otro lado, debe asumir la tarea de dictar las medidas que permitan cumplir con los requerimien tos constitucionales. Voto nmero 1999-644 del 29/01/1999, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.

todo lo anterior con la finalidad de asegurar condiciones ambientales aptas para la posteridad. Es posible afirmar que la prohibicin de regresin acta como una limitacin a la potestad normativa estatal, inhibiendo la derogacin, reduccin, relajamiento o desaplicacin de la legislacin ambiental, lo cual encuentra justificacin como garanta de mantenimiento del nivel actual de proteccin, y de toda mejora experimentada desde entonces. A la vez, la prohibicin de regresividad funciona como una garanta sustantiva que protege a los titulares de derechos frente a normas regresivas, vedando al Estado el dar un paso hacia atrs.4 Debido al carcter finalista del derecho ambiental y siendo sus objetivos la tutela de la vida, la salud y el equilibrio ecolgico a travs de normas jurdicas que busquen aumentar la biodiversidad y disminuir la contaminacin, ste nicamente podr ser eficaz cuando las modificaciones que le afecten conlleven un medio ambiente mejor y no peor que el anterior, por tanto, cualquier retroceso sera inmoral. En contraste, su contracara el principio de progresin o progresividad, conlleva siempre una obligacin positiva de hacer que se traduce en progreso o mejora continua en las condiciones de existencia. Aqu el imperativo manda hacer, el Estado debe moverse hacia delante y generar progresivamente la ampliacin de la cobertura y proteccin ambiental mediante medidas sostenidas, graduales y escalonadas. De esta forma, mientras el principio de no regresin reconoce un nivel mnimo5 de proteccin ambiental que debe respetarse, el de progresin busca el avance sistemtico de la normativa ambiental. Por ello, este principio no se opone a la idea de evolucin clsica ni a la mutabilidad propia del derecho (modificacin permanente e inevitable) a raz de que no existe derecho alguno que sea inmutable o eterno. El derecho siempre debe evolucionar por medio de procesos de modificacin y derogacin legislativos, reglamentarios e incluso jurisprudenciales. A lo que s se opone el derecho ambiental a partir de la puesta en prctica del principio de no regresividad es a cambios en el bloque de legalidad que tengan como finalidad la eliminacin o disminucin del nivel de proteccin ya alcanzado a favor de intereses no ambientales.
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Berros, Mara Valeria y Sbresso Luciana, Primeras seales sobre el principio de no regresin en materia ambiental en Argentina. Un estado de la cuestin, en El nuevo principio de no regresin en derecho ambiental, Bruxelles : Editions Bruylant, 2012.
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La idea de mnimo pone de manifiesto una de las cuestiones ms complejas que podra postularse en torno a la no regresin, que es la determinacin del volumen de transferencia hacia las generaciones futuras. Su delimitacin podra oscilar entre la mantencin de un mnimo existencial de todo aquello que fuera posible segn un juicio de razonabilidad o la consolidacin de un mximo a transferir, lo cual da cuenta del riesgo que se corre al consolidar un idea de mnimo en lugar de mximo a transferi r, lo que podra traducirse en trminos de un esfuerzo mnimo o mximo en relacin con el porvenir Berros, Mara Valera, Construyendo el principio de no regresin en el Derecho argentino, JA,2011 -IV, fasc. N.13, 2011.

Sera posible entonces afirmar que el principio de no regresin acta como una obligacin negativa inherente a la obligacin constitucional de carcter positivo de garantizar, defender y preservar el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. En primera instancia el principio de no regresin no es ilimitado ni irrestricto. Al igual que como sucede con el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, se encuentra condicionado por los principios constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad, as como por las reglas unvocas de la ciencia, tcnica, conveniencia y la lgica. A la vez, la actuacin del Estado en esta materia se ve limitada por el deber de tutela del inters pblico ambiental, por los principio de desarrollo sostenible y uso racional, precautorio o evitacin prudente y por la vinculatoriedad de la normativa ambiental.6 Este principio encuentra en los procesos de desregulacin y simplificacin de trmites a su principal enemigo y amenaza permanente. Las ideas desreguladoras, mal entendidas y aplicadas, pueden traer consigo efectos negativos en la poltica ambiental, en especial la reduccin de presupuestos, desmantelamiento de programas de intervencin del Estado, as como la rebaja, disminucin o relajacin e incluso la derogacin de normativa que protege al medio ambiente en pro de lo que algunos han llegado a denominar mejoramiento del clima de negocios. En la prctica, muchos pases se han escudado en la simplificacin de trmites para disminuir de forma insidiosa el nivel de proteccin ambiental, procediendo en realidad a un retroceso del derecho existente. Al estado actual de su desarrollo es posible deducir su contenido, alcances y limitaciones acudiendo al Derecho Internacional Ambiental, Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Derecho Internacional regulador del Libre Comercio y las Inversiones, as como a la Constitucin Poltica y el derecho interno, y en especial, a la jurisprudencia emanada de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. II. Hacia la formulacin de un test de regresividad ambiental 1. Cundo una norma puede catalogarse regresiva y por ende violatoria del principio de no regresin? Una norma podr ser catalogada regresiva cuando su grado de efectividad resulte ser inferior en comparacin al alcanzado con anterioridad, en la medida que derogue, limite, restrinja, reduzca, relaje o flexibilice el nivel de proteccin ambiental previamente adquirido, siempre y cuando no cuente con justificacin ni respaldo tcnico-cientfico que permita determinar, en grado de certeza, la no afectacin del bien jurdico objeto de tutela. De esta forma, la nueva norma no debe ni puede empeorar la situacin del derecho ambiental preexistente, desde el punto de vista de su alcance, amplitud y especialmente, de su efectividad.
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Al respecto puede consultarse el voto constitucional 2006-17126.

Tambin califica como regresin la omisin, por parte de los poderes estatales, de ejercer su potestad normativa, especialmente la reglamentacin de leyes ambientales, o bien, cuando esta potestad se ejerce de manera parcial, incompleta o errnea desde un punto de vista cientfico, tcnico y jurdico, tornando al derecho inaplicable y por tanto, ineficaz.7 A la vez, la ineficacia a raz del incumplimiento e inobservancia sistemtica en la aplicacin de la legislacin ambiental, por si misma, constituye una regresin. 2. Cundo una norma no califica como regresiva? A contrario sensu, todas aquellas modificaciones normativas que si bien limitan, restringen, reducen, relajan y/o, flexibilizan el nivel de proteccin ambiental previamente adquirido, pero que cuenten con total y absoluta justificacin y respaldo tcnico-cientfico que permita determinar, con grado de certeza, la no afectacin del bien jurdico tutelado, quedan descartadas como violaciones al principio de no regresin. En todos los casos la regresividad en los niveles de proteccin debe estar plenamente justificada. Los estudios tienen que justificar con criterio cientfico sustentado que la modificacin normativa es una medida viable desde la perspectiva ambiental en el marco de una poltico de desarrollo sostenible, de lo contrario deviene en una transgresin del principio de no regresividad y una violacin material del principio de inderogabilidad singular de las normas. La inaplicacin temporal o espacial de normas ambientales o bien, la relajacin de umbrales de proteccin en situaciones de emergencia, urgencia y necesidad, tampoco califican como regresiones, siempre y cuando se cumplan todos y cada uno de las siguientes condiciones exigidas por la jurisprudencia constitucional: Debe tratarse de situaciones excepcionales justificadas en un estado de urgencia, emergencia o necesidad declarado; Las medidas adoptadas deben ser transitorias, tener como propsito el bien comn y ser justas, razonables proporcionadas;

"No obstante, para acreditar como inconstitucional una omisin de reglamentar una ley, es necesario que una norma legal o superior (constitucional o de un tratado internacional) disponga en forma expresa esa debida regulacin reglamentaria. Adems, debe tenerse en cuenta que esa omisin acusada debe impedir el ejercicio de un derecho fundamental; es decir, debe establecerse una situacin concreta de lesin o amenaza a los derechos de un administrado para que el amparo sea admisible, caso contrario, se tratara de un problema de mera legalidad, no susceptible de ser conocido en esta jurisdiccin, sino ms bien en la contencioso-administrativa (con fundamento en el artculo 49 de la Constitucin Poltica); lo anterior, por cuanto el recurso de amparo est previsto para la tutela de los derechos fundamentales (artculo 48 constitucional). Por ello, se permite la impugnacin de la actuacin administrativa tanto por accin como por omisin, e incluso amenaza, que se estime lesiva de algn derecho fundamental (artculo 29 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional), con lo cual, es claro que no es cualquier omisin reglamentaria la que es susceptible de ser conocida en la va del amparo". Sentencia nmero 2013-14446 del 30 de octubre de 2013, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.

Subsiste la obligacin de aplicar todas aquellas normas ambientales no relacionadas con la atencin de la emergencia; Las actuaciones de la administracin deben orientarse a mitigar y eventualmente compensar cualquier posible impacto ambiental ocasionado.

3. Criterios y lineamientos para un test de regresividad ambiental La ejecucin de un test de regresividad requiere constatar: 3.1. Promulgacin de nueva normativa que modifique el nivel de proteccin ambiental adquirido previamente. Se parte de la preexistencia de una norma ambiental y de la promulgacin de una nueva regulacin jurdica que la derogue, limite, restrinja, reduzca, relaje y/o flexibilice afectando negativamente el nivel previo de proteccin ambiental. Debe tenerse claro que la nueva normativa que se promulga y que calificara como regresiva, podra ser de cualquier rango o jerarqua, sea constitucional, derecho internacional, ley, reglamento, directriz, circular, etc. 3.2. Ausencia o insuficiencia de justificacin y respaldo tcnico-cientfico que permita determinar, en grado de certeza, la no afectacin al bien tutelado En virtud del vnculo inquebrantable y relacin simbitica que une al derecho ambiental con las reglas unvocas de la ciencia y la tcnica, conocido como principio de objetivacin de la tutela ambiental o principio de razonabilidad en relacin al derecho ambiental, existe la obligacin estatal de acreditar, mediante estudios tcnicos y cientficos, la toma de decisiones en materia ambiental, ya sea en relacin con actos administrativos individuales o bien, disposiciones de carcter general de cualquier rango o jerarqua, reforzando con ello el deber de contar siempre y en toda situacin con posibilidad de impacto negativo sobre el ambiente, con estudios tcnicos y cientficos serios, exhaustivos y comprehensivos que garanticen la no afectacin o al menos, el menor impacto ambiental posible sobre el bien jurdico tutelado. Por lo anterior, toda actuacin en materia ambiental, as como toda normativa, no puede desvincularse, bajo ninguna circunstancia, de esta regla de oro sin incurrir en un vicio de constitucionalidad por violacin al criterio de razonabilidad, o bien, de ilegalidad por infringir las reglas unvocas de la ciencia y la tcnica. Por ello, el principio de objetivacin de la tutela ambiental acta como una especie de requisito sine qua non de ciertas regresiones ambientales, en la medida que podra catalogarse de regresivas todas aquellas normas ambientales que no se fundamenten ni sustenten en las reglas unvocas de la ciencia y la tcnica, y que adems tengan como

consecuencia el deterioro o puesta en peligro del bien ambiental tutelado. De esta forma, el principio de objetivacin actuara como un condicionante del principio de no regresin. 3.3. Menoscabo o empeoramiento del nivel de proteccin jurdico preexistente, en cuanto a su alcance, amplitud y efectividad. La nueva normativa promulgada, adems de ser insuficiente o carecer de justificacin cientfica y tcnica, debe degradar, rebajar, disminuir, menoscabar o empeorar el nivel de proteccin antes adquirido. De lo anterior se deduce que toda modificacin que no tenga como consecuencia la afectacin negativa de la normativa ambiental no calificara como regresiva, aunque carezca de justificacin cientfica, y por tanto, trasgreda los criterios de razonabilidad, objetivacin, y con ello la constitucionalidad o la legalidad. Entonces, sera posible que se diera el supuesto, a ttulo de ejemplo, donde por medio de una norma jurdica se aumenten los niveles o estndares de proteccin ambiental hacindolos ms estrictos, pero que estos no se ajusten a los criterios de la ciencia y la tcnica. En esta situacin, se violentara y vulneraran los principio de objetivacin de la razonabilidad y proporcionalidad, pero no as el de prohibicin de retroceso, en la medida que no tendra como consecuencia el deterioro o puesta en peligro del bien jurdico tutelado ambiente. Por su parte, tratndose exclusivamente de situaciones especiales de omisin y desaplicacin normativa: 3.4. Omisin de reglamentacin de normas ambientales indispensable para su operativizacin y aplicacin eficaz nicamente calificarn como regresiones aquellas omisiones al deber de reglamentacin de normas ambientales cuyo incumplimiento hagan inoperable e ineficaz la norma sin reglamentar, de manera total o parcial. Por el contrario, aquellas omisiones e incumplimientos al deber de reglamentacin que no impidan su aplicacin prctica no podran llevar el calificativo de regresiones omisivas. Por su parte, la reglamentacin parcial, incompleta o errnea de una norma, desde un punto de vista cientfico, tcnico y jurdico, y que vuelven inaplicables la norma que se pretende regular, violentan el principio de prohibicin de retroceso por impedir su correcta y eficaz aplicacin. 3.5. Incumplimiento en la aplicacin de la legislacin ambiental tornndola absolutamente ineficaz

En virtud de los principios de legalidad, vinculatoriedad de la normativa ambiental e inderogabilidad singular, toda inaplicacin o incumplimiento sistemtico que no encuentre respaldo en situaciones exclusivas y calificadas de excepcin, especficamente estados de emergencia, urgencia y necesidad debidamente declarados segn la legislacin especial respectiva, califican como claras regresiones ambientales. 4. Condicionantes, lmites y restricciones a considerar De lo aqu expuesto, puede deducirse que el principio de no regresin no es ilimitado ni irrestricto, y se encuentra condicionado por otros principios generales del derecho de carcter constitucional y legal, tales como: Deber de garantizar, defender y preservar el derecho a un ambiente sano y equilibrado (inters pblico ambiental) Principios de razonabilidad y proporcionalidad Principios de desarrollo sostenible y uso racional Principio precautorio o de evitacin prudente Principios de irretroactividad de las normas y de seguridad jurdica Principios de legalidad, reserva de ley8, vinculatoriedad de la normativa ambiental e inderogabilidad singular9

En primer lugar, el principio mismo de "reserva de ley", del cual resulta que solamente mediante ley formal, emanada del Poder Legislativo por el procedimiento previsto en la Constitucin para la emisin de las leyes, es posible regular y, en su caso, restringir los derechos y libertades fundamentales -todo, por supuesto, en la medida en que la naturaleza y rgimen de stos lo permita, y dentro de las limitaciones constitucionales aplicables-; En segundo, que slo los reglamentos ejecutivos de esas leyes pueden desarrollar los preceptos de stas, entendindose que no pueden incrementar las restricciones establecidas ni crear las no establecidas por ellas, y que deben respetar rigurosamente su "contenido esencial"; y en tercero, que ni aun en los reglamentos ejecutivos, mucho menos en los autnomos u otras normas o actos de rango inferior, podra vlidamente la ley delegar la determinacin de regulaciones o restricciones que slo ella est habilitada a imponer; de donde resulta una nueva consecuencia esencial: Finalmente, que toda actividad administrativa en esta materia es necesariamente reglada, sin poder otorgarse a la Administracin potestades discrecionales, porque stas implicaran obviamente un abandono de la propia reserva de ley . Voto nmero 1992-3550, del 24/11/1992, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 9 De la vinculatoriedad de la normativa ambiental, como consecuencia directa del principio de legalidad regulado en el artculo 11 constitucional y 11 de la Ley General de la Administracin Pblica, la Administracin Pblica est obligada a cumplir con el bloque de legalidad; sujecin que tiene especial connotacin en relacin con la tutela del ambiente, en tanto, al tenor de la obligacin impuesta al Estado en su conjunto en el artculo 50 constitucional, es que se denota su indisponibilidad respecto de las instituciones pblicas condicin que tambin se da respecto de los particulares, esto es, no est sujeto a pacto o convenio en razn de la trascendencia que tiene para la vida y sobrevivencia de la humanidad; lo que hace imposible su excepcin, salvo claro est, en situaciones de urgencia o emergencia, que en s mismo, es una condicin de fuente de derecho (al respecto consultar la sentencia 2340-92). Es as como resultan vinculantes para las instituciones pblicas el conjunto que conforma el Derecho Ambiental, formado tanto los principios constitucionales ambientales que delimitan el contenido de este derecho fundamental, como las diversas disposiciones normativas sobre la materia (legales y reglamentarias), as como los estndares ambientales, y requisitos dispuestos para la realizacin de proyectos que incidan sobre el ambiente; y que, estn inmersos en la gestin pblica encomendada a cada una. Por ello, es que son exigibles la realizacin de estudio de impacto ambiental, la conformidad de los proyectos con los planes reguladores (en las municipalidades

Principio de objetivacin de la tutela ambiental Reglas unvocas de la ciencia y la tcnica, la justicia, la lgica Estados de emergencia, urgencia y necesidad debidamente declaradas10

III. Test de regresividad ambiental en la prctica. A continuacin se analizarn una serie de situaciones que sern sometidas a un test de regresividad de conformidad con los criterios, lineamiento, condicionantes, lmites y excepciones ante expuestos. 1. Modificacin de conceptos jurdicos ambientales Este supuesto parte de la existencia de un concepto jurdico ambiental debidamente definido y delimitado, el cual es modificado por norma posterior que menoscaba o empeora su alcance, amplitud y efectividad original. Para este tipo de situacin, el test de regresividad debe iniciar analizando la existencia o no de criterio cientfico y/o tcnico que justifique la modificacin operada. De esta forma, la inexistencia o insuficiencia de fundamentacin cientfica que permita determinar, con grado de certeza, la no afectacin negativa del bien jurdico tutelado por la norma modificada sera suficiente para confirmar su carcter regresivo en relacin a los principios de razonabilidad, objetivacin de la tutela del ambiente y precautorio, violentndose adems el deber constitucional de garantizar, defender y preservar el derecho a un ambiente sano y equilibrado. Costa Rica cuenta con un precedente que encuadra perfectamente en el supuesto aqu analizado. Se trat de la modificacin del concepto jurdico "bosque" a partir de la promulgacin de la Ley Forestal nmero 7575 que disminuy y restringi en cuanto a especies y superficie, sin justificacin razonable y en perjuicio del bien jurdico tutelado "bosque", el alcance de cobertura y proteccin que abarcaba la anterior definicin contenida en la normativa derogada. Mediante el voto nmero 2007-3923 del 21 de marzo del 2007, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia declar la inconstitucionalidad del artculo 28 de la Ley Forestal
donde hay), la adecuacin del funcionamiento de las plantas y proyectos a los estndares ambientales, etc.; caso contrario, sera admitir un "derecho del Estado a contaminar", lo que es imposible en atencin al contenido del propio artculo 50 constitucional, segn se ha indicado anteriormente, y como lo ha entendido este Tribunal (entre otras, consultar las sentencias nmero 5668-94, 5654-95, 8001-97, 2004-1923 , 200515769, 2006-1963 , y 2006-4497), al haber exigido a diversas instituciones pblicas el cumplimiento de esa normativa a fin de tutelar de la manera debida el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Voto nmero 2006-17126, del 28/11/2006, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.
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Al respecto se recomienda referirse a las sentencias: 2003-06322 del 03/07/2003 y 2012-3266 del 07/03/2012, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.

en cuanto a la omisin relativa de establecer medidas precautorias que aseguraran la proteccin del ambiente. En lo que interesa expuso la Sala: "Ciertamente la reforma a esta ley, que se produjo mediante ley No. 7575 de 5 de febrero de 1996, tuvo como fin el promover e incentivar la reforestacin en nuestro pas, para lo cual intent librar de trmites innecesarios la corta de determinado tipo de rboles. No obstante lo anterior, considera este Tribunal que al haber pasado la ley de una definicin amplia de bosque, con mayor cobertura de proteccin, a una tan restringida en cuanto a especies y superficie, hace que la proteccin dada con anterioridad al ambiente, haya sido disminuida sin una justificacin razonable, que vaya ms all de la necesidad de reforestar y eliminar las trabas administrativas, como un incentivo de esta actividad, pero sin asegurar previamente, que esta en su ejecucin, no pusiera en peligro el ambiente. Debemos recordar que nuestro pas ha suscrito compromisos internacionales de proteccin al ambiente y uno de los principios que debe resguardar es el principio precautorio ya citado, segn el cual, la prevencin debe anticiparse a los efectos negativos, y asegurar la proteccin, conservacin y adecuada gestin de los recursos. Consecuentemente, este principio rector de prevencin, se fundamenta en la necesidad de tomar y asumir todas las medidas precautorias para evitar o contener la posible afectacin del ambiente o la salud de las personas. De esta forma, en caso de que exista un riesgo de dao grave o irreversible -o una duda al respecto-, se debe adoptar una medida de precaucin e inclusive posponer la actividad de que se trate. Sin duda alguna, para ello se requiere de una posicin preventiva, activa y alerta por parte de la administracin, pues una conducta posterior y nicamente sancionatoria, hara nugatoria cualquier accin efectiva que se pretenda a favor del ambiente, donde una vez producido el dao, difcilmente puede ser restaurado y sus efectos nocivos pueden afectar no slo a nivel nacional, sino mundial. Y es que este, es uno de los principios rectores en materia ambiental, la prevencin. Con ello no se trata tampoco de evitar el desarrollo y detener el progreso y la economa, sin embargo se debe procurar un equilibrio que le permita al ser humano desarrollarse, pero tambin vivir y disfrutar ese desarrollo, al cual tienen derecho no slo las generaciones actuales, sino tambin las venideras. () Segn el anlisis practicado al artculo impugnado, el legislador modific el concepto de bosque a partir del cual se desarrolla la proteccin, restricciones y permisos otorgados en la Ley Forestal como es el caso del artculo 28 en cuestin "Excepcin de permiso de corta"-, de tal manera que, restringi sin fundamento tcnico, el concepto anterior de bosque existente en la ley previo a su reforma. De modo que fueron dejadas sin proteccin va ley, las especies no autctonas y las reas inferiores a dos hectreas que constituyeran bosque, trayendo como consecuencia, que a travs del artculo 28 impugnado, no se requiera de permiso para talar, ni siquiera de inspeccin previa, que permita asegurar que se trata del supuesto que la norma quiso incentivar, toda plantacin forestal, sistema agroforestal o cualquier rbol plantado, quedando expuestas reas que por su ubicacin, cantidad y la funcin que han ejercido durante muchsimos aos, amerita la conservacin y regulacin de su tala, independientemente de la naturaleza de su especie y de la naturaleza del terreno donde se ubique. As las cosas, esta Sala considera de conformidad con lo expuesto, que en este caso, se produce una inconstitucionalidad por omisin relativa". En esta misma lnea, mediante la resolucin 2012-12716 del 12 de setiembre del 2012, la Sala Constitucional declar la inconstitucionalidad del artculo 2 del Decreto Ejecutivo

33957-MINAE que defina el trmino "terreno forestal o de aptitud forestal", disponiendo al efecto: "As, la determinacin de la norma impugnada de que se entendern por terrenos forestales o de aptitud forestal aquellos que tengan una pendiente promedio superior al 75% y una profundidad efectiva no menor a 60 centmetros , en contravencin de slidos criterios tcnicos expuestos por las partes y la Procuradura General de la Repblica, establece un criterio de terreno forestal o de aptitud forestal que pone en peligro el derecho fundamental al medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, siendo por ello inconstitucional, particularmente, por la interpretacin y aplicacin que de ella puedan hacer las autoridades pblicas, as como de los efectos en la extensin de la proteccin del ambiente".

2. Modificacin de ambientales

criterios, estndares,

umbrales, indicadores o requisitos

Al igual que el supuesto anterior, se parte de la existencia de normas que establecen umbrales o indicadores de contaminacin que son modificados por nueva normativa que deroga, reduce, relaja o flexibiliza el nivel de los estndares de proteccin ambiental previamente fijados. Debe tomarse en cuenta que los estndares y umbrales ambientales, en buena teora, responden a estudios tcnicos serios y exhaustivos, muchas veces avalados por entidades especializadas tales como la Organizacin Mundial de la Salud, Organizacin Panamericana de la Salud, Agencia Europea Ambiental, Agencia Ambiental de los Estados Unidos, universidades, etc.; y que permiten determinar en grado de certeza los "niveles ptimos de contaminacin" y por consiguiente la no afectacin negativa del bien jurdico regulado. En virtud de lo anterior, el examen de regresividad debe iniciar analizando la existencia o no de criterio cientfico y/o tcnico que justifique la modificacin operada sobre los estndares ambientales. La ausencia o insuficiencia de fundamentacin cientfica que permita determinar, con grado de certeza, la no afectacin negativa del bien jurdico tutelado por medio del umbral anteriormente fijado, confirmara la violacin al principio de prohibicin de retroceso, as como del criterio precautorio y los principios de razonabilidad y objetivacin, todo en contraposicin al deber estatal de tutela al inters pblico ambiental. Contrariamente, todas aquellas modificaciones que derogan, reducen, relajan o flexibilizan los estndares y umbrales ambientales, pero que cuenten con justificacin a la luz de las reglas unvocas de la ciencia y la tcnica, no califican como regresiones.

Por su parte, todas aquellas modificaciones que impongan mayores y ms estrictos estndares ambientales, pero que no cuenten con sustento cientfico ni tcnico que justifiquen su promulgacin, si bien no calificaran como regresiones, lo cierto del caso es que violentaran los principios constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad, lo cual los convertira en inconstitucionales o ilegales. La Sala Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse en varias ocasiones en relaciones a modificacin de estndares y umbrales ambientales que no contaron con justificacin cientfica. Al efecto es posible citar el voto nmero 2012-12081 del 31 de agosto del 2012 que declar la inconstitucionalidad de la Nota del Cuadro 3 del Anexo I, del Decreto Ejecutivo No. 37083-S, Reglamento para la Calidad de Agua para Consumo Humano en Establecimientos de Salud, por medio del cual se aument el valor mximo permitido de arsnico en agua en violacin a los principios de objetivacin y precautorio: Sobre el nivel recomendado de arsnico en el agua de consumo humano. Consta idnea y fehacientemente que en el Decreto Ejecutivo nmero 37083-S, Reglamento para la Calidad del Agua para Consumo Humano en Establecimientos de Salud, se incluy una Nota en el Cuadro 3 del Anexo I, que indica, lo siguiente: en sistemas de abastecimiento de agua clorados el Arsnico valencia 3 pasa a Arsnico valencia 5, disminuyendo su toxicidad 10 veces. En estas condiciones se podra permitir un valor mximo de50 g/L de Arsnico (los autos). Segn reconoci la Ministra de Salud, permitir que el agua para consumo humano posea una cantidad de arsnico superior a un valor de 10 g/L, puede poner en riesgo la salud de la poblacin (informe). Precisamente, al carecer ese Ministerio de estudios tcnicos que sustenten, tcnicamente, la variacin dispuesta en la nota en cuestin, estima la Sala que se produjo el agravio reclamado. Tambin es posible citar el voto constitucional nmero 2009-2019 del 11 de febrero de 2009 que dispuso la inconstitucionalidad de la derogatoria que se llev a cabo a travs del artculo 14 del Decreto No. 32734-MINAE-S-MOPT-MAG-MEIC, Reglamento de Procedimientos de Evaluacin de Impacto Ambiental, que excluy del procedimiento de EIA a las concesiones de aguas superficiales y subterrneas, sin justificacin tcnica ni cientfica alguna y en flagrante violacin al criterio constitucional de precaucin: Esta Sala estima que la derogatoria que se llev a cabo a travs del artculo 14 del Decreto No. 32734-MINAE-S-MOPT- MAG-MEIC, deviene, a todas luces, en inconstitucional, dado que, se excluye, con respecto a los aprovechamientos (concesiones) de aguas superficiales y subterrneas que no forman parte de un proyecto -sin justificacin tcnica alguna y, en contravencin de lo dispuesto en el artculo 50 constitucional-, cualquier ponderacin de los efectos acumulativos en el ambiente y en el cauce o cuerpo de agua (suma de impactos individuales que producen diferentes actividades presentes o futuras predecibles), correccin del impacto ambiental de un uso especial, la prevencin, mitigacin, compensacin, restauracin y recuperacin por daos ambientales o impactos ambientales no controlados del uso particular, fiscalizacin o monitoreos ambientales, etc.. A mayor abundamiento, esta Sala hace notar que si bien en los informes rendidos a

esta Sala de parte de las diversas autoridades accionadas se hace referencia al presunto fundamento tcnico por el cual se dispuso excluir de la evaluacin de impacto ambiental los aprovechamientos (concesiones) de aguas superficiales y subterrneas que no forman parte de un proyecto, actividad u obra, lo cierto del caso es que, tal y como se indic lneas atrs, stos ltimos criterios no fueron desarrollados en los considerandos del Decreto impugnado. De modo tal que, en la especie, la derogatoria incorporada a travs del Decreto No. 32734-MINAE-S-MOPT-MAG- MEIC, resulta irrazonable y quebranta, flagrantemente, el derecho a disfrutar de un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, as como el principio preventivo en materia ambiental, por cuanto, deja al margen del ordenamiento jurdico, la proteccin que, originalmente, era brindada por el Estado, concretamente, por parte de la Secretara Tcnica Nacional Ambiental, al recurso hdrico, sea, a aquellas aguas superficiales y subterrneas dadas en concesin y que no forman parte de un proyecto, actividad u obra. Por su parte, y mediante el voto nmero 2006-16276 del 8 de noviembre del 2006, la Sala Constitucional declar inconstitucional el artculo 70 del Reglamento para las Actividades de Aviacin Agrcola, por medio del cual se redujo la franja de no aplicacin area de plaguicidas entre el campo a fumigar y las casas, poblados y otros. Entre otras razones, la Sala indic que la inconstitucionalidad se dio debido a que el artculo impugnado constituy un menor nivel de proteccin en relacin al artculo 75 del Reglamento anterior, lo cual fue violatorio al principio precautorio en la medida que no existi fundamento cientfico ni tcnico que justificare la disminucin de la franja. Bajo este mismo razonamiento, a travs del voto 2012-18298 del 19 de diciembre del 2012, la Sala Constitucional declar la inconstitucionalidad del Decreto Ejecutivo nmero 34303-MP-MIVAH, publicado en la Gaceta nmero 31 del 13-02-2008, por vulnerar el derecho constitucional a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado a raz de la exclusin arbitraria y cambio de uso de suelo del 70 % de la zona de reserva creada para fines de proteccin y esparcimiento recreacional de los habitantes del Distrito de Hatillo, sin estudios tcnicos que lo justificaren. Ntese que tanto la ausencia o insuficiencia de justificacin, aunado a la incerteza cientfica que esto implica, es lo que lleva a la Sala a declarar la respectiva inconstitucionalidad, ejemplo de ello es la sentencia nmero 2013-6615 del 15 de mayo de 2013, que anul el Acuerdo de Junta Directiva nmero 4230 del Servicio Nacional de Aguas Subterrneas, Riego y Avenamiento que autoriz la sustitucin o traslado de tanques de combustible en estaciones de servicio y de almacenamiento para autoconsumo, sin necesidad de presentar un estudio de impacto ambiental: El acuerdo dictado eximi del estudio de impacto ambiental, lo que tendra consecuencias que no se han podido cuantificar porque nada de ello se le ha informado a la Sala, de manera que podra ser engaoso sencillamente desestimar la accin sobre la pretensin de la Procuradura General de la Repblica, el Ministro de Ambiente, Energa y Telecomunicaciones y las razones dadas por SENARA. Si bien el Estudio de Impacto

Ambiental (EsIA) est contenido en la EIA (Evaluacin de Impacto Ambiental), y es una parte del segundo, precisamente el EIA se establece como el trmite para obtener este tipo de autorizaciones, porque es una garanta de que la actividad humana, especialmente cuando es de categora D1, para actividades catalogadas de alto y moderado impacto ambiental potencial, lograr mitigar sus impactos. De este modo, para posibilitar cualquier correccin a nivel administrativo o judicial en la aplicacin inconstitucional del acuerdo impugnado por la infraccin al principio precautorio, debe declararse con lugar la accin para extirpar del ordenamiento jurdico cualquier amenaza al derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Debe anularse cualquier acto o acuerdo con el fin de proteger el derecho ambiental establecido en el artculo 50 constitucional, y su posible aplicacin, adems de la infraccin sealada al artculo 129 de la Ley General de la Administracin Pblica. Recientemente y mediante el voto 2013-6615 del 15 de mayo de 2013, la Sala Constitucional tuvo la oportunidad de dirimir una controversia entre desregulacin versus el derecho fundamental a un ambiente sano y equilibrado, disponiendo que toda actuacin del Estado debe guardar un justo equilibrio entre todos los intereses involucrados, siendo que cuando existe un estado de certeza por un bajo impacto ambiental sobre ciertas actividades, podra ser procedente relevar ciertos estudios y evaluaciones de impacto ambiental, pero cuando ello no est presente, el Estado debe resguardar otros principios. De esta forma, el inters por agilizar los trmites administrativos nunca puede ceder ante el principio precautorio, especialmente si se est frente a actividades peligrosas para el ambiente, y para el ser humano.11 Por lo anterior, la eliminacin de excesos en los trmites administrativos, no podra generar bajo ningn supuesto la desproteccin del ambiente, por tratarse de un inters jurdico superior. Consecuentemente, para simplificar o racionalizar trmites y requisitos o suprimir los no imprescindibles en el control y regulacin de actividades econmicas, no podra nunca atentarse contra el ambiente, ya que los niveles de proteccin ambiental alcanzados deben ser respetados, no disminuidos, sino ms bien incrementados.12 3. Desafectacin o reduccin de espacios naturales sometidos a regmenes especiales de proteccin ambiental

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"Es evidente que el acuerdo impugnado busca la flexibilizacin de los trmites de los administrados, un fin aparentemente legtimo contenido en el artculo 41 constitucional, pero que debe acordarse de modo que toda actuacin del Estado guarde un justo equilibrio entre los intereses involucrados, especialmente aquellos referentes al derecho fundamental al ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Cuando hay un estado de certeza por un bajo impacto ambiental sobre ciertas actividades, podra ser procedente relevar ciertos estudios y evaluaciones tcnicas cientficas de impacto ambiental, pero cuando ello no est presente, el Estado debe resguardar otros principios. Toma en cuenta la Sala que el inters por agilizar los trmites administrativos nunca puede ceder ante el principio precautorio, especialmente si se est frente a actividades peligrosas para el ambiente, y para el ser humano". Voto nmero 2013-6615, del 15/05/2013, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. 12 Al respecto se recomienda consultar el dictamen 319-2009 del 18 de noviembre de 2009 y la opinin jurdica OJ- 113-2000 de 11 de octubre de 2000, ambos de la Procuradura General de la Repblica.

La reduccin, disminucin, desafectacin, exclusin, segregacin y limitacin de los espacios naturales sometidos a un rgimen especial de proteccin, en virtud que albergan ecosistemas considerados jurdicamente relevantes, tales como bosques, humedales, reas silvestres protegidas, zona martima terrestre, territorios indgenas, en la medida que se realicen y ejecuten por medio de normas que no cuenten con criterio tcnico ni cientfico que los justifique y que permita determinar, con grado de certeza, el grado de afectacin negativa, constituyen un claro ejemplo de regresividad. Es importante sealar que bajo ciertas situaciones especiales que encuentran justificacin en el mismo ordenamiento jurdico, es lcito la desafectacin y reduccin de este tipo de sitios ecolgicos. Tanto la Convencin para la Proteccin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas Escnicas Naturales de los Pases de Amrica, como la Ley Orgnica del Ambiente, exigen que dichas modificaciones, cuando operen sobre reas Silvestre Protegidas, sean realizadas por ley, y cuenten con estudios tcnicos y cientficos que demuestren el no deterioro o puesta en peligro del espacio natural, existiendo por tanto, un vnculo directo con los principios de reserva de ley, objetivacin de la tutela ambiental, preventivo, precautorio. 13

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V. En relacin con la alegada violacin del artculo 3 del Convenio para la proteccin de la flora, de la fauna y de las bellezas escnicas naturales de los pases de Amrica -aprobado por Ley nmero 3763, de primero de octubre de mil novecientos sesenta y seis- en relacin con el artculo 7 constitucional, que en lo que interesa dice as: "Los Gobiernos Contratantes convienen en que los lmites de los parques nacionales no sern alterados ni enajenada parte alguna de ellos sino por accin de la autoridad legislativa competente. Las riquezas existentes en ellos no se explotarn con fines comerciales. Los Gobiernos Contratantes convienen en prohibir la caza, la matanza y la captura de especmenes de la fauna y la destruccin y recoleccin de ejemplares de la flora en los parques nacionales, excepto cuando se haga por las autoridades del parque o por orden o bajo vigilancia de las mismas o para investigaciones cientficas debidamente autorizadas. Deben esas normas interpretarse en sentido restrictivo, de manera que, la exigencia de establecer los lmites de los parques nacionales a travs de una ley es nicamente cuando va en detrimento del mismo, es decir, cuando se quiera reducir su extensin, y no cuando se quieran extender los lmites de las zonas protectoras del patrimonio forestal del Estado. Este artculo debe completarse con el artculo 40 de la Ley Forestal que dice: "El rea de las reservas forestales, zonas protectoras, parques nacionales, refugios de vida silvestre, reservas biolgicas del patrimonio forestal, slo podr ser reducida por ley de la Repblica, previos estudios tcnicos correspondientes que justifiquen esta medida. Y esto es as en virtud de que el bien jurdico que se protege es el "recurso forestal", trmino que "significa la proteccin y preservacin de la integridad del medio ambiente natural," (resolucin de la Sala Constitucional nmero 2233-93, de las nueve horas treinta y seis minutos del veintiocho de mayo de 1993) que existe en la zona declarada como parque nacional, y que es reconocido tanto por la legislacin internacional, por las leyes especiales dictadas al efecto, como por los textos de las cartas polticas. En este sentido, el artculo 69 de la Constitucin Poltica es que habla de "explotacin racional de la tierra", constituyndose un principio fundamental su proteccin ().Es evidente entonces que el Poder Ejecutivo, no puede reducir los lmites territoriales un rea silvestre, pero s puede extenderlos. De ah que los Decretos cuya derogacin o puesta en vigencia hayan producido como consecuencia inmediata el aumento del territorio de una determinada rea protegida, son constitucionales. De todo lo cual se pueden derivar dos conclusiones. Por un lado, cuando de la ampliacin de los lmites de las zonas protectoras del patrimonio forestal del Estado se trata es posible hacerlo va reglamento, pero cuando de su reduccin se trata nicamente se puede hacer va legal, claro est, siempre y cuando exista un criterio previo que justifique la medida. Por otro lado, la derogatoria del artculo 6 del decreto ejecutivo DE-16614, incluyendo las zonas urbanas de Gandoca, Manzanillo y Puerto Viejo implic un aumento del territorio del Refugio Nacional de Vida Silvestre de Gandoca-Manzanillo, siendo entonces

De esta manera, el test de regresividad requerir la corroboracin de la existencia de dictmenes tcnicos y cientficos que justifiquen fehacientemente la desafectacin o reduccin del espacio objeto de proteccin, y tratndose de reas Silvestres Protegidas se debe verificar adems la existencia de una ley de la repblica que as lo permita. No est por dems sealar que la ausencia o insuficiencia de dictmenes tcnicos trae aparejado la existencia de un grado de incerteza cientfica que justificara tambin la aplicacin del principio precautorio. La regla de la irreductibilidad de espacios sometidos a regmenes especiales de proteccin ambiental ha encontrado eco en la jurisprudencia constitucional, la cual en mltiples ocasiones, ha declarado la inconstitucionalidad de normativa que, sin estudios tcnicos o bien, en violacin del principio de reserva de ley, ha pretendido la desafectacin o reduccin de este tipo de espacios especiales de proteccin. Tratndose de la prohibicin de cambio de uso de suelo en bosques ubicados en terrenos privados, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en el considerando VIII del voto 16975-2008 del doce de noviembre del 2008, expuso: "Como lo sealara la Procuradura General de la Repblica, el Tribunal de Casacin Penal ha insistido tambin en que el cambio ilcito del uso del suelo del bosque, para dedicarlo a otros fines, es una actividad nociva al ambiente; al efecto, ha derivado de las disposiciones existentes el principio de irreductibilidad del bosque y dispuesto la restitucin del rea de bosque afectada al estado anterior a los hechos, para garantizar el derecho constitucional de un ambiente sano y equilibrado. El Decreto impugnado regula nicamente la actividad o proyectos de ecoturismo en los bosques de la zona martimo terrestre, demarcados por el MINAE, y omite hacerlo para las dems reas silvestres protegidas y bosques del Patrimonio Natural del Estado. Con todo, no justifica esta diversidad de trato, que rie con los principios constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad en materia ambiental. Esta regulacin parcial o fragmentaria, que adversa la unidad de gestin, la actividad y proyectos de ecoturismo en los bosques del Patrimonio Natural del Estado quedan sujetos a regulaciones dispares, segn se hallen o no en la zona martimo terrestre. Esto atentara contra el principio de igualdad, por la dismil normativa aplicable a los interesados en llevarlos a cabo, en razn de la ubicacin de los inmuebles. El Decreto, artculos 1, 2, 3, 5 y 7, en concordancia con el 4 inciso 2, subordina las reas de bosque de la zona martimo terrestre en que se realizarn proyectos ecotursticos implicativos de corta de rboles y aprovechamiento forestal, a una simultnea y divergente planificacin, con distintos objetivos, normas y tcnicas regulatorias: los Planes Reguladores y Planes de Manejo. Lo que es contrario a la utilizacin racional y sostenible de ese recurso (artculo 50 constitucional". La lnea jurisprudencial de la Sala Constitucional ha sido consistente al reiterar que nicamente es posible reducir, segregar o excluir la superficie de un rea silvestre protegida
que la exclusin de dichas zonas dentro del territorio del refugio implica una reduccin del territorio de este. Voto nmero 1999-5399, del 26/10/1999, Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.

mediante una ley (principio de reserva de ley) y siempre que medien estudios tcnicos y cientficos que lo justifiquen (principio de objetivacin de la tutela ambiental). En este sentido, en el voto 1998-7294 del 13 de octubre de 1998 por medio del cual se declar inconstitucional el artculo 71 de la Ley Forestal debido a la reduccin de la superficie de la Zona Protectora Tivives, se indic: Sin embargo, se debe tener presente que la declaratoria y delimitacin de una zona protectora, en cumplimiento de lo preceptuado en el artculo 50 constitucional, implica una defensa del derecho fundamental al ambiente y, por ello, la reduccin de cabida no debe implicar un detrimento de ese derecho, situacin que debe establecerse en cada caso concreto. No resulta necesariamente inconstitucional el hecho de que por medio de una ley posterior se reduzca la cabida de una zona protectora, una reserva forestal, un Parque Nacional o cualesquiera otros sitios de inters ambiental, siempre y cuando ello est justificado en el tanto no implique vulneracin al derecho al ambiente. () As, no toda desafectacin de una zona protegida es inconstitucional, en el tanto implique menoscabo al derecho al ambiente o amenaza a ste. De all que para reducir un rea silvestre protegida cualquiera, la Asamblea Legislativa debe hacerlo con base en estudios tcnicos suficientes y necesarios para determinar que no se causar dao al ambiente o se le pondr en peligro y, por ende, que no se vulnera el contenido del artculo 50 constitucional En esa misma lnea, mediante el voto constitucional 2003-3480 del 02 de mayo de 2003 la Sala seal: Nuestro ordenamiento confiere una proteccin especial a los bienes medioambientales de las reas silvestres protegidas y para reducir su rea exige un acto con rango de ley, sobre la base de estudios tcnicos previos que justifiquen la conveniencia de la medida; no por acto reglamentario. En la sentencia nmero 2009-1056 del 28 de enero de 2009, que declar inconstitucional el Decreto Ejecutivo 34043-MINAE del 11 de setiembre del 2007, que agreg al Refugio Nacional de Vida Silvestre Gandoca-Manzanillo un rea marina que originalmente no formaba parte del mismo, pero que a la vez le segreg reas terrestres, el Tribunal Constitucional estim que la exclusin de reas terrestres del Refugio equivali a una reduccin del reas silvestre protegida, independientemente de la ampliacin de la zona marina, y por tanto, consider tal exclusin como contraria al artculo 50 de la Constitucin y al principio de reserva legal. Ante una situacin similar, aumento del rea marina incluyendo unos islotes pero a la vez, exclusin de partes terrestres del Refugio de Vida Silvestre Isla San Lucas a travs del Decreto Ejecutivo 34282-TUR-MINAE-C del 25 de enero del 2008, la Sala Constitucional en el voto 2010-13099 del 04 de agosto de 2010, estim que la exclusin de una parte terrestre del Refugio equivala a una reduccin del mismo, independientemente de la

ampliacin de la zona marina, siendo dicha exclusin contraria a los artculos 11, 50 y 89 de la Constitucin por violacin al principio de reserva de ley.14 En el reciente voto 2013-10158 del 24 de julio de agosto de 2013, la Sala Constitucional fundamentada en los principios precautorio y de progresividad evacu consulta de constitucionalidad del proyecto de ley de Territorios Costeros Comunitarios , disponiendo al efecto: "Respecto al Refugio Nacional de Vida Silvestre Ostional en acatamiento del Principio Precautorio, se requiere de previo a la declaratoria como territorio costero comunitario y a la concesin tal y como lo sealan las y los diputadas y disputados consultantes- de un estudio de impacto ambiental evaluado por parte de Secretara Tcnica Ambiental, de modo tal que se demuestre el tipo de dao y las medidas que deban adoptarse, estudio que se echa de menos en esta iniciativa de ley, ya que no podra dejar de protegerse un refugio sin criterios tcnicos que as lo respalden. Por lo tanto dicha omisin implica una violacin del principio precautorio y del principio de progresividad del mbito de tutela de los derechos fundamentales, aspecto sealado en el vicio de forma analizado en esta sentencia." Por ltimo es posible citar en el caso del anillo de contencin del Gran rea Metropolitana, mediante los decretos ejecutivos 29415 -MP-MIVAH-MINAE del 28 de marzo del 2001, 33757-MP-MIVAH-MINAE del 11 de abril del 2007 y 35748-MP-MINAET-MIVAH del 8 de enero del 2010, el Poder Ejecutivo intent su ampliacin desafectando reas que formaban parte del mismo permitiendo con ello nuevos usos de suelo, incluyendo su desarrollo inmobiliario. La Sala Constitucional declar la inconstitucionalidad de los citados decretos ejecutivos en virtud de la ausencia de estudios tcnicos y evaluacin de impacto ambiental (EIA), dejando inclume el rea original prevista para el anillo de contencin, salvo por los derechos adquiridos de buena fe durante la vigencia de los decretos.15 4. Reformas procesales Las regresiones pueden afectar tanto de normas sustantivas como procesales. En este supuesto se parte de la existencia de normativa procesal que regula materia ambiental que
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Sin embargo, contrario al caso del Refugio Nacional de Vida Silvestre Gandoca -Manzanillo, en este caso la Sala declar inconstitucional y anul nicamente la disposicin del decreto que hizo la referida exclusin, dejando vigentes todos los dems artculos que creaban un rgimen especial para las reas excluidas FERNANDEZ FERNNDEZ (Edgar), La incoherencia del rgimen jurdico surgido del voto de la Sala Constitucional para el Refugio de Vida Silvestre San Lucas, en Ambientico, No. 206, noviembre 2010.
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Al respecto puede consultarse el ensayo de este mismo autor denominado "Los derechos adquiridos de buena fe y sus implicaciones ambientales", publicado en elDial.com, Biblioteca Jurdica Online, Suplemento de Derecho Ambiental, setiembre 2013, Argentina, disponible en: www.eldial.com/suplementos/ambiental/ambiental.asp;

se ve modificada por la promulgacin de nueva norma tambin procesal que menoscaba o empeora su alcance, amplitud y efectividad original. Reglas bsicas de la responsabilidad por dao ambiental tales como la responsabilidad objetiva, inversin de la carga de la prueba, solidaridad, imprescriptibilidad de la accin por daos ambientales colectivos, o bien la prohibicin del instituto del silencio positivo en materia de permisos ambientales, entraran dentro de la categora aqu analizada; tambin podra pensarse en la derogacin, reduccin, relajamiento o flexibilizacin de las normas que regulan los procedimientos donde se dirimen controversias jurdicas ambientales, como podra ser una jurisdiccin ambiental especializada o un tribunal ambiental administrativo. En estos casos, el examen de regresividad se focalizara en la determinacin de la razonabilidad y proporcionalidad de la nueva norma promulgada respecto al alcance, amplitud y efectividad de la norma modificada, especialmente en relacin a los criterios de justicia, equidad, lgica y conveniencia, tomando como norte la obligacin constitucional de garantizar, defender y preservar el inters pblico ambiental. En relacin a este supuesto, es posible citar el voto constitucional 2012-1283 del 03 de febrero del 2012, donde la Sala en proteccin a su propia lnea jurisprudencial, confirm la constitucionalidad de la prohibicin del instituto procesal del silencio positivo en materia de permisos ambientales, al respeto dispuso: En relacin con los artculos 17 y 29 del Decreto N 35884-MINAET, no son inconstitucionales si se interpreta que el transcurso de la audiencia sin pronunciamiento de los entes respectivos, incluyendo claro est SENARA, no significa su conformidad, por lo que la falta de pronunciamiento no significa un criterio favorable. 5. Denuncia de tratados internacionales ambientales Una vez ratificado un convenio internacional este entra a formar parte del bloque de legalidad. A partir de la sentencia 1993-6240 del 26 de noviembre de 1993, la Sala Constitucional instaur el criterio jurisprudencial por medio del cual, los instrumentos ambientales internacionales son de obligado acatamiento y gozan de plena ejecutoriedad, en tanto sus normas no precisen de mayor desarrollo legislativo, y por ende, deben ser respetadas en tanto el rango normativo de aquellos es superior.16

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De las sentencias 719-90 de las 16:30 horas del 26 de junio de 1990 y 282-90 de las 17 horas del 13 de marzo de 1990 se desprende por una parte, que el Derecho Internacional es en Costa Rica, inmediatamente operable y aplicable por s mismo, sin necesidad de leyes u otras normas que los desarrollen o lo hagan aplicable, salvo cuando la misma naturaleza de la norma internacional lo exija; y por otra, que an en los casos en que esta exigencia sea a texto expreso, la aplicabilidad inmediata del Derecho Internacional de los Derechos Humanos implica que basta con la existencia de otros remedios o, en general, de medios razonablemente aplicables, para que no haga falta ningn desarrollo legal ni institucional Piza Escalante, Rodolfo, La Justicia Constitucional en Costa Rica, Editorial Investigaciones Jurdicas, 2004.

Aplicando el anterior criterio y en mltiples ocasiones, la Sala Constitucional costarricense, al resolver recursos de amparo por violaciones al derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, o bien, acciones de inconstitucionalidad en esta materia, ha procedido a fundamentar sus fallos por medio del derecho internacional ambiental haciendo uso incluso de aquellos principios rectores contenidos en las declaraciones de soft law, gozando de especial preponderancia los principios precautorio y desarrollo sostenible.17 Costa Rica ha suscrito un numeroso elenco de convenios ambientales donde destacan: Convenio Diversidad Biolgica, Convenio Marco de Cambio Climtico, Convenio para la Proteccin de la Capa de Ozono, Convenio sobre el Control de los Movimientos Transfronterizos de desechos peligrosos y su eliminacin, Convencin para la Proteccin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas Escnicas naturales de los pases de Amrica, Convenio CITES sobre Comercio Internacional de Flora y Fauna Silvestre, Convencin Ramsar sobre Humedales de Importancia Internacional, y a nivel regional: Convenio sobre Cambios Climticos, Convenio para la Conservacin de la Biodiversidad y Proteccin de reas Silvestres Protegidas en Amrica Central, Acuerdo Regional sobre Movimiento Transfronterizos de Desechos Peligrosos, Convenio Regional para el Manejo y Conservacin de los Ecosistemas Forestales y el desarrollo de Plantaciones Forestales. A la fecha, no existe un solo precedente donde Costa Rica denuncie un tratado internacional ambiental, sin embargo a nivel internacional podra citarse a Canad, que anunci en marzo del 2013 su decisin de abandonar el Convenio de las Naciones Unidas contra la desertificacin, convirtindose en el primer pas del mundo en hacerlo.18 Tomando en cuenta que el derecho internacional ambiental posee una vocacin finalista buscando siempre mejorar las condiciones ambientales, bajo la premisa "proteger ms contaminar menos", la denuncia de una convencin internacional ambiental, a todas luces tendr como consecuencia la degradacin, rebaja, disminucin, y empeoramiento del nivel de proteccin ambiental previamente adquirido. Por ello, el test de regresividad conllevara simplemente la verificacin de la ratificacin de un tratado internacional ambiental y su posterior denuncia, lo cual siempre constituira una regresin. 6. Reduccin de normas presupuestarias
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A manera de ejemplo, la sentencia constitucional nmero 1250 de las once horas con veinticuatro minutos del diecinueve de febrero de 1999, declar la inconstitucionalidad del decreto ejecutivo 14524-A que permita la caza y explotacin de la carne de la tortuga lora y la tortuga verde por contravenir abiertamente la Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Flora y Fauna Silvestres (CITES), la Convencin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas Escnicas naturales de los pases de Amrica, el Convenio sobre la Diversidad Biolgica, as como el principio 15 de la Declaracin de Ro Sobre Medio Ambiente y Desarrollo.
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http://noticias-ambientales-internacionales.blogspot.com/2013/03/canada-tambien-abandonara-la-

cnuld.html

Si bien las leyes presupuestarias no califican como normas estrictamente ambientales, lo cierto del caso es que es perfectamente factible la modificacin presupuestaria que tenga como fin la reduccin de fondos destinados a la proteccin del ambiente. La lnea jurisprudencial de la Sala Constitucional ha establecido que la carencia de recursos econmicos no puede justificar que un rgano o ente pblico no adopte las medidas que sean necesarias para preservar el ambiente, o para suspender cualquier actividad que atente contra esa finalidad; al respecto pueden citarse los votos 1996-695, 1995-915 y 1998-726: "...dada la jerarqua y trascendencia del valor humano y constitucional en juego; sea, la salud de las personas, as como su derecho a un ambiente sano, y en ltimo caso, su derecho a respirar y vivir en una atmsfera dentro de las normas de salud; la simple excusa de falta de medios materiales para enfrentar los problemas por parte del Estado, no es admisible, porque en estos casos la Administracin tiene la obligacin de dar prioridad a las soluciones y realizar con sus recursos limitados, lo que conforme con el ordenamiento jurdico sea necesario para llevarlas a cabo con prontitud". As las cosas, el examen de regresividad implicara confrontar la norma presupuestaria y la justificacin dada para promulgarla, frente a la obligacin estatal de garantizar, defender y preservar el derecho a un ambiente sano y equilibrado; los criterios de vinculatoriedad de la normativa ambiental que impide su derogacin temporal o espacial para casos particulares; de razonabilidad, proporcionalidad, justicia, lgica y conveniencia. De esta forma, nicamente aquellas modificaciones presupuestarias que logren demostrar fehacientemente la no afectacin al nivel de proteccin ambiental soportaran el control de regresividad.19 7. Omisin al deber de desarrollar va legal o reglamentaria normas ambientales Calificaran como regresiones aquellas omisiones al deber de reglamentacin de normas ambientales cuyo incumplimiento haga inoperable e ineficaz la norma que requiere reglamentacin, de manera total o parcial. Tratndose de omisin total de reglamentacin, el examen de regresividad utilizara como parmetro la norma ambiental an no reglamentada y su posibilidad de cumplir a cabalidad con sus objetivos propuestos, mientras que en supuestos de reglamentaciones parciales, incompletas o errneas, el test verificar la eficacia de la norma principal frente a las omisiones, limitaciones o restricciones impuestas va reglamentaria. La reglamentacin parcial, incompleta o errnea de una norma, desde un punto de vista cientfico, tcnico y jurdico, volvindola inaplicable, violenta el principio de prohibicin
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Al respecto puede consultarse los apartados 11 y 12 de la Observacin General nmero 3 (1990) del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales al Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

de retroceso por impedir su eficacia. Tmese en cuenta que aquellas omisiones e incumplimientos al deber de reglamentacin que no impidan su aplicacin eficaz no podran llevar el calificativo de regresiones omisivas. A partir de la sentencia nmero 1990-101 la Sala Constitucional considera violatorio al inciso 3 del numeral 140 constitucional las omisiones del Poder Ejecutivo respecto a reglamentar leyes, en el tanto que si bien en principio el ejercicio de la potestad reglamentaria es de carcter discrecional, esa posibilidad es inaplicable cuando el legislador ha impuesto al Poder Ejecutivo la obligacin de reglamentar una ley.20 Al amparo de este criterio jurisprudencial, la omisin a reglamentar normas ambientales representa una regresin ambiental que violenta el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, tal y como lo reiter la Sala Constitucional al obligar al Poder Ejecutivo a reglamentar la Ley de Pesca y Acuicultura; el artculo 71 de la Ley Orgnica del Ambiente sobre contaminacin visual; as como la Ley de Gestin Integral de Residuos especialmente respecto a los Lineamientos para la recuperacin y limpieza de suelos contaminados: El artculo 49 prrafo segundo de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, permite analizar por la va del amparo la omisin del Poder Ejecutivo de reglamentar o hacer cumplir lo dispuesto por una norma, cuando dicha inactividad guarde relacin con la tutela de un derecho fundamental. En el presente asunto, los recurrentes cuestionan la omisin del Poder Ejecutivo de reglamentar la Ley de Pesca y Acuicultura, la cual fue

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distinto es el caso en el cual el legislador expresamente le impone en la ley el deber de reglamentarla. Aqu se hace inescapable para el Poder Ejecutivo el ejercicio de esa competencia. Dentro del ilimitado espacio de la legislacin, aqu el destinatario de un deber hacer es el Poder Ejecutivo y, como tal, queda sujeto a la orden contenida en la Ley. Desaparece para l toda discrecionalidad, pues la norma legal regl su actuacin, de modo que el ejercicio de la competencia se hace inevitable. En el tanto se haya apartado de lo ordenado, en ese tanto hay una infraccin constitucional, pues como se sabe, el Poder Ejecutivo tiene una doble sumisin al estar sujeto a la Constitucin y a la Ley. No es dable entender, como ya se ha intentado, que, derivada la potestad reglamentaria de la Constitucin Poltica, el legislador tiene vedado el regular la oportunidad de su ejercicio. De lo anterior se deduce que existe una doble vinculacin del Poder Ejecutivo, por un lado a la ley y por otro a la Constitucin. Por ello, es evidente que la Administracin no cuenta con discrecionalidad alguna para excusarse de reglamentar una ley si as ha sido ordenado por el Legislador o por el Constituyente teniendo en cuenta, asimismo, los alcances del principio de legalidad-. Cabe mencionar que el artculo 140 inciso 3) de la Constitucin Poltica establece el deber del Poder Ejecutivo de sancionar, promulgar y reglamentar las leyes. Por ese motivo, este precepto resulta vulnerado si el Poder Ejecutivo soslaya su obligacin de reglamentar las leyes, an cuando no se afecta otra norma constitucional. Es decir, en todos los casos en que exista una omisin reglamentaria, el Poder Ejecutivo lesiona al menos el inciso 3) del artculo 140, eso sin contar la posible vulneracin a cualquier otra norma que reconozca un derecho y que se vea afectada por esa omisin; en tales casos, dicha omisin es susceptible de control por la va del recurso de amparo si esa inactividad est vinculada al disfrute de un derecho fundamental; de no ser as, siempre se puede efectuar el control por la va de la accin de inconstitucionalidad por omisin. Lo anterior, evidencia que el Poder Ejecutivo no cuenta con ningn grado de discrecionalidad en los casos en que la Constitucin o la ley le establecen una obligacin de reglamentar (...)" Sentencia nmero 1990-101.

publicada en la Gaceta 78 del veinticinco de abril de dos mil cinco. Sobre el particular, debe mencionarse que el artculo 175 de la norma de cita establece que el Poder Ejecutivo deba emitir el reglamento respectivo para dicha ley, dentro del plazo de noventa das a partir de su publicacin, no obstante del informe rendido por las propias autoridades recurridas se desprende que a la fecha no se procedido a cumplir con lo dispuesto por dicho ordinal. A criterio de este Tribunal la inactividad del Poder Ejecutivo constituye una clara violacin de los recurridos a lo dispuesto por el artculo 140 inciso 3) de la Constitucin Poltica, omisin que es susceptible de ser conocida por va del amparo, al estar en peligro el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado debido a la falta de emisin del reglamento antes mencionado. Lo anterior, por cuanto la norma que se echa de menos debe regular una serie de puntos relacionados con la pesca y la explotacin adecuada de los recursos martimos, conforme lo dispone la propia Ley 8436, tales como: a) la garanta econmica que debern rendir las entidades y empresas nacionales o extranjeras a las que se otorgue permiso de pesca con fines exploratorios -artculo 18-; b)las especies de tiburn carentes de valor comercial y el aprovechamiento que se dar a stas para otros fines de la actividad pesquera -artculo 40-; c) el tamao y pesos proporcionales de cada especie de camarn por capturar -artculo 45-; d) los requisitos de sustitucin, construccin e importacin de las embarcaciones palangreras, as como las dimensiones y los sistemas o artes de pesca -artculo 62-; e) el trmite que debe seguir el titular de un proyecto acucola, desee introducir una o ms especies diferentes de las concedidas inicialmente, ampliar o modificar el rea que le fuera autorizada -artculo 85-; f) los lineamientos que debe seguir cualquier actividad de cultivo y manejo, independientemente del nivel y estadio de desarrollo de especies de flora y fauna acuticas, para fines productivos o de investigacin por parte de instituciones pblicas o privadas artculo 89-; g) los requisitos y las condiciones de traslado de especies acuticas, nativas o exticas, de un cuerpo de agua a otro del pas - artculo 97- ; h) los requisitos y las condiciones necesarios que debern cumplir los patrones de pesca o capitn de la embarcacin pesquera.-artculo 118-; i) los requisitos mnimos que debern cumplir las instalaciones portuarias y marinas utilizadas para el desembarco y la limpieza de las capturas. Los aspectos mencionados anteriormente, sin lugar a dudas guardan una ntima relacin con la explotacin y aprovechamiento sostenible de los recursos martimos del pas, de ah que la falta de reglamentacin adecuada de los mismos, sin duda alguna conlleva a poner en peligro los ecosistemas marinos y el medio ambiente en general, situacin que puede generar repercusiones para la poblacin de Costa Rica con el tiempo. Por otra parte, y sin demrito de lo anterior, conviene agregar que al estar de por medio el derecho a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, las autoridades recurridas se encuentran en la obligacin de garantizar la participacin ciudadana en la elaboracin del reglamento a la Ley de Pesca y Acuicultura, pues ello es un derecho que es inherente a los habitantes del pas, en razn de lo dispuesto por el propio constituyente, tal y como se indic en el considerando V de esta sentencia. Voto nmero: 2009-8065. Del anlisis del caso este Tribunal verifica que la Ley Orgnica del Ambiente fue publicada en la Gaceta nmero 215 del trece de noviembre de mil novecientos noventa y cinco, de manera que, el Poder Ejecutivo desde hace trece aos tena la obligacin legal de conformidad con los artculos 11 y 194 de la Constitucin Poltica de regular el contenido del artculo 71 de la ley 7554, referente a la contaminacin visual. De lo expuesto, y de conformidad con el artculo 49 prrafo segundo de la Ley de la Jurisdiccin

Constitucional mismo que establece: "Si el amparo hubiere sido establecido para que una autoridad reglamente, cumpla o ejecute lo que una ley u otra disposicin normativa ordena, dicha autoridad tendr dos meses para cumplir con la prevencin"; lo procedente es declarar con lugar el recurso por la omisin del Poder Ejecutivo de reglamentar el artculo 71 de la Ley Orgnica del Ambiente nmero 7554 publicada en la Gaceta nmero 215 del trece de noviembre de mil novecientos noventa y cinco. Se concede al Poder Ejecutivo el plazo de dos meses a partir de la notificacin de esta sentencia, para que proceda a la reglamentacin del artculo 71 de la Ley 7554. Voto nmero: 2008-11696. Ahora bien, luego de analizar los elementos aportados a los autos, estima este Tribunal que el accionante lleva razn en su reclamo, pues pese a que el numeral antes mencionado es claro en sealar que el Ministerio de Salud establecer reglamentariamente los lineamientos generales para la recuperacin y limpieza de los suelos afectados por contaminacin, lo cierto es que han transcurrido ms de 2 aos desde la emisin de la Ley nmero 8839, el Poder Ejecutivo no ha procedido a emitir la normativa prevista por el artculo citado. Dicha omisin sin lugar a dudas constituye una lesin al artculo 50 de la Constitucin Poltica, pues la falta del reglamento al artculo 46, impide contar con los parmetros y lineamientos tcnicos del caso, para poder proceder a llevar a cabo la limpieza de las superficies contaminadas, por aquellas personas que resulten obligadas a ello. As, en virtud de lo anterior, el recurso debe ser acogido, como en efecto se hace. Voto nmero: 2013-2656. La mayora de los alegatos del recurrente referidos a las omisiones e incumplimientos del Ministerio de Salud respecto de la Ley nmero 8839, Ley para la Gestin Integral de Residuos, estn relacionados con la falta de emisin de los distintos reglamentos a que hace referencia dicha ley. Para esta Sala dichas omisiones, y otras, pueden ser solventadas con la publicacin de todos los reglamentos que faltan para implementar dicha ley. As entonces, si bien es cierto el Ministerio recurridos ha procedido con la emisin de cuatro de los reglamentos de la Ley no.8839, es lo cierto que falta el reglamento general y varios importantes, como los mismos recurridos lo reconocen, ha sido una omisin que ha impedido cumplir a cabalidad con lo establecido en dicha ley, en detrimento del derecho a gozar de un ambiente sano. Se declara PARCIALMENTE CON lugar el recurso, en consecuencia de conformidad con lo dispuesto en el artculo 49 prrafo 2 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, se ordena al Poder Ejecutivo, integrado por quienes ocupen los cargos de Presidente de la Repblica y Ministros de Salud, y Ambiente, Energa y Telecomunicaciones que dentro del plazo de dos meses contados a partir de la notificacin de esta sentencia, procedan a elaborar y emitir todos los reglamentos que hagan falta para implementar la Ley nmero 8839, "Ley para la Gestin Integral de Residuos", en cuenta, el Reglamento sobre la declaratoria de residuos de manejo especial, el Reglamento para la Clasificacin y Manejo de Residuos Peligrosos, y el Reglamento sobre Sitios Contaminados y Valores Gua de Contaminantes de Suelos, Metodologa para Estudios de Generacin y Composicin de residuos slidos ordinarios; y cualquier otro que haga falta; y adems a cumplir a cabalidad con todas las obligaciones dispuestas en dicha ley. Voto nmero 2013-3837. 8. Falta de aplicacin sistemtica -espacial o temporal- de la legislacin ambiental.

Toda inobservancia o incumplimiento sistemtico, espacial o temporal, de la legislacin ambiental, que no encuentren respaldo en situaciones especiales calificadas de anmalas, excepcionales y coyunturales, tales como estados declarados de emergencia, urgencia y necesidad, calificara como regresin ambiental. En estos supuestos, el test de regresividad buscar determinar el grado de incumplimiento en la obligacin de la aplicacin efectiva de la normativa, as como la existencia o no del estado de urgencia, emergencia o necesidad declarado, de manera que si el incumplimiento es sistemtico y no se encuentra justificado en una situacin de excepcin previamente declarada, se estar frente a una clara violacin al principio de no regresin. En virtud de los principios de legalidad, vinculatoriedad de la normativa ambiental e inderogabilidad singular, en relacin con el deber estatal de tutela del inters pblico ambiental, la aplicacin eficaz del derecho ambiental se constituye en un imperativo. Mediante el voto 2013-8596 del 26 de junio de 2013, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia tuvo la oportunidad de referirse a situaciones sostenidas y recurrentes de inobservancia de las disposiciones de la Ley de Zona Martima Terrestre: "De manera que se estara tolerando lo que considero una sistemtica inobservancia de la Ley sobre la Zona Martimo Terrestre, esto es, una deliberada desaplicacin de esa normativa, pues ntese que en previas y reiteradas ocasiones la legislacin ha pretendido regularizar ocupaciones ilegales, sin lograr erradicar la situacin que se pretende justificar en cada ocasin. As las cosas, a pesar de la ley nmero 5602 y de la gradualidad con que se dispuso aplicar la ley nmero 6043, con el transcurrir de los aos lo que se ha dado es una franca desobediencia a esa normativa sin que se trate de problemas estructurales de la sociedad de origen espontneo, sino de dificultades cuya gnesis radica en la inercia del Estado. De conformidad con lo expuesto, una reforma legal como la propuesta y en una materia tan sensible en que se consientan actos de vulnerabilidad, lesiona en mi criterio, no solo la res pblica y el principio constitucional de legalidad, sino que adems significara tolerar la falta de observancia por parte del Estado de otros principios, como el de in dubio pro natura , el cual tiene como objeto que exista una vigilancia activa, previa y oportuna por parte de las autoridades que no permita afianzar construcciones ilegales. De manera que lo evidenciado ms bien, es que se han omitido seguir los controles previos dispuestos por el Estado para dar cumplimiento efectivo no solo a la normativa en general, sino tambin a la proteccin ambiental, toda vez que en este momento apenas podran entrarse a determinar cules de esas construcciones han producido un dao o no al ambiente, cuando lo requerido es su prevencin. Esta situacin en el caso concreto, como indiqu, implica una violacin al principio de legalidad, que sin duda alguna deviene de relevancia constitucional en la medida que se afecta la propia validez y efectividad del ordenamiento jurdico, as como al Estado de Derecho". En el voto 2010-16378 del 01 de octubre de 2010, la Sala Constitucional en virtud de la omisin del Ministerio de Ambiente y Energa de cobrar el canon por vertidos y del

Instituto Costarricense de Acueductos y Alcantarillados de pagarlo, declar con lugar un recurso de amparo por violacin por omisin del derecho a un ambiente sano y equilibrado, obligando a ambas instituciones estatales en un plazo de dos meses proceder con su implementacin: "Del anterior cuadro fctico se concluye que el amparo es procedente. En efecto, en primer lugar, desde la fecha de entrada en vigencia del decreto No. 34431-MINAE, ha transcurrido un ao y medio, sin que se haya comenzado con el cobro del canon a las personas que utilizan la red de alcantarillado sanitario del AyA. Dicha omisin evidentemente lesiona el derecho de los costarricenses a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, toda vez que el destino de los montos recaudados por el cobro de este canon, va encaminado a financiar proyectos de proteccin al medio ambiente y al recurso hdrico. Es entendible que el proceso de fijar los montos y establecer el canon a cobrar al AyA en el caso de los usuarios que utilizan la red de alcantarillado sanitario, conlleva un trmite complejo y coordinado. Sin embargo, resulta irrazonable que a dos aos y medio aproximadamente de emitido el Reglamento del Canon Ambiental por Vertidos, todava no se ha implementado el cobro. Ntese que de acuerdo a lo indicado a folio 67 del expediente, desde mayo del ao pasado existe un acuerdo en el monto del canon para el sector domiciliar, comercial e industrial. En ese sentido, las omisiones apuntadas resultan reprochables. De acuerdo con lo expuesto, debe declararse con lugar recurso en cuanto este extremo. En mrito de lo dicho, corresponde declarar con lugar el recurso en cuanto a este extremo se refiere, pues como ha quedado acreditado, la omisin del AyA ha causado un retardo injustificado en el cobro del Canon Ambiental por Vertidos. En cuanto a las situaciones de excepcin que justifican la desaplicacin temporal o espacial de la normativa ambiental, la Sala Constitucional ha expuesto: "Estados de necesidad y crisis hdrica: En circunstancias anmalas, excepcionales y coyunturales que provocan una calamidad pblica o conmocin interna (v. gr. sequas extraordinarias, sobreexplotacin grave de acuferos o intrusin salina generalizada de stos), el Estado a travs del Poder Ejecutivo- y, con fundamento en el principio de necesidad, puede adoptar las medidas necesarias e idneas respecto a la utilizacin del dominio pblico hidrulico para superar ese estado de cosas o evitar que se agrave. Cuando cesa el estado de necesidad y se restablece la normalidad se pueden adoptar otro tipo de medidas como las anteriormente expuestas (permetros de proteccin, declaracin de acuferos sobreexplotados o en proceso de salinizacin). Voto nmero 2004-1923 De la vinculatoriedad de la normativa ambiental, como consecuencia directa del principio de legalidad regulado en el artculo 11 constitucional y 11 de la Ley General de la Administracin Pblica, la Administracin Pblica est obligada a cumplir con el bloque de legalidad; sujecin que tiene especial connotacin en relacin con la tutela del ambiente, en tanto, al tenor de la obligacin impuesta al Estado en su conjunto en el artculo 50 constitucional, es que se denota su indisponibilidad respecto de las instituciones pblicas condicin que tambin se da respecto de los particulares, esto es, no est sujeto a pacto o convenio en razn de la trascendencia que tiene para la vida y sobrevivencia de la humanidad; lo que hace imposible su excepcin, salvo claro est, en

situaciones de urgencia o emergencia, que en s mismo, es una condicin de fuente de derecho (al respecto consultar la sentencia 2340-92). Es as como resultan vinculantes para las instituciones pblicas el conjunto que conforma el Derecho Ambiental, formado tanto los principios constitucionales ambientales que delimitan el contenido de este derecho fundamental, como las diversas disposiciones normativas sobre la materia (legales y reglamentarias), as como los estndares ambientales, y requisitos dispuestos para la realizacin de proyectos que incidan sobre el ambiente; y que, estn inmersos en la gestin pblica encomendada a cada una. Por ello, es que son exigibles la realizacin de estudio de impacto ambiental, la conformidad de los proyectos con los planes reguladores (en las municipalidades donde hay), la adecuacin del funcionamiento de las plantas y proyectos a los estndares ambientales, etc.; caso contrario, sera admitir un "derecho del Estado a contaminar", lo que es imposible en atencin al contenido del propio artculo 50 constitucional, segn se ha indicado anteriormente, y como lo ha entendido este Tribunal (entre otras, consultar las sentencias nmero 5668-94, 5654-95, 8001-97, 2004-1923 , 2005-15769, 2006-1963 , y 2006-4497), al haber exigido a diversas instituciones pblicas el cumplimiento de esa normativa a fin de tutelar de la manera debida el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Voto nmero 2006-17126 Slo el estado de necesidad declarado excepciona el cumplimiento de las normas ambientales: El estado de emergencia es fuente de Derecho, que conlleva, en algunos casos, un desplazamiento, y en otros un acrecentamiento de competencias pblicas, precisamente con la finalidad de que pueda hacerle frente a la situacin excepcional que se presente ("necesidades urgentes o imprevistas en casos de guerra, conmocin interna o calamidad pblica"); de manera que se faculta al Poder Ejecutivo excepcionar los normales procedimientos de sus actividades o trmites, previndose para tales casos, procedimientos excepcionales, ms expeditos y simplificados. Se trata, por definicin, de situaciones transitorias y que son urgentes en las que se hace necesario mantener la continuidad de los servicios pblicos, de manera que se permite a la Administracin improvisar una autoridad para el servicio de los intereses generales que no pueden ser sacrificados a un prurito legalista (...).Votos 2003-06322 y 2012-3266 del 07/03/2012.

Como conclusin final, es posible afirmar que el test de regresividad, correctamente aplicado, se convierte en una primordial herramienta que permite medir el nivel de avances y retrocesos de legislacin y con ello, mejorar la eficacia del derecho ambiental.

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